Lei de Tortura (breves comentrios)

Base constitucional: Art. 5 Todos so iguais

perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros
residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida,
liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos
termos seguintes:
I - homens e mulheres so iguais em direitos e
obrigaes, nos termos desta Constituio;

II - ningum ser obrigado a fazer ou deixar de

fazer alguma coisa seno em virtude de lei;
III - ningum ser submetido a tortura nem a
tratamento desumano ou degradante;
CF/88, Art. 5, XLIII - a lei considerar crimes
inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia
a prtica da tortura, o trfico ilcito de
entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os
definidos como crimes hediondos, por eles
respondendo os mandantes, os executores e os
que, podendo evit-los, se omitirem;
Art. 2, Lei 8.072/90: Os crimes hediondos, a
prtica da tortura, o trfico ilcito de
entorpecentes e drogas afins e o terrorismo so
insuscetveis de: I - anistia, graa e indulto; II fiana e liberdade provisria.
1 A pena por crime previsto neste artigo ser
cumprida integralmente em regime fechado.
2 Em caso de sentena condenatria, o juiz
decidir fundamentadamente se o ru poder apelar
em liberdade.
3 A priso temporria, sobre a qual dispe a
Lei n 7.960, de 21 de dezembro de 1989, nos
crimes previstos neste artigo, ter o prazo de trinta
dias, prorrogvel por igual perodo em caso de
extrema e comprovada necessidade.
II - fiana. (Redao dada pela Lei n 11.464,
de 2007)
1o A pena por crime previsto neste artigo
ser
cumprida
inicialmente
em
regime
fechado. (Redao dada pela Lei n 11.464, de
2007)

2o A progresso de regime, no caso dos

condenados aos crimes previstos neste artigo,
dar-se- aps o cumprimento de 2/5 (dois
quintos) da pena, se o apenado for primrio, e de
3/5 (trs quintos), se reincidente. (Redao dada

pela Lei n 11.464, de 2007)

3o Em caso de sentena condenatria, o juiz
decidir fundamentadamente se o ru poder
apelar em liberdade.
Breves comentrios: O art. 5, XLIII constitui-se
como norma de eficcia limitada, portanto, de
aplicabilidade indireta, mediata e de contedo
reduzido. Isto quer dizer, que necessita de uma lei
infraconstitucional que a regulamente.
Tal regulamentao foi feita pela Lei de crimes
hediondos quanto negao de fiana, graa e anistia
(art. 2, da Lei 8.072/90). Porm, esta mesma lei
omitiu a regulamentao sobre o crime de tortura,
matria que s fora regulamentada em 1997 (Lei
9.455/97).
Mas, antes que a esta lei fosse criada, era preciso
observar as regras de competncia legislativa da CF:
Art. 22. Compete privativamente Unio legislar
sobre: I - direito civil, comercial, penal,
processual,
eleitoral,
agrrio,
martimo,
aeronutico, espacial e do trabalho;
(d.d) O art. 233, do ECA (Lei 8.069/90) portanto,
antes de 1997 - pode ser considerado norma penal
incriminadora e, deste modo, tipificar como crime de
tortura os fatos ocorridos antes da lei 9.455/95?
Art. 233. Submeter criana ou adolescente sob sua
autoridade,
guarda ou
vigilncia a tortura:
Pena - recluso de um a cinco anos.

1
Se
resultar
leso
corporal
grave:
Pena - recluso de dois a oito anos.
2 Se resultar leso corporal gravssima:
Pena - recluso de quatro a doze anos.

3
Se
resultar
morte:
Pena - recluso de quinze a trinta anos. (Revogado
pela Lei n 9.455, de 7.4.1997:

R: o prprio STF tem divergido, embora, em recente

deciso, considerou o art. 233 autntica norma penal
incriminadora podendo ser aplicada para as torturas
ocorridas depois de 1990 (ano da lei).
Razes para posio contrria do Ministro Marco
Aurlio: 1) no bastaria norma fazer simples
meno tortura, o que permite ao juiz uma intuio
quanto ao seu alcance. 2) a lei penal interpretada
restritivamente quando prejudicial ao ru e
extensivamente quando lhe benfica.
Art. 1 Constitui crime de tortura: I - constranger
algum com emprego de violncia ou grave
ameaa, causando-lhe sofrimento fsico ou mental

Art. 1 Constitui crime de tortura:

insuscetvel de graa ou anistia.

I - constranger algum com emprego de

violncia ou grave ameaa, causando-lhe
sofrimento fsico ou mental:

7 O condenado por crime previsto nesta

Lei, salvo a hiptese do 2, iniciar o
cumprimento da pena em regime fechado.

a) com o fim de obter informao, declarao

ou confisso da vtima ou de terceira pessoa;
b) para provocar ao ou omisso de
natureza criminosa;

Art. 2 O disposto nesta Lei aplica-se ainda

quando o crime no tenha sido cometido em
territrio nacional, sendo a vtima brasileira ou
encontrando-se o agente em local sob jurisdio
brasileira.

c) em razo de discriminao racial ou

religiosa;

Art. 3 Esta Lei entra em vigor na data de sua

publicao.

II - submeter algum, sob sua guarda, poder

ou autoridade, com emprego de violncia ou grave
ameaa, a intenso sofrimento fsico ou mental,
como forma de aplicar castigo pessoal ou medida
de carter preventivo.

Art. 4 Revoga-se o art. 233 da Lei n 8.069,

de 13 de julho de 1990 - Estatuto da Criana e do
Adolescente.
Braslia, 7 de abril de 1997; 176 da
Independncia e 109 da Repblica.

Pena - recluso, de dois a oito anos.

1 Na mesma pena incorre quem submete
pessoa presa ou sujeita a medida de segurana a
sofrimento fsico ou mental, por intermdio da
prtica de ato no previsto em lei ou no
resultante de medida legal.
2 Aquele que se omite em face dessas
condutas, quando tinha o dever de evit-las ou
apur-las, incorre na pena de deteno de um a
quatro anos.
3 Se resulta leso corporal de natureza
grave ou gravssima, a pena de recluso de
quatro a dez anos; se resulta morte, a recluso
de oito a dezesseis anos.
4 Aumenta-se a pena de um sexto at um
tero:
I - se o crime cometido por agente pblico;
II - se o crime cometido contra criana,
gestante, deficiente e adolescente;
II se o crime cometido contra criana,
gestante, portador de deficincia, adolescente ou
maior de 60 (sessenta) anos; (Redao dada pela
Lei n 10.741, de 2003)
III - se o crime cometido mediante
seqestro.
5 A condenao acarretar a perda do
cargo, funo ou emprego pblico e a interdio
para seu exerccio pelo dobro do prazo da pena
aplicada.
6 O crime de tortura inafianvel e

FERNANDO
HENRIQUE
Nelson A. Jobim

CARDOSO