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Aung Gabriel en Policlnica infantil en Acevedo 331 San Isidro, que al auscultarla
detect un soplo cardaco con la particularidad que soplaba con mayor intensidad
que un soplo funcional. Ante esta situacin, el medico pediatra decidi derivarla a
una Mdica Cardiloga Pediatra quien orden que se le realizara un Estudio
denominado Ecodopler Color Peditrico; Mediante este estudio se pudo determinar
que nuestra hija, padeca dos cardiopatas congnitas: CIA( Comunicacin entre las
aurculas) y Ductus Permeable ( comunicacin entre las Arterias Aorta y Pulmonar,
que durante el embarazo debe encontrarse permeable, pero al nacer generalmente
entre el primer y el tercer da se cierra naturalmente. Por indicacin medica se
aguardo un ao (durante el cual Ariana recibi los cuidados mdicos pertinentes)
con la expectativa que cerraran naturalmente: el CIA cerr pero el Ductus NO.
Antes esta situacin, la mdica cardiloga la deriv a un Cirujano Cardiovascular. En
esta etapa decidimos efectuar una consulta en La Fundacin Favaloro. En esta
prestigiosa Institucin procedieron a realizarle nuevamente todos los estudios,
determinado que deba realizarse la intervencin correspondiente a efectos de cerrar
el Ductus. El da 12 de Junio del Ao 2007, en la Fundacin FAVALORO, le
realizaron una Angioplastia, y a travs de un cateterismo le colocaron un Stend
Oclusor. Como resultado de esta intervencin, el Ductus continuo permeable,
previendo los mdicos tratantes que en el trascurso de 6 meses se completara su
cierre sin necesidad de una nueva intervencin. Lamentablemente transcurrieron los
seis meses previstos y otros seis mese mas (un ao desde la intervencin) y el Ductus
continuaba permeable, ante esta situacin los mdicos tratantes dispusieron una
segunda intervencin quirrgica para el da 13 de Agosto de 2008. Destacamos en
esta etapa el procedimiento que OSMECON, poniendo de manifiesto una actitud
mercantilista para con la salud de Nuestra Hija que se reiterara en varias
oportunidades, dispuso a travs de su Auditora Mdica una Interconsulta con un
mdico designado por la Prepaga para establecer fehacientemente si realmente era
necesario realizar esta segunda intervencin.
Su Excelencia podr advertir que la actitud de OSMECON al poner en duda el
criterio medico de profesionales que se desempean en la FUNDACION
FAVALORO, el Centro mas prestigioso del Pas y reconocido Internacionalmente,
evidencio una visin mercantil de la salud de nuestra hija. La inter consulta que
solicito OSMECON fue llevada a cabo, se adjunta copia de la factura de la inter
consulta, y OBVIAMENTE se ratifico el criterio medico de los profesionales de la
FUNDACION FAVALORO. En consecuencia el da 13 de Agosto de 2008 se llevo a
cabo la segunda intervencin, la misma consistira en la colocacin de un segundo
2.2CONFLICTOS SUSCITADOS
Su Excelencia, esta parte solicito, por expreso pedido de Osmecom, por nota, la
auditoria medica de los estudios neurolgicos: Evaluacin Psicopedaggica (Gua de
Portage) Diag.de la orden: Retraso Madurativo y ADDH, y Evaluacin
Neuropsicolgica CR (atencin), Diag. De la orden Retraso madurativo, firmado por
la Dra. Robertella; lo que la demanda principal necesitaba era tener un fundamento
por escrito y comunicarse telefnicamente con la Dra Rotuna. La nota solicitud tiene
fecha de 2/2/2010; esta parte durante los das subsiguientes se comunico
telefnicamente pidiendo informacin sobre la auditoria peticionada. Incluso nos
comunicamos con la medica de nuestra hija a quien tampoco la demandada haba
llamado; nos apersonamos hasta la sede central en Lomas de Zamora y las empleadas
administrativas nos dijeron que aun no tenan el resultado de la auditoria, que
debamos esperar; Como VS podr observar es clara la maniobra de OSMECON para
no cubrir los gastos de los estudios y eventualmente, como bien se conoce en el
mbito de la salud, no cubrir los derechos emergentes del certificado de discapacidad
que esta parte tiene derecho a tramitar una vez obtenido el resultado de los estudios
neurolgicos indicados ut supra.
Ante la incertidumbre, y la angustia por la salud de nuestra hija, que repetimos
AUN NO TIENE DIAGNOSTICO POR CULPA DE LA DEMANDADA, esta parte
curso carta documento N 041222735 con fecha 16/2/2010 que se adjunta y se remite
por honor a la brevedad, en la cual se intima a OSMECOM para que se expida su
auditor medico y a cubrir los gastos de Evaluacin Psicopedaggica (Gua de
Portage) y Evaluacin Neuropsicolgica CR (atencin); resaltando que nuestra hija
esta afiliada desde su nacimiento. Y remarcando que en nuestro estado de derecho
rige la convencin de los derechos del nio. SS, lo que esta parte sigui es el trmite
normal que OSMECON siempre nos impuso como condicin para cubrir los
tratamientos de nuestra hija y como bien se indico en el apartado de antecedentes
facticos; es decir que era el procedimiento normal.
El da 26/2/2010 OSMECON contesta mediante carta documento N
037064004 que nos reiteraban que las practicas medicas solicitadas no se encuentran
incluidas en el plan de salud contratado y que de ninguna manera puede entenderse
como una restriccin, violacin y/o alteracin de derecho alguno. La actitud de la
demandada principal no solo es flagrante por cuanto el discurso de la misiva torna
mercantil la salud de nuestra hija; no solo es dolosa porque viola expresamente la
Convencin de los Derechos del nio, abusando de una forma jurdica minscula
contractual; sino que ante todo es inhumana porque discrimina a nuestra hija porque
el derecho a la salud no es solo ausencia de enfermedad, sino tambin un estado
completo de bienestar fsico, mental y social. El beneficio de gozar de un elevado
nivel de salud es uno de los derechos fundamentales del ser humano de acuerdo a
lo establecido en el Prembulo de la Organizacin Mundial de la Salud. Este
derecho se vincula estrechamente con el derecho a la dignidad de las personas y a la
igualdad ante la ley; y la actitud de la demandada OSMECON viola en forma expresa
los derechos de nuestra hija porque no puede realizarse dichos estudios neurolgicos
por la negativa expresa y violatoria de la legislacin vigente; y de no realizarse
dichos estudios NUESTRA HIJA NO TENDRA UN DIAGNOSTICO Y SIN
DIAGNOSTICO NO HABRA TRATAMIENTO Y SIN TRATAMIENTO NO
PODRA VIVIR PLENAMENTE Y NO PODRA ACCEDER A LAS
PRESTACIONES
QUE
EMERGEN
DEL
CERTIFICADO
DE
DISCAPACIDAD.
La necesidad del planteo surge tajante de los certificados mdicos que esta
parte debe tramitar y la urgencia radica en que de no contar con el certificado
de discapacidad y la prestaciones que en consecuencia se soliciten, nuestra hija
quedara desamparada redundando en su calidad de vida presente y futura,
poniendo en cabeza de los padres gastos que por su caracterstica econmica no
pueden cubrir ya que ambos trabajamos en una modesta pinturera, ubicada en
calle Ministro Aquea y 2 de Mayo de San Isidro y elaboramos comidas para
viandas en nuestro domicilio particular y a fuerza de mucho trabajo pagamos
las cuentas entre ellas las de la demandada principal. Y a los efectos de la ley
22431 en su Art. 2 - A los efectos de esta ley, se considera discapacitada a toda
persona que padezca una alteracin funcional permanente o prolongada, fsica o
mental, que en relacin a su edad y medio social implique desventajas
considerables para su integracin familiar, social, educacional o laboral. Es decir
que con la actitud de OSMECON nuestra hija no tiene derecho a acceder a los
beneficios que otorga el certificado de discapacidad; Esta parte considera dolosa la
actitud de OSMECON porque estando acreditado por los estudios mdicos sealados
en el apartado de antecedentes facticos la discapacidad de nuestra hija, lo que la
demandada trata es de evitar la cobertura que emerge del certificado de discapacidad,
que una vez tramitado, tiene la obligacin ineludible de cubrir las prestaciones para la
rehabilitacin de la salud de nuestra hija; y aqu esta el dolo: en la maniobra violatoria
de la Convencin de los derechos del Nio.
que motivaron los agravios del Estado Nacional, entiendo que resultan
insustanciales frente a las urgencias sealadas, las que requieren soluciones
rpidas, simples y eficaces para preservar el derecho a la salud y a la vida
digna, teniendo particularmente en cuenta que se halla en juego el inters
superior de un nio discapacitado, que debe ser tutelado por sobre otras
consideraciones. Es la solucin que reconoce el primordial inters en juego,
que orienta y condiciona toda decisin (doctrina de Fallos 322:2701).Por otra
parte, es claro que OSDE es la que debe cumplir con las prestaciones que
requiera la amparista, condena que se encuentra firme y, llegado el caso, el
Estado, ante el incumplimiento de las prestaciones, debe suplir la omisin de
la empresa ante la importancia del tratamiento. Asimismo, el sentido de la
obligacin del Estado Nacional se debe a que, en ltima instancia, es el garante
del cumplimiento a travs de acciones positivas. Por esta circunstancia,
no puede desobligarse aludiendo al carcter subsidiario de su deber,
correspondiendo por medio del Ministerio de Salud cumplir integralmente las
prestaciones que, llegado el caso, puedan reclamarle. Esta solucin no impide
que pueda solicitar una compensacin a la entidad prestataria de salud, ante
su incumplimiento. En este sentido, la Corte ha dicho que la existencia de una
obra social que deba cumplir....no puede redundar en perjuicio de la afiliada y
menos an del nio, ya que si se aceptara la interrupcin de su asistencia en
razn de las obligaciones puestas a cargo de aquella entidad, se establecera
un supuesto de discriminacin inversa respecto de la madre del menor que,
amn de no contar con prestaciones oportunas del organismo al que est
asociada, carecera absolutamente del derecho a la atencin sanitaria pblica,
lo que colocara al Estado Nacional en flagrante violacin de los compromisos
asumidos en el cuidado de la salud" (Fallos 323:3229)."(DEL VOTO DEL
DR. SCHIFFRIN). EL CASO: La actora en representacin de su hijo demando
a la Obra Social y el Poder Ejecutivo Nacional debido a la negativa de la
Entidad de medicina prepaga de otorgar la asistencia indispensable para
el desarrollo motriz y cognoscitivo del nio, solicitando se ordene el
cumplimiento de la prestacin en la Fundacin para la Lucha contra las
Enfermedades Neurolgicas de la Infancia (FLENI).
VS en su ms intima conviccin, sabidura jurdica y humanidad podr
observar que el fallo citado es aplicable a la demanda que se impetra contra
OSMECON y EL MINISTERIO DE SALUD/ ESTADO NACIONAL; por estas
razones esta parte solicita el amparo urgente de nuestra hija mxime que aun no tiene
sus rganos debe garantizar las prestaciones que hoy necesita para ser diagnosticada y
garantiza las prestaciones para ser tratada sin lmite temporal.
3.3-FUNDAMENTOS DE LA MEDIDA CAUTELAR: Solicitamos a V.S que
mediante una MEDIDA CAUTELAR que ordene a OSMECON Y AL ESTADO
NACIONAL POR INTERMEDIO DEL MINISTERIO DE SALUD a cumplir
con la cobertura de la evaluacin previa (cuyo valor a marzo del corriente era
de $ 1.500) y el posterior tratamiento que le sea indicado sin limitacin temporal
alguna.
Asimismo, y ante el incumplimiento de la cobertura educacional, solicitamos a
V.S ordene a OSMECOM Y AL ESTADO NACIONAL POR INTERMEDIO
DEL MINISTERIO DE SALUD mediante MEDIDA CAUTELAR a cubrir el
valor de la cuota del Jardn de Infantes MADRE MERCEDES donde concurre
de lunes a viernes de marzo a diciembre , y a brindar una maestra integradora
que asista al jardn de lunes a viernes de marzo a diciembre, dos sesiones de
fonoaudiologa semanales y una sesin de terapia ocupacional semanal. Todo ello
sin limitacin temporal y mientras dure la discapacidad que acreditara el
certificado que se tramitara con los estudios ordenados por la Dra Rotuna
Reservando derechos por pagos efectuados no incluidos en la presente.
4. PRESUPUESTOS DE LA MEDIDA CAUTELAR QUE SE PETICIONA
El Derecho a la Vida es el primer derecho de la persona humana, respecto
del cual los restantes valores tienen siempre carcter instrumental Corte Suprema
de Justicia de la Nacin (fallos: 323:3229) A partir de la reforma constitucional del
ao 1994 el Derecho a la Salud se encuentra expresamente reconocido con jerarqua
constitucional por el art. 75 inc 22 de la Constitucin Nacional, al asignarle tal
calidad a los tratados que enumera.
El art. 25 de la Declaracin de los Derechos Humanos dispone que toda
persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure, as como a su
familia, la salud y bienestar, y en especial la asistencia mdica y los servicios
sociales necesarios. De igual modo, el art. XI de la Declaracin de Derechos y
Deberes del Hombre establece que toda persona tiene derecho a que su salud sea
preservada por medidas sanitarias y sociales relativas a la alimentacin, el vestido, la
vivencia, la asistencia mdica correspondiente al nivel que permitan los recursos
pblicos y los de la comunidad.