RECURSO ESPECIAL N 576.

152 - ES (20030142789-0)
RELATOR
RECORRENTE
REPR. POR
ADVOGADO
RECORRIDO
ADVOGADO

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MINISTRO ALDIR PASSARINHO JUNIOR

J. G. O. S. - MENOR IMPBERE
L. G. O.
JNIO CARLOS COLNAGO E OUTRO
D. M. B. S.
CYNTIA DE CARVALHO STHEL E OUTRO(S)
EMENTA

CIVIL E PROCESSUAL. AO DE ALIMENTOS DIRIGIDA CONTRA OS AVS PATERNOS.

AUSNCIA DE PRVIO PEDIDO EM RELAO AO PAI. RESPONSABILIDADE DOS
PROGENITORES SUBSIDIRIA E COMPLEMENTAR. AUSNCIA, OUTROSSIM, DE PROVA DA
POSSIBILIDADE DOS RUS. SMULA N. 7-STJ. INCIDNCIA. CC, ART. 397. EXEGESE.
I. A exegese firmada no STJ acerca do art. 397 do Cdigo Civil anterior no sentido de que a
responsabilidade dos avs pelo pagamento de penso aos netos subsidiria e complementar a dos pais,
de sorte que somente respondem pelos alimentos na impossibilidade total ou parcial do pai que, no caso
dos autos, no foi alvo de prvia postulao.
II. Ademais, a concluso do Tribunal de Justia acerca da ausncia de condies econmicas dos avs
recai em matria ftica, cujo reexame obstado em sede especial, ao teor da Smula n. 7.
III. Recurso especial no conhecido.

ACRDO
Vistos e relatados estes autos, em que so partes as acima indicadas, decide a Quarta Turma, por
unanimidade, no conhecer do recurso especial, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs.
Ministros Joo Otvio de Noronha, Luis Felipe Salomo, Raul Arajo Filho e Honildo Amaral de Mello
Castro (Desembargador convocado do TJAP) votaram com o Sr. Ministro Relator.
Braslia (DF), 08 de junho de 2010(Data do Julgamento)

MINISTRO ALDIR PASSARINHO JUNIOR

Relator

RECURSO ESPECIAL N 576.152 - ES (20030142789-0)

RELATRIO

EXMO. SR. MINISTRO ALDIR PASSARINHO JUNIOR: J. G. O. S. interpe recurso especial contra
acrdo do Tribunal de Justia do Estado do Esprito Santo, assim ementado (fl. 139):

"EMENTA: APELAO CVEL - AO DE ALIMENTOS - PRELIMINAR DE NULIDADE DA

SENTENA, REJEITADA - MRITO - PRESTAO ALIMENTCIA - AVS PATERNOS - AUSNCIA
DE COMPROVAO DA IMPOSSIBILIDADE DO GENITOR DE PRESTAR ALIMENTOS - RECURSO
A QUE SE NEGA PROVIMENTO.

1. O simples erro material contido no relatrio de uma sentena no tem relevncia suficiente para
invalid-la. Preliminar de nulidade da sentena rejeitada.
2. Diante da ausncia de comprovao da apelante que seu genitor est impossibilitado de prestar
alimentos e que os apelados poderiam arcar com o seu sustento, correta a sentena monocrtica ao
julgar improcedente a pretenso inicial. Ademais, no se pode transferir aos avs paternos a obrigao
alimentar sem antes recorrer ao genitor da recorrente, por ser este o devedor principal dos alimentos.
3. Recurso a que se nega provimento.
4. Deciso unnime."

Alega a recorrente que ajuizou ao de alimentos contra seus avs paternos; que a sentena julgou a ao
improcedente ao reconhecimento de que o pai residia em endereo conhecido no exterior e no foi
compelido a arcar com a penso, e que no h prova da possibilidade dos avs auxiliarem nos alimentos.
Aduz que o art. 397 do Cdigo Civil restou contrariado, posto que tambm os avs possuem o dever de
alimentar, co-respondendo pela obrigao. Diz que somente no curso da ao que o endereo do pai se
tornou conhecido e que a prova produzida nos autos demonstra a possibilidade, ao menos parcial, dos
avs paternos.
Contrarrazes s fls. 192195, sustentando que apenas em caso de impossibilidade do pai que recai a
obrigao sobre os avs.
O recurso especial foi admitido na instncia de origem pelo despacho presidencial de fl. 198.
Parecer da douta Subprocuradoria-Geral da Repblica s fls. 202205, pela Dra. Armanda Soares
Figueirdo, no sentido do conhecimento e improvimento do recurso especial.
o relatrio.
RECURSO ESPECIAL N 576.152 - ES (20030142789-0)

VOTO

EXMO. SR. MINISTRO ALDIR PASSARINHO JUNIOR (Relator): Trata-se de recurso especial
derivado de ao de alimentos movida por neta contra seus avs paternos, objetivando o recebimento de
penso equivalente a seis salrios mnimos mensais.
O Tribunal de Justia do Estado do Esprito Santo, confirmando a sentena, julgou improcedente a ao,
nos termos do voto condutor do eminente Desembargador Arnaldo Santos Souza, do seguinte teor (fls.
143145):

"Tratam os autos em tela de demanda alimentcia ajuizada pela ora apelante em face de seus avs
paternos, em razo do que dispe o artigo 399, do Cdigo Civil, tendo em vista que seu pai no reside no
pas.
Os apelados contestaram a ao, sustentando a impossibilidade de prestarem alimentos apelante. O
av alega que seus ganhos no so suficientes para prover as obrigaes alimentares, alm de possuir
uma filha menor a quem presta alimentos. A av, por sua vez, comprovou estar desempregada, ou seja,
no possui qualquer rendimento para satisfazer as necessidades da apelante.

O magistrado de piso, na sentena recorrida, exps o seguinte entendimento:

'No consta dos autos a impossibilidade ou mesmo a insuficincia dos alimentos prestados pelo pai da
autora. Evidentemente que a propositura da ao contra ele reveste-se de maiores dificuldades de ordem
processual, pois o mesmo reside no exterior. No entanto, exerce ele atividade laborativa, sendo certo o
endereo no Pas em que fixou residncia. Tal dificuldade no pode ser entendida como impossibilidade,
legitimando os avs a cumprirem obrigao que originariamente pertence ao pai.
No demonstrado nos autos a incapacidade dos pais em prover o sustento da filha, e no demonstrada a
possibilidade econmico-financeira dos avs paternos, pressupostos da obrigao alimentar com base
na solidariedade familiar, improcede o pedido formulado'.
Compulsando os autos, constata-se que efetivamente a apelante no comprovou a impossibilidade de seu
genitor em lhe prestar alimentos. Ademais, no se pode transferir aos avs paternos a obrigao de
alimentar a recorrente, sem antes recorrer ao genitor da mesma, por ser este o devedor principal dos
alimentos.
No mesmo sentido, Yussef Said Cahali, leciona:
'... duas circunstncias abrem oportunidade para a convocao do ascendente mais remoto prestao
alimentcia: a falta de condio econmica deste para faz-lo; o grau mais prximo exclui aquele mais
remoto, sendo o primeiro lugar na escala dos obrigados ocupado pelos genitores; apenas se falta os
genitores, ou se estes se encontram impossibilitados financeiramente de faz-lo, estende-se a obrigao
de alimentos aos ulteriores ascendentes, respeitada a ordem de proximidade.
Nesta linha, proclama a jurisprudncia que o art. 397 do CC no se limita a designar os parentes que
so obrigados, mas, ao estender a obrigao alimentar a todos os ascendentes, faz recair a obrigao
nos mais prximos em grau, uns em falta de outros; no se afirma, porm, singelamente que os mais
prximos excluem os mais remotos (tal como acontece na vocao hereditria); mas se estabelece
apenas que os mais remotos s sero obrigados quando inutilmente se recorrer aos que o precederam;
desse modo, se admissvel a ao de alimentos contra o av, ocorre a carncia dessa ao se qualquer
dos genitores do menor tem patrimnio hbil para sustent-lo, pois o av s est obrigado a prestar
alimentos ao neto se o pai deste no estiver em condies de conced-lo, estiver incapacitado ou for
falecido; assim, a ao de alimentos no proceder contra o ascendente de um grau sem prova de que o
mais prximo no pode satisfaz-la'. ("Dos Alimentos". 2 Edio, revista e ampliada. Editora Revista
dos Tribunais. So Paulo, 1993, pg. 517)
Ademais, mesmo que estivesse claramente comprovado a impossibilidade do genitor da apelante em
prestar alimentos, no vejo como prosperar a pretenso recursal, uma vez que a recorrente no logrou
provar que os apelados poderiam arcar com o seu sustento.
De forma que, feitas essas consideraes, conheo do apelo, para lhe negar provimento, mantendo
inclume a r. sentena recorrida."

apontada ofensa ao art. 397 do Cdigo Civil anterior, que dispe:

"Art. 397. O direito prestao de alimentos recproco entre pais e filhos, e extensivo a todos os
ascendentes, recaindo a obrigao nos mais prximos em grau, uns em falta de outros."

A exegese dada pela Corte a quo citada norma legal est correta, harmonizando-se com a jurisprudncia
do Superior Tribunal de Justia, que considera a obrigao dos avs em relao aos netos subsidiria e

complementar, ou seja, primeiramente respondem os pais e, se estes se virem impossibilitados de prestla, total ou parcialmente, somente a pode ser intentada a ao contra os progenitores.
Nesse sentido:

"CIVIL E PROCESSUAL. AO DE ALIMENTOS MOVIDA CONTRA PAI E AV PATERNA DO

MENOR. REPRESENTAO NOS AUTOS. ADVOCACIA DA ME DO MENOR AUTOR EM SUA
DEFESA. REGULARIDADE. AGRAVO DE INSTRUMENTO. POSSIBILIDADE JURDICA DO
PEDIDO. CC ANTIGO, ART. 397. EXEGESE.
I. Regular a defesa do menor por sua me, advogada, que atua diretamente nos autos, mesmo que
existam, ainda, outros causdicos j constitudos.
II. H possibilidade jurdica no pedido alimentar direcionado concomitantemente contra o pai do menor
e sua av, se a exordial justifica o pleito esclarecendo que os valores que o genitor paga no so
suficientes s necessidades do alimentando, e a capacidade em supri-los muito duvidosa, eles podem,
em tese, ser complementados pela segunda r, cabendo segunda instncia examinar o mrito da
postulao quanto aos provisionais, deferidos que foram pelo juzo singular.
III. Recurso especial conhecido e parcialmente provido."
(4 Turma, REsp n. 373.004RJ, Rel. Min. Aldir Passarinho Junior, unnime, DJU de 07.05.2007)
------------------------------------------------"CIVIL. AO DE ALIMENTOS. AVS. RESPONSABILIDADE.
I - A responsabilidade de os avs pagarem penso alimentcia aos netos decorre da incapacidade de o
pai cumprir com sua obrigao. Assim, invivel a ao de alimentos ajuizada diretamente contra os
avs paternos, sem comprovao de que o devedor originrio esteja impossibilitado de cumprir com o
seu dever. Por isso, a constrio imposta aos pacientes, no caso, se mostra ilegal.
II - Ordem de 'habeas corpus' concedida."
(3 Turma, HC 38.314MS, Rel. Min. Antnio de Pdua Ribeiro, unnime, DJU de 04.04.05)
------------------------------------------------"CIVIL. ALIMENTOS. RESPONSABILIDADE DOS AVS. ALIMENTOS PROVISRIOS. TERMO
FINAL. TRNSITO EM JULGADO.
1. A orientao pretoriana no sentido de que havendo fixao de alimentos provisrios, na forma do
disposto no art. 13, 3, da Lei 5.478, de 1968, sero eles devidos at deciso final (trnsito em
julgado).
2. A responsabilidade dos avs quantos aos alimentos complementar e deve ser diluda entre todos eles
(paternos e maternos).
3. Recurso especial conhecido e parcialmente provido para estabelecer que, at o trnsito em julgado, o
pensionamento dever ser no valor estabelecido provisoriamente, reduzido em 50% (cinqenta por
cento) o quantitativo estabelecido em definitivo."
(4 Turma, REsp n. 401.404PB, Rel. Min. Fernando Gonalves, unnime, DJU de 20.10.2003)
-------------------------------------------------

"AO DE ALIMENTOS PROPOSTA POR NETO CONTRA OS AVS PATERNOS. EXCLUSO

PRETENDIDA PELOS RUS SOB A ALEGAO DE QUE O PROGENITOR J VEM
CONTRIBUINDO COM UMA PENSO. ART. 397 DO CDIGO CIVIL.
O FATO DE O GENITOR J VIR PRESTANDO ALIMENTOS AO FILHO NO IMPEDE QUE ESTE
LTIMO POSSA RECLAM-LOS DOS AVS PATERNOS, DESDE QUE DEMONSTRADA A
INSUFICINCIA DO QUE RECEBE.
A RESPONSABILIDADE DOS AVS NO APENAS SUCESSIVA EM RELAO
RESPONSABILIDADE DOS PROGENITORES, MAS TAMBM COMPLEMENTAR PARA O CASO
EM QUE OS PAIS NO SE ENCONTREM EM CONDIES DE ARCAR COM A TOTALIDADE DA
PENSO, OSTENTANDO OS AVS, DE SEU TURNO, POSSIBILIDADES FINANCEIRAS PARA
TANTO.
RECURSO ESPECIAL NO CONHECIDO."
(4 Turma, REsp n. 70.740SP, Rel. Min. Barros Monteiro, unnime, DJU de 25.08.1997)
------------------------------------------------"CIVIL. FAMLIA. AO DE ALIMENTOS. LEGITIMIDADE PASSIVA DE AV. PRESENA DO PAI
NO PLO PASSIVO. POSSIBILIDADE. RESPONSABILIDADE SUPLEMENTAR. ART. 397 DO
CDIGO CIVIL. DIVERGNCIA NO COMPROVADA.
I. No se conhece do recurso especial amparado na alnea 'c' do inciso III do art. 105 da Constituio
Federal, quando inadequadamente demonstrada pelo recorrente a divergncia.
II. O art. 397 do Cdigo Civil Brasileiro, ao dispor sobre o direito prestao alimentar, no excluiu a
responsabilidade solidria dos ascendentes prximos. Sendo insuficiente a capacidade econmica do pai
para arcar integralmente com o dever jurdico dos alimentos devidos ao filho, podero suplementar a
penso os ascendentes prximos (avs), na medida de suas possibilidades, apuradas em juzo.
III. Precedentes do STJ.
IV. Recurso especial no conhecido."
(4 Turma, REsp n. 81.838SP, Rel. Min. Aldir Passarinho Junior, unnime, DJU de 04.09.2000)

No caso dos autos, como se viu do acrdo objurgado, a ao foi ajuizada diretamente contra os avs,
embora, no entender do Tribunal de Justia, pudesse s-lo primeiramente contra o pai. Alega a recorrente
que o pai reside no exterior, porm essa questo, que de fato, no foi cuidada nos autos, de sorte que no
dado ao STJ examin-la, ao teor da Smula n. 7.
Nessas circunstncias, ausente a prvia vindicao dos alimentos ao pai da autora, j por a no pode ter
xito a ao.
No fora isso, o acrdo utilizou-se de um segundo fundamento, igualmente extrado do contexto material
dos autos, destacando que no foi demonstrada a possibilidade dos avs arcarem com o sustento da neta
(cf. fl. 145).
Destarte, tambm a incidente o bice da aludida Smula n. 7 desta Corte.
Ante o exposto, no conheo do recurso especial.

 como voto.

CERTIDO DE JULGAMENTO
QUARTA TURMA
Nmero Registro: 20030142789-0

REsp 576152 ES

Nmero Origem: 024980156459

PAUTA: 08062010

JULGADO: 08062010
SEGREDO DE JUSTIA

Relator
Exmo. Sr. Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR
Presidente da Sesso
Exmo. Sr. Ministro JOO OTVIO DE NORONHA
Subprocurador-Geral da Repblica
Exmo. Sr. Dr. ANTNIO CARLOS FONSECA DA SILVA
Secretria
Bela. TERESA HELENA DA ROCHA BASEVI
AUTUAO
RECORRENTE
REPR. POR
ADVOGADO
RECORRIDO
ADVOGADO

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J. G. O. S. - MENOR IMPBERE
L. G. O.
JNIO CARLOS COLNAGO E OUTRO
D. M. B. S.
CYNTIA DE CARVALHO STHEL E OUTRO(S)

ASSUNTO: DIREITO CIVIL - Famlia - Alimentos

CERTIDO
Certifico que a egrgia QUARTA TURMA, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta
data, proferiu a seguinte deciso:
A Turma, por unanimidade, no conheceu do recurso especial, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator.
Os Srs. Ministros Joo Otvio de Noronha, Luis Felipe Salomo, Raul Arajo Filho e Honildo Amaral de
Mello Castro (Desembargador convocado do TJAP) votaram com o Sr. Ministro Relator.
Braslia, 08 de junho de 2010

TERESA HELENA DA ROCHA BASEVI

Secretria
Documento: 979244

Inteiro Teor do Acrdo

- DJ: 01/07/2010