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UNIVERSIDADE DE SO PAULO

FACULDADE DE FILOSOFIA, LETRAS E CINCIAS HUMANAS


PROGRAMA DE PS-GRADUAO EM SOCIOLOGIA

DANIELLA GEORGES COULOURIS

A Desconfiana em Relao Palavra da Vtima e o Sentido da Punio em


Processos Judiciais de Estupro

So Paulo
2010

DANIELLA GEORGES COULOURIS

A Desconfiana em relao Palavra da Vtima e o Sentido da Punio em


Processos Judiciais de Estupro

Gentileschi Suzanna e i Veccchioni 1610

Tese apresentada ao programa de PsGraduao em Sociologia da Universidade


de So Paulo para obteno do ttulo de
Doutor(a) em Sociologia. Orientador: Prof.
Dr. Marcos Csar Alvarez.

So Paulo
2010

Autorizo a reproduo e divulgao total ou parcial deste trabalho, por qualquer meio convencional ou eletrnico, para fins d e estudo e
pesquisa, desde que citada a fonte.

Dados Internacionais de Catalogao


Sistema de Bibliotecas da Universidade de So Paulo
__________________________________________________________________
C855d Coulouris, Daniella Georges
A Desconfiana em relao palavra da vtima e o sentido da punio
em processos judiciais de estupro / Daniella Georges Coulouris ; orientador:
Prof. Dr. Marcos Csar Alvarez.
242 f. ; Tese de Doutorado Faculdade de Filosofia, Letras e Cincias
Humanas (FFLCH) - Universidade de So Paulo, 2010.

1. Estupro . 2. Prticas jurdicas. 3. Punio. I. Coulouris, Daniella


Georges. II. Universidade de So Paulo. Faculdade de Filosofia, Letras e
Cincias Humanas (FFLCH) . III. A Desconfiana em relao palavra da
vtima e o sentido da punio em processos judiciais de estupro.
CDU MON 316.334.4
__________________________________________________________________

Coulouris, Daniella G. A desconfiana em relao palavra da vtima e o sentido


da punio em processos judiciais de estupro. Tese apresentada ao pr ogra ma de PsGraduao em Sociologia da Universidade de So P aulo para obteno do ttulo de Doutor(a) em
Sociologia. Orientador: Prof. Dr. Marcos Csar Alvarez.

Aprovado em:
Banca Examinadora

Prof.Dr._____________________________Instituio________________________________
Julgamento _____________________________ Assinatura__________________________

Prof.Dr._____________________________Instituio________________________________
Julgamento_______________________________Assinatura___________________________

Prof. Dr.____________________________ Instituio________________________________


Julgamento________________________________Assinatura__________________________
Prof. Dr._____________________________Instituio_______________________________
Julgamento________________________________Assinatura__________________________

Para Mariana Granado


(in memoriam)

Agradecimentos

Em primeiro lugar, agradeo especialmente a orientao do Prof. Marcos


Csar Alvarez; os conselhos valiosos do Prof. Srgio Adorno; os comentrios perspicazes e a
viso de conjunto do Professor lvaro Pires; as observaes dos Professores Paulo Menezes,
Srgio Miceli, E va Blay e Ana Lcia Pastore; a disponibilidade dos Professores Luis Antnio
Souza, Fernando Salla, Ldia Possas e Flvia Biroli; e as sugestes dos colegas no Seminrio
de Pesquisa. Agradeo tambm aos juzes que autorizaram a pesquisa e aos funcio nrios dos
cartrios. Gostaria, igualmente, de agradecer aqueles que atenderam meus pedidos ou que se
ofereceram para realizar, no meu lugar, vrias tarefas que me poupariam tempo e ateno.
Antes de iniciar esse lo ngo percurso, jamais poderia imaginar o quanto seria co mplicado
conciliar os problemas da vida cotidiana co m a vontade de dedicar-me, totalmente, pesquisa.
O prazo era curto e era preciso bo m senso. E como essa no minha especialidade, contra
enormes dvidas co m aqueles que, mesmo sem entender muito bem qual seria o motivo para
tanta dedicao, preocupao e irritao, foram generosos e prestativos de um modo que
pouco poderei retribuir. Agradeo minha irm Gisella Coulouris, pelo apoio fundamental e m
diversos mo mentos. Obrigada Alexandre, pelo carinho especial. Obrigada Ariane e Elisabeth
Liboni, Andr Oda, Elis Granado, Giane Boseli, Felipe Guarnier, Paola e Daniela. Agradeo
tambm pela co laborao de Viviane, Maria Salma e Roberto. E, mais uma vez, serei sempre
grata ao meu filho, Georges, simplesmente por existir e sempre sorrir para mim.

Ao CNPq agradeo o auxlio financeiro.

To a woman, the definition of rape is simple. A sexual invasion


of the body by force, an incursion into the private, personal
inner space without consent in short, an internal assa ult
from one of several avenues and by one of several methods
constitutes a deliberate violation of emotional, physical and
rational integrity and is hostile, degrading act of violence that
deserves the name rape (BRO WN MILLER, 1975: 376).
A histria dos julgam entos e processos mostra mai s
profundamente como a histria do estupro no poderia ficar
limitada histria da violncia. um emaranhado complexo
entre o corpo, o olhar, a moral, que essa histria vem lembrar
(VIGARELLO, 1998: 08).

Resumo

Essa pesquisa teve por objet ivo, a partir da anlise qualitativa de trinta processos
judiciais de estupro, discut ir e dar visibilidade lgica do sistema de just ia criminal nos
casos de situaes classificadas e julgadas co mo crime de estupro na cidade de So Paulo
(2000-2005). Deste modo, diversas questes relacionadas atuao da just ia criminal e
observadas durante a anlise das diversas etapas de desenvo lvimento dos processos judiciais
de estupro sero apresentadas: as dificuldades de comprovao da vio lncia sexual; as
insuficincias da investigao policial; a presena de discursos que atravessam e constitue m
os procedimentos de invest igao da verdade nos casos de estupro; os critrios e categorias de
avaliao dos indivduos e situaes; a forma como os julgadores direcio nam as punies e
just ificam suas decises; o modo como diversas questes, que so formuladas aos envo lvidos
e testemunhas, parecem orientar os resultados finais dos processos e apontar para determinado
sentido da punio observado a partir da anlise de conjunto das decises; e a forma co mo
este sent ido da punio parece ser um efeito inusitado de convergncia dos embates
discursivos, nas lt imas trs dcadas, entre os discursos feministas inst itucionalizados e os
discursos punit ivos em torno da atribuio de significados particulares para esse crime e sua
correspondente punio. Palavras- chave: discurso; estupro; gnero; prticas jurdicas;
punio.

Abstract
The purpose of this research was, through the qualitat ive analysis of thirt y rape
judicial lawsuits, discuss and bring to light the logic o f the criminal just ice in cases o f
situations classified and tried as rape crime in the cit y of So Paulo (2000-2005). This way,
several issues related to the performance of the criminal just ice and seen during the analys is
of several steps of the development of the rape judicial lawsuits will be introduced: the
difficult ies of proving sexual vio lence; the lack of police invest igat ion; the presence o f
discourses which get in the way and const itute the procedures of the invest igat ion o f the truth
in cases of rape; the criteria and categories of evaluation o f the individuals and situat ions; the
way the judges direct the punishments and justify their decis io ns; the way several issues,
which are formulated to the invo lved parties and witnesses, seem to guide the final results o f
the lawsuit s and point to some determined direct ion of punishment arising fro m the analyses
of a set of decis io ns; and the way this direction of punishment seems to be an unexpected
effect of discussio ns, in the last three decades, among the inst itutionalized feminist discourses
and the punit ive discourses about attribut ing meanings to this crime and its corresponding
punishment. Key words: discourses; rape; gender; judicial practices; punishment.

SUMRIO

INTRODUO .................................................................................................................. 10
1 O DILEMA DO NO- CONSENTIMENTO................................................................ 16
1.1 O Valor de Prova da Palavra da Vtima ....................................................................... 25
1.2 O Deslocamento do Episdio para a Avaliao dos Comportamentos Sociais e Sexuais
dos Envolvidos ................................................................................................................. 33
1.3 A Dissociao entre o Convencimento do Julgador e os Resultados Finais dos Processos
......................................................................................................................................... 54
2 A DESCONFIANA EM RELAO PALAVRA DA VTIMA COMO
PROCEDIMENTO DE INVESTIGAO DA VERDADE EM CASOS DE ESTUPRO
............................................................................................................................................ 84
2.1 Os Procedimentos de Investigao/ Produo da Verdade .......................................... 87
2.2 Sobre Mulheres e Mentiras: o estupro como um pecado sexual .................................. 99
2.3 Sobre Mulheres e Verdade: o estupro como um crime contra a ordem social ............ 105
2.4 Sobre Mulheres Histricas: o estupro como um crime contra o pudor ....................... 117
3 O SENTIDO DA PUNIO NOS CASOS DE ESTUPRO ....................................... 129
3.1 A Pesquisa: critrios pertinentes para a anlise qualitativa dos processos
judiciais de estupro ........................................................................................................ 139
3.2 O Deslocamento da Vtima para o Estuprador: a questo do instinto sexual ............. 151
3.3 Embates em torno de um Sentido: o estupro como crime hediondo .......................... 164
3.4 As Relaes de Fora: o estupro como uma violncia de gnero, o feminismo
institucionalizado e o populismo penal ........................................................................... 176
3.5 Os Critrios de Atribuio de Gravidade nos Processos Judiciais Analisados ........... 198
CONSIDERAES FINAIS .......................................................................................... 222
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ........................................................................... 228

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INTRODUO

Durante o desenvolvimento desta pesquisa e aps tanto tempo trabalhando


com processos judiciais de estupro como material emprico, o primeiro contato com certa obra
de Artemsia Gentileschi (1593-1653)1 acabou por instigar a curiosidade por sua histria e
essa descoberta levantou uma questo importante que acabou por deslocar, substancialmente,
os caminhos de anlise at ento, parcialmente, percorridos: Qual o motivo para que, ainda
hoje, uma denncia de estupro seja vista com tanta desconfiana a ponto da vtima ser
exaustivamente interrogada? Para tentar responder a essa questo, parecia ser preciso contar a
histria dessa desconfiana. E podemos iniciar pela prpria histria de Artemsia. Artemsia
era filha de um pintor renascentista vivo e, desde cedo, cresceu entre pincis e tintas
auxiliando seu pai na finalizao das muitas encomendas da burguesia veronense. Aos
dezessete anos, o pai presenteou a filha talentosa com aulas ministradas por um famoso
mestre na arte da pintura, artista casado e muito reconhecido. Ficavam sempre a ss. E algo,
que nunca saberemos, aconteceu. O fato que Artemsia denunciou seu professor de pintura
por estupro, segundo o conceito de estupro da poca. E tambm conforme os procedimentos
de investigao da verdade deste perodo histrico, Artemsia foi torturada. A escolha do
mtodo de tortura foi atingir aquilo que ela tinha de mais precioso. Ento, suas mos foram
amarradas e retorcidas at que confessasse a falsidade de sua denncia contra um homem
respeitvel. Uma punio por sua denncia considerada, de antemo, falsa. E talvez uma
punio por ser uma mulher que ousara se transformar em uma artista em um perodo em que
as oficinas de pintura no aceitavam, de forma alguma, mulheres como aprendizes.
Apesar da tortura, Artemsia no desmentiu sua acusao. Essa mistura de
teimosia e resistncia complicou ainda mais o problemtico processo de instaurao da
verdade dos julgamentos de estupro que Georges Vigarello (1998), to acertadamente,
denominou de o dilema do no- consentimento. Mas, nem por isso, seu mestre foi

Trata-se da obra intitulada Suzanna e i Veccchioni; obra datada aproximadamente de 1610, na qual
Artemsia Gentilesche constri sua leitura angustiada de determinada passagem bblica em que uma mulher,
denominada de Suzanna, teria sido injustamente condenada por adultrio:[...] Ento os dois senhores contaram
a sua histria [...]. A assemblia acreditou neles porque eram ancios e juzes do povo, e condenou Susana
morte. (Daniel 13: 27-41).

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considerado culpado. E Artemsia passou sua vida retratando em suas obras, seu rancor pelos
homens e sua crtica a respeito do conceito de justia dos homens. Essa crtica, que
transparece em suas obras, remete a uma espcie de noo de justia distinta das prticas de
investigao e de julgamento exercidas, de fato e de direito, pelos homens. possvel que
essa forma de pensamento crtico seja considerada legtima? Derrida (2008: 05; 20; 24) diz
que sim, trata-se [to somente] de julgar aquilo que permite julgar. Para o filsofo, essa
crtica s pode ser feita a partir de um espao entre as fices legtimas sobre as quais a
justia do direito fundamenta sua autoridade uma espcie de limite do discurso jurdico,
dado que a origem da autoridade e a instaurao da lei no podem, por definio, apoiar-se
finalmente seno sobre elas mesmas e a no possibilidade de desconstruo de uma idia de
justia distinta da justia do direito. Esta idia que inspira a crtica moderna da justia seria,
por sua vez, talvez inspirada ainda conforme Derrida em uma premissa antiga: a distino
entre a justia divina e a justia dos homens de Pascal: que concerne, talvez a uma
estrutura mais intrnseca. J na perspectiva de Pascal como observa Derrida o direito se
define como uma fora autorizada. Essa fora no uma fora exterior. O direito no estaria a
servio da fora apenas como um instrumento dcil e servil que, ao mesmo tempo, oculta e
reflete os interesses polticos e econmicos das foras dominantes da sociedade: Ele
manteria com aquilo que chamamos de fora, poder ou violncia, uma relao mais interna e
mais complexa.
Por esta razo, por um lado, causa aparente estranheza o fato de uma obra da
primeira dcada do sculo XVII ainda representar to perfeitamente a desconfiana em
relao palavra da vtima nesse momento histrico caracterizado pelo fortalecimento do
discurso feminista. De outro lado, essa estranheza somente se desfaz quando paradoxalmente
pois significa suspender, em um primeiro momento, o princpio moderno que sustenta e
legitima essa continuidade deixarmos de considerar essa desconfiana como algo abstrato e
bvio, como um procedimento natural decorrente do princpio jurdico de presuno de
inocncia do ru. E, tambm, quando deixamos de remeter diretamente essa suspeita
observada nos processos atuais de estupro s representaes sobre as mulheres tecidas a partir
de certa viso androcntrica do mundo. Ou seja, parece ser necessrio fragmentar essas
questes igualmente relevantes para analisar a materialidade desse discurso na histria dos
procedimentos de investigao da verdade nos casos de estupro.
Deste modo, para discutir essa suspeita que, segundo o historiador Georges
Vigarello (1998) atravessa a histria do estupro, preciso observar outras questes
particularmente relevantes. No perodo histrico em que viveu Artemsia, o estupro era

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punido por ser um pecado sexual do homem que cedia a tentao sexual representada pelas
mulheres e pouco importava a conduta da mulher em questo. No entanto, como destaca
Jean Delumeau (1989), os alvos privilegiados da punio do perodo eram os hereges,
especialmente judeus e mulheres. Estas ltimas eram consideradas as representantes do mal
na terra, seres perversos, subversivos e mentirosos por natureza. Contra elas, nenhuma
precauo era demasiada; sobre elas, inmeros discursos foram elaborados e de tal forma que
as mulheres foram construdas por telogos, mdicos e juristas como objetos de verdade e
excludas violentamente do direito de serem consideradas como sujeitos de verdade. E
somente a partir do momento em que se observa essa relao entre as mulheres e a verdade
que a desconfiana e a tortura daquela que acusa pode aparecer como natural diante desse
espao perigoso de criminalizao do masculino que qualquer julgamento de estupro
representa. Principalmente porque, como vimos, a desconfiana em relao aos testemunhos
das mulheres bem anterior ao princpio jurdico de inocncia do ru. Afinal, na poca de
Artemsia, a tortura dos acusados era considerado um procedimento legtimo para que eles
confessassem a verdade. E, no entanto, foi Artemsia quem foi torturada para que
confessasse a mentira de sua acusao ou a verdade de sua falsa- acusao. Portanto, apesar
de aparentemente estar dentro de uma lgica de investigao normal e correta, a
desconfiana em relao palavra da vtima nos casos de estupro uma questo que, por
movimentar determinados discursos sobre as mulheres e a verdade e se relacionar aos alvos
privilegiados da punio de cada perodo histrico, interessa discutir.
Quando Vigarello traa a histria do estupro do sculo XVI ao sculo XX,
ele observa uma continuidade e uma ruptura nas prticas jurdicas nos casos de estupro: a
desconfiana em relao palavra daquela que denuncia e a tolerncia, cada vez menor,
violncia sexual. A continuidade dessa desconfiana, o autor remete s representaes sobre
as mulheres. Procuramos, neste trabalho, propor outra leitura tambm indissocivel das
representaes sobre as mulheres seguindo a pista do prprio Vigarello (1998:226), quando
este observa que no h nada de arbitrrio em confrontar to brutalmente nosso tempo com o
fim do sculo XIX. O estupro sempre foi punido, ressaltar o jurista Francisco Viveiros de
Castro no Brasil do final do sculo XIX, momento em que procura associar o fato do estupro
ser, de longa data, considerado um crime necessidade moderna e racional de sua
penalizao. Neste momento, alm de ser um espao perigoso, um julgamento de estupro
passa a ser tambm um espao estratgico de criminalizao. O que no poderia ocorrer sem
determinada construo terica atravessada por antigos discursos e representaes sobre as
mulheres e a verdade que tornou possvel considerar, determinadas mulheres (e as mesmas

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mulheres que personificavam a honra das famlias e a moralidade da ordem social que a
legislao pretendia proteger) como sujeitos de verdade em julgamentos de estupro. Questo
que tornou possvel a condenao de um homem baseada na palavra da uma mulher e que a
discusso sobre a impunidade nos casos de estupro no pode deixar de considerar. Distinguir
quais as mulheres, entre todas as outras, adequavam- se ao propsito da punio; distinguir
sobre quais mulheres a ofensa caracterizaria estupro; atribuir, dependendo da vtima, a
gravidade nos casos de estupro e, aps todas essas questes, atribuir veracidade algumas
vtimas em detrimento de outras, eram os objetivos do procedimento central de investigao
da verdade nos casos de estupro elaborado por Castro: a desconfiana em relao palavra
da vtima.
Esse procedimento de investigao da verdade nos casos de estupro parece
ter sido construdo a partir de determinadas representaes sobre as mulheres que so
anteriores ao perodo histrico de Artemsia e que foram reelaboradas, articuladas em toda sua
potncia, a partir do final sculo XV; procedimento elaborado a partir do final do sculo XIX
atravs da instrumentalizao do trinmio comportamento adequado- credibilidadeverdade e inerente ao regime de verdade do sistema jurdico nas sociedades modernas;
procedimento organizado, segundo Foucault (1999), pelo princpio da norma que caracteriza
todos os jogos de verdade das prticas jurdicas modernas que consistem em atribuir,
conforme determinados critrios, veracidade aos discursos de determinados indivduos em
detrimento de outros; e, deste modo, procedimento que torna possvel estabelecer distines
entre os indivduos que a igualdade de todos perante a lei ou mesmo o princpio da
presuno absoluta de inocncia do acusado (pois a desconfiana em relao palavra da
vtima indissocivel de seu correlato: a confiana nas declaraes de determinadas vtimas
em detrimento da palavra de determinados acusados nesse problemtico dilema do noconsentimento) das sociedades modernas no permitiria.
Neste sentido, para dar conta tanto das continuidades quanto das rupturas
nos julgamentos de estupro procuramos observar a histria da construo dos procedimentos
de investigao da verdade nos casos de estupro para tentar dissociar aquilo que parece ter
sido muito bem articulado no final do sculo XIX: o procedimento central de investigao da
verdade caracterizado, nos casos de estupro, pela desconfiana em relao palavra da vtima
e que parece ser uma continuidade e o sentido da punio nos casos de estupro: efeito de
conjunto de determinadas questes que se modificam de acordo com os alvos privilegiados da
punio de determinados perodo histrico; questes que constituem o prprio significado da
noo de estupro e que so alvos de debates e embates de acordo com as tenses sociais

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relacionadas temtica; e, por fim, questes que embasam os critrios de avaliao dos
envolvidos e das situaes e que parecem orientar, muito mais do a real crena ou
descrena em relao palavra da vtima, os resultados finais dos julgamentos de estupro.
Deste modo, as decises enunciadas pelos julgadores podem ser analisadas
como o resultado de vrias articulaes discursivas impossveis de serem legitimadas de outra
forma que no a partir dos discursos que afirmam que as mulheres costumam mentir quando
se trata de denunciar um homem por estupro, ou que afirmam que as mulheres no costumam
exporem-se ao julgamento social que qualquer estupro representa, caso no tivessem sido, de
fato, violentadas sexualmente. Discursos que so produzidos, reforados e reproduzidos a
cada deciso judicial que enuncia que as mulheres costumam mentir ao denunciar um homem
por estupro. Considerar a desconfiana em relao palavra da vtima como um
procedimento central de investigao da verdade ressaltar que essa desconfiana, articulada,
indissocivel do valor de prova da palavra da vtima, parece ser uma continuidade histrica
porque tem uma funo lgica, obedece a um princpio prtico, produz efeitos teis
independente da conscincia ou no- conscincia daqueles que a utilizam: movimenta os
processos de estupro e abre espao para a utilizao de vrios critrios de avaliao dos
indivduos e de situaes. Desta forma, ela pode ser vista, deste modo e a partir dessa
perspectiva, como um enunciado que possui uma materialidade repetvel e uma constncia
que permite utilizaes diversas por estar entrelaado a um conjunto complexo de relaes
que tornaram essa enunciao possvel e passvel de ser reproduzida (Foucault, 2004: 117118). Para isso preciso partir do pressuposto de que os enunciados, tal como observa
Deleuse (2005: 62; 63), nunca esto ocultos e no entanto no so diretamente visveis. Eles
podem ser cansativamente ditos e repetidos, mas apenas so dizveis quando quebramos
frases e proposies para enxergamos seus efeitos, suas funes: atrs da cortina nada h
para se ver, mas seria ainda mais importante, a cada vez, descrever a cortina ou o pedestal,
pois nada h atrs ou embaixo.
Nessa perspectiva, a crena ou a descrena em relao s verses das
vtimas no necessariamente explicam os resultados dos processos. Mas explicam como
possvel fundamentar os resultados dos processos; condenar ou absolver um homem por
estupro em um territrio to perigoso de criminalizao do masculino (caracterizado pela falta
de provas materiais ou testemunhais) e legitimar, racionalmente e no interior do formalismo
jurdico, as sentenas. E essa uma discusso que aponta como a escolha de determinados
procedimentos de investigao da verdade nos casos de estupro em detrimento de outros
(sempre possveis mesmo que seja difcil pensar diferente) diz respeito aos discursos sobre as

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mulheres e a verdade e sua utilidade de acordo com o sentido da punio em casos de


estupro.
Essa pode ser considerada a questo central que essa pesquisa,
prolongamento de pesquisa anterior (Coulouris, 2004), procura discutir a partir da anlise
qualitativa de trinta processos judiciais de estupro registrados na cidade de So Paulo (20002005). Pesquisa que teve por objetivo analisar a lgica do sistema de justia criminal nos
casos das denncias que se transformam em processos judiciais de estupro na cidade de So
Paulo; que procurou observar durante a anlise das diversas etapas de desenvolvimento dos
processos, o processo de raciocnio dos agentes jurdicos, o sentido de suas argumentaes, o
modo pelo qual os julgadores justificam suas decises e direcionam as punies, e os critrios
e categorias de avaliao dos indivduos e situaes classificadas como crime de estupro na
cidade de So Paulo. O trabalho foi organizado da seguinte forma: No primeiro captulo
apresentamos as dificuldades de comprovao da violncia sexual, as insuficincias do exame
de corpo de delito, a necessidade de comprovao de violncia, na lei e na jurisprudncia, e
como essa necessidade relacionada capacidade de resistncia da vtima ao ato sexual diz
respeito desconfiana, a priori, da verso da vtima nos casos de estupro. Depois de
apresentar essas questes procuramos discutir, atravs da descrio de alguns processos
emblemticos, como os resultados das sentenas parecem estar muito mais prximos de
determinado sentido da punio um efeito de conjunto de determinadas questes formuladas
desde o inqurito policial do que da real crena ou descrena em relao palavra da
vtima. No segundo captulo discutimos a construo histrica da desconfiana em relao
palavra da vtima como um procedimento central na investigao da verdade em casos de
estupro; a forma como esse procedimento atravessado e constitudo por discursos e
representaes sobre as mulheres articula-se com as questes relacionadas natureza do
estupro, natureza feminina e ao propsito da punio nos casos de estupro. E no terceiro
captulo, procura-se, atravs da anlise de conjunto dos processos, mostrar de que forma os
resultados finais dos processos podem ser analisados como um efeito de determinadas
questes que atualmente so objetos de confrontos e embates no atual momento de
fortalecimento dos discursos feministas e dos discursos punitivos caractersticos do populismo
penal; questes que parecem configurar o atual sentido da punio nos casos de estupro.

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1 O DILEMA DO NO- CONSENTIMENTO

ANTES:
Estupro
Art.213 Constranger mulher conjuno carnal,
mediante violncia ou grave ameaa.
DEPOIS:
Estupro
Art.213. Constranger algum, mediante violncia ou
grave ameaa, a ter conjuno carnal ou a praticar ou a
permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso2.

Uma mulher denuncia um homem por estupro. A mulher, j denominada


vtima, deve relatar primeiramente aos policiais e posteriormente ao promotor, ao juiz e ao
advogado3 de defesa do acusado, exatamente o que aconteceu. Deve se submeter aos exames
de peritos que procuram vestgios de uma relao sexual recente e sinais evidentes de
violncia, que avaliam se a vtima sofre de alguma doena mental, observam, para atestar ou
negar, a capacidade da vtima de se defender, e o grau, a extenso, as consequncias da
violncia que sofreu. Houve conjuno carnal? Qual a data provvel desta conjuno? Era
virgem a paciente? Houve violncia para esta prtica? Qual o meio para esta violncia? Da
violncia resultou para a vtima incapacidade para as ocupaes habituais por mais de trinta
dias; ou perigo de vida; ou debilidade permanente de membro, sentido ou funo; ou
acelerao de parto; ou incapacidade permanente para o trabalho; ou enfermidade
incurvel; ou deformidade permanente; ou aborto? a vtima alienada ou dbil mental?
Houve qualquer causa que tivesse impossibilitado a vtima de resistir?
So essas as questes que compem o formulrio padronizado que deve ser
preenchido pelo mdico legista ao examinar uma mulher ou menina que denuncia um ou mais
homens por estupro. O objetivo comprovar a existncia de um ato sexual (Houve
conjuno carnal?) e caracterizar esse ato sexual como crime de estupro (houve violncia
para esta prtica? Houve qualquer causa que tivesse impossibilitado a vtima de reagir?).
A ateno tambm se dirige para as conseqncias da violncia sexual nas vtimas de modo a
2

Lei n.12.015, de 07 de agosto de 2009.


Em vrios momentos do texto, para facilitar a exposio e quando se trata de se referir s funes dos agentes
jurdicos de modo geral, utilizaremos a linguagem convencional do masculino universal. No entanto,
apontaremos, durante a descrio dos processos e sempre quando for o caso, a presena de delegadas,
advogadas, promotoras e juzas.
3

17

distinguir o estupro qualificado o estupro considerado mais grave e que deve ser punido
mais severamente do estupro denominado de simples. E os efeitos considerados como
graves, se restringem aos efeitos fsicos, visveis, no aos aspectos psicolgicos, os traumas
decorrentes do estupro ou do abuso 4.
Por este motivo, a vtima no precisa ser avaliada por peritos psiquitricos
para configurar a gravidade do crime. Mas sim para caracterizar a existncia de um crime.
Quando a vtima menor de quatorze anos; alienada ou dbil mental, e o agente conhecia
esta circunstncia (Delmanto, 2001:412), a violncia no precisa ser comprovada como o
meio utilizado para forar a prtica de um ato sexual5. E essa a razo que fundamenta a
penltima questo sobre a capacidade mental da vtima. Neste caso, a vtima se submeter aos
exames psiquitricos no s para comprovar essa deficincia, mas tambm, para atestar se o
acusado pode ser responsabilizado pelo crime de estupro. Caso sua deficincia no seja
considerada aparente, clara, perceptvel a primeira vista, o acusado pode ser absolvido 6.
Em outras situaes, a violncia (ou grave ameaa) por parte do agressor
deve ser comprovada. Essa necessidade enfatizada na lei em vigor durante o recorte
4

Algumas questes que orientam o olhar do perito legista sobre o corpo da vtima foram formuladas para
distinguir entre o crime de leso corporal, leses corporais de natureza grave e, ainda, as leses de natureza
gravssima (Art. 129 CP). A primeira definida como ofender a integridade corporal ou a sade de algum.
E denominada leso corporal de natureza leve. A segunda caracterizada caso se verifique incapacidade para
as ocupaes habituais por mais de 30 dias; perigo de vida; debilidade permanente de membro; acelerao de
parto; aborto ou deformidade permanente. E a ltima caracterizada pelos juristas de forma subjetiva, de acordo
com os efeitos sobre as vtimas. Como, por exemplo, uma doena incurvel ou incapacidade permanente para o
trabalho. Quando a leso leve praticada contra a vtima de estupro, essa dever ser considerada, no momento de
atribuio da pena, como elemento da violncia e no como uma agresso distinta. (Delmanto, 2001: 252-253).
Sem dvida que os efeitos do estupro so, em si, graves. E a gravidade do crime de estupro, em si, ser discutida
no Supremo Tribunal Federal em 2001. Discusso que apresentaremos no terceiro captulo. Como observa
Vigarello (1998) e Wieviorka (2005), a noo de trauma como uma ruptura psquica surge somente aps a
segunda guerra mundial e foi fortalecida, reforada e popularmente disseminada pelo movimento feminista
francs e norte-americano a partir do final da dcada de 60 justamente no que diz respeito aos efeitos subjetivos
do estupro sobre as vtimas de crimes sexuais. J o formulrio utilizado nos exames periciais data
(provavelmente) das primeiras dcadas do sculo XX.
5
Tratava-se, nestes casos, de violncia presumida. Violncia presumida o oposto de violncia real: o
estupro praticado atravs da coao violenta da vtima ou grave ameaa termo geralmente utilizado quando o
estupro obtido atravs da utilizao de algum tipo de arma. A presuno de violncia, no caso de vtimas
menores de 14 anos no impede que o agressor utilize violncia real para coagir a vtima, significa apenas que,
nos casos em que a lei presume a violncia, no necessrio comprovar o no-consentimento da vtima. Por isso,
o termo jurdico violncia presumida, pelo fato da vtima no ser juridicamente capaz de consentir na relao
sexual. Esse termo foi substitudo na nova lei por estupro de vulnervel, apenas para enfatizar que em
nenhuma hiptese, as vtimas nestas condies, podem ser consideradas capazes de consentimento. O que parece
bem distante da interpretao da lei nas prticas cotidianas dos tribunais. Como veremos, a segui, com a
observao de Greco (2010) e durante a anlise de alguns processos (CASOS 11 e 24) que utilizamos como
exemplo/tipo do padro de atuao na justia criminal.
6

No caso 23, por exemplo, a vtima de dezenove anos de idade, cujos pais deram queixa de estupro por ter sido
seduzida por um homem mais velho, foi diagnosticada pela perita do judicirio como portadora de deficincia
intelectual sutil, no necessariamente perceptvel: (...) O desenho executado pela examinada corresponde
idade mental de oito anos (...) conclumos que a examinada portadora de comprometimento intelectual de
nvel limtrofe (...) esse distrbio no perceptvel ao leigo logo no primeiro encontro.

18

temporal dos trinta processos analisados de forma qualitativa nesta pesquisa processos
judiciais de estupro registrados no Frum Central da Cidade de So Paulo (2000-2005)7:
Art.213 Constranger mulher conjuno carnal, mediante violncia ou grave ameaa.
Mas tambm foi mantida no texto da nova lei em vigor a partir de 2009: Art.213.
Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ter conjuno carnal ou a
praticar ou a permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso8.
O exame de corpo de delito tem exatamente por funo comprovar a prtica
de um ato sexual e as leses fsicas provocadas pelo agressor; comprovao necessria para
caracterizar esse ato como no- consentido. Em regra, o exame nada comprova.
Principalmente, quando a vtima adulta e no- virgem. A insuficincia do exame no ocorre
somente porque a maioria das vtimas registra a violncia aps as quarenta e oito horas
necessrias para a anlise. Ou, porque as vtimas reagem automaticamente ao estupro
procurando apagar da memria, atravs de um ritual de limpeza e expurgao, qualquer
contato com o agressor logo aps a violao 9. Os resultados da percia geralmente no
costumam ser concludentes pelo fato de que as marcas de agresses fsicas so dissociadas
pelos peritos e pelos agentes jurdicos dos indcios de violncia sexual. Ou seja, mesmo
quando as leses so confirmadas pelos peritos e enquadradas na categoria de leses corporais
graves, o acusado pode ser condenado por leso corporal, mas absolvido do crime de estupro;
afinal, so crimes distintos. Alm disso, a grande maioria das vtimas de estupro no apresenta
leses ou apresenta apenas leses leves 10. Tambm, mesmo em situaes em que as vtimas,
crianas, eram virgens antes do estupro, o exame sequer detecta a existncia de um ato sexual
devido ao famoso hmen complacente, objeto de inmeros debates na doutrina e na
jurisprudncia no incio do sculo XX no Brasil11. E no parece equivocado afirmar que o

O perodo escolhido para a anlise (2000-2005) teve por objetivo possibilitar a anlise de processos recentes,
condizente com o prazo de durao dos processos e com o prazo exigido para a pesquisa; e a seleo dos
processos foi realizada atravs do levantamento da numerao de registro (denominado de nmero de ordem ou
numerao de controle). Apresentamos os procedimentos da pesquisa, a numerao e os critrios de classificao
dos processos e os critrios de anlise das fontes empricas no primeiro subcaptulo do terceiro captulo (Cf. 138149[pgs.]).
8
Lei n.12.015, de 7 de agosto de 2009.
9
a testemunha declara que sua filha chegou da escola muito abalada, ficou por muito tempo no banho (...) s
vindo a contar o que ocorrera dois dias aps os fatos [CASO 14])
10
De acordo com pesquisa realizada em 2002, em Porto Alegre, em 70% dos casos de estupro e atentado
violento ao pudor as vtimas no apresentavam evidncias de violncia (Vargas, 2004: 181).
11
O hmen complacente era um grande problema nos processos de defloramento nas primeiras dcadas do sculo
XX, provocando discusses acaloradas entre os juristas sobre qual seria o propsito da punio nos crimes de
seduo. Se a questo principal era a desonra das vtimas e os prejuzos sociais que essa ofensa acarretava nas
famlias era preciso uma investigao que fosse alm da ruptura do hmen. Pretendia-se levar em considerao o
conceito de semi- virgens para descaracterizar uma denncia por estupro de jovens classificadas como
imorais em que o exame constatava defloramento. Ao mesmo tempo, considerar como defloradas jovens tidas

19

exame de corpo de delito pode funcionar como uma espcie de contra- prova nas denncias de
estupro, justamente por nada comprovar 12.
Alm de ser extremamente difcil comprovar que houve uma conjuno
carnal e ser, tambm, difcil comprovar a prtica de outros atos libidinosos criminalizada
na nova lei13 por meio do exame de corpo de delito, quando o ato sexual constatado
preciso tambm comprovar que a vtima no consentiu em manter relaes sexuais para que
se configure um crime de estupro. Apesar de a lei definir o crime de modo amplo, a
jurisprudncia14 citada nos Cdigos Penais (Delmanto, 2001: 414) utiliza uma conceituao
bem mais explcita quanto necessidade de comprovar o no- consentimento da vtima:
Estupro a posse por fora ou grave ameaa, supondo dissenso sincero e positivo da
vtima, no bastando recusa puramente verbal ou oposio passiva e inerte (TJSP, RT
488/336).
A comprovao da utilizao de violncia fsica ou da grave ameaa que
provoca o medo que paralisa (o comportamento passivo da vtima pode no descaracterizar
o crime, se fruto do pnico provocado pelo nmero de ofensores ou de grave situao de
fato, no momento do crime (TJSP, RJTJSP 80/346)) indispensvel para configurar o
conceito jurdico de estupro somente porque necessrio comprovar, sem sombra de dvidas,
que a vtima resistiu ou que ela no poderia resistir ao ato sexual. Neste sentido, evidente
que a necessidade de comprovao de violncia revela uma desconfiana especfica sobre a
vtima, uma suspeita que, inerente ao problema no no- consentimento atravessa a histria
do estupro e indissocivel das representaes sobre as mulheres (Vigarello, 1998: 48).

como honestas, cuja seduo deliberada e m- intencionada dos acusados arruinassem a reputao das famlias
mesmo em casos em que o exame no acusasse defloramento. Cf. Caulfield (2000). O que a lgica desses
embates aponta que a investigao do fato (defloramento) era bem menos importante do que o propsito da
punio o objeto dos embates e que a punio dependeria da caracterizao do crime feita a partir da conduta
da vtima-mulher: o alvo privilegiado das preocupaes dos juristas no perodo. Como discutiremos no segundo
captulo.
12
Est deflorada de data no recente e no temos como afirmar ou informar conjuno carnal recente (pesq.
de espermatozides neg.). Apresenta leso corporal de natureza leve causada por agente contundente (CASO
22). Este laudo foi feito a partir do corpo de Joelma, processo que discutiremos adiante. Infelizmente as
anotaes do legista diferente do resultado formal do laudo que consta no processo e no final do formulrio
digitado mquina foram preenchidas a mo. Como na maior parte dos laudos positivos para leso corporal.
Percebe-se que a vtima apresentava leses no brao esquerdo com tores e hematomas. Evidncias da
imobilizao que a vtima descreve ter sofrido antes e durante o estupro. Mas o texto no pode ser reproduzido
aqui porque a grafia do perito absolutamente ilegvel. Para ns e certamente para os agentes jurdicos. O
acusado foi absolvido.
13
Na expresso outro ato libidinoso esto contidos todos os atos de natureza sexual, que no a conjuno
carnal, que tenham por finalidade satisfazer a libido do agente (Greco, 2010: 588)
14
Segundo o dicionrio Houaiss (2005): conjunto das decises e interpretaes das leis feitas pelos tribunais
superiores, adaptando as normas s situaes de fato (...) uso estabelecido, aquilo que serve como modelo ou
exemplo para agir, pensar, dizer.

20

Essa obrigatoriedade, prevista na lei quando a mulher- vtima considerada


capaz de consentir em relaes sexuais, parece uma necessidade to lgica para a
configurao de um crime e para a investigao da denncia quanto a desconfiana, sempre
suposta, de que a denncia da vtima pode ter sido elaborada com o objetivo de prejudicar
propositalmente o acusado. Essa questo demonstra que um julgamento de estupro
especialmente desfavorvel s vtimas porque a doutrina, a jurisprudncia e os juzes
presumem o consentimento por parte da mulher adulta cabendo vtima provar o contrrio15.
Crime praticado geralmente sem testemunhas e sem provas materiais, um
processo de estupro se desenvolve em torno do confronto entre a palavra da vtima e a palavra
do acusado. Nos processos analisados, um confronto entre a palavra de uma mulher contra a
palavra de um homem16. O processo de Renata17, de 17 anos, contra o seu pai (CASO 06)
revela, exatamente, as dificuldades de uma mulher obter a condenao de um homem por
estupro:

Vtima: [...] foi a partir dos onze anos de idade que meu pai comeou a
manter relao sexual comigo. As relaes ocorriam ao menos uma vez por
semana. Minha irm nunca presenciou esses fatos. Ela costumava se afastar
dele (...) a me de uma amiga chamou um investigador. S fui fazer o exame
de corpo de delito uma semana aps os fatos. O ru foi at a delegacia com
um advogado. Eu no tinha advogado. Que porque o ru no foi preso em
flagrante no ficou preso. Que continuei na casa dessa colega por algum
tempo. [...] Minha tia e essa me de uma colega pediram para eu tirar a
denncia por que ia prejudicar o nome da famlia. Foi o que acabei fazendo.
Que depois acabei voltando a morar com o meu pai. Que nunca mais
comentei sobre os atos sexuais com mais ningum [...]. S tive relaes com
meu pai. Nunca tive namorados porque meu pai no deixava e estava sempre
atrs de mim.
Acusado: Ela veio para cima de mim, na cama. Repreendi Renata e ela se
justificou dizendo que estava com saudades. Ela pegou minha mo e colocou
sob a perna dela. Em seguida ela comeou a tirar a roupa e ento houve o ato
sexual. Porm sem nenhuma violncia.

15

Comentrio de Jean Danet sobre a diferena de julgamentos de crimes sexuais quando a vtima uma mulher
adulta das investigaes e das percepes dos juzes e jurados quando a vtima uma criana. Cf. Michel
Foucault: politics, philosophy, culture: interviews and other writings. Ed. by Lawrence D. Kritzman. (New
York: Routledge, 1988). Translated by Alan Sheridan, with the title "Sexuality Morality and the Law."
16
A nova legislao considera que qualquer pessoa, independente do sexo, pode ser sujeito ativo ou passivo do
crime de estupro. Entretanto, no Canad, onde a lei semelhante neste sentido desde 1983, menos de 1% das
vtimas so do sexo masculino e a porcentagem de mulheres denunciadas por estupro ainda menos
significativa. possvel prever, sem muita margem de equvoco, que a modificao da lei sem dvida
significativa no plano simblico no modificar substancialmente o perfil dos julgamentos de estupro.
17
Os nomes originais das vtimas, acusados e testemunhas foram obviamente substitudos para preservar a
identidade dos envolvidos nos processos.

21

Na verso de Renata, as violncias sexuais comearam aos onze anos de


idade e ela teria denunciado o pai pela primeira vez aos treze anos. Retirou a queixa. Ao
completar quinze anos o pai prometeu que no a tocaria mais. Dois anos depois, no dia em
que retornou de frias na casa da me, o pai a violentou novamente. Renata registrou a queixa
horas aps o fato. Na sua idade, acima de quatorze anos, seria preciso comprovar que a
relao sexual incestuosa, fato que seu pai confessou ao ser preso em flagrante, teria sido um
estupro. No havia provas do seu no- consentimento. O exame mdico no detectou
violncia fsica e tampouco sinais de violncia sexual. No havia prova alguma de estupro.
Esse processo um exemplo de oposio entre a palavra da vtima e a palavra do acusado que
pode ser claramente percebido em todos os processos analisados. Como no processo de Eliana
contra Jos Carlos (CASO 19):

Eliana (15 anos): [...] em presena de sua genitora que, desde os sete anos
de vida, quando sua genitora passou a conviver maritalmente com o
indiciado, o referido por estar desempregado permanecia em sua residncia,
sendo certo que na ausncia de sua me, costumeiramente abusava-lhe
sexualmente, que seja, colocava-a em seu colo, ou at mesmo sobre si [...]
fazendo-a correr para outros compartimentos da residncia, visando assim
desvencilha-se de seu algoz; a declarante afirma que o indiciado dizia-lhe
que nada dissesse a sua me, em face a mesma ficar entristecida caso
tomasse conhecimento daqueles atos praticados pelo indiciado, sendo certo
que o referido proferia aos avisos, mas colocando certa culpa sobre a
declarante, a qual permaneceu silente aos abusos, os quais perduram por
aproximadamente sete anos, o perodo em que sua me conviveu
maritalmente com o indiciado, vez que os mesmos se encontram separados
acerca de um ano; a declarante alega que chegou a ter manipulao dgito
vaginal e ter sido sexualmente abusada pelo indiciado de diversas formas;
alega que no sabe ao certo se houve conjuno carnal completa; a
declarante alega estar realizando tratamento psicolgico visando dessa
forma um auxlio a seu emocional intensa e fortemente perturbado.

Jos Carlos (39 anos): No existe isso. Eu morei com a Suzana (me da
vtima) durante sete anos. E nunca teve nada disso. Ela trabalhava noite e
eu trabalhava de dia, sou auxiliar de enfermagem. Comeou (sic) a acontecer
essas coisas que ela alegou, tenho uma filha, a Manuela, com a idade da
Eliana, eu no podia mandar dinheiro quando eu morava com ela. [...]. A
Eliana me chama de pai, tinha amizade de pai e filha, normal. Ela arrumou
um namorado e depois comeou com essas coisas. H um ano e trs meses a
Suzana liga para mim para me ameaar. [...] um negcio to estranho isso
que eu no tenho o que falar. Eu perdi a moral, num hospital, uma coisa que
no existe. Se existisse eu no estaria aqui, tinha ido embora. O dia que
chamar, estou aqui para prestar depoimento.

Nada pode funcionar melhor para apontar o espao entre a palavra da


vtima e a do acusado que ser preenchido/construdo durante a investigao policial, a

22

investigao judiciria e as argumentaes dos agentes jurdicos do que as argumentaes


dos (as) advogados (as) de defesa; pois sero estes que tm o papel de preench-lo ao tornlo vazio, de salientar a falta de provas que confirmem, com certeza, a existncia de estupro
ou abuso sexual. Ao mesmo tempo em que o preenchem com motivos para a falsa
denncia: uma coleo de indcios sobre o carter, a personalidade, o comportamento
social e a conduta sexual da vtima.
O advogado do pai de Renata enfatiza que, sem provas ou indcios de
violncia, o sexo que na verso do pai havia sido consentido, teria sido denunciado por
vingana. A filha vingava-se do pai exatamente por ele ser um bom pai, rgido, com essa
filha criada sem me. A defesa tambm salientar que o ato incestuoso uma conseqncia
da imoralidade da vtima, que seduz o pai, que o instiga a cometer o incesto: A violncia foi
afastada definitivamente (...). Ao ser interrogado, o ru descreveu o comportamento errante e
incerto, doentio mesmo de sua filha. Mas, alm do comportamento e da personalidade da
vtima e/ ou da representante legal indispensvel para embasar a hiptese de que a vtima
teria motivos pessoais para incriminar o acusado tambm preciso analisar a situao em
que o estupro teria ocorrido. Como observaram Danielle Ardaillon e Guita Debert (1987),
diferente do homicdio, o estupro um crime que no prev circunstncias atenuantes e, desta
forma, s resta defesa demonstrar que o ato sexual foi consentido ou que nunca chegou a
acontecer.
Essa a estratgia do advogado de Pedro, padrasto acusado de estupro por
Fabola (CASO 01), que consiste em demonstrar a impossibilidade dos estupros terem
ocorrido da forma como descreveu a vtima: [...] a vtima disse que os atos sexuais
aconteciam com a freqncia de duas vezes por semana, durante a noite, em seu quarto,
enquanto os familiares dormiam. Frisa aqui, esta Defensoria a fantasiosa verso apresentada
pela vtima. Em juzo a vtima confirmou que toda a famlia dormia no mesmo quarto. Como
ningum teria presenciado?
A defesa de Jos Carlos tambm observa a falta de provas e ressalta a
possvel influncia da me de Eliana (CASO 19), ex- mulher do acusado, no depoimento da
vtima: [...] temos que considerar que a denncia est embasada nica e exclusivamente nos
relatos de Eliana e sua me, as quais em razo da separao cultivam dio do Acusado e a
todo custo tentam incrimin-lo. A descrio do ato sexual, em detalhes, pelas vtimas, para
comprovar que o ato sexual foi praticado sem o seu consentimento e o comportamento social
e sexual das vtimas e das mulheres que acompanham, representam ou estimulam as vtimas a
prestar queixa de estupro, se transformam em provas importantes em processos de estupro.

23

E a jurisprudncia funciona, sempre, em todos os casos analisados, para advertir que a palavra
da vtima deve ser observada com vrias precaues:

[...] a vtima tentou a qualquer custo incriminar o acusado, quando na


verdade uma adolescente rebelde [...] sendo certo que sua me manteve
outros relacionamentos, os quais certamente influenciaram na formao
psicolgica de Eliana. Na forma que V. Excelncia deve considerar tais
contradies, a fim de acolher com reservas as declaraes da vtima [...].
Nos ensina Nelson Hungria: Na ausncia de indcios evidentes, no se deve
dar fcil crdito s declaraes da queixosa, notadamente se esta no
apresenta vestgios da alegada violncia. Tais declaraes devem ser
submetidas a uma crtica rigorosa.

evidente que os casos de Renata (CASO 06), Eliana (CASO 19) e Fabola
(CASO 01) apresentam elementos que tornariam (ou tornaram) a condenao dos acusados
uma condenao possvel. Caso contrrio, os promotores no teriam, sequer, iniciado a
denncia contra os acusados. As queixas que se transformam em processos judiciais na cidade
de So Paulo passaram por todos os obstculos que dificultam esse desenvolvimento. Vtimas
que no consideram terem sido vtimas de um crime de estupro18, vtimas que optam por no
denunciar seus agressores; vtimas que denunciam e, depois, retiram as queixas; familiares
que no representam contra o agressor; a falta de disposio das agncias policiais em
investigar crimes de estupro19 e promotores que no denunciam os agressores por no haver
elementos suficientes para uma condenao so exemplos de que somente determinados
processos se desenvolvem at o momento final da sentena.
Deste modo, os processos judiciais de estupro analisados nessa pesquisa so
processos que podem ser classificados, sem muita margem para equvocos, como casos com
grandes chances de condenao20. E, entre esses processos com grandes probabilidades de
condenao existem alguns casos em que a condenao na Justia Penal da cidade de So
Paulo praticamente inevitvel. So situaes em que algumas vtimas foram violentadas
18

De acordo com pesquisa empreendida pelo Gabinete de Segurana Institucional nas cidades do Rio de Janeiro,
So Paulo, Recife e Vitria, 27% das pessoas ouvidas, que foram vtimas de estupro segundo os critrios de
sexo no- consentido dos pesquisadores, consideraram que no sofreram qualquer espcie de crime. Este
percentual envolve, inclusive, pessoas de renda mais alta. O critrio utilizado nesta pesquisa para definir como
vtima de estupro uma mulher que diz no ter sido vtima de estupro foi a questo formulada s mulheres: Foi
forada praticar atos sexuais contrrios sua vontade? (BRASILIA, Agncia Brasil).18
19
No perodo de 1993 e 1994, em Campinas, 71% de 900 boletins de ocorrncia de crimes sexuais foram
arquivados (VARGAS, 2004). O Ncleo de Estudos de Violncia da Universidade de So Paulo
(NEV/Cepid/USP) constatou que somente 364 de 1630 ocorrncias de estupro registradas em 16 delegacias que
compem a 3. Seccional de Polcia, situada na regio noroeste do municpio de S. Paulo, transformaram-se em
inquritos. A anlise dos boletins de ocorrncia arquivados constatou a baixa disposio da agncia policial em
investigar crimes de autoria desconhecida, que correspondem a 93,3% dos crimes violentos pesquisados (Adorno
e Pasinato, 2009).
20
Como discutiremos no terceiro captulo.

24

no espao pblico ao retornar do trabalho, da escola ou de uma festa; em que algumas vtimas
tiveram a residncia invadida e foram violentadas em casa; em que algumas vtimas foram
estupradas e tambm assaltadas ou, mesmo, seqestradas; e em que as vtimas foram
abordadas na rua, foradas a entrarem no carro do agressor e depois violentadas ou abusadas
sexualmente. Mesmo nessas situaes, os processos costumam desenvolver-se no confronto
entre a palavra da vtima e a palavra do acusado. Como exemplo, podemos citar o processo de
Joelma contra Miguel (CASO 22):
Joelma21: [...] o indivduo segurou violentamente os cabelos da declarante
com muita fora, e disse: no tente reagir seno eu vou te zoar e te matar
(sic) [...] Em seguida o indivduo abriu o zper da cala dele [...]. O
indivduo reclamou dizendo que a declarante tinha que ficar deitada,
mandando-a deitar no cho e, em seguida arrancou violentamente a cala e a
calcinha da vtima [...] mandando ainda a declarante deitar-se mais embaixo
do caminho. Nesse momento a vtima viu o giroflex de uma viatura da
polcia militar e, ento, saiu correndo na direo dos policiais.
Miguel: [...] indagado a respeito, afirma que ofereceu dinheiro para aquela
mulher transar com ele, ou seja, a importncia de vinte reais e que pagou
tal valor para a mulher. Que quando estavam atrs do caminho a mulher
no quis mais transar e disse que ia embora. Esclarece que nunca havia
visto aquela mulher anteriormente e que nem sabe seu nome.
Como vimos, mesmo com a priso em flagrante do acusado como nos
processos de Renata e Joelma ou em casos em que o acusado desconhecido da vtima, o processo
se desenvolve em torno da palavra da vtima contra a palavra do acusado. Mas, com exames de

corpo de delito no conclusivos e sem testemunhas presenciais, 22 como possvel que uma
denncia seja consistentemente elaborada pela promotoria e que uma sentena condenatria
seja satisfatoriamente justificada pelos juzes?

21

O documento se refere ao registro de ocorrncia na Delegacia. Assim, toda a fala da vtima traduzida para a
linguagem policial e judicial, que destaca os elementos que considera relevante para a condenao e transforma
os elementos (que os agentes policiais conhecem de antemo) que podem prejudicar na construo da imagem da
vtima como vtima e impedir o arquivamento pela promotoria. Mais tarde, quando o processo se desenvolve e
a vtima deve no s relatar sua verso perante o juiz, mas tambm, ser interrogada pelo juiz e pela defesa, as
contradies entre a fala traduzida na Delegacia e a verso dada na Justia sero instrumentalizadas pela defesa
com maior ou menor grau de sucesso conforme as caractersticas da situao (e das vtimas e acusados que
compem essa situao) que se transformou em processo.
22
A presena de policiais que efetuam a priso em flagrante, no local dos fatos e no calor dos acontecimentos,
no caracteriza uma testemunha presencial. No processo de Joelma contra Miguel, por exemplo, a defesa e o juiz
consideram que os policiais viram apenas o que ocorreu aps os fatos e no antes ou durante o conflito.

25

1. 1 O Valor de Prova da Palavra da Vtima

A denncia e a condenao de um homem por estupro s possvel


porque todos os elementos como as informaes fornecidas pelas testemunhas e os
indcios que so levantados, avaliados e classificados durante esse embate entre a palavra da
vtima e a palavra do acusado orbitam em torno de uma prerrogativa especial: o valor de
prova da palavra da vtima em casos de estupro. Uma breve incurso aos comentrios do
Cdigo Penal (Delmanto, 2001) aponta um elemento relevante para a anlise. Entre todos os
crimes previstos no pas, apenas em relao ao crime de estupro aparece um item especfico
denominado de prova no que se refere s orientaes a respeito das condies necessrias
para a caracterizao de um crime 23.

Prova: A palavra da vtima representa a viga mestra da estrutura probatria,


e a sua acusao firme e segura, em consonncia com as demais provas,
autoriza a condenao (TJDF, Ap. 10.389, DJU 15.5.90, p.9859). A palavra
da vtima no est isenta dos requisitos de verossimilidade, coerncia,
plausibilidade, ajuste ao quadro geral da cena (TJPR, PJ 47/295) Se a vtima,
logo depois da prtica do ato sexual, aceita sair em companhia do acusado e
dele se despede com um beijo na face, tais circunstncias evidenciam
inexistncia do crime de estupro (TJGO, RT 712/437). Se a mulher alega,
sem qualquer leso, ter sido estuprada por um s homem, que se utilizou
apenas da fora fsica, suas declaraes devem ser recebidas com reserva
ou desconfiana24 (TJSP, RT 534/315) (Delmanto, 2001: 415).

Essa prerrogativa especial que contm tantas advertncias deve ser


analisada com ateno. Dizem os juristas que preciso atribuir valor de prova s verses das
vtimas de estupro para evitar a absolvio em massa por falta de provas. Este fato
indiscutvel. Dizem os juristas que essa prerrogativa , portanto, um benefcio s vtimas.
Devido s dificuldades de comprovao da denncia, a palavra da vtima considerada pela
jurisprudncia nesse o assunto como um dos elementos mais importantes do processo, sendo,
inclusive, considerada suficiente para sustentar a condenao do ru na falta de provas mais
consistentes. Mas, em que casos a verso da vtima considerada verdadeira e, em quais
casos ela desconsiderada como prova?
23

Em relao ao crime de tortura (Art.61), por exemplo, os autores salientam apenas que a documentao que
comprova a relao de parentesco com a vtima uma prova em casos de tortura praticada por familiares que
deve ser anexada ao processo (Idem: 115).
24
Essa jurisprudncia a mais utilizada (e, portanto, til) entre todas as jurisprudncias citadas em processos de
estupro foi popularizada no Brasil pelo jurista Nelson Hungria e data de mais de dois sculos, como veremos
no prximo captulo.

26

Em conjunto, a anlise dos processos revela que no equivocado afirmar


que, em processos de estupro, existe uma grande autonomia dos juzes, se considerarmos que
eles devem adequar suas decises a uma lei ampla e uma infinidade de jurisprudncias
divergentes e abertas a interpretaes. Algumas jurisprudncias, por exemplo, permitem que
o exame de corpo de delito seja descartado e vrias outras o consideram indispensvel25. Do
mesmo modo, diversas decises permitem que a palavra da vtima sustente a denncia e a
condenao de um homem por estupro26:

Em tema de delitos sexuais verdadeiro trusmo dizer que quem pode


informar a autoria quem sofreu a ao. So crimes que exigem o
isolamento, o afastamento de qualquer testemunha como condio mesma de
sua realizao, de sorte que negar crdito ofendida quando aponta quem a
atacou desarmar totalmente o brao repressor da sociedade (TJSP ACRel. Accio Rebouas RT 442/380)
Prova eficcia probatria das declaraes das vtimas relevncia
condenao mantida inexiste qualquer bice a que os informes das vtimas
alcancem pleno efeito probatrio, notadamente em casos em que no lhes
aproveita a incriminao de inocente (TACRIM SP Rel. Juiz Bittencourt
Rodrigues JUTACRIM (597/431).
ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR Vtima menor Violncia
presumida Ausncia de testemunhas palavra da vtima de capital
importncia Pequenas divergncias que no chegam a comprometer a
prova Recurso provido. Os delitos sexuais, via de regra, so cometidos na
clandestinidade, sem testemunhas presenciais, da porque a palavra da vtima
assume capital importncia (Apelao Criminal n. 192.270-3 Sorocaba
3 Cmara Criminal Extraordinria Relator: Pereira da Silva- 28.04.97
V.U).

Outras jurisprudncias, tambm retiradas dos processos levantados e


analisados, impem maiores ressalvas, advertncias, condies, para que o depoimento da
vtima seja considerado. Condies como necessidade de sinais de violncia ou resistncia,
ressalvas a respeito do seu comportamento, ou, exigncia de que sua palavra seja corroborada
por outros elementos levantados no desenvolvimento dos processos:
25

Podemos citar aqui, apenas para ilustrar o argumento, duas jurisprudncias selecionadas entre as diversas
jurisprudncias citadas nos processos analisados: Tratando- se de infrao que deixa vestgios, como acontece
com o estupro, o exame de corpo de delito imprescindvel , no o suprimindo nem mesmo a confisso do
acusado (TJSP-AC-Rel. Jarbas Mazzoni RT 607/297); Processo penal. O art. 158 do CPP exige exame de
corpo de delito direto ou indireto, quando a infrao deixa vestgios; mas o art. 167 lhe contemporiza o rigor,
dizendo que, quando no for possvel o exame de corpo de delito, por haverem desaparecidos os vestgios, a
prova testemunhal poderia suprimir-lhe a falta. Precedentes do Supremo Tribunal Federal (RTJ 89/110).
26
Utilizamos aqui, somente jurisprudncias instrumentalizadas nos processos analisados no s porque o
suficiente para a visualizao do argumento do trabalho, mas, porque sempre possvel argumentar que algumas
jurisprudncias so consideradas obsoletas. Assim, ao citarmos decises utilizadas para sustentar a argumentao
da defesa, da acusao e dos juzes, mostramos quais ainda so utilizadas na cidade de So Paulo.

27

Em crimes cometidos na clandestinidade, como cedio, as palavras da


vtima adquirem especial realce e, no mais das vezes, servem para alicerar a
condenao. Contudo, para que tenham tanto prestgio necessrio que
sejam seguras, estveis, coerentes, plausveis, uniformes. Se isoladas, no h
como aceit-las. Verses divergentes de pessoas inseguras e sugestionveis
no convencem. Seria muito arriscado, com base nelas, condenar algum. (2
Cm. Criminal; AP, n. 157.777-3/7-SP; Rel. Des. Silva Pinto.)
Estupro Prova dbia Negativa veemente do acusado Ofendida com
procedimento pouco recomendvel Declaraes contraditrias e
inverdicas Absolvio decretada Se o apontado agente nega a prtica
do crime, acusao cumpre provar a autoria e esta no pode decorrer de
prova dbia (TJSC AC - Rel. Wladimir DIvanenko RT 609/363).
Se a vtima de estupro, embora menor de 14 anos de idade, experiente em
matria sexual, derreia-se a fico jurdica do art.224, a do CP. A
presuno ali contida no de carter absoluto, jris et jure, mas jris
tantum (TJSP AC Rel. Felizardo Calil RT 542/322). (dicinario de
latim)
A presuno de violncia no desaparece pela perda anterior da virgindade
da ofendida. O que constitui elemento da doutrina, e tambm da
jurisprudncia, que a presuno jris tantum, e que pode ser destruda
ante a prova de se tratar de menor inteiramente corrompida ou prostituda
(TJSP AC- Rel. Marcio Sampaio RT 407/102
A presuno de inocncia constante no item a do art. 224 do CP apenas
relativa, conforme proclamado na doutrina e na jurisprudncia. Assim sendo,
no de ser admitida quando foi a vtima quem forou, pela sugesto e
tentao, o acusado a possu-la (TJSP AC-Rel. Adriano Marrey - RT
466/331)27

Com a recente modificao da lei de estupro de crime contra os costumes


para crime contra a dignidade pessoal parecia indispensvel observar o modo como essa
questo seria interpretada pela doutrina atual em relao ao estupro. O primeiro Cdigo Penal
comentado publicado aps a mudana da legislao de crimes sexuais (Greco, 2010: 504)
27

O perodo analisado anterior mudana referente violncia presumida (violncia ou relao sexual com
crianas menores de quatorze anos) que se transformou em crime de estupro de vulnervel (art. 217-A). Sobre
essa questo, o Cdigo Penal Comentado Greco (2010) salienta: A partir da dcada de 80 do sculo passado,
nossos Tribunais, principalmente os superiores, comearam a questionar a presuno de violncia (...)
passando a entend-la como relativa (...). Hoje, com louvor, visando acabar, de vez por todas, com essa
discusso, surge em nosso ordenamento jurdico (...) o delito que se convencionou chamar de estupro de
vulnervel, justamente por identificar a situao de vulnerabilidade em que se encontra a vtima. Agora no
podero os Tribunais entender de outra forma quando a vtima do ato sexual for menor de 14 (quatorze) anos
(...). Em sentido contrrio, Guilherme de Souza preleciona que, mesmo aps a edio do novo tipo penal, a
discusso se mantm, dizendo: (...) pode-se considerar o menor, com 13 anos, absolutamente vulnervel, a
ponto de seu consentimento para a prtica sexual ser completamente inoperante, ainda que tenha experincia
sexual comprovada? Ou ser possvel considerar relativa a vulnerabilidade em alguns casos especiais? (...)
Essa a posio que nos parece mais acertada (Greco, 2010: 618).

28

revela a consolidao de novas percepes sobre o estupro e sobre as vtimas de estupro como
resultado das novas representaes disseminadas pelo movimento social feminista sobre o
direito das mulheres ao prprio corpo (Vocs tomaram os tribunais como tribunas, para
gritar que seu corpo de vocs e que ningum tem o direito de se apropriar dele
impunemente [Vigarello,1998:211])28 e do estupro como um ato de expresso de poder e
dominao, de fora e subjugao, de sofrimento e humilhao (a deliberate violation of
emotional, physical and rational integrity and is hostile, degrading act of violence that
deserves the name rape [Brownmiller, 1975: 376]):
A expresso crimes contra os costumes j no traduzia a realidade dos bens
juridicamente protegidos (...). O foco da proteo j no era mais a forma
como as pessoas deviam se comportar sexualmente perante a sociedade do
sculo XXI, mas sim a tutela da sua dignidade social (Greco, 2010: 579).
A lei, portanto, tutela o direito de liberdade que qualquer pessoa tem de
dispor de seu prprio corpo, no que diz respeito aos atos sexuais. O estupro,
atingindo a liberdade sexual, agride, simultaneamente, a dignidade do ser
humano, que se v humilhado com o ato sexual (Greco, 2010: 582)

No entanto, tambm apresenta, reproduz, refora e atualiza representaes


histricas sobre as mulheres e o estupro; fbulas e caricaturas jurdicas sobre a necessidade de
desconfiar das mulheres adultas que denunciam um homem por estupro29. Certa fbula
medieval, imortalizada na obra de Cervantes e transformada em chavo jurdico pelo jurista
Nelson Hungria, conta a histria de uma mulher que arrastou um homem perante o prncipe,
clamando justia por ter sido violentada:

Negada formalmente a acusao, Sancho tomou ao acusado sua recheada


bolsa de dinheiro e, a pretexto de reparao do mal, passou-a querelante.
Foi-se esta em grande satisfao, mas Sancho ordenou o acusado que
seguisse em seu encalo, para retomar a bolsa. Em vo, porm, tentou o
homem reaver seu dinheiro, e voltou de rosto agatanhado e a sangrar,
confessando-se vencido. Ento, fazendo a mulher restituir a bolsa, disse-lhe
Sancho: Se tivesses defendido tua honra to empenhadamente como vens
de defender essa bolsa, jamais a terias perdido.

Com o pretexto de exemplificar o pensamento machista que envolvia a


edio do nosso Cdigo Penal na dcada de 40, Greco (Idem: 604-605) procura ilustrar que
no se pode mais admitir, como Hungria pretendia, que uma mulher adulta fosse considerada
28

Manifesto de Mariella Righini no Nouvel Observateur. Apud Vigarello (1998).


O termo fbula se aplica perfeitamente aqui. Essa noo foi incorporada como conceito na obra brilhante de
Mariza Corra (1983) sobre as representaes jurdicas em crimes passionais. Como veremos adiante.
29

29

juridicamente incapaz de ser subjugada fisicamente por um homem: Ningum duvida, hoje
em dia, da violncia com que os estupros so praticados, do pavor que os estupradores
infundem em suas vtimas para que no exeram nenhum tipo de reao. Ao mesmo tempo,
ele coloca novamente em circulao, em um momento histrico particularmente significativo
de emergncia do discurso feminista, este famoso texto de Hungria, que a base sobre o qual
o eminente jurista constri toda a sua argumentao sobre a necessidade de comprovao da
resistncia feminina em crimes de estupro. Texto que apesar de ser bastante conhecido, j no
era mais citado nos Cdigos Penais comentados mais ilustres da dcada de 90. como se,
sobre essa questo to espinhosa, fosse preciso ainda falar. Assim, ao discurso que
literalmente faz rir, de Hungria, Greco (2010: 504) contrape outro texto bblico. Como se
agora, depois de fazer rir, ele falasse a srio:

O estupro, em geral, um crime praticado s ocultas, isto , sem a presena


de testemunhas. Nesse caso, como chegar a condenao do agente quando
temos, de um lado, a palavra da vtima, que se diz estuprada, e, de outro, a
palavra do ru, que nega todas as acusaes proferidas contra a sua pessoa?
Como ficaria, nesse caso, o princpio do in dubio pro reo? Devemos aplicar,
nesse caso, aquilo que em criminologia conhecido como sndrome da
mulher de Potifar, importada dos ensinamentos bblicos. (...). Jos era um
belo tipo de homem e simptico. Algum tempo depois, a mulher do seu dono
comeou a cobiar Jos. (...) Todos os dias ela insistia que ele fosse para a
cama com ela, mas Jos no concordava e tambm evitava estar perto dela.
Mas um dia, como de costume, ele entrou na casa para fazer seu trabalho, e
nenhum empregado estava ali. Ento ela o agarrou pela capa (...). Quando
notou que, ao fugir, ele havia deixado a capa nas suas mos, a mulher
chamou os empregados da casa e disse: Vejam s! Este hebreu, que o
meu marido trouxe para casa, est nos insultando. Ele entrou no meu quarto
e quis ter relaes comigo, mas eu gritei o mais alto que pude. (...) Quando
ouviu essa histria, o dono de Jos ficou com muita raiva. Ele agarrou Jos e
o ps na cadeia onde ficavam os presos do rei. E Jos ficou ali.
Quem tem alguma experincia na rea penal percebe que, em muitas
situaes, a suposta vtima quem deveria estar ocupando o banco dos rus,
e no o agente acusado de estupro30. Mediante a sndrome da mulher de
Potifar, o julgador dever ter a sensibilidade necessria para apurar se os
fatos so verdadeiros, ou seja, comprovar a verossimilhana31 de sua
palavra, haja vista que contradiz com a negativa do agente. A falta de
credibilidade da vtima poder, portanto, conduzir absolvio do acusado,
ao passo que a verossimilhana de suas palavras ser decisiva para um
decreto condenatrio.

Em se tratando de uma prerrogativa atravessada por uma infinidade de


discursos e representaes sobre as mulheres tanto por prevenir os julgadores e fornecer

30
31

Grifo nosso.
Grifo original.

30

elementos para a argumentao da defesa no sentido de advertir que nenhum homem, por
mais honesto e valoroso que seja, est a salvo de uma queixa infundada de estupro; quanto por
ressaltar que [...] mulher alguma se daria ao trabalho de denunciar um crime de estupro,
correndo o risco de ser estigmatizada como a estuprada [...] em razo da crena masculina,
segundo a qual acha que a mulher, vtima de estupro, poderia ter se defendido de forma mais
eficaz (CASO 03)

32

o valor de prova da palavra da vtima ser sempre uma questo

relevante na anlise sociolgica de processos de estupro.


Embora essa pesquisa trabalhe com material emprico especfico em que a
probabilidade de condenao dos acusados parece ser maior, a hiptese de existir uma grande
impunidade dos agressores sexuais no pas no remota. A bibliografia sobre o tema aponta a
dificuldade de se obter a condenao do agressor mesmo com a existncia desta
prerrogativa do valor de prova da palavra da vtima devido falta de provas materiais que
certifiquem os depoimentos das vtimas: comprovar a ocorrncia de estupro no fcil e
por isso mesmo a personalidade dos envolvidos ser constantemente referida no decorrer do
julgamento (ARDAILLON & DEBERT, 1987: 24). Esta dificuldade seria ainda maior
quando o agressor conhecido da vtima porque os agentes jurdicos compartilham da tese de
que a vtima costuma mentir, motivada por vingana, interesse financeiro ou outro qualquer
(Vargas, 2000; 2004). Os resultados obtidos em pesquisa anterior (Coulouris, 2004)
apontaram para a impunidade em ambas as situaes: quando os acusados so conhecidos e
quando so desconhecidos das vtimas. Do total de 53 processos registrados e analisados no
perodo de 1995 a 2000 em uma cidade do interior do Estado de So Paulo, somente em cinco
(5) casos os resultados da sentena foram condenatrios: trs (3) casos em que o agressor era
desconhecido da vtima, com antecedentes criminais relativos ao crime de estupro, e praticou
o assalto juntamente com a violncia sexual atravs da intimidao das vtimas todas de
classe social superior a do acusado com arma de fogo33; e dois (2) casos em que as vtimas
menores de 10 anos de idade foram violentadas e sexualmente abusadas por familiares.
Portanto, a impunidade nos casos em que as vtimas acusaram homens
conhecidos por estupro (pai, tios, vizinhos, parentes, patres, maridos e ex- maridos) foi
apontada em decorrncia de estas situaes constiturem a grande maioria das denncias 34.
Para ilustrar apresentamos a tabela dos resultados (Coulouris, 2004: 223):

32

Relatrio do Delegado (CASO 03).


Nesses casos, um mesmo agressor foi condenado em trs processos de estupro distintos.
34
Entre os 53 processos analisados, em 37 processos as vtimas conheciam anteriormente os acusados.
33

31

Tipos de
Casos

Arquivados

Absolvidos

Condenados

Internao
em hospital
psiquitrico

Extintos

Casos de
seduo

Casos entre
conhecidos

17

335

Casos entre
desconhecidos

10

20

23

05

01

03

Desclassifi
cados

136
01

Os processos foram classificados nesta pesquisa (Coulouris, 2004) atravs


de trs tendncias de atuao jurdica distintas. Denominamos de casos de seduo as
situaes classificadas como crime de estupro, (Art. 213) nas quais um homem acusado de
manter relaes sexuais com uma menina menor de quatorze (14) anos e maior de (12) doze
anos, sem ingredientes de violncia fsica ou psicolgica. So freqentes os casos de estupro
por violncia presumida que relatam histrias caractersticas dos antigos processos de
defloramento, atualmente denominado como crime de seduo. So situaes em que existe
um relacionamento amoroso entre os envolvidos geralmente sem muita diferena de idade
entre eles (o acusado mais velho no era maior de vinte e um (21) anos) permeado pelo
conflito, pela oposio da famlia ou de impasses a respeito de um futuro arranjo matrimonial.
Nesses casos, no houve condenaes e a argumentao costuma desenvolver-se em torno das
boas-intenes do ru e da falta de inocncia da vtima. Nesses processos, a vtima, por
sua vez, geralmente defende o acusado ou constri inmeros obstculos para sua condenao
atravs do modo como descreve o relacionamento amoroso, a personalidade do ru e a sua
participao no ato sexual37. Agrupamos como casos em que o acusado conhecido da
vtima os processos contra pais, avs, tios, colegas de trabalho, maridos e ex-maridos. A
35

Nesses casos, os processos foram suspensos devido ao desaparecimento do ru e mais tarde, os processos
foram extintos.
36
A acusao de estupro foi desclassificada para importunao ofensiva ao pudor.
37
Assim como observaram Esteves (1989) e Caulfield (2000) em processos de seduo do final do sculo XIX
at meados do sculo XX. Quando os acusados so denunciados pela famlia contra a vontade das vtimas, as
jovens costumavam assumir a iniciativa no ato sexual e, tambm, a responsabilidade no envolvimento amoroso.

32

argumentao de defesa costuma descrever os acusados como trabalhadores acusados


injustamente pela vtima por vingana, cimes ou desequilbrio mental. Somente os casos que
envolvem crianas menores de quatro (4) anos desenvolveram-se para a condenao. E a
maior parte dos processos foi arquivada a pedido da promotoria por falta de provas.
Nos casos entre desconhecidos a investigao costuma ser realizada e
baixo o nmero de arquivamentos. No entanto, a argumentao de defesa elabora atravs de
um longo trabalho de construo da verdade jurdica, tecido com a transformao de
pequenos elementos presentes na fala das vtimas, dos acusados e de testemunhas de
moralidade em indcios ficcionais (que encontram respaldo na jurisprudncia que estabelece
condies para o valor de prova da palavra da vtima) os perfis das vtimas como prostitutas.
Esta construo foi determinante para as absolvies dos acusados. Ou seja, os juzes
incorporaram esse argumento em suas prprias argumentaes que legitimaram as suas
decises.
Os resultados obtidos nessa pesquisa forneciam duas leituras explicativas
que se relacionam entre si. A primeira que, em concordncia com Ardaillon e Debert
(1987), Pimentel, Schristzmeier e Pandjarjian (1998) e Vargas (2000), visvel a dificuldade
de se obter a condenao do agressor devido falta de provas materiais que certifiquem os
depoimentos das vtimas. Nos processos analisados (Coulouris, 2004), as mulheres que
denunciaram um homem por estupro eram, muitas vezes, descritas como no-confiveis por
seu comportamento social, por possuir alguma passagem por instituio psiquitrica, por
serem ainda muito novas e sujeitas a fantasias e por outros motivos mencionados para
justificar o arquivamento do processo ou a absolvio do acusado. Uma desconfiana
excessiva em relao s verses das vtimas em que os nmeros de absolvies, quando
confrontados com a anlise qualitativa de cada processo, somente reforavam. A segunda
leitura observava que parecia haver um consenso entre promotores, advogados e juzes no
sentido de afirmar que houve algum conflito antes ou depois do ato sexual que desencadeou a
denncia da vtima. Mas que esse conflito no poderia ser caracterizado como estupro.
Ou seja, predominava entre os agentes jurdicos uma determinada concepo
de estupro que direcionava o arquivamento em alguns casos, as absolvies em outros e a
condenao dos acusados somente em alguns casos quando comparados a outros do mesmo
perfil. Assim, embora as condenaes nos casos entre desconhecidos, em uma cidade de
mdio porte no interior do Estado de So Paulo, nos ltimos cinco anos do sculo XX fossem
to difcil quanto nos casos entre conhecidos devido construo realizada pela defesa da
imagem da vtima como prostituta to rgida a ponto de ser considerada como prostituta

33

uma me solteira que voltava de uma festa popular sozinha durante a madrugada de um
sbado , essa construo no era possvel nem desejvel quando, por exemplo, a vtima de
estupro era uma jovem de classe mdia, assaltada e violentada aps sair da academia de
ginstica. Portanto, os resultados das sentenas pareciam muito mais prximos de
determinada concepo de estupro, de vtima e de estuprador do que em relao a real crena
(ou descrena) em relao palavra da vtima.
sobre essa questo levantada em pesquisa anterior que gostaramos de
aprofundar a anlise nessa atual pesquisa, que procura dar visibilidade, a partir da anlise
qualitativa de trinta processos judiciais de estupro recentemente registrados na cidade de So
Paulo (2000-2005), a lgica do sistema de justia criminal, nos casos das denncias que se
transformam em processos judiciais de estupro, na cidade de So Paulo. Nesse caso, procurase observar, durante a anlise das diversas etapas de desenvolvimento dos processos, o
processo de raciocnio dos agentes jurdicos, o sentido de suas argumentaes, o modo pelo
qual os juzes (as) justificam suas decises e direcionam as punies; e os critrios e
categorias de avaliao dos indivduos e situaes classificadas como crime de estupro na
cidade de So Paulo.

1. 2 O Deslocamento do Episdio para a Avaliao do Comportamento Social e Sexual


dos Envolvidos

Antes de discutirmos o papel das declaraes ou depoimentos dos


envolvidos e das testemunhas para o resultado final dos processos, importante compararmos
atravs dos outros elementos, alm da palavra da vtima, selecionados pelos juzes para
embasarem suas decises as sentenas desses trs processos que citamos no captulo
anterior. No caso de Renata (CASO 06), o juiz considerou que no era possvel confiar na
verso da vtima:

A ao de ser julgada improcedente.


Os autos demonstram que o ru, efetivamente do dia dos fatos, manteve
relaes sexuais com sua filha, mas ao contrrio do sustentado pela ilustre
representante do ministrio pblico, prova no h de que tenha se valido, para
tanto, de violncia ou ameaa. Assim que, interrogado, confirmou o ru a
prtica do ato sexual, alegando porm, que ela se deu em razo de iniciativa
da prpria vtima, que, esponte prpria, deitou-se com ele, insinuando-se e
colocando sua mo do ru- sob sua perna.A vtima, ouvida em juzo, negou

34

tal verso, aduzindo que a iniciativa partira do prprio ru. [...]. A verso
trazida aos autos pela vtima, porm, no pode ser aceita. que, exatamente
pelo fato de possuir a palavra da vtima, em casos que tais, valor quase
impondervel, constituindo, em verdade, a mais importante das provas, exigise que sua verso seja coerente, e que no haja nos autos indicativo algum de
no merecer crdito, o que, in casu, no se verifica. [...]. H nos autos, assim,
seguros indicativos de que a vtima, ao menos uma vez, forjou idntica
acusao contra o ru. j o que basta, em verdade, para que sua palavra
no se d o crdito que usualmente se d palavra de crime que tais.
Embora a promotoria nesse e em todos os outros processos ressaltasse a

jurisprudncia que atribuir especial valor palavrada vtima (A vtima, apesar de sua pouca
idade, apresentou depoimentos coerentes, o que demonstra a veracidade dos fatos narrado);
o Juiz entendeu que a condenao, mesmo com a confisso de incesto do acusado e a priso
em flagrante no parecia apropriada. A incapacidade de comprovar a utilizao de violncia
fsica por parte do agressor foi um dos elementos que o juiz mencionou em sua argumentao.
Mas, esse seria apenas um entre outros critrios para a deciso do Juiz. A
sentena que absolveu o pai de Renata, acusado de estupro e atentado violento ao pudor
continuado (que pela legislao atual, que agregou os dois crimes, seria somente estupro),
amparou-se na falta de credibilidade, na desconfiana em relao verso da vtima. Esta,
por sua vez, baseou-se no fato de Renata haver retirado a denncia que havia feito aos
quatorze anos e voltado a conviver com o pai. Baseou-se no fato de no ter denunciado
novamente o pai por estupro e ter demorado a buscar ajuda de outros membros da famlia.
Para o juiz, consentimento seria sinnimo de no- resistncia. E o fato de
no ter denunciado novamente era sinnimo de no- resistncia. Havendo consentimento, no
haveria estupro. Logo, a denncia de Renata seria falsa e a verso do pai aceita como a
verso verdadeira do conflito que motivou a denncia. Atravs da sentena favorvel ao ru
vimos que Renata no mais denominada de vtima foi considerada uma menina imatura o
suficiente para mentir justamente porque no teria realmente a noo do que representaria,
para um homem, uma condenao por estupro. Mas madura, o suficiente, para ser
considerada juridicamente capaz de consentir ou resistir em uma relao sexual imposta por
seu pai e obtida mediante outros meios que no somente a ameaa sua integridade fsica. A
sentena no caso de Eliana (CASO 19) tambm considerou a possibilidade de uma falsa
denncia elaborada com o objetivo de prejudicar o ru:

A AO PENAL IMPROCEDENTE
Desde logo, fixe-se como premissa que, em tema de crimes contra a
liberdade sexual, entendimento jurisprudencial e ensinamentos doutrinrios

35

apontam no sentido de que as declaraes da ofendida possuem presuno


de veracidade, at porque, tais ilcitos, nos mais das vezes, so cometidos s
escondidas. Contudo, as mesmas jurisprudncias e doutrinas ressalvam a
aludida presuno, excluindo-a, se ficar demonstrado que a vtima no
pessoa idnea ou se houver conflito da palavra desta com outros elementos
do conjunto probatrio. [...]. H, outrossim, elementos de prova indicando
que a animosidade entre as partes pode derivar de outras circunstancias
relacionadas com um imvel e um cheque que o ru teria supostamente
furtado da genitora. Outro aspecto que no pode deixar de ser considerado
aquele relacionado com o fato do ru ter comprovado que sempre
permaneceu trabalhando, em atividade lcita, diversamente do que sustentou
Eliana. Finalizando, no compreende este Juzo a razo pela qual Eliana
resolveu informar o supostamente ocorrido somente um ano aps do termino
do vnculo conjugal de Jos Carlos e Suzana, bem poderia t-lo feito logo
aps tal acontecimento. Em assim sendo, reconhecida a precariedade da
prova, tendo em vista as controvrsias acima consignadas, impe-se absolver
o acusado.

No entanto, o resultado do processo de Fabola contra seu padrasto (CASO


01), que tambm se sustentou na oposio entre a palavra da vtima e a palavra do acusado,
foi substancialmente diferente;

A ao penal procedente. A materialidade delitiva vem comprovada pelo


boletim de ocorrncia e pela prova oral [...]. A autoria induvidosa. Na fase
policial o ru permaneceu em silncio. Em juzo, negou o cometimento do
crime. Todavia a negativa de autoria ficou desmerecida pelo conjunto
probatrio coligido nos autos. Em ambas as oportunidades em que foi
inquirida, a vtima relatou que comeou a ser abusada sexualmente pelo ru,
seu padrasto, desde os seis anos de idade. O ru a constrangia, mediante
grave ameaa, prtica de conjuno carnal, com freqncia de duas vezes
por semana. Ao contrrio do alegado pela defesa, no campo probatrio, em
se tratando de delitos praticados na clandestinidade como o caso do
estupro -, de ser dado especial relevo palavra da vtima, na medida em
que seus relatos, na Polcia e em Juzo, foram harmnicos e coerentes, no
se vislumbrando qualquer interesse escuso para que mentisse, incriminando
injustamente o acusado de crime to grave.

Como observou Mariza Corra (1983), o chavo jurdico cada caso um


caso est parcialmente correto. Desde que se observe o longo trabalho de construo dos
casos realizado pelos agentes jurdicos (delegados, promotores, advogados de defesa e juzes)
que Corra denomina de manipuladores tcnicos:

Desde o momento em que um caso comea a ser construdo, os


manipuladores tcnicos selecionam e ajustam os elementos das situaes, as
peas do processo, que mais se adequem composio da figura desejada,
da verdade a ser demonstrada. Se as regras gerais so as mesmas, as
especficas no o so. Se a verdade a ser demonstrada uma s, os
procedimentos de demonstrao variam muito (Corra, 1983: 300).

36

Joana Vargas (2000) descreveu o processo de transformao, nas delegacias


de polcia, de uma quebra de regra em crime sexual, ou seja, a atividade de transformao
de uma queixa em crime realizado a partir das operaes de classificao das situaes e de
seus protagonistas, de interpretao de cenrios e de deciso sobre o que aconteceu. O
conflito gerador da denncia construdo, a partir da transformao de um evento complexo
em uma narrao especfica, de forma a que outros possam se convencer da validade da
acusao. deste modo que, inicialmente, os operadores da delegacia vo definir o crime e o
criminoso, de acordo com sua viso do crime.
H um trabalho de construo da verdade em vrios momentos no
decorrer do processo (Coulouris, 2004): atravs das informaes da vtima a respeito de si
mesma e a respeito do acusado, prestadas durante o registro da queixa na Delegacia de
Polcia; atravs das declaraes do acusado e das testemunhas chamadas no inqurito policial;
no relatrio do delegado (a) que representa a primeira verso institucional sobre o caso; na
denncia da promotoria; nos depoimentos dos envolvidos e das testemunhas na Justia, que
confirmam, ou no, as informaes prestadas na esfera policial e contribuem com mais
elementos para serem trabalhados pelos agentes jurdicos; e por fim, na verdade que assume
sua forma final na sentena dos juzes (as). A mediao dos agentes jurdicos observada em
todas as fases do processo. Corra (1983: 300-301) observa que cada situao especfica
uma realidade complexa e ambgua que possu mais de um significado e permite mais de uma
interpretao traduzida atravs de uma linguagem formalizada para uma verso
simplificada: a construo de um caso passvel de ser enquadrado em modelos de
argumentao da acusao e da defesa. Esse enquadramento privilgio dos agentes jurdicos
que exercem como destaca Bourdieu (2004: 233) o monoplio de dizer o direito,
monoplio da interpretao que produz o direito, uma construo jurdica, que , por si,
apropriao. desta forma que eles decidem quais os conflitos que devem entrar no campo
jurdico e de que forma esses conflitos devem ser reduzidos definio jurdica, essa fico
eficaz: Entrar no universo jurdico entrar no jogo, conformar-se com o direito para
resolver o conflito. reconhecer as exigncias da construo jurdica do objeto (...). Os fatos
jurdicos so produto da construo jurdica (e no o inverso) (Bourdieu, 2004: 230). Um
dos modos de atentarmos para esse trabalho de construo da verdade considerar as
questes que so formuladas para os envolvidos e testemunhas:

37

Se queremos saber o que no est dito, temos que olhar para o que foi
explicitamente dito, uma vez que as razes silenciadas necessitam do
contraste das razes trombeteadas para emergirem. Quais as questes
colocadas aos que esto sendo julgados e o que elas esto tentando
comprovar? O que nos revela o desenho das questes colocadas a respeito
das expectativas daqueles que a colocam? Uma vez que as respostas so
semelhantes entre si e h uma concordncia a seu respeito, a respeito de sua
utilizao, pelos que fazem as perguntas [...] parece que apenas o mesmo
conjunto de questes pode ser colocado e recolocado (Corra,1983:302)

Aps a ilustrao do dilema entre a palavra da vtima e a palavra do acusado


verses j traduzidas para a linguagem jurdica e j reduzidas para enfatizar ou omitir
determinados elementos que configuram a situao que deu origem a queixa e as sentenas
em que os juzes apresentam as razes para suas decises a respeito da inocncia ou da
culpabilidade do ru, preciso destacar os elementos que foram levantados por meio dos
depoimentos e declaraes das testemunhas durante esse processo de construo da verdade
nas fases policiais e judiciais: os princpios que orientaram a escolha das questes que
pareciam relevantes de serem feitas na instncia policial, as informaes que as testemunhas
forneceram espontaneamente ou estrategicamente por meio dessas respostas; a seleo das
informaes que os agentes jurdicos realizam ao transcreverem, traduzirem, as falas das
testemunhas; a seleo entre esses elementos que realizada conforme os propsitos da
promotoria, da defesa e dos juzes para embasarem sua sentena.
No processo de Renata a confisso de seu pai se destaca. Essa confisso
consta no relatrio do Delegado que requer a priso preventiva e consta na pea da acusao
elaborada pela Promotoria. Entretanto, a confisso de que o ru praticava o ato incestuoso foi
dissociada pelo Juiz da acusao de estupro. O depoimento mais importante desse processo de
investigao foi o da me da colega de escola de Renata. O Delegado achou conveniente
inserir em seu relatrio que a vtima j havia denunciado o pai quando era menor de quatorze
anos. Deste modo, no seria preciso comprovar que o pai utilizara de violncia ou grave
ameaa para forar a vtima s prticas sexuais em questo: violncia/ resistncia que no
podia ser comprovada.
O promotor utilizou a mesma argumentao para reiterar que Renata era
uma vtima desde os onze anos de idade. A verso de Renata consistia em apontar que contara
os fatos para uma colega de escola, a colega contou para sua me, a me da colega levou
Renata Delegacia para registrar ocorrncia. Durante certo tempo ela chegou a residir com a
famlia da amiga. Depois, a nova famlia se incomodou com a sua presena, o pai de Renata
conversou com a me da amiga e, esta juntamente com um vizinho Delegado sugeriu que

38

ela retirasse a queixa e retornasse para casa. Conforme as palavras de Renata: O ru foi na
Delegacia com um advogado. Eu no tinha advogado.
Na Delegacia, a me da colega prestou depoimento e respondeu apenas ao
que foi perguntado: confirmou que ofereceu auxlio jovem e que depois ela preferiu retirar a
queixa. Ciente dos procedimentos internos das Delegacias de Polcia de So Paulo, o
advogado de defesa requereu o boletim de ocorrncia deste fato. A Delegacia no encontrou o
boletim e se justificou a respeito afirmando que houve uma reforma no local durante o
perodo em que a queixa havia sido feita.
A defesa passou a enfatizar o fato de que a vtima no havia registrado a
queixa anteriormente e essa seria uma prova de que Renata era uma jovem mentirosa. A me
da ex- amiga chamada a depor na justia. A primeira questo tem por objetivo confirmar o
registro da queixa anterior. A testemunha confirma. A segunda questo, provavelmente, se
refere ao fato de ter forado a vtima a retirar a queixa. Isso porque a vtima responde em
atitude de defesa, salientando que apenas sugeriu que Renata retirasse a queixa porque no
sei bem se isso [o estupro] era verdade. Achei tudo muito estranho. Acho que ela queria sair
de casa porque o pai no a deixava sair para as festas. E na minha casa tambm tem certas
regras, horrios [...] ela no podia fazer o que queria e por isso voltou a morar com o pai.
Outra testemunha importante foi a ex-namorada do ru. Na justia, ela o
descreve com um pai exemplar e que nunca notou nada de diferente alm de relao normal
de pai e filha. Salientou tambm que: Renata d trabalho. A irm de onze anos de idade,
que tambm residia com o pai, foi chamada a depor. Foi questionada sobre todos os fatos.
No confirmou nenhum. Tambm no negou nenhum. Questionada sobre o carter da irm,
seu testemunho traduzido pelo juiz afirma apenas que: no sabe se as declaraes so
verdadeiras [...] [e] nunca presenciou a irm contando mentiras.
No entanto, a irm de Renata precisou repetir diversas vezes que ela no
havia sido abusada sexualmente pelo pai. A argumentao da defesa, nesse processo, funciona
como um exemplo daquilo que pode ser observado na maioria dos outros processos
analisados; revela determinada crena que parece ser compartilhada pelos demais agentes
jurdicos que costumam levantar essa questo em vrios momentos da investigao
principalmente em casos em que o acusado familiar da vtima e existem outras crianas
envolvidas. Para a defesa, o pai no seria um estuprador, porque no um indivduo
anormal: Por outro lado, uma pessoa com perfil de um estuprador no faz diferenas
entre duas filhas. Ou estupra a ambas, ou no as estupra.

39

Essa suspeita em relao aos depoimentos das vtimas no especfica de


situaes em que os envolvidos so conhecidos. Histrias semelhantes, com desfechos
diferentes, e histrias diferentes, com desfechos semelhantes, indicam os elementos que
interessam na anlise da dinmica de processos judiciais de estupro 38. O processo de Joelma
(CASO 22), em comparao com o processo de Renata (CASO 06), emblemtico:

Promotoria: Consta do incluso inqurito policial que (...), Miguel Lopes da


Silva, qualificado a fl.15, constrangeu Joelma Pontes Fonseca conjuno
carnal, mediante violncia ou grave ameaa. Segundo se apurou, a vtima
caminhava pelo local acima com um rapaz de nome Fbio quando se
depararam com Miguel. Estes dois ltimos discutiram, tendo Miguel
ameaado matar Fbio e disse que s no o faria se a vtima o beijasse.
Joelma negou-se e o indiciado ofereceu-lhe a quantia de cinqenta reais, que
ela tambm recusou. Ento, Miguel segurou violentamente os cabelos da
vtima e disse que se ela reagisse, ele iria zo-la e mat-la. O indiciado
arrastou Joelma at uma rua deserta e comeou a beij-la a fora. Em seguida,
Miguel abaixou a cala e a calcinha de Joelma, virou-a de costas e introduziu
o pnis na vagina dela. Miguel mandou Joelma abaixar-se, arrancou-lhe a
cala e a calcinha e mandou-a ficar quieta, seno a mataria. Em dado
momento ali chegou uma viatura policial, quando o indiciado foi preso em
flagrante delito. Diante do exposto, DENUNCIO Miguel [...].

Miguel foi preso em flagrante. No auto de priso, os policiais militares


testemunharam que estavam em patrulhamento quando foram acionados para atender uma
ocorrncia de estupro em que a vtima pedia socorro. Descreveram a rua como deserta e
escura e segundo eles, quando passaram por um caminho parado na via pblica uma mulher,
nua da cintura para baixo, saiu detrs do caminho correndo na direo da viatura. No mesmo
instante, Miguel teria sado detrs do caminho e comeado a caminhar em sentido contrrio.
Ainda segundo os policiais, a vtima chorava muito e gritava que havia sido estuprada. Assim,
os policiais prenderam Miguel em flagrante e foram todos para a Delegacia de Polcia. O
depoimento de Joelma, transcrito pelo escrevente, descreve a forma como foi abordada, o
jeito como tentou ganhar tempo para evitar o estupro com palavras que o sensibilizassem de
algum modo (afirmando que Miguel perguntou se ela achava que ele era otrio para cair
38

A anlise de processos judiciais uma tarefa complexa. Como bem coloca Mariza Corra, preciso uma
abordagem especfica para no perder de vista a desigualdade produzida no decorrer dos processos judiciais que
obscurecida por este trabalho de formalizao e enquadramento, esse trabalho de fico eficaz, prprio ao
universo jurdico: Se olhssemos para apenas um dos casos sem ter os outros como parmetros, sua
circunscrio, sua realidade seria to ilusria como se olhssemos para todos eles do ponto de vista do cdigo
legal. Chegaramos concluso de que os termos escolhidos para apresentar o caso nasceram das
circunstncias, isto , foram uma escolha derivada dos atributos das pessoas nele envolvidas; ou que h uma lei
geral para todos onde cada um pode ser enquadrado(Idem: 301).

40

nessa conversa) e, por fim, descreve utilizando vrias vezes a palavra violncia como
foi forada a manter relaes sexuais com Miguel: que a puxou com violncia pelos
cabelos; que a mandou deitar no cho com fora e arrancou violentamente suas roupas
ameaando-a de morte.
Joelma, certamente respondendo a perguntas que lhe foram feitas, afirmou
que no sabia quem havia telefonado para a polcia militar e acreditava que havia sido algum
da fbrica em frente, pois havia uma pequena luz acesa. Como vimos, a verso de Miguel era
de que Joelma aceitou fazer um programa com ele por vinte reais. E que, de repente,
quando a viatura se aproximou a mulher saiu correndo (...) [ele] nega que tenha havido
conjuno carnal, que foi a prpria mulher que tirou a roupa e que nunca a tinha visto
anteriormente.
Na Delegacia, levantou-se que Miguel j havia sido condenado por trfico
de drogas. O delegado pede a priso preventiva. O juiz autoriza a priso por considerar que h
indcios suficientes de que o estupro havia ocorrido e de que Miguel seria um indivduo
violento. Esse caso seria um exemplo de situaes em que, na cidade de So Paulo, a
condenao seria o resultado provvel da sentena. Nesse processo assim como na maioria
dos outros casos analisados o exame de corpo de delito no constatou conjuno carnal.
Apenas sinais leves de violncia fsica. Sinais condizentes (como atesta o relatrio do
prprio exame de corpo de delito) com o testemunho da vtima de que foi imobilizada com a
toro do brao esquerdo, obrigada a deitar-se no cho e arrastada pelos cabelos quando
estava ajoelhada. No seu depoimento na Delegacia de Polcia, Joelma contou que estava em
um bar sozinha, na madrugada, que teria conhecido um homem de nome Fbio e estava
caminhando com ele, quando um homem desconhecido abordou Fbio, e comearam e
discutir, e, com a sada do primeiro, passou a ser assediada e depois estuprada pelo segundo.
Que, descobriu que se chamava Miguel. No depoimento na Justia, como podemos ver, ela
no reproduz exatamente a mesma verso. Conta que estava no bar, entretanto, sozinha.
Omite que estava caminhando com algum que acabara de conhecer (Fbio), e que chegou a
conversar com Miguel antes de ser estuprada. Ou seja, modifica a verso dada na polcia
sobre os acontecimentos anteriores ao fato de ter sido violentada, forada a praticar relaes
sexuais contrrias sua vontade. Seja porque resolveu transformar sua fala naquilo em que
acreditava ser mais adequado para uma verso de vtima, seja porque simplesmente no se
lembrava mais, com exatido, do que aconteceu. No se recordava dos detalhes da verso
fornecida na polcia. No entanto, continua a descrever com detalhes e com os mesmos

41

detalhes da fase policial a violncia que sofreu. A promotoria acusa Miguel. A defesa
argumenta:

Primeiramente requeiro a converso do julgamento em diligencia para


requisio da F.A (Folhas de Antecedentes) da vtima e certides do que
constar. [...]. O acusado nega a prtica delitiva que lhe imputada,
informando que conheceu a vtima em um bar por intermdio de um rapaz que
l conheceu momentos antes. Declara que ele e a vtima estavam se beijando
atrs de um caminho, sendo que em dado momento a vtima aceitou manter
relao sexual com o acusado, passando a negar-se quando a viatura passou
pelo local dos fatos. [...]. Trabalha como pizzaiolo e ganha entre R$450,00 e
R$ 600,00 reais por ms.

O crime foi praticado no final de janeiro de 2003. Em junho do mesmo ano,


quando Joelma foi chamada para depor na justia, ela estava presa por trfico de drogas. Com
o acesso ao passado criminoso da vtima, o juiz39 proferiu a sentena:

Extrai-se desse conjunto probatrio que a vtima, de fato gritou, chamando a


ateno da vizinhana, que acionou a polcia. Ocorre que ela, quando
descreve os fatos o faz de maneira contraditria e insubsistente. De fato, a
experincia de se ver tolhida em sua liberdade sexual traumtica, deixando
marcas profundas naquela que se v objeto de tal prtica. Assim, ou a vtima
silencia por vergonha, ou porque apagou da memria a violncia a qual se
viu submetida, ou, ento, se fala, o far de maneira coerente. E ofende essa
coerncia que se espera ser reticente a respeito de uma conversa anterior entre
o ru e seu acompanhante, se que ele existiu; esquecer-se das ameaas de
morte que o acusado teria feito a Fbio, mormente porque este o motivo
inicialmente alegado para permanecer conversando com ele. Mas o que mais
chama a ateno so as contradies por ela produzidas quando descreve o ato
sexual ao qual se viu submetida. De fato, primeiro afirma que ele baixou suas
roupas e efetuou a penetrao, cuja dificuldade enervou o acusado, da obrigar
ele que deitasse, momento em que teve as suas calas e calcinha arrancadas,
subentende-se que, antes o acusado continuasse a violncia, conseguiu sair
correndo por conta da polcia que se aproximava. Mas em juzo, altera
substancialmente esta dinmica agora, estava manietada por trs e o acusado a
arrastava para trs do caminho ao mesmo tempo em que a enforcava e
arrancava suas roupas, tendo tempo para abrir o zper de sua cala e efetuar a
penetrao com o seu corpo de ccoras. Curial que a dinmica oferecida
afigura-se fisicamente impossvel. Frise-se bem: um corpo de ccoras e sendo
arrastado, pela prpria posio que assume, impede que haja penetrao. [...].
Neste quadro de indefinio, provocado principalmente pela inconsistncia da
vtima, foroso reconhecer ser o acusado favorecido pelo princpio in dbio
pr ru [...]. Logo, IMPROCEDENTE a ao penal para ABSOLVER
MIGUEL LOPES DA SILVA.

39

Apesar dos depoimentos terem sido acompanhados pela juza titular o responsvel pela sentena, neste caso,
foi o juiz substituto.

42

O deslocamento do episdio para a investigao do comportamento social e


sexual das vtimas de estupro como a folha de antecedentes criminais de Joelma ou mesmo
o fato de costumar sair sozinha, ou no, nas madrugadas da cidade de So Paulo e dos
acusados (como a investigao sobre a conduta do pai de Renata enquanto pai de famlia ou
sua conduta sexual em relao filha mais nova) preenche, portanto, esse espao
indeterminado entre a palavra da vtima e a palavra do acusado: espao situado entre a queixa
e a sentena.
A falta de coerncia das vtimas um dos motivos mais alegados para a
absolvio dos acusados em processos de estupro que, por caracterstica, se sustentam na
palavra das vtimas. A cobrana de coerncia absoluta em que qualquer contradio pode
ser interpretada como uma prova da falsidade da queixa contm certo grau de perversidade
do sistema penal40. Nesse sentido, podemos citar como exemplo o processo de Eliana contra
seu padrasto (CASO 19). Ela relata, assim como outras vtimas dos processos levantados,
algumas evidncias de abusos sexuais encobertos por um pacto de silncio entre vtima e
agressor; uma manipulao psicolgica com ingredientes de autoridade e afetividade desde
que tinha sete anos de idade. No momento da queixa, ento com quinze anos, a jovem no
sabia, ao certo, afirmar se seria vtima de estupro. No sabia se as relaes sexuais praticadas
pelo padrasto haviam sido completas ou incompletas. A denncia foi classificada como
atentado violento ao pudor com averiguao de estupro. O relatrio da Delegada enfatiza os
indcios de violncia mantendo certa neutralidade em relao aos fatos41. No entanto, anexa o
40

A perversidade consiste em ser necessrio que as vtimas recordem e relatem, com detalhes, as diversas formas
de violncia que sofreram e que desejam esquecer; consiste tambm na cobrana de detalhes impossveis de
serem fornecidos pelas vtimas, como por exemplo, o tempo exato de cada ato sexual e sua ordem cronolgica. E
a perversidade consiste, tambm, na utilizao de pequenas diferenas entre essas descries na fase policial e na
fase judicial como indcios de que a denncia falsa e de que o acusado deve ser absolvido. Deste modo, alm
de, geralmente, se sentirem culpadas pelo ocorrido, as vtimas podem se sentirem responsveis pela absolvio
dos agressores.
41
Nesse processo, o relatrio da Delegada apenas resume as verses da vtima, do acusado, o laudo psicolgico
do Centro de Atendimento as vtimas, e a verso das testemunhas, como a me da vtima e a filha do acusado.
Deixa, assim, a cargo do promotor denunciar ou no, o acusado. Observa-se que, de modo geral, nos processos
analisados, os relatrios decorrentes das investigaes realizadas nas DDMs da cidade de So Paulo,
curiosamente, so mais neutros do que os relatrios elaborados nas Delegacias comuns que, muitas vezes,
procuram ressaltar a importncia da situao classificada como crime. De certa forma, podemos a partir das
reflexes de Izumino (1998) e Boselli (2003) sobre a atuao das DDMs, observar que o fato de muitas
Delegadas serem, preferencialmente, direcionadas para as DDMs, ou seja, terem a sua carreira direcionada para a
atuao em casos em que as vtimas so mulheres somente pelo fato de serem mulheres, uma espcie de
violncia simblica, uma discriminao da qual se ressentem. Essa observao no deve ser interpretada como
uma questo de m vontade das Delegadas. O importante observar que preciso examinar o fato constatado
de que, enquanto as Delegacias comuns lidam cotidianamente, com os mais variados crimes e acabam por
interpret-los segundo um critrio de gravidade inferido de um conjunto de conflitos, as DDMs acabam por
classificar os casos mais graves de violncia fsica, domstica e sexual contra mulheres segundo critrios de
gravidade inferido do prprio conjunto de crimes contra as mulheres que lhe cabem registrar e investigar. No
tendo uma viso geral sobre os crimes e conflitos denunciados em outras Delegacias, algumas denncias que so

43

laudo da psicloga do servio de proteo criana e ao adolescente para a qual foi enviada
para atendimento psicolgico:

Durante entrevista de anamnese com a genitora, foi cogitado que o relato da


adolescente de que o acompanhante da me ao baile tivesse exibido seu
pnis pudesse ser fantasia sua, no sentido de temer que novamente um
companheiro da me lhe abusasse sexualmente (uma vez que o padrasto
abusou-lhe durante anos). Mas no contato com a adolescente, pde-se
perceber que uma jovem centrada, equilibrada, concreta em suas
colocaes e com bom nvel de percepo. Neste sentido, realmente deve ter
havido uma conduta inadequada por parte do sujeito. Em entrevista
psicolgica com Eliana, esta relatou que a vitimizao ocorria todas as
noites que sua me saa para trabalhar. O abuso sexual sempre comeava
com brincadeiras feitas pelo padrasto, que lhe cutucava ou fazia ccegas, o
que lhe confundia bastante, no sentido de compreender que tipo de relao
era estabelecida entre ambos. Pelo relato da adolescente, o padrasto
praticava sexo anal, alm de colocar o dedo em sua vagina. (...). Embora
sinta-se aliviada por ter conseguido romper com o compl do silncio, est
preocupada com a genitora, dizendo que quando lhe v chorando chega a
questionar se deveria ter revelado a vitimizao sexual sofrida. Por outro
lado, sente-se compreendida e amparada pela me. No momento, Eliana
mostra-se relutante nos contatos interpessoais, adotando uma postura mais
introversiva. Na realidade tem vontade e dispe de recursos para interagir
com o meio, mas desconfia das pessoas, principalmente figuras do sexo
oposto42.

consideradas graves nas Delegacias comuns em relao outros crimes acabam por serem banalizadas nas
DDMs, diante da repetio cotidiana de denncias em casos semelhantes.
42

Os laudos das psiclogas de assistncia criana e ao adolescente (servio pblico de amparo s vtimas de
violncia sexual ou violncia domstica) um elemento exterior ao direito que, organizado em torno do
princpio da norma distino entre o normal e o patolgico , invade, conforme Foucault (1999) os
procedimentos do direito que visam estabelecer a culpabilidade ou a inocncia de um acusado. A psicloga
procura, durante o laudo, evidenciar os seus procedimentos clnicos - teraputicos de observao da vtima.
Vrios elementos descritos a partir da observao das vtimas (como abalo emocional, insegurana, rebeldia,
revolta e outros) sero considerados efeitos de abusos sexuais e articulados de forma a compor indcios de
que os abusos sexuais teriam ocorrido. Assim como os laudos psiquitricos dos anormais (Foucault, 2002) so
elaborados de um modo em que o ato praticado visto como uma conseqncia natural de outros atos
ocorridos no passado ou de vrios sintomas de comportamento que j davam sinais de existncia no passado por
meio da frmula de que o presente se explica pelo passado, os laudos das vitimas podem ser vistos como uma
leitura s avessas do mesmo princpio. Caractersticas percebidas nos comportamentos das vtimas, como o
receio e a desconfiana em relao ao sexo oposto e certamente percebidas porque o olhar do clnico procura
essas caractersticas passam a ser classificadas como patologias e, estas, como efeitos de que o abuso teria, de
fato, ocorrido. No se pretende, aqui, desmerecer o servio de assistncia s vtimas. Pelo contrrio. Apenas
salientar que esses critrios utilizados para a anlise da subjetividade das vtimas podem ser instrumentalizados
para auxiliar a descoberta da verdade real que o direito penal tanto busca. As psiclogas podem servir,
inclusive, como testemunhas em julgamentos de estupro no qual a maior parte das testemunhas no so
testemunhais, testemunhas que no direito penal francs, por exemplo, so chamadas de testemunhas de
moralidade. No entanto, como observaram Corra (1983) e Carrara (1998) e como pudemos tambm perceber
em pesquisa anterior (Coulouris, 2004), dificilmente o resultados dos laudos dos peritos (psiclogos ou
psiquiatras) que tomam as vtimas ou os acusados como objeto de analise, sero levados em considerao nas
sentenas. Conforme Carrara (1998: 46), no Brasil, o modelo jurdico punitivo parece englobar o modelo
psiquitrico- teraputico em uma superposio complexa, impondo limites mais ou menos precisos ao poder dos
mdicos ou terapeutas.

44

A promotoria ressalta que a palavra da vtima coerente e corroborada


por laudo psicolgico e denuncia Jos Carlos. A defesa requer uma avaliao do perito do
judicirio. O segundo laudo confirma o primeiro. A argumentao da defesa de posse dos
outros elementos levantados nos laudos, como as dificuldades iniciais de estabelecer relaes
de confiana e a melhora gradativa por estar se relacionando pela primeira vez com um rapaz
salienta que Eliana uma jovem perturbada e namoradeira. Que sua me uma mulher
perversa e vingativa. Em seu depoimento na polcia j acompanhado do advogado a
personalidade da ex-mulher o centro das atenes. Sua filha biolgica da mesma idade da
vtima chamada a depor na polcia e na justia. Manuela nega que o pai tenha, de alguma
forma, apresentado qualquer tipo de conduta imprpria em relao a ela ou em relao
Eliana. Sua fala enfatizar a personalidade da ex- madrasta, com a qual conviveu.
Um grande espao de fala foi concedido para que Manuela relatasse que a
me de Eliana era uma ex-madrasta mesquinha, preguiosa, egosta e ciumenta. A ex- mulher
do acusado, me de Manuela, tambm recebe uma ateno especial e ressalta que por tudo
que conviveu com Jos Carlos no acredita que ele fosse capaz de abusar sexualmente de
uma criana. E um razovel espao de tempo separa as declaraes de Eliana na Delegacia e
na Justia: dois anos. Um grande espao de tempo tambm separa a violncia do qual teria
sido vtima e o depoimento na justia: dez anos.
O tempo decorrido entre a denncia e a sentena um fator extremamente
relevante como um dos fatores dessa operao de re- significao dos acontecimentos a favor
dos acusados e foi levado em considerao na pesquisa de Wnia Izumino (1998) para sua
anlise explicativa sobre a no- punio dos agressores. Ao explicar a permanncia de um alto
nmero de absolvies nos casos de violncia domstica, de leses corporais praticadas contra
mulheres por seus prprios companheiros, Izumino (1998) observou a importncia de atentar
para a diferena entre as falas das vtimas na fase policial e na fase judicial. Na fase policial,
as vtimas tendem a narrar os acontecimentos violentos de forma enftica, ressaltar os seus
papis de vtimas, descrever a crueldade dos agressores e sua falta de inadequao aos
modelos masculinos de pai e marido. Na fase judicial, muitas vtimas reelaboram suas
verses, atenuam a sua situao de vtima e o carter do acusado, transformam o cenrio
violento anteriormente descrito em um cenrio de conflito com agresses mtuas.
Em processos de estupro, como foi observado nas pesquisas de Marta
Esteves (1989) e Suenn Caulfield (2000), que analisaram processos judiciais de estupro e
seduo do final do sculo XIX at as primeiras dcadas do sculo XX, muitas vtimas, tanto
ao narrar os acontecimentos quanto ao responder as questes formuladas na instncia judicial,

45

omitiam informaes a respeito de sua conduta pessoal que poderiam prejudicar a sua
credibilidade diante dos rgidos modelos sociais de comportamentos impostos s mulheresvtimas. Outras vezes, ao responder as questes de forma natural, revelavam desconhecimento
a respeito da viso de mundo dos juzes. Esteves (1989) observou que as vtimas, de certo
modo, possuam conhecimento sobre os elementos a serem enfatizados e os elementos a
serem atenuados, encobertos, para que o acusado seja condenado. Ou seja, demonstravam
conhecimento dos critrios utilizados para a avaliao, no s de seus testemunhos, mas das
suas vidas pessoais, de suas condutas. Deste modo, Joelma, na Justia, omitiu que estava
conversando e caminhando na madrugada de So Paulo com um homem que havia acabado
de conhecer em um bar. Preferiu ressaltar que no costumava sair sozinha. Mas, como Esteves
(1989) observa, apesar de suas precaues, nem todas as informaes fornecidas so
consideradas, pelas vtimas, perigosas para serem declaradas, porque alguns valores no so
compartilhados, quando se trata de comparar uma mulher da classe popular, no momento,
presidiria condenada por trfico de drogas, e os critrios de credibilidade dos juzes. Mundos
distantes. Para Joelma, beber sozinha trs garrafas de cerveja no era estar necessariamente
embriagada, por exemplo. Para o juiz, antes de estabelecer se a verso da vtima seria
verdadeira, era preciso saber se a vtima costumava sair sozinha.
Mas, outra questo relevante para a compreenso do processo de Eliana
contra Jos Carlos (CASO 19), que pode ser analisada luz das questes que Izumino (1998)
aborda em sua pesquisa, o papel do Sistema Judicirio em situaes complexas marcadas
pela violncia e pela afetividade: por atenuar a violncia sofrida, parece que algumas
mulheres vtimas de violncia domstica no desejam, exatamente, a punio severa dos
agressores. No h um desejo de vingana. A esperana a de que as agresses acabem e que
a paz seja restaurada aps a intermediao da Justia, vista como necessria.
Nesse processo de estupro, o juiz pergunta o que no deixa de ser uma
questo curiosa mesmo em decorrncia das testemunhas na Justia o motivo pelo qual a me
de Eliana deseja a punio do acusado. Ela responde que deseja somente a justia: no acho
normal algum fazer isso e no acontecer nada. As declaraes de Eliana na Justia ocupam
mais de dez pginas do processo. Diferente do depoimento do ru que se manteve fiel ao que
foi dito e traduzido pelo escrevente de polcia j que os advogados de defesa instruem os
clientes nesse sentido Eliana precisou relatar, novamente, todos os detalhes de sua histria,
reunir em uma espcie de mosaico, reelaborar em um roteiro coerente as suas lembranas
dispersas (e todos sabem que no h diferena em lembranas reais e no- reais quando se
trata de lembranas de infncia) e organiz-las, cronologicamente, conforme as perguntas da

46

juza iam e voltavam no tempo: Em que lugar da casa ele fez isso? Mas quando se mudou
tinha oito ou dez anos? Foi antes ou depois de se mudar? Quantas vezes por semana ele fazia
isso? O que exatamente ele fazia? Como assim? Descreva..
Alm das dificuldades de se lembrar e descrever detalhadamente os fatos, a
fala de Eliana ressaltava que, fora isso, Jos Carlos era um bom padrasto: ele era
carinhoso, eu gostava muito dele43. A defesa de Jos Carlos tambm ressalta que seria
preciso outros elementos que confirmassem que Jos Carlos fosse um homem mentalmente
doente: uma pessoa que pratica os atos descritos na exordial, certamente possui distrbios
pois no uma conduta normal, se o Acusado fosse tal pessoa jamais conseguiria mascarar
sua verdadeira personalidade (sic). Reconhecida como vtima pela me, pela psicloga, pela
promotoria e pelo perito do judicirio; Eliana no pode ser reconhecida como vtima pelo
Juiz. E talvez no fosse, realmente, muito mais do que isso que Eliana desejasse. Caso
contrrio, sua fala poderia ter sido organizada, construda previamente e estrategicamente,
com o objetivo de ressaltar a violncia sexual praticada pelo padrasto.
No entanto, de acordo com a sentena, Jos Carlos no foi absolvido
somente por falta de provas. Sua absolvio foi legitimada porque a palavra da vtima, que
funcionaria como prova, foi considerada precria diante de outros elementos de prova
indicando que a animosidade entre as partes pode derivar de outras circunstncias. Como a
personalidade da me de Eliana: a madrasta- m e vingativa que inspira pouca, ou nenhuma,
confiana. Representao negativamente construda como observa Pizzato (2008) em
oposio figura idealizada da me abnegada, carinhosa, justa e generosa.
No entanto, preciso ressaltar que a coerncia da verso da vtima ou a falta
dela, tambm uma construo jurdica. Nas Delegacias de Polcia talvez para compensar a
43

Um complexo ritual de seduo por parte do agressor caracteriza o abuso sexual. Principalmente, no caso de
abuso incestuoso, em que a abordagem violenta exceo. O processo de seduo induz a criana a interpretar
a situao abusiva como carinhosa. Desta forma, a menina, que muitas vezes est sendo abusada desde muito
pequena, no identificando na relao abusiva algo errado, no a revela, nem estranha a interpelao do
abusador pelo segredo. Esta abordagem, na medida em que se converte numa relao que produz alguma
satisfao para a criana, pelo suposto carinho recebido, mantm o abusador livre da revelao por longo tempo.
Em grande parte dos casos, somente com a chegada da adolescncia e com o conhecimento pela menina, de que
est sendo envolvida numa atividade reprovada socialmente, que a prtica abusiva passa a ser reconhecida
como tal, pela vtima. Diante da demora da menina para a revelao do abuso sexual, e da manifestao de
carinho e afeto pelo abusador, muitos adultos com olhar pouco instrumentalizado, acreditam que a menina
co-responsvel pelo abuso a ela impetrado (Schreiner, 2008: 03). Esse processo confuso e contraditrio (que
podemos perceber atravs dos casos de Renata e Eliana) caractersticos dos abusos sexuais incestuosos,
dificilmente pode ser enquadrado no modelo punitivo tradicional dos crimes sexuais e de seus procedimentos
correlativos de investigao da verdade. Como o interrogatrio da vtima, que pressupe uma histria
cronolgica coerente dos fatos quando, em se tratando de abuso incestuoso, as prprias vtimas experimentam
uma fratura psquica que as impedem de narrar os acontecimentos para outras pessoas porque isso significa
relembrar episdios que desejam esquecer.

47

quantidade de queixas no investigadas e de inquritos arquivados a fala das vtimas sero


traduzidas, durante o registro da ocorrncia, com a finalidade especfica de construir a
imagem de vtima: da verdadeira vtima. O registro das declaraes de Joelma na polcia,
por exemplo, contm os elementos que so construdos ou ressaltados: declarou que foi a
um bar, que costumava freqentar, sendo que ia comprar apenas uma lata de cerveja (...)
conheceu um rapaz de boa aparncia e boa conversa de nome Fbio (...) que aceitou
acompanh-lo at uma pizzaria para continuarem a conversa. A descrio do ato sexual
violento no foi o destaque do texto. O escrevente preferiu ressaltar diante do
reconhecimento de que sem violncia e resistncia no h estupro que a vtima era uma
vtima e que foi ameaada de morte, antes e durante a violncia sexual. Em um pequeno
trecho, o escrevente utilizou a palavra deitar embaixo do caminho. Como vimos, essa
pequena diferena foi enfatizada na sentena do juiz como uma prova da falta de veracidade
do depoimento da vtima.
Portanto, dependendo das questes que sero formuladas no interrogatrio
da vtima, realizado na sala de audincias pelos agentes jurdicos, com o objetivo de
contrapor sua verso com a verso traduzida de suas declaraes no boletim de ocorrncia, a
dificuldade de manter tamanho grau de coerncia se acentua. O comportamento social das
vtimas como costumar sair sozinha ou estar embriagada e/ou a descrio detalhada do ato
sexual podem ser enfatizados e levados em considerao nas decises dos juzes. Mas,
tambm, podem no o ser. No processo de Milena contra Emlio (CASO 21), o boletim de
ocorrncia foi registrado com requintes literrios:

A vtima caminhava prximo a sua casa quando foi abordada por um


indivduo desconhecido que, aparentando estar armado, a obrigou
acompanh-lo at um terreno baldio. No local, o indiciado passou a ameaar
a vtima de morte propondo que esta praticasse com ele todo o tipo de sexo,
dizendo a todo momento que a mataria, pois estava armado. A vtima
implorava ao seu agressor que no a matasse pois usou do artifcio dizendo
que tinha um filho menor para criar, tentando comover o duro corao
daquele manaco sexual, mas infrutferas foram as tentativas e splicas da
vtima, pois o canibalismo sexual comeou [...], momento este em que a
vtima se atracou ao manaco, mordendo -o no seu rosto do lado esquerdo,
este indignado pela fria empreitada pela vtima passou a desferir vrios e
violentos golpes de socos e pontaps em seu rosto, no o bastante tentava
enforc-la, no sobrando outra soluo a frgil vtima, a no ser um sbito
desmaio [...] e neste nterim de desmaio o tarado usou e abusou da vtima,
quando esta voltou a si no o viu mais e ato contnuo, arrumou-se como
pode e com muita fraqueza e desespero, conseguiu voltar a casa de sua me
e a vtima foi encaminhada por sua me ao Hospital, onde foi medicada.

48

Traduzido para a linguagem de folhetim policial, pouco resta da fala inicial


da vtima no registro institucional. Exemplo da liberdade no momento de selecionar, incluir,
exaltar ou omitir elementos na fala das vtimas e exemplo de que, determinadas questes na
instruo criminal, provocam a incoerncia diante de uma fala anterior que no a fala da
vtima, e sim, a traduo livre do escrevente com o objetivo de ressaltar a necessidade de
criminalizao do agressor. Construo que dificilmente ser reproduzida com exatido pela
vtima diante da inquirio do Juiz, do Advogado ou mesmo da Promotoria.
No caso de Milena, o registro de ocorrncia foi redigido aps o acusado ter
sido reconhecido por meio de um retrato falado apresentado pelo delegado vtima. O
acusado, j procurado pela polcia por outros estupros na mesma regio, foi encontrado dois
meses depois por amigos e familiares da prpria vtima. Tratava-se, portanto, de ressaltar o
estado de vtima de Milena. Preparar a construo de uma situao favorvel vtima para
obter a priso do agressor. possvel perceber que, todas as perguntas dirigidas s vtimas e
as testemunhas de estupro, na instncia policial, se destinam a levantar elementos que sero
instrumentalizados pela acusao no decorrer dos processos judiciais de estupro. Os policiais
conhecem, de antemo, os critrios utilizados para descaracterizar a palavra das vtimas na
justia. Durante a primeira declarao de Milena, ela apenas relatou, com naturalidade, que
caminhava prximo sua casa, sem se preocupar em explicar o motivo para esse fato. Afinal,
ela era a vtima. Mas, era preciso corrigir este ato espontneo do seu depoimento. A me e a
amiga da vtima sero chamadas, ento, para reforar o inqurito policial:

Que S., amiga de M., sendo que moram muito prximas uma da outra; que
geralmente aos finais de semana, principalmente no dia em questo, as duas
se encontravam e permaneceram por algum tempo conversando, geralmente
na porta da casa de S., que nesta noite, por se tratar de feriado, o assunto
prolongou-se um pouco mais e acabaram adiantando-se no horrio [...]. Que
S. acompanhou M. at a metade do caminho e que viu quando E. fingia estar
utilizando um telefone pblico [...] que reconhece, sem sombra de dvida, a
pessoa de E. assim como as botas que o indivduo usava no dia dos fatos.

A priso preventiva foi decretada. Do mesmo modo que Joelma, a vtima


no apresentou, exatamente, a mesma verso que constava no boletim de ocorrncia. Durante
a audincia, Milena relatou, espontaneamente, que retornava sozinha de um baile (forr) no
dia do estupro e parou para conversar com a amiga que morava prximo sua casa antes de
seguir sozinha para casa. A defesa alegou que Milena e Emlio j se conheciam, pois ele
trabalhava como cobrador da lotao que Milena utilizava constantemente (a vtima,
mesmo sabendo ser ele casado, insistia em relacionamento amoroso, sempre negado (...)

49

evidente que sua palavra no merece crdito absoluto). A esposa do acusado funcionou
como testemunha de defesa atravs de uma carta entregue ao juiz. Na carta ela afirmava as
qualidades de Emlio (bom pai, bom marido, excelente trabalhador) e afirmava que Milena era
uma mulher conhecida do bairro, que usava drogas, dava em cima de todos os homens
casados da vizinhana, etc.
A defesa sustentou que havia um estuprador no bairro e que seu cliente
havia sido preso injustamente pelos policiais. De fato, com a deteno de Emlio, a imprensa
policial sensacionalista da cidade de So Paulo foi chamada e ele recebeu o adjetivo de
manaco da zona leste. A partir desse momento, ele foi filmado como uma espcie de
aberrao, sendo tratado como trofu pelos policiais civis. Detido na Delegacia, o acusado
confessar, parcialmente, o estupro. Mas, nenhum desses argumentos convenceu o Juiz. Neste
e em outros processos semelhantes nenhuma questo que ressaltasse pequenas
divergncias entre as declaraes da vtima na fase policial e na fase judicial foi levantada
pelo Juiz. Na sentena, o Juiz incorpora a narrao das testemunhas sobre Milena (a vtima,
como de costume, voltava da casa da amiga) e ressalta o valor de prova da palavra da
vtima: no h porque duvidar das declaraes da vtima, que so unssonas e coerentes,
desde a fase inquisitorial, bem como em juzo (...). Na falta de provas de conjuno carnal, o
juiz condenar Emlio a oito anos de recluso, por atentado violento ao pudor qualificado.
Deste modo, como vimos atravs das descries dos processos e tambm
segundo a prpria jurisprudncia e a bibliografia sobre o tema nos crimes de estupro a
investigao costuma deslocar-se da reconstituio do episdio para a reconstruo do
comportamento social dos envolvidos. A atuao dos agentes jurdicos consistir em observar
a identidade de vtima e de acusado que, orientada pelas questes levantadas durante as
declaraes policiais e judicirias, sero descritas pelas testemunhas. A estratgia da defesa
ser provar que seus clientes possuem as caractersticas necessrias para serem considerados
inocentes, como no possuir antecedentes criminais, ser trabalhador, no beber, ser casado,
pai de famlia, estudante, etc. Ao mesmo tempo, ser necessrio descaracterizar a denncia da
vtima, salientando que o suspeito foi envolvido em uma trama de vingana pessoal, de
chantagem financeira ou vtima de uma prostituta. Ou seja, transformando o ru de suspeito
em vtima de uma mulher mal-intencionada ou vingativa. Da mesma forma, a promotoria
tenta apresentar a vtima como correta, ingnua, trabalhadora e caracterizar o ru como
violento, alcolatra, marginal, etc. Tanto a defesa quanto a acusao iro enquadrar seus
respectivos clientes em esteretipos distintos, mas que participam da mesma lgica que
orienta a conduo dos processos na instncia jurdica e policial:

50

Esta lgica baseia-se na separao dos homens em duas categorias: os


normais, incapazes de cometer um estupro, e aqueles anormais que
merecem ser punidos. Do mesmo modo, separa as mulheres entre aquelas
que merecem uma proteo contra os anormais e as outras mulheres que,
descritas como lascivas e vingativas, se aproveitariam da existncia deste
crime para reivindicar direitos que no lhes cabem (ARDAILLON E
DEBERT, 1987: 21).

Da mesma forma, a vtima dever adequar - se ao esteretipo de


mulher honesta para descartar a hiptese de estar agindo por vingana ou interesse. Apesar
de no constar o termo de mulher honesta no Cdigo Penal, h um conjunto de predicados
que so observados nas mulheres - vtimas, que vo desde sua boa criao, ter
comportamento descrito como invejvel e regrado, ser virgem antes do ocorrido, ser uma
moa trabalhadeira, residir com os pais e no ter o costume de sair de casa noite ou
mesmo de no costumar sair sozinha (Ardaillon e Debert, 1987). A partir deste fato, a
bibliografia sugere que parece ser mais difcil acreditar na mulher quando o suspeito no se
enquadra no esteretipo do estuprador44 (Ardaillon e Debert, 1987; Pimentel, 1998; Vargas,
2000, Coulouris, 2004). Isso porque os agentes jurdicos parecem compartilhar a tese de que a
vtima costuma mentir, motivada por vingana, interesse financeiro ou outro qualquer.
No entanto, estamos diante de trs questes diferentes que precisam ser
dissociadas. A primeira delas o fato da investigao do crime deslocar sua ateno do
episdio gerador da queixa para a observao do comportamento social e sexual dos
envolvidos. Esse deslocamento considerado, de acordo com a lgica dos juristas, necessrio
devido s dificuldades prprias de investigao desse tipo de crime. E, foi interpretado deste
modo tambm pela bibliografia sobre o tema (Ardaillon e Debert, 1987; Pimentel et al., 1998;
Vargas, 2000; 2004). A segunda questo sobre a percepo dos agentes jurdicos sobre as
vtimas de estupro. A crena de que muitas queixas de estupro so motivadas por desejos de
vingana ou interesse financeiro envolve discursos e representaes sobre as mulheres que
precisam ser discutidas porque ampara-se na idia de que essa suspeita natural, que
ancora-se nas coisas como elas so.
Nesse sentido, a afirmao de Vargas (2000) de que natural que os agentes
jurdicos desconfiem das verses das vtimas que j conheciam os acusados porque suas

44

Para Ardaillon e Debert (1987: 30), o que define este esteretipo um conjunto de predicados, como: beber,
usar drogas, possuir desenvolvimento mental incompleto, estar desempregado, no possuir residncia fixa, ter
amizades no recomendveis, ser descrito como violento e temperamental, ter instintos sexuais irreprimveis e
ser reincidente.

51

declaraes podem estar contaminadas pelo contedo relacional45 est bem prxima das
advertncias de Greco (2010: 504): Quem tem alguma experincia na rea penal percebe
que, em muitas situaes, a suposta vtima quem deveria estar ocupando o banco dos rus,
e no o agente acusado de estupro. possvel pensar, juntamente com a autora, e partir do
pressuposto de que o conhecimento adquirido pelos agentes jurdicos durante as prticas de
socializao na profisso influenciam suas percepes das situaes e dos envolvidos. Desde
que se leve em considerao que a lgica dos juristas, defendida e exposta pelos agentes
jurdicos sob o prisma da experincia adquirida, constri seus prprios instrumentos de
conhecimento da realidade e, de uma realidade que , antes de mais dada, representao. Para
isso, preciso incluir no real a representao do real ou, mais exatamente, a luta das
representaes, no sentido de imagens mentais e tambm de manifestaes sociais destinadas
a manipular as imagens mentais [...] (Bourdieu, 2004: 113).
O raciocnio exposto nas argumentaes que tanto justificam o
deslocamento dos fatos para os comportamentos dos envolvidos (como um procedimento
natural de investigao da verdade nos casos de estupro), quanto nas argumentaes que
sustentam (como no caso de Renata e Eliana) que no possvel acreditar na palavra da
vtima quando parece haver razes para uma falsa queixa de violncia sexual merecem ser
problematizados. Assim como a terceira questo, que costuma ser relacionada com as duas
primeiras e que deve ser dissociada: a de que o levantamento de todos os elementos
relacionados ao comportamento social e sexual das vtimas e dos acusados influenciam nos
resultados das sentenas em processos de estupro porque dificultam a crena ou provocam a
descrena dos juzes em relao palavra da vtima.
Somente atravs da descrio dos casos de Renata (CASO 06) e Eliana
(CASO 19), a impresso seria a de que, por mais injusto que possa parecer com as vtimas
que abusadas e violentadas quando crianas resolvem denunciar os acusados anos aps o
ocorrido uma condenao seria invivel e inadequada e a absolvio, por falta de provas,
seguiria uma lgica natural por ser racional e incontestvel. Diferente do processo de
Milena contra Emlio. No entanto, o processo de Fabola contra Pedro, seu padrasto (CASO
1) desenvolve-se para a condenao do acusado e no apresenta as mesmas caractersticas do
45

A carncia de provas e de testemunhos confere palavra da vtima o carter de prova, reconhecida por lei.
Pode-se imaginar que decorrente desse fato, haja uma preocupao constante dos operadores com a
verossimilhana do depoimento dado pela vtima e com sua contaminao pelo carter relacional (VARGAS,
2000: 21).

52

processo de Milena contra Emlio. Pelo contrrio. A histria narrada por Fabola semelhante
verso de Renata e Eliana. Tratava-se de um histrico de abusos e violncias sexuais
praticados por familiar e denunciados aps um longo perodo de silncio. Isoladamente, os
processos de Renata e Eliana parecem obedecer ao princpio de presuno de inocncia do
acusado. Mas a anlise do processo de Fabola (19 anos) mostra que determinados elementos
fazem a diferena no momento de se definir a culpa ou a inocncia do acusado. Como em
todos os outros, esse processo se desenvolveu no embate entre a palavra da vtima e a do
acusado:
Fabola (19 anos): Conhece o ru, pois ele mora com a me da declarante a
aproximadamente 18 anos. Tem lembranas de ter sido abusada sexualmente
pelo ru desde os seis anos de idade. Em data que no sabe precisar, um
pouco antes de comparecer ao D.P, foi a ltima vez que foi abusada
sexualmente. Com freqncia de aproximadamente duas vezes por semana,
durante a noite, enquanto os familiares dormiam, o ru se dirigia a cama da
declarante e ali a mandava ficar quieta, sob pena de ser agredida ou at ser
morta. O ru despia a declarante e chegou a praticar a conjuno carnal com
ela. Tem certeza de que houve a conjuno carnal, apesar do laudo apontar a
existncia de hmen.
Pedro (53 anos): Nega a prtica de atos libidinosos, pois jamais importunou
a vtima sexualmente. Acredita que a acusao se deu em razo da educao
severa que o interrogando impunha a ela. No era permitido a ela ir para
festas e voltar tarde, por isso ela ficou ofendida e inventou todos os fatos
descritos na denncia [...]. Nunca foi preso ou processado anteriormente.

Fabola relata que passou a ser violentada sexualmente desde os seis anos de
idade. O depoimento da me de Fabola no confirma, nem nega as declaraes da filha. A
vtima no passou por avaliaes psicolgicas, nenhuma outra testemunha foi chamada. Pedro
no apresentava antecedentes criminais. O exame de corpo de delito foi inconcludente. No
havia sinais de relao sexuais (hmen complacente) e tambm no havia marcas de leso
corporal. A diferena, em relao aos outros casos citados, era que nesse caso a verso da
vtima ressaltava que o padrasto a ameaava com arma de fogo. E os policiais, que prenderam
Pedro em flagrante, encontraram a arma no registrada legalmente no interior da residncia.
A promotoria requer a condenao com base no valor de prova da palavra da
vtima. A defesa ressalta que no havia nenhum outro elemento a comprovar a verso de
Fabola. Mas o testemunho do irmo da vtima (12 anos), na fase policial, foi fundamental
para tecer o perfil do pai: alcolatra, desempregado, sempre que bebia praticava violncia
domstica contra a me e a irm. Embora o irmo no tenha sido chamado para testemunhar
na justia e no confirmasse a denncia de violncia sexual, suas declaraes foram
fundamentais. Fabola foi descrita pela me como uma jovem direita, bab de confiana,

53

com carteira assinada e freqentadora do grupo de jovens da igreja catlica. Pedro foi
condenado por estupro conforme a legislao de crimes hediondos: quinze anos de recluso
em regime integralmente fechado.
Sem dvida que todos esses elementos como o fato da vtima freqentar
determinado local em determinado horrio sem estar acompanhada, como o fato da vtima ser
uma presidiria ou ser uma bab freqentadora do grupo de jovens da igreja catlica, como o
fato da vtima no elaborar sua verso de forma incisiva, como o fato da periculosidade ou
dos desvios sexuais do acusado ser ou no demonstrada ou construda que so levantados
atravs de questes especficas (e sempre das mesmas questes) para construir o caso e
adequ-lo aos modelos pr- construdos das teses da defesa ou da acusao, determinam o
resultado da sentena. Mas no exatamente devido crena ou descrena dos juzes em
relao palavra das vtimas.
Observa-se que um processo judicial desenvolve- se de uma reduo a
outra e o campo da deciso tornando-se cada vez mais estreito, mais enquadrado nos termos
legalmente prescritos (Corra, 1983: 305). A verso da vtima redigida pelo escrevente, o
pedido de priso temporria, de priso preventiva e o relatrio do delegado, j havia, de
antemo, direcionado este caso para a condenao do acusado. Esses documentos
institucionais que movimentam discursos punitivos sobre a verdadeira vtima e o
verdadeiro estuprador sem, no entanto, apresentar provas materiais da caracterizao do
estupro alm do valor de prova da verso da vtima tm, em si, efeitos de poder, valores
demonstrativos em funo dos sujeitos que as produz (Foucault, 2002:12) e, certamente,
influenciam no resultado final dos processos.
Entretanto, de modo geral, esse direcionamento realizado por meio das
questes levantadas, dos elementos selecionados ou descartados, da nfase em caractersticas
de periculosidade do acusado e do estado de vtima da vtima, etc. no registro de
ocorrncia, no relatrio do delegado, no pedido de priso temporria ou preventiva (requerido
ao juiz pelo delegado e pela promotoria e que raras vezes negado) verificado em
praticamente todos os processos de estupro. Portanto, resta a seguinte questo: Por que em
alguns casos o ru condenado, e em outros casos o acusado absolvido se, em grande
parte dos processos o registro de ocorrncia e o inqurito policial so elaborados de forma a
incriminar o acusado? A mesma questo pode ser feita se levarmos em conta que em todos os
processos, a palavra da vtima um valor de prova e a maioria das vtimas apresenta verses
na Justia com pequenas divergncias em relao s verses traduzida nas Delegacias de
Polcia.

54

Para discutirmos essa questo, importante problematizar o modo como


questes distintas costumam ser tratadas como uma s: o deslocamento do episdio para a
avaliao do comportamento social e sexual dos envolvidos e a sentena como um resultado
desse deslocamento da investigao que levanta determinados indcios e elabora elementos
sobre as caractersticas inatas dos envolvidos; e como esses elementos levantados, avaliados
e classificados pelos agentes jurdicos no podem ser diretamente relacionados (ou somente
relacionados) com a real crena/ confiana ou descrena/ desconfiana em relao verso
da vtima por parte dos juzes. Ou seja, como o resultado das sentenas no parece estar
relacionado diretamente ao convencimento, por parte dos julgadores, de que o crime teria ou
no ocorrido.

1. 3 A Dissociao entre o Convencimento do Julgador e os Resultados Finais dos


Processos Judiciais.
No Brasil46, em processos judiciais de estupro, qualquer meio destinado a
convencer o juiz a respeito da verdade de uma situao de fato pode ser considerado uma
prova. Como resume Kant de Lima (1999: 27; 30; 31), o sistema judicirio sistema de
provas ou verdades judicirias distingue os objetivos dos processos judiciais penais e dos
processos judiciais civis: o objetivo do processo judicial criminal a descoberta da
verdade real, por oposio verdade formal do processo civil. No processo judicial
penal os juzes podem e devem trazer aos autos tudo o que pensarem interessar ao
processo para formar o seu livre- convencimento por meio da anlise de todos os elementos
que se encontram registrados, por escrito, nos volumes que formam os processos judiciais e
os inquritos policiais.
Ainda de acordo com Kant de Lima (1999: 30), a investigao policial/
judicial pode e deve levantar todos os elementos que os agentes institucionais consideram
relevantes para apurar a verdade dos fatos. Esse procedimento orienta-se pelo princpio
inquisitorial semelhante ao da inquirio- devassa do Direito portugus ou da inquisitio
do Direito Cannico: um procedimento sigiloso, que preliminarmente investiga, sem acusar,
visando obter informaes. O suspeito desconhece as informaes que a investigao
policial levantou e esse desconhecimento funciona para obter sua confisso a respeito de um
crime do qual pode no saber que est sendo acusado. Quando h indcios suficientes de que o
46

Depois, veremos como a legislao do Canad sobre crimes sexuais restringiu, a partir de 1983, o acesso s
informaes das vtimas nos julgamentos de estupro.

55

suspeito cometeu esse delito, a Promotoria inicia a denncia. Com todos os elementos
levantados durante a investigao policial e resumidos no relatrio do delegado e com as
novas informaes ou contradies entre os depoimentos ou declaraes dos envolvidos e
das testemunhas durante as investigaes judiciais realizadas na presena do juiz e mediada
por suas intervenes: Finalmente, o juiz decide de acordo com seu livre-convencimento,
fundado no contedo dos autos, os quais [...] trazem entranhados os registros do inqurito
policial, com os depoimentos e confisses obtidas na polcia sem a presena oficial da
defesa. (Kant de Lima, 1999:32). Esses elementos que os juzes examinam conforme o seu
livre convencimento so denominados na linguagem jurdica de indcios (Art.239.
Considera-se indcio a circunstncia conhecida e provada, que, tendo relao com o fato,
autorize, por induo, concluir-se a existncia de outra ou outras circunstncias [CPP,
2002: 50]).
Em processos de estupro, qualquer elemento um indcio, qualquer
indcio uma prova e qualquer prova serve ao livre-convencimento dos juzes. Como
observa Foucault (2002:11), o princpio que legitima esse livre- convencimento o critrio da
convico ntima: regime de verdade universal que se sustenta na capacidade de um sujeito
qualquer, de um indivduo pensante, capaz de conhecimento e de verdade, de formar um
convencimento a respeito dos fatos. Um princpio que, como Foucault (2002:11) ressalta,
nos d a impresso de que o juiz pode condenar sem provas. Principalmente porque, como j
vimos, em casos de estupro a palavra da vtima possu valor de prova.
O que parece essencial para a anlise da lgica jurdica nos casos de estupro
que, ao mesmo tempo em que um benefcio, essa prerrogativa abre espao para uma srie
de suspeitas em relao verso da vtima. Ao mesmo tempo em que movimenta uma srie de
discursos e representaes sobre as mulheres, o valor de prova da palavra da vtima tambm
o responsvel por movimentar os processos de estupro: sem essa prerrogativa uma queixa no
se transforma em denncia. a partir da palavra da vtima que uma denncia possvel. a
partir da desconfiana em relao palavra da vtima que a investigao da verdade que se
desloca a ateno do episdio para os envolvidos possvel. a partir da confiana em
relao palavra da vtima que uma condenao possvel. E a partir da desconfiana em
relao sua verso que uma absolvio legitimada. Portanto, no parece equivocado
afirmar que a desconfiana em relao palavra da vtima pois parte-se do pressuposto de
que o estupro no ocorreu (princpio da presuno de inocncia do acusado) ou de que o ato
foi consentido e que cabe a vtima demonstrar o contrrio a engrenagem que movimenta
os processos.

56

Deste modo, mesmo em casos em que o agressor desconhecido e,


portanto, segundo a lgica de investigao jurdica, a palavra da vtima teria um valor de
prova superior em relao aos casos entre conhecidos por no haver razes aparentes para que
a vtima incriminasse falsamente o acusado o procedimento de investigao que transita em
torno da palavra da vtima o mesmo: repete as questes, interroga exaustivamente a vtima
sobre aspectos anteriores ou posteriores situao de violncia que est em julgamento e
questiona seu comportamento social. Para ilustrar a quantidade de questes que uma vtima de
estupro deve responder, utilizamos o processo de Joelma (CASO 22) como exemplo/modelo
e por esta razo necessrio transcrever o seu depoimento na ntegra das dificuldades que
as vtimas de estupro encontram para no cair em contradio, durante o interrogatrio
pautado pelo procedimento de inqurito direcionado para a investigao da vtima e
semelhante inquisio devassa, como observa Kant de Lima (1999) 47:
MM. Juiz48: A senhora dona Joelma?
DEPOENTE: Isso mesmo.
MM. Juiz: Eu queria que a senhora contasse o que aconteceu?
DEPOENTE: Eu tinha ido a uma festa no Belm. Quando eu sa de l, eu
parei no bar, que s atravessei para o outro lado veio esse rapaz.
MM. Juza: Tinha outro rapaz com quem a senhora estava tomando cerveja?
DEPOENTE: Ele saiu e atravessou comigo para o outro lado. Eles iam para
uma direo e eu para outra.
MM. Juiz: Houve uma discusso desse rapaz com o ru?
DEPOENTE: No momento, parecia at que eles se conheciam.
MM. Juiz: Teve discusso ou no teve?
DEPOENTE: No sei. Parece que eles se conheciam. Eu no entendi muito
o que era.
MM.Juiz: O ru estava no bar?
DEPOENTE: No, ele apareceu do nada. Assim que eu atravessei para o
outro lado da avenida, eu o vi.
MM. Juiz: O ru tomou alguma coisa no bar?
DEPOENTE: No vi. Quando eu atravessei para o outro lado, esse rapaz j
estava l. Se ele estava no bar eu no lembro. Ele ficou conversando com o
outro rapaz uns cinco minutos e eu fui embora. Ele veio atrs de mim e
falou: posso fazer companhia?. Eu falei: no pode. A, ele me agarrou
por trs.
MM. Juiz: A senhora falou que ficou do lado do rapaz que estava
conversando?
47

Afinal, como a vtima do caso 03 enunciou claramente, nem todas as vtimas podem contratar advogados.
Transcrevemos o documento na ntegra, conforme foi redigido. Nesse processo, se tratava de uma juza e no
de um juiz, mas o escrevente redigiu no masculino universal. O que funciona para destacar que a dinmica de
investigao da verdade e de atribuio de culpabilidade ou inocncia em processos de estupro parece estar alm
das diferenas de gnero dos agentes institucionais. Como pode ser percebido tambm nas argumentaes de
defesa e de acusao. Certamente, essa questo mereceria uma pesquisa especfica, com uma amostra
representativa que levasse em conta, ainda, a desproporo entre juzes do sexo feminino e masculino. Assim
como a diferena de advogadas de defesa mulheres (da Defensoria Pblica ou de advogadas particulares) nos
processos de estupro.
48

57

DEPOENTE: Eu atravessei; eles comearam a conversar, discutir, eu fiquei


olhando.
MM. Juiz: A senhora no estava indo embora?
Depoente: Eu estava.
MM. Juiz: Por que esperou?
DEPOENTE: Eu fiquei cinco minutos, no sei por qu. O cara saiu em outra
direo e ele veio para cima de mim. Estava escuro. At chegar no local era
umas quatro horas [ da madrugada].
MM.Juiz: A Senhora foi sozinha festa?
DEPOENTE: No. Com amigos, mas fui embora sozinha. Foi a hora que eu
fui colocar a mo na pochete que ele puxou meu brao e mandou eu ficar
quietinha seno ia me matar. Foi quando eu quis tomar tempo, porque seno
ele ia me matar. Os policiais falaram que ligaram para eles falando que havia
uma moa com suspeita de estupro.
MM.Juiz: A discusso, a senhora no sabe se era por dinheiro?
DEPOENTE: Eu no me lembro muito... no, no lembro muito. Quando ele
me arrastou para a rua deserta com o brao puxado para trs, eu estava
gritando. Ele torceu meu brao. Eu estava gritando.
MM.Juiz: Ele chegou a abaixar a cala da senhora e a roupa ntima?
DEPOENTE: Sim, foi a hora que os policiais chegaram. Ele estava com a
mo para me enforcar.
MM. Juiz: quando os policiais chegaram, ele j havia penetrado a senhora?
DEPOENTE: Sim, mas ele no chegou a ejacular.
MM. Juiz: Isso ele conseguiu dobrando o brao da senhora e colocando a
senhora de ccoras?
DEPOENTE: (Meneou a cabea positivamente). Eu no gosto nem de
lembrar.
MM. Juiz: Ele fez a penetrao, mas no deu tempo de consumar?
DEPOENTE: No, porque os policiais chegaram. Ele, quando no tempo que
colocou dentro de mim estava me puxando para baixo da carreta para me
matar. Esse bar prximo da [avenida em que ocorreu o crime]. Eu estava l
por causa disso, da festa. Parei para comprar uma lata de cerveja. Eu estava
sozinha.
MM. Juiz: A senhora costuma sair sozinha?
DEPOENTE: Eu no costumo ficar sozinha na rua. Eu tenho amigas que
sempre quando a gente sai, vai em barzinho, nunca aconteceu nada.
MM. Juiz: A senhora chegou a pedir vinte reais para o ru?
DEPOENTE: No, no cheguei a pedir nada para ele. No tive conversa
com ele, s com o outro rapaz. Do nada, ele apareceu e comeou a discutir
com o outro rapaz. Ele veio atrs de mim. O que eu pedi para ele, agora eu
estou me lembrando, eu falei: Moo, esse senhor pode ser pai de famlia.
Deixa isso para l. Eu no pedi dinheiro.
MM. Juiz: Ele no disse que s daria se a senhora desse um beijo ou coisa
parecida?
DEPOENTE: No.
MM. Juiz: A senhora no bebeu com ele no bar?
DEPOENTE: No. Ele apareceu ali de repente.
MM. Juiz: Quando a polcia chegou a senhora estava sem cala?
DEPOENTE: estava sem a cala. Ele saiu correndo para baixo. Eu acho que
ele estava s....com a braguilha aberta.
MM. Juiz: A senhora estava descala ou calada?
DEPOENTE: Eu no lembro que roupa estava naquele dia. Eu estava de
chinelo. No momento eu estava descala.
MM. Juiz: Ele chegou a tirar sua cala?
DEPOENTE: A cala ele s abaixou.

58

REPERGUNTAS DO DR. PROMOTOR DE JUSTIA


PROMOTOR DE JUSTIA: Ela disse que tinha ingerido bebida alcolica
na festa e que depois comprou uma lata de cerveja. Quanto ela tinha ingerido
de bebida alcolica?
DEPOENTE: No mximo umas trs garrafas de cerveja.
PROMOTOR DE JUSTIA: Estava embriagada?
DEPOENTE: No, no estava embriagada no.
MM. Juiz: A senhora reconhece o ru, que lhe foi apresentado na sala de
reconhecimento, como sendo a pessoa que te estuprou?
DEPOENTE: Reconheo. Foi ele.
SEM REPERGUNTAS DA DEFESA.

A desconfiana excessiva, a exigncia de coerncia absoluta e a avaliao


de aspectos pessoais das vtimas no so procedimentos lgicos naturais, indispensveis
para a investigao da verdade em casos de estupro. No entanto, parecem ser particularmente
teis e indispensveis conforme os prprios objetivos da punio nos casos de estupro.
Em 1983, o Canad formulou uma legislao com o objetivo de diminuir a
impunidade e acrescentar uma maior sensibilidade ao tratamento da Justia Criminal, em
relao s mulheres que denunciam um homem por estupro. A lei (Bill C-127) alterou a
nomenclatura de estupro de sexual intercourse para sexual assault, eliminou a
necessidade de penetrao sexual para a configurao de um crime atravs dessa atribuio
de sentido hbrido de agresso sexual que se assemelha agregao do crime de estupro
com a de atentado violento ao pudor na atual mudana de legislao sexual no Brasil , e
aboliu a distino entre o sexo da vtima e do acusado. Alm disso, elaborou uma
classificao da agresso sexual em trs nveis de gravidade e das diversas graduaes das
penas: agresso sexual (nvel I), agresso sexual com arma ou ameaas a terceiros ou danos
corporais (nvel II) e agresso sexual agravada (nvel III). Com essa trplice classificao a
punio para crimes sexuais no Canad pode variar desde uma multa at a priso perptua.
Entretanto, essas alteraes pareciam no corresponder s expectativas das
vtimas. Assim, a seo (273.1), conhecida como no means no, instituiu que o
consentimento da vtima substancialmente diferente da concordncia em praticar
determinado ato sexual. Deste modo, a legislao desobrigou a vtima de provar seu no
consentimento e passou a punir agressores que, atravs de um abuso do poder de confiana ou
autoridade, obtenham a submisso (e no mais o consentimento) das vtimas por outros
meios que no exatamente a fora fsica 49. Ao dispensar a necessidade de comprovao de
49

No Brasil, praticar relaes sexuais com menores de quatorze anos, mesmo com o seu consentimento, crime.
E, se praticado por figura de autoridade sobre a vtima, essa pena agravada. Mas, em casos de mulheres acima
de quatorze anos, preciso comprovar que a violncia foi empregada, que no houve consentimento da vtima.
Como vimos no caso 06.

59

violncia por parte do agressor e, consequentemente, de resistncia por parte da vtima, a Bill
C- 127 define que a palavra da vtima no necessita de corroborao para sustentar a
condenao do acusado.
Conforme Hobson (2002: 25), antes da Bill C-127, os juzes eram obrigados
a alertar o jri de que no era seguro condenar o acusado com base somente no depoimento
da vtima50. Depois da promulgao da lei o princpio outro: as vtimas de agresso sexual
possuem credibilidade automtica: O que elas dizem sob juramento, nesses casos, no
mais ou menos crvel do que o testemunho do acusado ou de qualquer outra vtima em
qualquer outra ofensa criminal (Hobson, 2002:25).
Outra iniciativa da legislao sexual canadense a restrio conhecida como
Rape Shield (Bill C-49), que dificulta o acesso a informaes pessoais das vtimas e a
utilizao da histria de vida como estratgia da defesa, para fazer desacreditar o testemunho
das vtimas como folhas de antecedentes, pronturios mdicos, e testemunhas de
moralidade. A pesquisa de Hobson teve por objetivo analisar se, realmente, houve uma
mudana substantiva, especificamente em relao ao tratamento dado s vtimas, aps a
aplicao da lei. Seu trabalho aborda duas questes relevantes. A primeira a polmica
travada nos tribunais em relao a Rape Shield. Quando a Rape Shield (a interessante
idia de blindagem, de proteo da vida pessoal da vtima de estupro) foi aprovada, uma
imensa batalha se desenvolveu nos tribunais superiores. De 1983 at 1991 ela oscilava entre
decises controvertidas. Em 1991, ela foi considerada inconstitucional. Como avaliar se as
vtimas diziam a verdade questionavam os advogados, promotores e juzes sem conheclas? preciso conhecer essa vtima atravs de um processo minucioso de investigao: Quem
ela? Como ela se comporta? Qual a sua personalidade? Ela j passou por hospital
psiquitrico? mentalmente doente ou s? Sobre ela, o que diz o acusado, a famlia, os
amigos, os vizinhos?

Sobre ela, o que diz qualquer pessoa que possa ser chamada a

testemunhar em favor do acusado?


O fato que essa blindagem foi uma emenda da lei criada para ser
aplicada pelos prprios juzes durante a investigao judicial. Depois da lei, passou a ser
responsabilidade dos juzes obviamente pressionados pela acusao que exerce o papel de
defender a blindagem das vtimas e, assim, assegurar a condenao observarem se as
investigaes sobre a vtima em questo eram, ou no, pertinentes para a defesa do acusado.

50

Isso porque o Sistema Penal do Canad prev a possibilidade dos acusados serem julgados pelo tribunal do
jri desde que eles optem por essa prerrogativa o que no costuma ocorrer com acusados por crimes
qualificados e/ou praticados contra crianas.

60

Mesmo respeitando o espao de autonomia dos juzes, a lei foi considerada inconstitucional
em 1991, por no possibilitar a legtima defesa. Em 1992, ela foi novamente assegurada. E,
segundo Hobson, at 2002, ela ainda estava em vigor. A presso do movimento feminista
acadmico e de setores do Departamento de Justia Canadense sustentaram a implementao
e a permanncia das emendas. Entretanto, Hobson percebe que, apesar do que as pesquisas
institucionais indicavam, no houvera aumento significativo de condenaes. Houvera, sim,
um aumento de demanda. Com o sistema de blindagem mais pessoas (aqui cabe observar
que, no Canad, apenas 1% dos reclamantes so do sexo masculino, na maioria crianas),
preferencialmente mulheres jovens de 16 a 30 anos, denunciaram os agressores sexuais
justia.
A inovao da no means no tambm no funcionou como esperado.
Apesar de o texto da lei ser suficientemente claro no sentido de no haver necessidade de
corroborao da palavra da vtima, os promotores (Crown Prosecutors) dificilmente
denunciam casos em que as jovens vtimas principalmente estudantes ingeriram bebidas
alcolicas ou utilizaram drogas antes do episdio, se a sua palavra no for corroborada por
outras evidncias. Durante as investigaes policiais, as vtimas costumam passar pelo
polgrafo e todas as questes referentes sua vida pessoal so levantadas informalmente
pela polcia e pela promotoria.
Conforme Hobson (2002: 82), diversas pesquisas canadenses contestam o
valor de uso de polgrafos com a finalidade de verificar a veracidade da verso da vtima de
estupro, uma vez estar essa pessoa sob o efeito do alto grau de stress que a lembrana do
episdio provoca e interfere no resultado, como prova, em desfavor da vtima. Mas, mesmo
assim, esse resultado costuma ser relacionado com informaes sobre as vtimas e, em
conjunto, determinam as razes da opo da promotoria em no denunciar o acusado. A
autora constata que, mesmo em casos em que o promotor movimenta o processo, a falta de
corroborao funciona a favor do acusado. Especialmente em casos considerados malentendidos, nos jogos de seduo entre homens e mulheres. E, nesses casos, os juzes
permitem mais facilmente o acesso ao histrico sexual da vtima (que no Canad
denominada de reclamante at que se prove o contrrio), por consider-lo indispensvel
para a atribuio da culpabilidade do acusado.
O curioso que a emenda no means no tinha exatamente por propsito
eliminar os obstculos para incriminao dos acusados que alegam que as vtimas pareciam
consentir no ato sexual devido ao seu comportamento social e sexual e aos jogos de seduo
que teriam ocorrido antes do conflito (argumento de defesa denominado de mistaken

61

belief). Assim, apesar dos avanos da lei pois o aumento de demanda de casos antes no
denunciveis tambm foi proporcional ao aumento das condenaes (e desse modo que
Hobson (2002:26) conclui que a legislao realmente protege as vtimas de estupro, ao
desobrig-las de comprovar o no- consentimento) ela no impede a crena de juzes e
jurados de que um homem no pode ser condenado por um crime sem que ele tivesse, plena
noo, de que estava realmente cometendo um crime51. Ou seja, para Hobson, compartilha-se
a crena de que, muitas vezes, quando uma mulher diz no, ela pode estar querendo dizer sim.
Compartilha-se a crena de que a forma como algumas mulheres agem, ou se vestem,
provocam mal- entendidos que so interpretados como consentimento pelos homens.
Compartilha-se a crena de que os homens no podem ser responsabilizados por esses malentendidos culturais entre homens e mulheres. Compartilha-se a crena de que determinadas
mulheres so, assim, responsveis, culpadas, pela violncia sexual da qual foram vtimas de
acordo com sua conduta. E, sobretudo, compartilha-se a crena de que as mulheres costumam
mentir e elaborar falsas denncias, com o propsito de vingana:
Crown Prosecutors are reluctant to try cases where the victims account of
the incident under investigation is left uncorroborated. Mohrs research
indicates that the Crown reluctance to try such cases is due to social
perceptions of women as victims of sexual assault. Perceptions of women
falsely reporting sexual assaults, as a means of revenge, and/or views that
some womens actions leave them susceptible to being assaulted, affect
societys impression of the sexual victims. Every decision maker who
walks into the courtroom to hear a case is armed not only with relevant legal
texts, but with a set of values, experiences and assumptions that are
thoroughly embedded [Mohr,1994:182]. These negative perceptions of the
sexual assault victim affect the decision made by judges and juries in sexual
assault cases (Hobson, 2002:26).

Portanto, independente da alterao legal que, sem dvida, evita que a


palavra da vtima seja descaracterizada por fatos e testemunhos que no possuem nenhuma
conexo com o episdio que deu origem denncia, vrias pesquisas apontam que os agentes
jurdicos compartilham a idia que algumas mulheres so mentirosas, sedutoras e vingativas o
suficiente para denunciar propositalmente um homem com objetivo de vingana. Que um
homem no pode ser responsabilizado por estupro, se a vtima caracterizada como sedutora
ou insinuante e que essas crenas so valores socialmente compartilhados pelos agentes

51

Essa prerrogativa de mistaken belief foi introduzida nos tribunais em 1980, em uma deciso (R.V.
Pappajohn) em que o ru foi considerado inocente porque os juzes consideraram que ele, honestamente,
acreditara que a mulher consentira (Hobson, 2002: 29).

62

jurdicos e pela prpria sociedade. Essa uma questo complexa, histrica, e que contm
inmeras nuances
Por diversas razes essa discusso remete Durkheim. Em sua obra, Da
Diviso Social do Trabalho (Durkheim, 1973: 34252), o direito aparece como uma espcie de
guardio da conscincia coletiva: um conjunto de crenas e dos sentimentos comuns
mdia dos membros de uma sociedade, acima das conscincias individuais. Praticamente todo
ato que ofende gravemente a conscincia coletiva considerado como crime: Um ato
criminoso quando ofende os estados fortes e definidos de conscincia coletiva (...). No o
reprovamos porque um crime, mas um crime porque o reprovamos (Durkheim, 1973:
343).
O conjunto de leis do Direito Penal no responderia, portanto, a uma
necessidade de proteger a sociedade da ao de determinados indivduos. A pena no seria
uma arma de defesa social. Tampouco seria somente um instrumento de vingana. Apesar de
a idia de expiao ser um elemento essencial da punio no direito penal, a pena no se
dirige aos indivduos que cometem os crimes: o castigo est destinado a agir sobretudo
sobre as pessoas honestas (Durkheim,1973:358). A punio , ao mesmo tempo, uma reao
passional, uma clera coletiva diante de uma ofensa conscincia comum e um instrumento
de integrao social porque a indignao, a repulsa passional que o ato criminoso provoca, e a
punio que a ele corresponde aproxima as conscincias honestas e as concentra
(Durkheim, 1973:355). O efeito integrador da punio, portanto, de fortalecimento do
prprio conjunto de crenas compartilhadas pelos indivduos mdios. A lei seria a prpria
expresso da conscincia coletiva53. Portanto, para Durkheim e essa questo que interessa
particularmente abordar54 nenhuma crena que atravesse as prticas jurdicas seria
irracional, exteriores ao direito, pois a prpria punio , historicamente, uma reao
mecnica passional:
[...] as paixes que se dirigem o magistrado que acusado e o advogado que
defende. Este procura excitar a simpatia pelo culpado, aquele procura
despertar os sentimentos coletivos, sendo sob a influncia destas paixes
contrrias que o juiz se pronuncia (Durkheim, 1973:348).
52

Primeira edio de 1893.


sempre bom lembrar que qualquer leitura de Durkheim deve levar em conta que, para Durkheim (Fernandes,
1967: 76-82) que acredita no princpio do determinismo universal esse conjunto de crenas, esse sistema
de valores, est dado na realidade social. H uma ordem existente nas relaes humanas que cabe ao pesquisador
descobrir. Posio que no se sustenta atualmente.
54
No o propsito deste trabalho, abordar profundamente os vrios aspectos e as vrias leituras da obra de
Durkheim. Somente procura-se articular alguns elementos de sua anlise que nos parecem pertinentes para as
questes que procuramos abordar.
53

63

Para Durkheim, a graduao das penas um exemplo de que quanto maior a


afronta aos sentimentos coletivos, incorporados pelos agentes jurdicos e jurados, maior
necessita ser a reao da sociedade: [...] precisamos de uma reao mais violenta. A fora
contra a qual o crime se chocou muito intensa para reagir com moderao
(Durkheim,1973: 353). Os princpios morais, os costumes sociais, todos os valores culturais
so preservados pelo direito, que, de origem religiosa, possui um papel fundamental na
preservao da ordem social:

Quando reclamamos a represso ao crime, no somos ns que queremos


pessoalmente nos vingar, mas algo de sagrado que sentimos mais ou menos
confusamente fora e acima de ns. (...) Eis porque o direito penal no apenas
essencialmente religioso na origem, mas ainda guarda sempre uma certa
marca de religiosidade: que os atos que ele castiga parecem ser atentados
contra algo de transcendente, ser ou conceito. (...) (Durkheim, 1973: 353354).

Ao afirmar que a permanncia da ordem social (sociedade integrada e coesa)


decorre da prpria existncia de um sistema de crenas no totalmente compartilhado 55 que
o direito reflete e protege como sagrada a religio, o direito e a vida social organizada
aparecem como decorrentes de um mesmo conjunto cultural, que ele denomina, nesse
primeiro momento, de conscincia coletiva e, em um segundo momento, como observa
Helosa Pontes (1993: 91) de representaes coletivas: as representaes coletivas so
entendidas como a argamassa que solda e d sentido a vida social. Mesmo que mantenha
ntimas relaes com as representaes individuais, o pressuposto metodolgico central de
Durkheim que ancora as premissas bsicas da tradio sociolgica e antropolgica francesa
que o social s se explica pelo social. Assim, as representaes coletivas no seriam,
exatamente, reflexos de processos cognitivos individuais (como problematizam alguns
pesquisadores da teoria das representaes sociais que a abordam sob o prisma da psicologia
social56). As representaes coletivas possuem uma origem social e adquirem uma existncia
e uma lgica prpria, uma autonomia relativa em relao estrutura social da qual se
originou57.

55

Para simplificar a exposio, supomos que o indivduo pertence apenas a uma sociedade. De fato fazemos
parte de vrios grupos e existem em ns vrias conscincias coletivas [...]( Durkheim, 1973:357).
56
Cf. Moscovici (2001).
57
[...] uma vez que uma primeira base de representaes assim se constitua, elas se tornam realidades
parcialmente autnomas, que vivem uma vida prpria. Tm o poder de se atrair, de se repelir, de formar entre si
snteses de toda espcie, que so determinadas por suas afinidades naturais [...]. Em conseqncia, as

64

Neste sentido, o deslocamento da investigao do fato para o


comportamento dos indivduos principalmente em relao ao comportamento da vtima de
estupro, nessa discusso especfica que desenvolvemos nesse momento no aparece
somente como o resultado das dificuldades de investigao caracterstica de processos de
estupro e deve ser analisado de uma perspectiva mais ampla. Para Durkheim, o crime ofende
um sistema de crenas compartilhado e sua gravidade definida atravs de uma reao
mecnica, uma reao de repdio automtica. Essa reao ser provocada quando o ato
ofende determinados valores sociais e morais que so incorporados pelos juzes,
compartilhados pela sociedade e enunciados sob a forma de leis. Para determinado ato ser
concebido como crime preciso que ele agrida profundamente e no superficialmente
determinadas representaes sociais, mais ou menos compartilhadas e concebidas como
fundamentais para a vida em sociedade: uma representao no , com efeito, uma simples
imagem da realidade, uma sombra inerte projetada em ns pelas coisas; uma fora que suscita em
torno de si todo um turbilho de fenmenos orgnicos e psquicos (Durkheim, 1973: 352).

O que parece relevante perguntar que tipos de valores morais o estupro


ofende. De que modo, para ser considerado como um crime, o ato sexual no- concebido
deve ocorrer, sob quais condies? Porque se fizermos essa pergunta, veremos que, para ser
considerado estupro preciso que o ato seja praticado em determinadas situaes, contra
determinadas vtimas e por determinados homens. Do mesmo modo, para ser considerado um
crime gravssimo como prev a legislao que incluiu o estupro no rol dos crimes hediondos
em 1990 tambm preciso que a situao, o cenrio em que o ato criminoso teria ocorrido,
assim como os personagens desse cenrio (a vtima e o criminoso) preencha determinadas
condies58.
A anlise dos processos de estupro indica que o valor de prova da palavra da
vtima parece ser um instrumento de movimentao dos processos e de legitimao das

representaes novas, que so o produto dessas snteses, so da mesma natureza; tem como causas prximas
outras representaes coletivas, e no tal ou qual caracterstica da estrutura social (Durkheim, 1970:38 apud
Pontes, 1993:91).
58

Antes, durante e depois do crime de estupro. Afinal, como destaca a jurisprudncia: Se a vtima, logo depois
da prtica do ato sexual, aceita sair em companhia do acusado e dele se despede com um beijo na face, tais
circunstncias evidenciam inexistncia do crime de estupro (TJGO, RT 712/437). Ou, como vimos no caso de
Renata e Eliana, o momento em que a vtima denuncia o estupro logo aps o ocorrido ou depois de ter se
passado alguns anos interpretado como sinal de que os efeitos morais provocados nas vtimas so maiores ou
menores, mais repulsivos ou mais tolerveis e, assim, por uma espcie de relao entre a atribuio de gravidade
pelo efeito moral provocado nas vtimas e da comprovao da resistncia (ou da falta dela) da vtima no ato
sexual, se infere que quanto maior a repulsa que o ato provoca na vtima maior deve ser a reao do sistema
penal.

65

sentenas. Nesse sentido as diversas (e distintas) jurisprudncias sobre o tema so


instrumentos escolhidos para legitimar essa ou aquela deciso. Deste modo, por ressaltar que
determinada sentena foi dada pela crena ou pela descrena na verso da vtima, essa
lgica opera no sentido de construir a representao de que, em processos de estupro, as
mulheres costumam mentir por um interesse pessoal qualquer. Por sua vez, essa
argumentao amparada na credibilidade das vtimas, pode obscurecer o fato da sentena
condenatria em crimes de estupro ser o resultado do fato de determinadas situaes serem
construdas para serem consideradas punveis de acordo com a definio de estupro do
Cdigo Penal, da definio de estupro da jurisprudncia e, principalmente, punveis de acordo
com as representaes dos agentes jurdicos sobre o estupro, sobre a vtima de estupro e sobre
o estuprador, considerado como um homem diferente de outros homens. Em conjunto, essas
representaes dizem respeito ao prprio sentido da punio nos casos de estupro.
Essa questo pode ser vista claramente na discusso sobre o fato de ser
considerado estupro manter relaes sexuais com pessoas menores de quatorze anos quando o
ato consentido, quando no h violncia e quando a mulher, ou jovem, ou menina e
a escolha do termo utilizado pela jurisprudncia para designar a vtima que ainda no foi
formalmente considerada merecedora de ser nomeada desta forma realizada conforme o
argumento que se procura defender considerada promscua, prostituda ou mesmo,
somente, no- virgem. O caso 24 um exemplo dessas situaes. Viviane tinha onze anos
quando a me descobriu que o vizinho do conjunto habitacional, de 21 anos, mantinha
relaes sexuais com sua filha. A verso da menina a de que Marcel, todas as tardes quando
sua me saia para trabalhar, elogiava o cheiro do caf que a menina fazia. Um dia, ele pediu
para tomar um caf e a levou at o quarto onde a teria imobilizado e praticado relaes
sexuais foradas. Como a menina teria chorado e ameaado contar para a me, Marcel teria
prometido casar-se com ela desde que namorassem escondido at ela ser um pouco mais
velha. Assim, durante aproximadamente seis meses, Marcel passava algumas tardes trancado
no quarto com a menina.
A irm mais nova de Viviane, de nove anos, contou o que se passava para a
sua professora, que contou o que se passava para a professora de Viviane, que chamou a me
das meninas na escola e todas foram para a Delegacia prestar queixa contra Marcel. O exame
constatou que Viviane no era mais virgem. Encaminhada para a psicloga, no prosseguiu o
tratamento tempo suficiente para elaborao de um laudo. A argumentao da defesa seguiu a
mesma linha da argumentao de Marcel na Delegacia, afirmando que a iniciativa de manter
relaes sexuais teria partido da prpria vtima: aceitou o convite de ir para o quarto manter

66

relaes sexuais (...) pois no sabia a idade da vtima e a mesma j tinha tido relaes com
outros garotos do prdio. A promotoria afirma que o acusado tinha pleno conhecimento da
idade da vtima porque estava presente em seu aniversrio de onze anos realizado no prdio.
Dois anos se passaram at que chegou o momento de serem interrogados na justia. Viviane
tinha ento treze anos e estava grvida do irmo mais novo de Marcel. A me da vtima
testemunha no sentido de afirmar que no sabe se a relao foi forada. A tia, tambm
moradora do conjunto habitacional, descreve a vtima como terrvel e o acusado como
trabalhador e responsvel. O debate em torno da presuno da violncia absoluta ou relativa.
E Marcel absolvido de acordo com a jurisprudncia que defende que: a presuno de
violncia no deve ser admitida quando foi a vtima quem forou, pela sugesto e tentao, o
acusado a possu-la. Neste caso exemplo de processos semelhantes pouco parece
importar se as relaes foram de fato foradas. E a jurisprudncia escolhida conforme o
depoimento das testemunhas sobre o comportamento de Viviane funciona para legitimar um
ato que, contrrio lei, no parece corresponder a representao de vtima, estuprador e de
estupro que movimenta o discurso punitivo sobre o crime de estupro. No entanto, de todos os
elementos ressaltados durante o processo, o fato de Marcel no ter importunado sexualmente
a irm mais nova da vtima que tambm passou por exame de corpo de delito foi
fundamental para que o ato em questo no provocasse a repulsa necessria para a
condenao do acusado.
Em sua anlise das representaes jurdicas em processos de homicdios
entre casais, Corra (1983: 293) destacou que as condenaes ocorriam quando os acusados
no correspondiam a determinados modelos de conduta socialmente aceitos como adequados
para homens e mulheres. Os homens eram apresentados e julgados de acordo com sua maior
ou menor adequao ao modelo do chamado cidado til sociedade. As mulheres eram
julgadas como esposas e mes. Mas importante observar que, em nenhum momento de sua
anlise, Corra ressalta que os juzes e os jurados acreditavam mais (ou menos) em acusados
considerados adequados ou inadequados, segundo os modelos construdos conforme os
procedimentos jurdicos de atribuio de culpa ou de inocncia. O que a antroploga destaca
que no o crime que julgado, mas a situao em que ele foi cometido e a biografia de
quem o cometeu, quer dizer, como essa situao e esse acusado so apresentados (Idem:
299). Ou seja;

67

Se a quebra da norma jurdica corresponde a determinadas sanes


explcitas, outras quebras no escritas do cdigo de convivncia social
devem ser acrescidas quela para que o acusado seja condenado (...). Sua
ao ser legitimada, como previsto no Cdigo Penal, se ele provar que a
quebra da norma jurdica justifica-se pela defesa de normas sociais mais
relevantes (Corra, 1983: 297).

Em processos de homicdio, por exemplo, quando as vtimas so mulheres


assassinadas por seus parceiros, preciso legitimar a morte de uma pessoa por outra como
uma reao a um ato socialmente reprovvel: a infidelidade da vtima. Procura-se ressaltar
que, dependendo do acusado ( um cidado de bem ou um marginal?), dependendo da vtima
(era uma mulher que apresentava conduta correta ou desviante em relao ao que se espera de
uma mulher, de uma me, de uma esposa?) dependendo da situao em que o crime ocorreu
(ocorreu durante uma briga ou foi um crime premeditado? Havia inteno, ou no, de matar?),
dependendo dos motivos que levaram ao crime (foi uma reao emocional diante de ofensa
injustificada da vtima ou foi por motivo torpe ou ftil?), dependendo da forma como o crime
foi praticado (houve crueldade na prtica ou o assassino se arrependeu aps o crime?) o crime
pode ser socialmente legitimado e sua punio ser atenuada.
Os processos judiciais de estupro tal como observaram Ardaillon e Debert
(1987) apresentam uma dinmica diferente de processos de homicdios. O crime de
homicdio prev circunstncias atenuantes. A punio nos crimes de estupro, a graduao da
punio atribuda ao ru condenado, como todos os outros crimes, medida conforme a
gravidade atribuda ao ato (o ato foi praticado com grave violncia? Com requintes de
perversidade?) praticado por determinado indivduo (apresenta antecedentes criminais?
reincidente?). Mas o crime de estupro, desde que comprovado, no pode ser absolvido ou
legitimado por nenhuma razo 59. Deste modo, como vimos, em julgamentos de estupro a
estratgia da defesa sempre negar totalmente o ocorrido ou alegar o consentimento explcito
da vtima. Mas tanto nos processos de estupro quanto em processos de homicdios, as
decises costumam ser legitimadas em relao aos valores sociais vigentes. E, como observa
Corra (1983: 306), os agentes jurdicos e os jurados compartilham a noo de que uma
deciso deve ser orientada para a defesa da sociedade. Para a manuteno da ordem social.
Mesmo porque, toda a construo da verdade que caracteriza um processo se faz atravs de
parmetros jurdicos, toda a complexidade das situaes traduzida para os modelos de
59

Diferente, portanto, da jurisprudncia da legislao de crimes sexuais no Canad, que aceita a tese de mistake
belief como argumento de defesa capaz de, mesmo com a comprovao de que o ato sexual no- consentido
teria ocorrido, alegar que no era a inteno do agente pratic-lo. Argumentao que abre espao para inmeras
discusses a respeito do no- consentimento das mulheres vtimas que no so explicitadas na prtica jurdica
brasileira.

68

conduta implcitos nos Cdigos: honestidade, periculosidade, credibilidade, idoneidade moral,


etc.
Nesta perspectiva, os perfis sociais dos envolvidos (construdos de acordo
com os modelos jurdicos de culpabilidade ou inocncia) no so isoladamente pertinentes
para os resultados das sentenas. preciso que esses perfis faam sentido no momento de
construir o caso, desenhar uma situao. Dito de outro modo, os personagens que so
construdos devem fazer sentido nos cenrios que esto em julgamento: o cenrio da acusao
e o cenrio da defesa. Por isso, importante observar que todas essas questes que so
explicitamente levadas em considerao em julgamentos de homicdio podem estar sendo
levadas em considerao, implicitamente, tambm em processos de estupro. A diferena o
resultado da sentena.
O processo de Cibele contra Eduardo (CASO 02) relevante para essa
discusso por apresentar um cenrio possvel de ser enquadrado na estratgia de defesa
baseada no conceito de mistake belief da jurisprudncia canadense. Cibele uma me
solteira que, aos dezesseis anos, denunciou Eduardo por estupro. Na sua verso, ela voltava da
escola, que cursava no perodo noturno, para o abrigo assistencial onde morava com a filha de
dois anos e seis meses, quando foi violentada por Eduardo, o colega de um colega que se
oferecera para acompanh-la pelas ruas de So Paulo:

[...] como no estava se sentindo bem, resolveu no assistir as aulas,


permanecendo sentada nas escadas, quando, nesse interregno, surgiu
Luciano, aluno do perodo da tarde, com o qual passou a conversar, tendo
em seguida surgido um tal de Eduardo, amigo de Luciano, que se juntou a
ambos. Que, depois de 30 minutos, a declarante, devido ao adiantado da
hora, resolveu ir embora, sendo acompanhada pelos dois rapazes at um
ponto de nibus sediado prximo a um posto policial da PM, onde, ao
chegarem, Luciano foi embora, deixando Eduardo na companhia da
declarante. Esse indivduo, em dado momento, falou-lhe para caminharem
at outro ponto pois assim conversariam mais um pouco. No percurso,
Eduardo conduziu a declarante para uma passarela de nibus em construo,
onde no havia ningum, instante em que, do nada, agarrou o pescoo da
declarante que diante daquela situao comeou a gritar, porm, em vo,
porque Eduardo em seguida lhe tapou a boca, proferindo ameaas de morte
caso continuasse a gritar. Em seguida, segurou com fora os seus cabelos,
empurrou-a de lado contra a mureta, levantou seu vestido e penetrou-a
violentamente [...] satisfeito, Eduardo evadiu-se. A declarante ficou
prostrada no cho da passarela, em estado de choque, por alguns minutos,
aps isso dirigiu-se ao abrigo quando ento participou as educadoras e
juntas, foram ao DP comunicar a ocorrncia.

69

Cibele no conhecia Eduardo o suficiente para apontar seu endereo.


Tampouco ele era aluno da escola onde ela estudava. Ela o descreveu e se submeteu aos
exames, de resultados inconclusivos. A traduo de sua fala incriminadora e literria no
momento de definir seu histrico sexual e, ao mesmo tempo, ressaltar que houve um crime:
a vtima no era mais virgem antes desse ato selvagem.

O episdio aconteceu em

fevereiro de 2000. Eduardo s foi encontrado em 2003, por meio de Luciano. Neste momento,
Cibele j havia tido mais um filho e ainda residia no abrigo assistencial. O Promotor elabora
uma denncia simples, de apenas trs pargrafos. Eduardo negou o crime. Diz que a relao
sexual foi consentida e no sabia o motivo da denncia.
Cibele, chamada na justia, descreve o estupro novamente. Trs anos depois
e os detalhes da violncia sexual no se apagaram. Mas, agora, a vtima descrever a situao
de uma maneira no to incriminadora quanto o registro de sua fala na Delegacia. Cibele fala
que estava em uma festa de despedida da escola e que, aps seu acompanhante chamado
Luciano ir embora, concordou em voltar para casa andando com Eduardo. Contou que, antes
do estupro, o ru tentara beij-la. Que ele havia dito que era apaixonado por ela. Que queria
um filho seu. E, quando ela no quis manter relaes sexuais, Eduardo a forou. Segurou-a
pelos cabelos. Comeou a enforc-la. E, depois do estupro: Ele comeou a chorar, pedir
desculpas, dizendo que no queria ter feito aquilo.
O juiz perguntou se ela pretendia namorar o ru. O juiz perguntou se ela era
namorada de Luciano. O promotor perguntou se ela havia ingerido bebida alcolica e o
horrio em que chegou no abrigo. A defesa argumentou que: no restou sobejamente
demonstrada a violncia ou grave ameaa na consecuo do delito, afastando, assim, a
incidncia do crime. Mas, a defesa no era necessria. O prprio promotor requereu a
improcedncia da ao. Observou que o testemunho da vtima na justia era divergente do
testemunho na fase policial. A argumentao consistiu principalmente em afirmar essa
incoerncia e a improbabilidade de Cibele ter, de fato, resistido ao estupro: (...) as provas
coligidas no se mostram suficientes para sustentar um decreto condenatrio, pois alm das
circunstncias do evento a vtima caminhava espontaneamente com o acusado em lugar ermo os
seus relatos demonstraram contradies relevantes. Se a vtima, no momento, preferiu declarar

que voltava da escola ao invs de contar que sara mais cedo da escola e estava voltando de
uma festa, essa contradio obviamente anterior violncia sexual que, descrevendo com
detalhes, repetiu ter ocorrido.

70

Nesse processo60, em nenhum momento, o promotor ou o juiz


mencionaram o fato de a vtima no ter motivo algum para elaborar uma falsa denncia de
estupro contra um homem que praticamente no conhecia. Como tambm no ressaltaram
essa questo no processo de Joelma (CASO 22). Alm da argumentao da promotoria que
destaca uma incoerncia que no existiu a argumentao do juiz criativa. De acordo com
ele, a vtima trajava roupa de cor branca na noite dos fatos, roupa essa que no estava suja
apesar de, segundo a prpria vtima, o crime ter ocorrido numa rua de terra. Ao mesmo
tempo, o juiz ressalta que o ru apresentou a mesma verso durante todo o processo: a de que
a relao foi consentida. Poderamos questionar a interpretao do Juiz e observar a
argumentao de que as roupas das vtimas no estavam sujas 61, apesar da relao sexual ter
ocorrido em uma rua de terra, s funcionaria para absolver o acusado caso a argumentao da
defesa consistisse em negar o ocorrido. Mas, se a argumentao da defesa foi a de que a
relao foi consentida, porque houve uma relao sexual em uma rua de terra. Mas esse
raciocnio no necessrio. O caso de Cibele fala, por si s, que determinadas situaes,
compostas de determinados indivduos, no sero punidas como estupro. E a incoerncia da
palavra da vtima, construda durante o processo de inquirio da vtima na justia pelos
juzes e pela promotoria, constitu a base em que se sustenta a argumentao que legitima a
sentena.
O estupro descrito por Cibele foi interpretado como um mal- entendido
nos jogos de seduo. A suposta paixo de Eduardo re- significou o sentido de gravidade
que se atribui ao estupro. Do mesmo modo que a punio para homicdio pode ser
substancialmente atenuada caso se comprove que o indivduo cometeu o crime sob domnio
de violenta emoo62, estamos, aqui, diante de um crime de estupro justificado pelo fato do
homem t-lo praticado sob violenta emoo. Essas situaes prximas ao conceito
canadense de mistake belief no parecem provocar a repulsa, a repugnncia (e diversos
outros termos semelhantes utilizados nos relatrios dos agentes institucionais para se referir
ao estupro e ao estuprador) dos agentes jurdicos. E, assim, atravs da sentena, afirmou-se
que no ser qualquer mulher a ser vista como vtima, nem qualquer homem considerado
estuprador e nem qualquer situao considerada como estupro. Independente da percepo de
60

Assim como em vrios outros do mesmo agrupamento. Cf. Captulo trs.


A funcionria do abrigo foi testemunha da acusao nesse processo. Seu papel foi o de relatar o estado em que
a vtima chegou no abrigo. Segundo a testemunha, Cibele chegou despenteada e muito abalada emocionalmente.
Entre todas as questes possveis, o juiz concentrou-se em perguntar se as roupas da vtima estavam sujas no
momento em que chegou ao abrigo. A funcionria primeiro respondeu que no notou e, depois, que acreditava
que no, pois ela vestia uma cala branca e se estivesse muito suja ela teria se lembrado.
62
Delmanto (2001: 228).
61

71

que algum ato sexual no- consentido possa ter, de fato, ocorrido. Ou seja, independente da
percepo de que a vtima alega no- consentimento para prejudicar propositalmente o
acusado.
Cibele (CASO 02) foi considerada uma mulher capaz de praticar relaes
sexuais consentidas com um homem que acabara de conhecer. Joelma tambm (CASO 22).
Eduardo era colega de um colega, o que o coloca em uma posio social prxima da
vtima. Miguel apresentava antecedentes criminais por trfico de drogas. Joelma tambm.
Preso preventivamente por ser considerado um indivduo perigoso para a sociedade, Miguel
foi absolvido e solto no momento em que foi descoberto que Joelma tambm era considerada
perigosa para a sociedade. Eram pessoas de posio social semelhante. Era possvel um
envolvimento sexual entre elas. O que em nenhum momento significa que o juiz no
acreditou que um ato sexual no- consentido pode ter acontecido. O que importa observar
que a atribuio de gravidade ao crime de estupro, prevista automaticamente na lei que
considera o estupro um crime to grave quanto o homicdio e sem circunstncias atenuantes,
o resultado de inmeros fatores que no esto previstos na lei e que sero levados em
considerao no momento de decidir a culpabilidade ou a inocncia do acusado.
A sentena no processo de Carolina contra Paulo (CASO 25) uma menina
de treze anos que a famlia descobre que, desde onze anos de idade, prestava favores sexuais
em troca de presentes e passeios no shopping revela que contradio bsica no est
somente na fala das vtimas. A contradio parece estar nas dificuldades da prtica judiciria
em enquadrar diferentes situaes e indivduos em suas representaes de estupro e de
estupradores. O juiz, ao absolver o acusado, salienta que possvel que tenha ocorrido
algum tipo de ato libidinoso praticado de forma ilcita e repugnante pelo ru. Entretanto,
adverte que, apesar das testemunhas confirmarem que a vtima, aps ter sido forada a
praticar relaes sexuais completas, resolveu relatar para a famlia o que ocorria; o quadro
probatrio no foi suficiente para condenar o ru porque as outras crianas da famlia
inclusive os filhos do acusado foram ouvidas e nenhuma relatou ter sido abusada por Paulo.
Lia Machado (1998) entrevistou prisioneiros sentenciados por estupro e
estabeleceu uma ligao entre o senso comum, a legislao e a jurisprudncia, na forma
como o estupro concebido. Segundo a autora, o estupro visto de trs formas, deslizando
porosamente entre elas: um ato que um crime hediondo contra a pessoa; um ato que crime
grave contra os costumes e a idia de um ato que no um crime, quando visto como a
realizao do mais banal cotidiano dos atos de relaes sexuais entre homens e mulheres a

72

mulher que diz no para dizer sim: No s o senso comum, a legislao e os processos
judicirios parecem deslizar de um sentido a outro dado ao estupro (1998: 234).
Para Machado, h representaes conflitantes e deslizantes em torno da idia
de estupro. O estupro como um crime hediondo parece se colar apenas s representaes do
ato de imposio sexual feito s mulheres que so pensadas como se fossem, ou pudessem
ser, suas mes, irms, filhas, ou irms; mes e filhas de outros homens que merecem
considerao. Assim, ao mesmo tempo em que os sentenciados se envergonham de serem
chamados de estupradores, por conceberem o estupro como um ato hediondo praticados por
homens loucos, monstros ou safados, eles no se concebem dessa forma, pois o ato por eles
praticado no poderia ser considerado um estupro. Para eles, se aproveitar de uma mulher
quando aparece uma oportunidade o resultado de uma fraqueza sexual. No no sentido de
doena, mas da caracterstica natural do homem, da disponibilidade absoluta, da prontido
permanente para ter a mulher como objeto de relao sexual. Para eles, macho mesmo, do
ponto de vista sexual fraco, ou seja, no se segura (Machado, 1998: 234). Essa constatao
de Machado extremamente relevante para a anlise da dinmica de processos judiciais de
estupro.
No processo de Carolina contra Paulo, a investigao policial inquiriu as
demais crianas envolvidas pelo depoimento do acusado e requisitou laudos de exame mdico
para verificar a hiptese de Paulo ser pervertido, abusando sexualmente de todas as crianas
que participam de seu convvio. Como j foi visto nos casos de Renata e Eliana (CASOS 06 e
19), os agentes jurdicos acreditam que o abuso e a violncia sexual o resultado de alguma
doena psiquitrica por parte do agressor. Nesse caso, o acusado considerado um pedfilo
e visto como um doente perigoso para a sociedade que deve ser excludo do convvio social.
Essa crena pressupe seu correlato: de que, em casos em que supostamente houve algum tipo
de episdio sexual com somente uma adolescente do convvio do acusado, esta vtima pode
ter consentido de alguma forma, ou mesmo, de certo modo, ser responsvel pela violncia
que sofreu.
Acredita-se que comportamentos sedutores por parte de pr- adolescentes
pode desencadear mesmo o instinto sexual masculino normal a ponto do homem perder o
controle. Como vimos no caso de Renata (CASO 06). Essa lgica perversa que
responsabiliza as mulheres (mesmo as meninas e pr- adolescentes) o prprio pressuposto
da distino entre a normalidade e anormalidade. A prtica de um ato sexual considerado
tabu, como a relao incestuosa ou intergeracional, s pode ser considerada normal se advir
de homens normais. E, de acordo com determinados discursos, homens normais

73

sucumbiriam ao desejo quando seduzidos63. Ou mesmo quando apaixonados, como no


processo de Cibele contra Eduardo. Os anormais procuram, seduzem, elaboram estratgias
de seduo contra crianas. So predadores sexuais. E, para os agentes jurdicos, homens
doentes no elegem uma criana de suas relaes para vitimizar: ou estupra ambas, ou no
as estupram, como afirmou o advogado de defesa do pai de Renata. Como observa Lia
Machado:

Segundo eles, se estupro o que fizeram, entendem que muitos outros


homens tambm estupram. Todos eles parecem saber que estupraram,
porque, afinal, as mulheres no queriam. Se no queriam, ento, estupro.
(...). No entanto, a vigncia dominante de uma crena naturalizada sobre o
lugar simblico do feminino na sexualidade os leva a poder duvidar de que
as mulheres possam dizer no no campo da sexualidade e os leva a ter
expectativas de que essa dvida seja generalizada. Apesar de que sabem que
estupro (as mulheres disseram no), tambm sabem que no estupro (as
mulheres sempre dizem no quando querem dizer sim). Porque se for
considerado estupro o que fizeram, todos os homens estupram, o que suas
falas enfatizam (MACHADO, 1998: 246).

Estabelecer de que forma as representaes de vtima, de estuprador e de


estupro atuam no momento de decidir sobre a culpa ou a inocncia do acusado no uma
tarefa fcil. Compreendido pelos juristas como um conjunto de normas jurdicas, o direito
caracteriza-se, de acordo com essa perspectiva, pela aplicao da lei aos fatos concretos
(Troper, 2008: 125). Entretanto, como possvel observar atravs da exposio sobre as
diferentes e divergentes jurisprudncias, sem a interpretao dessas normas, como observa
Michel Troper (2008:125-135), os juzes no podem justificar racionalmente suas decises.
A interpretao da lei e sua aplicao de acordo com a avaliao de todos os
elementos que compem um processo judicial criminal tarefa dos juzes. E, como observa
Troper (2008:75), o raciocnio lgico desse processo que, a partir dos textos que expressam
regras gerais, procura determinar quais so os casos aos quais as normas jurdicas se aplicam,
quais so as regras aplicveis a no importa qual caso particular, s pode se completar por
meio da enunciao de julgamentos de valor e fazendo escolhas, isto , pelo exerccio de sua
vontade e pela expresso de suas preferncias subjetivas. Mas essa afirmao levanta uma
questo clssica da sociologia. possvel compreender esse espao decisrio, subjetivo, que
antecede as decises formais e racionalizadas dos juzes? Em outras palavras: possvel ter
acesso ao que os juzes pensam?

63

Como veremos adiante atravs da discusso da Lei dos Crimes Hediondos.

74

Como vimos, a partir da perspectiva de Durkheim, determinadas


representaes compartilhadas pelos agentes jurdicos so tambm compartilhadas por grande
parte da sociedade. No entanto, quando Troper (2008), afirma que cada deciso uma escolha
subjetiva dos juzes, ele se aproxima da distino de Max Weber (2004) entre a
racionalizao formal e racionalizao material do direito. Para Weber (SANTOS,
1997:162), a caracterstica do direito nas sociedades capitalistas era o de construir um
monoplio estatal administrado por funcionrios especializados segundo critrios dotados de
racionalidade formal, assente em normas gerais e abstratas aplicadas a casos concretos por
via de processos lgicos controlveis. Pierucci (1998) ensina que, em Weber, a
racionalizao do direito faz parte do processo de racionalizao caracterstico da sociedade
ocidental, um processo amplo e abrangente. O processo de racionalizao do direito um
processo de secularizao no sentido de dessacralizao, de emancipao da lei e do Estado,
da religio separao fundamental para a concepo moderna de Estado laico, com uma
ordem jurdico-legal revisvel. A distino entre a lei e a igreja, duas esferas normativas,
possibilitou o desenvolvimento lgico do formalismo jurdico, um direito de juristas que, na
etapa final de seu desenvolvimento, caracteriza-se por ser sistemtico e por adotar tcnicas e
procedimentos racionais64.
Na sociologia de Weber, como afirma Pierucci (1998), a racionalizao
terica significa intelectualizao. Assim, h uma relao de afinidade entre o formalismo
jurdico- legal do direito ocidental e o modo terico- dedutivo de pensar, ensinado, treinado, e
aperfeioado pelas escolas superiores de direito, desde a Baixa Idade Mdia. Por mais que,
nas sociedades ocidentais, o desenvolvimento de uma ordem jurdica racional e previsvel
fosse do interesse econmico e organizacional da burguesia, o mrito da anlise Weberiana,
segundo Pierucci (1998), justamente dirigir o foco para os fatores internos ao campo
jurdico o desenvolvimento do formalismo jurdico, da dogmtica jurdica como
indispensveis para o surgimento e o estabelecimento do direito racionalizado, caracterstico
da sociedade moderna.
Portanto, para Weber, a racionalidade formal do direito, a dogmtica
jurdica, com toda a sua tradio terica e dedutiva de pensar, que regulamenta a prtica
jurdica, definida por Weber (2004:153) como: um meio de luta de interesses pacfica. E,
64

O processo de racionalizao do direito, segundo Weber, percorreu quatro etapas de desenvolvimento: a


revelao carismtica do direito atravs dos profetas jurdicos; a criao e a aplicao empricas do direito por
notveis, criao do direito mediante jurisprudncia cautelar ou criao de acordo com os precedentes; a outorga
do direito pelo imperium mundano e pelos poderes teocrticos; e, por ltimo, a codificao sistemtica do direito
(Pierucci,1998).

75

nessa luta de interesses que define a prtica jurdica, a racionalidade formal convive com a
racionalidade material do direito65. Como observa Freund (1975: 184; 179), para Weber,
jurista de formao, a dogmtica, o direito formal, seria a prtica jurdica que se deixa
deduzir logicamente apenas dos pressupostos de um sistema jurdico, no qual todas as normas
obedecem unicamente lgica formal, sem interveno de consideraes externas ao direito.
O formalismo jurdico procura estabelecer teoricamente o sentido intrnseco visado por uma
lei, controlar sua coerncia lgica em relao a outras leis e ao conjunto de um cdigo. O
direito material, ao contrrio, levaria em conta os elementos extra-jurdicos e se refere aos
valores polticos, ticos, econmicos ou religiosos que permeiam os julgamentos. Crtico em
relao justia material, suas observaes se referem aos prejuzos que os juzos de valor
implicam, em relao ao carter racional do direito 66.
Weber (2004) indica o conflito entre a lgica do direito tradicional e
aquilo que, de uma perspectiva foucaultiana, como veremos, pode ser considerado como a
invaso da norma no campo da lei atravs de critrios de outros saberes como a
criminologia e a psiquiatria na prtica jurdica das sociedades modernas, na arena do campo
do direito. Entretanto, Weber no se refere somente aos novos saberes que se introduzem na
arte de julgar, nas prticas de juzo. Ele especialmente crtico em relao
instrumentalizao da justia pelos discursos polticos. Em Durkheim, o Estado e o direito so
os organizadores da integrao social. Ambos protegem, de forma consciente, o conjunto
cultural do qual as leis seriam a expresso. Neste sentido, o conjunto de crenas que os juzes
e os demais agentes jurdicos compartilham, remete ao sistema de representaes sociais visto
como um consenso, como valores indispensveis integrao social. Mas, em Weber (Cohn,
2003: 163;151), no h um sistema de valores j dado, dotado de sentido, independente das

65

Alis [o direito formal] forado a tomar um rumo anti formal por todos aqueles poderes que exigem da
prtica jurdica algo diverso da luta de interesses pacfica. Atuam nesse sentido as reivindicaes materiais de
justia de interesses de classes sociais e as ideologias, a natureza tambm hoje atuante de determinadas formas
de dominao polticas, especialmente autocrticas e democrticas e as idias sobre a finalidade do direito que
lhes so adequadas, e a exigncia para leigos de uma justia que seja compreensvel para eles. Eventualmente
tambm, pressionam nesse sentido, como vimos, as pretenses de poder, ideologicamente fundamentadas, da
prpria classe de juristas (Weber ,2004: 153).
66
[...] a justia profissional, por sua vez, est ameaada, na rea de direito criminal, pela incapacitao por parte
dos psiquiatras especializados, sempre encarregados de avaliar delitos especialmente graves, com que o
racionalismo lhes atribui uma tarefa que eles no tem como resolver com os meios de uma cincia natural
autntica. Todos esses conflitos esto obviamente condicionados, de um modo apenas muito indireto, pelo
desenvolvimento tcnico e econmico, que fornece o intelectualismo, sendo em primeiro lugar conseqncia da
oposio inconcilivel entre o princpio formal e material da justia, os quais as atuais classes negativamente
privilegiadas, especialmente a classe trabalhadora, podem esperar, para seus interesses, da justia no formal
aquilo que supe a ideologia dos juristas (WEBER,2004:152).

76

aes dos indivduos67. Ao mesmo tempo, o funcionamento da justia penal e os resultados


dos processos judiciais, obedecem aos princpios do formalismo jurdico. desta perspectiva
que Weber esclarece a interrogao sobre a possibilidade de acesso ao que os juzes
pensam. Para isso, importante ressaltar que a justia material que Troper (2008)
considera os aspectos subjetivos de qualquer deciso , , para Weber (2004), to racional
quanto o direito formal. Para Freund (1975:184), se Weber distingue as duas formas de
justia, porque ambas condicionam diretamente a racionalizao do direito:
Da, duas maneiras de conceber a justia: uma se atem exclusivamente s
regras da ordem jurdica, justo o que estabelecido e conforme a letra ou
a lgica do sistema; a outra leva em conta a situao, as intenes dos
indivduos e as condies gerais de sua existncia. No mesmo sentido, o
juiz pode pronunciar um veredito contentando-se em aplicar estritamente a
lei, ou consultando sua conscincia para compreender o que lhe parece mais
justo. A racionalidade do direito pode, consequentemente, ser tambm
formal ou material, o que quer dizer que no ser nunca perfeita, pois todos
os conflitos jurdicos nascem do antagonismo insupervel entre essas duas
espcies de direitos. Certamente, a legalidade e a equidade podem ambas
servir de critrios para uma conduta jurdica significativa e as duas podem
ser arbitrrias e irracionais ou racionais. claro que uma justia
exclusivamente material acabaria servindo de negao do direito. Por outro
lado, nunca existiu e sem dvida jamais haver justia puramente formal
que possa dispensar toda e qualquer considerao estranha ao direito
(Freund,1975: 184).

A distino entre uma justia formal, puramente racional, segundo a


lgica do sistema jurdico, e uma justia material, influenciada por outros fatores, mais
uma distino desejvel, condizente com o processo de racionalizao do direito, do que
real. Weber (2004:102) ressalta que, no direito moderno, o formalismo consiste em que o juiz
deva ater-se s solicitaes e meios de prova que as partes lhe oferecem, ignorando aquilo que
as partes no solicitam, nem apresentam. Mas, as provas que lhe cabe examinar, as provas e
testemunhos que se transformam em peas de um processo, podem ser de natureza racional ou
irracional. Assim, embora Weber acredite numa racionalizao crescente do direito, ambas as
67

As diferenas entre a teoria da integrao social de Durkheim, em que o Estado aparece como o princpio
organizador que defende a vida social visando o bem-comum, e a teoria da dominao social de Weber, em
que o Estado reivindica o monoplio legtimo da violncia e, assim, assegura a dominao de determinados
grupos sobre outros so amplamente conhecidas e no cabe discutirmos aqui. Basta ressaltar que, em Weber
(2004), o conceito de dominao pressupe a adeso dos dominados aos preceitos dos dominantes. Ou seja, a
dominao s possvel quando esta se legitima de alguma forma. E, nas sociedades modernas essa legitimao
no se daria atravs da autoridade da tradio ou atravs do carisma do governante (as outras duas formas de
dominao que Weber aponta), mas atravs da autoridade que se legitima atravs de um sistema legal lgico e
previsvel. Ento, a crena por parte dos indivduos, na legitimidade, na validade, na relevncia das leis, que
fundamenta a legitimidade da dominao do Estado.

77

formas de racionalidade do direito conservam elementos irracionais, como o jri e o


juramento. Sobre a defesa dos interesses de classe que orientam as decises dos jurados,
Weber comenta:
Alis, no apenas as classes como tais constituem partes interessadas. Na
Alemanha, onde, como em tudo o mais, a honra sexual da mulher tem pouco
valor, quase impossvel convencer os homens, como jurados, a considerar
culpada uma pessoa do mesmo sexo, por exemplo, por estupro; pelo menos
no quando a conduta da moa lhes parece censurvel (2004:151).

Aqui, Weber, mesmo que considere a deciso dos jurados uma deciso
irracional posto que os jurados decidem, fazem escolhas, com base apenas em seus
valores subjetivos, e deste modo, a prpria existncia do jri seria um elemento irracional do
direito moderno aponta que possvel compreender, ao menos parcialmente, a lgica de
suas decises: ao estabelecer uma relao entre a deciso dos jurados do sexo masculino nos
casos de estupro da Alemanha da sua poca, ao fato, justamente, dos jurados pertencerem ao
sexo masculino, Weber remete aos preconceitos e interesses de sexo que funcionariam, do
mesmo modo que os preconceitos e interesses de classe, como os elementos a influir nos
resultados dos julgamentos. Elementos que Weber considera como irracionais quando
decorrentes da posio dos jurados, mas como elementos racionais da justia material quando
esta atravessa a justia formal. Isto porque, as duas racionalidades do direito (sempre em
conflito), a formal e a material so, de acordo Freund (1975:186) racionalizveis: a
primeira, com base na lgica pura, e a segunda, com base na lgica da utilidade68.
68

Para Weber (Fernandes, 1967:84-95), possvel interpretar uma ao social (e toda escolha ou deciso uma
ao social) desde que o socilogo consiga descobrir o seu sentido subjetivo ou mental atravs de uma
construo tpico-ideal, uma construo racional com relao a fins. Para elaborar essa construo ser
conveniente fixar primeiro como se desenvolveria a ao fora de toda influncia de afetos irracionais, para
introduzir depois, como perturbaes, aqueles componentes irracionais (Fernandes, 1967:89). A construo de
uma ao estritamente racional com relao a fins ser utilizada como procedimento interpretativo pelo
socilogo porque, em primeiro lugar, possui uma inteligibilidade evidente e, em segundo lugar, funciona como
um instrumento de controle para a interpretao sociolgica da ao social: (...) por meio da elaborao tpico ideal o especialista obtm, artificialmente, um meio de controle dos dados e da interpretao dos mesmos. Pois
passa a operar com duas sries, uma real (os fenmenos no curso observado) e outra ideal (os fenmenos no
curso do como se, isto , no curso construdo racionalmente) (Fernandes,1967:90). Assim, Florestan (1967: 8991) observa que, em Weber, a interpretao da ao sempre complexa, pois o resultado da comparao entre
a ao real, influenciada por irracionalidades de toda espcie (afetos, erros), e a ao elaborada, construda
pelo socilogo como se o agente houvesse praticado a ao de uma forma lgica, racional, til, para atingir
determinado objetivo, determinada finalidade. Somente atravs do descarte dos elementos irracionais em um
primeiro momento, que esses elementos podem ser reincorporados como desvios de uma ao tipicamente
racional, em um momento posterior da anlise. desta forma que os elementos subjetivos, como os preconceitos
de sexo e de classe, que podem no ser conscientes nem para os agentes que praticam a ao, entram na anlise
sociolgica. Aqui, o motivo dos jurados ou dos juzes para uma posio, uma deciso, s pode ser concebido
pelo sociolgico como uma conexo de sentido, que se apresenta como o fundamento, com sentido, de uma
ao. Se essa conexo de sentido pode ser considerada tpica de um agrupamento de agentes seria possvel
observar uma adequao de sentido que pode, ou no, dar origem, ou vir acompanhada, de uma adequao

78

Ou seja, como ensina Cohn (2003: 163; 151), para Weber, como mundo no
intrinsecamente dotado de sentido, como no h um sistema de valores, uma cultura j
dada, independente da luta entre os homens, so os agentes que conferem valores a segmentos
da realidade:
A nica sede efetiva, emprica, possvel do sentido o agente, o sujeito (...)
ele o portador simultneo de mltiplos sentidos e, o que decisivo, forma
uma unidade, verdade que no necessariamente homognea e at
contraditria, cujos elementos componentes so precisamente os diversos
sentidos possveis de suas aes. No que o sujeito, enquanto agente social,
preexista como unidade j constituda aos sentidos de suas aes. Pr a
questo nesses termos equivaleria a perguntar pela gnese individual dos
sentidos, quando o problema o de sua orientao69. O sujeito/agente
constitui-se no prprio exerccio da ao com sentido (Cohn, 2003: 141142).

Se certas regularidades (jurados homens dificilmente condenam homens por


estupro, principalmente quando o comportamento da vtima visto por eles como
inadequado) podem ser percebidas, no significa que a instrumentalizao da elaborao
tipicamente racional, como um recurso heurstico para interpretar o sentido de uma ao
social, destina-se a descobrir regularidades na realidade social, como se essas regularidades
estivessem intrnsecas, na realidade em si. Ao contrrio, Se certas regularidades existem,
elas nascem da repetio conjunta ou coordenada de certas condies exteriores e de certos
motivos subjetivos das aes (Fernandes, 1967: 91). O sentido buscado em sua orientao,
e no em sua gnese, porque o que est em jogo no a subjetividade dos agentes (Cohn,
2003:211).
Compreendida por Weber como uma luta de interesses pacfica, a prtica
jurdica pode ser analisada atravs da lgica do formalismo jurdico e da lgica da utilidade
dos valores sociais, religiosos ou polticos que atravessam as escolhas, as decises dos
agentes sociais, dos agentes jurdicos. Ou melhor, como esses valores (limitados por um
complexo de relaes) no existem independentemente dos sujeitos, sua existncia interessa

causal (jurados homens dificilmente condenam homens por estupro, principalmente quando o comportamento da
vtima visto por eles como inadequado). Nesse caso, teremos uma interpretao causal obtida atravs da
construo racional com relao a fins (preconceitos/interesses de classe; preconceitos/interesses de sexo), com
relao utilidade. E, como essas construes so elaboradas atravs dos critrios de distino do pesquisador
entre o que irrelevante e o que essencial para a interpretao da ao social, a regularidade descrita
correspondncia entre os motivos subjetivos dos agentes e as condies exteriores observadas somente se
revela, e se explica, atravs do olhar do pesquisador, de suas escolhas, que embora possuam fundamento
emprico, tambm so, inevitavelmente, atravessadas por preferncias subjetivas.
69

Grifo original.

79

ao socilogo somente na medida em que esses valores orientam o sentido de uma ao


racional. desta forma que, o interesse de Weber no est na subjetividade dos sujeitos nem
em um conjunto de valores independente dos indivduos, mas na aceitao, por parte dos
indivduos, de determinadas crenas que sustentam no s a legitimidade dos procedimentos
de justia, mas a prpria legitimidade do Estado, fundamento da dominao legtima do
Estado sobre a sociedade. A vigncia de determinados valores a expresso da dominao de
determinados grupos sobre outros (Cohn, 2003:163). E, tambm, por essa razo que a
deciso dos jurados homens nos julgamentos de estupro da poca de Weber, aparece no
apenas como preconceitos de sexo, mas como instrumento de manuteno dos privilgios
de sexo, sustentados por valores sociais, morais, religiosos e polticos, construdos, afirmados
e legitimados atravs da luta (por poder, prestgio e privilgios) entre os homens.
Pierre Bourdieu (2004), que incorpora diversos elementos da anlise
weberiana em sua anlise do direito, ressalta que o direito a forma por excelncia do
discurso atuante, capaz, por sua prpria fora, de produzir efeitos. No demais dizer que
ele faz o mundo social (2004: 237) e adverte que preciso evitar tanto a posio que defende
uma autonomia absoluta da forma jurdica (a doutrina e a jurisprudncia) em relao ao
mundo social, tendncia que ele denomina de formalismo; quanto uma anlise
instrumentalista do direito como um instrumento a servio dos dominantes, como um
reflexo direto das relaes de fora existentes, que procura explicar o direito por suas funes.
Para o autor, a anlise sociolgica deve centrar-se em apontar a relevncia da forma especfica
do discurso jurdico na produo da autoridade jurdica: forma por excelncia da violncia
simblica legtima cujo monoplio pertence ao Estado e que se pode combinar com o
exerccio da fora fsica (2004: 211).
As prticas e os discursos jurdicos aparecem em sua anlise como
duplamente determinados pelas relaes de fora especficas que organizam os conflitos de
competncias no interior do campo jurdico campo integrado de instncias hierrquicas para
resolver os conflitos entre intrpretes e interpretaes e pela lgica interna das obras
jurdicas que delimitam em cada momento o espao dos possveis e, deste modo, o universo
das solues propriamente jurdicas (2004:211). Para Bourdieu, esse efeito-funo de
produzir (no interior do jogo jurdico e atravs de diversos embates entre vises de mundo
diferentes ou at antagonistas) um consenso sobre a ordem estabelecida, se concretiza pelas
regras do jogo jurdico, do funcionamento do campo jurdico enquanto campo organizado de
produo simblica, em que as argumentaes da acusao e da defesa devem organizar-se
em categorias reconhecidas e estereotipadas e, os juzes, em seu papel de mediao, devem

80

chegar em uma deciso relativamente branca ou preta, culpado ou no culpado, para o


queixoso ou para o acusado (2004: 230), deciso enunciada em nome da sociedade e para a
sociedade:

O veredicto do juiz, que resolve os conflitos ou as negociaes a respeito de


coisas ou de pessoas ao proclamar publicamente o que elas so na verdade,
em ltima instncia, pertence classe dos atos de nomeao ou de
instituio, diferindo assim, do insulto lanado por um simples particular
que, enquanto discurso privado idios logos , que s compromete o seu
autor, no tem qualquer eficcia simblica; ele representa a forma por
excelncia da palavra autorizada, palavra pblica, enunciada em nome de
todos para todos (Bourdieu, 2004: 236).

Como podemos perceber a respeito da amplitude da lei de estupro que, em


si, comporta inmeras interpretaes e pela quantidade de jurisprudncias diferentes e
divergentes o espao de autonomia dos juzes deve sempre ser levado em conta na anlise
dos resultados de processos de estupro. Como observa Bourdieu (Idem: 223): Dada a
extraordinria elasticidade dos textos, que vo por vezes at a indeterminao ou ao
equvoco, a operao hermenutica de declaratio dispe de uma imensa liberdade. deste
modo que o direito visto por Bourdieu como um instrumento dcil, adaptvel, flexvel, que
pode servir para racionalizar e legitimar decises formais:

O trabalho de racionalizao, ao fazer aceder ao estatuto de veredicto uma


deciso judicial que deve, sem dvida, mais s atitudes ticas dos agentes do
que as normas puras do direito, confere-lhe a eficcia simblica exercida por
toda a ao quando, ignorada no que tm de arbitrrio, reconhecida como
legtima (2004: 225).

Enxergar as decises judiciais naquilo que elas podem ter de arbitrrio


equivale, na perspectiva de Bourdieu (2008: 435-436), tanto incluir na anlise o fato de que os
agentes jurdicos, como todos os outros agentes sociais, utilizam estruturas cognitivas para
compreender o mundo, instrumentos cognitivos que so estruturas sociais incorporadas
esquemas histricos de percepo e apreciao que so o produto da diviso objetiva em
classes (faixas etrias, classes sociais e classes sexuais) e que funcionam aqum da
conscincia e do discurso; quanto enxergar de que forma essas representaes s podem
funcionar para legitimar posies por meio (e no interior mesmo) do formalismo jurdico. Em
outras palavras, que esses discursos esto atrelados a posies sociais e institucionais dos

81

agentes que o pronunciam. Por isso uma anlise da prtica jurdica pode remeter a essas
categorias sociais incorporadas pelos juzes. Mas, o que importa mesmo parece ser observar
como possvel sustentar posies com base nestas categorias de apreciao sem deixar de
inscrev-las dentro da tica do universo jurdico, das decises propriamente jurdicas.
Porque esse trabalho que legitima como natural, bvio e racional, procedimentos que
tem como principal funo obscurecer esse espao do arbitrrio nas decises judiciais:

A referncia a um corpus de precedentes reconhecidos, que funciona como


um espao de possveis em cujo interior a soluo pode ser procurada, o
que fundamenta racionalmente uma deciso que pode inspirar-se, na
realidade, em princpios diversos, mas que ela faz aparecer como produto de
uma aplicao neutra e objetiva de uma competncia especificamente
jurdica (Bourdieu, 2004: 231).

Portanto, como discutimos a partir de Weber (2004) e tambm como


possvel discutir a partir de Bourdieu (2004; 2008), parece ser preciso deslocar a questo
sobre o acesso a esse espao decisrio que antecede a argumentao que justifica a deciso
seja porque no possvel termos acesso a essa questo, seja porque preciso levar em conta
o prprio princpio da no- conscincia em que o sujeito no est consciente das
determinaes que produzem o seu discurso ou mesmo porque a argumentao sempre uma
racionalizao que obscurece as reais motivaes da deciso (o que, de certa forma, impede a
anlise de categorias anteriores ao que foi objetivamente enunciado)70 para observar no s

70

O que no quer dizer, obviamente, que no seja pertinente, ao analisar processos de estupro, utilizar
determinada leitura de Bourdieu sobre a dominao masculina como o resultado de categorias de apreenso do
mundo no-conscientes e incorporadas (que ele denomina de habitus masculino/feminino). De certo modo,
optamos por no incluir essa leitura na anlise e utilizarmos, ao mesmo tempo, outras questes extremamente
interessantes de sua abordagem do direito. Em outra ocasio (Coulouris, 2004b), j discutimos que um dos
problemas desta leitura de Bourdieu reside em que as prticas jurdicas sexistas so vistas como o resultado de
uma dxa um termo que Bourdieu (1999) emprega para definir os processos responsveis pela transformao
da histria em natureza, daquilo que arbitrrio e resultado de uma dominao em algo natural e justificado
dificilmente alterada pelo fato de que as prprias feministas incorporariam o ponto de vista dominante
(princpios de diviso do mundo que associam o masculino com o alto/claro/verdade e o feminino ao
baixo/escuro/mentira). No caso, procuramos discutir a pertinncia de outro tipo de anlise sobre a continuidade
da desconfiana em relao palavra da vtima (que no est muito distante da concepo de Bourdieu quando
este aponta que as representaes possuem uma existncia material; se traduzem em atos e prticas, e nesta
medida que elas so pertinentes para a anlise); que consiste em observar de que modo essas categorias de
apreenso/produo do mundo social podem ser percebidas no momento de construo dos procedimentos
histricos de investigao da verdade nos casos de estupro. E, evidentemente, existem diversas formas de se
realizar esse trabalho, que tem por objetivo compreender a prtica jurdica nos casos de estupro. O vis que
escolhemos certamente no o nico. apenas uma das formas de se construir um objeto.

82

a orientao, a utilidade de suas decises (conscientes ou no- conscientes), mas


principalmente, a forma, o modo como os juzes a legitimam a partir do formalismo jurdico.
Em processos judiciais de estupro, o valor de prova da palavra da vtima
que movimenta as representaes e os discursos de que as mulheres costumam mentir quando
se trata de denunciar homens por estupro ou mesmo de que, por serem estigmatizadas, no
mentiriam quando se trata de denunciar um homem por estupro uma pea fundamental no
jogo jurdico tanto para a acusao quanto para a defesa. E a crena ou a descrena na palavra
da vtima uma pea-chave nas argumentaes formais que legitimam as sentenas. Os
advogados de defesa mobilizam estratgias de defesa. A promotoria movimenta discursos
punitivos. Mas, so os juzes que exercem o poder de decidir, de nomear, de instituir
criminosos ou inocentes, estupradores ou vtimas de estupro. Cada deciso movimenta
diversas representaes ou na terminologia de Weber, valores morais que assumem a
forma de valores universais exatamente durante o processo de argumentao que legitima a
sentena. Desta forma, essas representaes importam para a anlise na medida em que
parecem orientar determinadas questes que so levantadas, formuladas, escolhidas ou
ignoradas pelos agentes jurdicos durante os procedimentos de investigao que orbitam em
torno da palavra da vtima; questes que podem apontar o sentido da punio em processos
de estupro: efeito de conjunto das decises e, estas, por sua vez, so efeitos de conjunto das
questes que so formuladas desde o inqurito policial, dos elementos que so ressaltados ou
descartados no momento de questionar a vtima, o acusado e as testemunhas na fase judicial.
Quando se dissocia o resultado da sentena da real crena ou descrena
em relao palavra da vtima, quando se parte do pressuposto de que a desconfiana em
relao palavra da vtima o principal procedimento de investigao da verdade justamente
por abrir esse espao para a investigao, avaliao e classificao dos comportamentos e
personalidades dos envolvidos e de avaliao das situaes em que o conflito ocorreu; a
influncia dessas representaes nos resultados das sentenas conforme procuramos discutir
em dilogo com a teoria social de Weber (2004) pode ser analisada a partir de determinadas
posies dos juzes71 (que conscientes ou no- conscientes, so sempre posicionamentos
polticos produtores de sentido) a respeito destas questes que atravessam a histria dos
julgamentos de estupro, modificam-se de acordo com o propsito da punio dos crimes de
71

E, no conforme as opinies isoladas de cada juiz. Afinal, o fato de que dificilmente as decises de primeira
instncia so contestadas na segunda instncia. E, tambm, porque o juiz, como sujeito, no uma entidade
genrica: ele particulariza-se numa situao especfica que limita o horizonte dos sentidos possveis dos quais
simultaneamente o portador. Essa situao define-se como um complexo de relaes (Cohn, 2003: 142).

83

estupro; e so objetos de embate na doutrina, na jurisprudncia e na prtica cotidiana dos


tribunais. Questes que constituem o prprio significado da noo de estupro: O que
caracteriza um crime de estupro? O estupro ofende a quem? Como comprovar a sua
existncia? Quais os cuidados que os juzes devem ter na avaliao das provas? Qualquer
estupro um crime grave? Qual o propsito da sua punio? Quais as caractersticas que
uma vtima deve apresentar para sua palavra ser aceita sem reservas? Quais as
caractersticas dos estupradores?
Mas, preciso novamente ressaltar que, se todas essas questes que
interessam para a anlise so possveis porque a desconfiana em relao palavra da
vtima o procedimento por excelncia de investigao da verdade que movimenta os
processos de estupro e que abre espao para a avaliao dos indivduos. Assim, a crena ou
a descrena em relao s verses das vtimas no necessariamente explicam os resultados
dos processos, mas explicam como possvel condenar ou absolver um homem por estupro
em um territrio to perigoso de criminalizao do masculino (caracterizado pela falta de
provas materiais ou testemunhais) e legitimar, racionalmente, as sentenas. E essa uma
discusso que aponta como a escolha de determinados procedimentos de investigao da
verdade nos casos de estupro em detrimento de outros (sempre possveis mesmo que seja
difcil pensar diferente) diz respeito aos discursos sobre as mulheres e a verdade e sua
utilidade de acordo com o sentido da punio em casos de estupro; sentido que se modifica de
acordo com as tenses sociais relacionadas temtica. o que procuramos discutir no
prximo captulo.

84

2 A DESCONFIANA EM RELAO PALAVRA DA VTIMA COMO


PROCEDIMENTO DE INVESTIGAO DA VERDADE EM CASOS DE
ESTUPRO
It is true that we are witnessing a real change: it is probably not
true that this change will be favorable to any real alleviation of
the legislation on sexuality. As Jean Danet has shown, a very
large body of legislation was gradually promulgated, though
not without difficulty, throughout the 19th century. But this
legislation was characterized by the odd fact that it was never
capable of saying exactly what it was punishing. Harassments
were punished, but were never defined. Outrageous acts were
punished; nobody ever said what an outrage was. The law was
intended to defend decency (pudeur); nobody ever knew what
pudeur was. In practice, whenever a legislative intervention
into the sphere of sexuality had to be justified, the law on
pudeur was always invoked. And it may be said that all the
legislation on sexuality introduced since the 19th century in
France is a set of laws on pudeur. It is certainly a fact that this
legislative apparatus, aimed at an undefined object, was never
used except in cases when it was considered to be tactically
useful. The Danger of Child Sexuality" in Michel Foucault:
politics, philosophy, culture: interviews and other writings
((KRITZMAN,1988)72.

A necessidade de utilizao de violncia fsica para comprovar o noconsentimento da mulher revela uma desconfiana especfica sobre a vtima, uma suspeita
que, inerente ao problema do no-consentimento, atravessa a histria do estupro
(Vigarello: 1998:48). A obrigatoriedade de comprovar que o consentimento da vtima foi
obtido mediante violncia ou grave ameaa, parece uma necessidade lgica tanto para a
configurao de um crime, quanto para a investigao da veracidade da denncia. Assim
como a desconfiana, sempre suposta, de que a denncia da vtima pode ter sido elaborada
com algum propsito escuso de prejudicar algum. Mas essas exigncias encobrem uma srie
de discursos sobre as mulheres, sobre os criminosos sexuais e sobre os crimes sexuais. Alguns
desses discursos parecem sobreviver, se repetir, atravessar a histria dos julgamentos. Mas
nenhum discurso ou representao sobrevive sem que possua alguma utilidade.
As inovaes da legislao sexual canadense, discutidas no captulo anterior,
demonstram que, da mesma maneira que a necessidade de comprovao de violncia no
uma necessidade bvia na legislao penal nos casos de estupro, a desconfiana em relao
72

Publicado como "La Loi de la pudeur" in RECHERCHES 37, April 1979.

85

palavra da vtima, estabelecida priori pela jurisprudncia, tambm deve ser


problematizada como uma estratgia de proteo dos homens acusados por estupro, como
uma precauo especial diante de um espao perigoso de criminalizao do masculino que um
julgamento de estupro representa. Nesse sentido, essa suspeita aponta uma relao entre a
mulher e a verdade que caracteriza o dilema do no- consentimento. Uma relao complexa.
Segundo Vigarello (1998:48), at a ascenso do movimento feminista no final da dcada de
70 na Frana, era praticamente consenso entre os juristas que uma mulher no poderia ser
estuprada por um s homem. A afirmao de Fournel (1775), de origem medieval, de que
qualquer que seja a superioridade das foras de um homem sobre as de uma mulher, a
natureza forneceu a esta inumerveis recursos para evitar o triunfo do seu adversrio era
repetida ainda na metade do sculo XX por inmeros juristas. A desconfiana dos juzes em
relao ao depoimento das mulheres se estendia muito alm dos casos de estupro. O
testemunho das mulheres ser considerado mais leviano, mais sujeito variaes e
considerado menos importante do que o testemunho dos homens em qualquer circunstncia:
Essa suspeita atravessa o tempo, est presente ainda nos filsofos das Luzes cuja anlise do
estupro mostra sua recusa implcita de uma equivalncia entre o status da mulher e o do
sujeito(Vigarello,1998:48).
Uma anlise dos discursos histricos sobre as mulheres revela que um
julgamento de estupro sempre um paradoxo histrico. Por um lado, um espao em que
possvel, por meio das palavras de uma mulher, condenar um homem por estupro,
historicamente um crime considerado (por razes diferentes ao longo da histria) grave. Por
outro lado, as mulheres foram, durante sculos, excludas do direito de dizer a verdade. E
isso porque as mulheres, atravs da anlise de sua essncia ou de sua natureza, foram
discursivamente constitudas como objetos de saber e no como sujeitos de verdade.

construo da mulher como um ser mentiroso um enunciado que acompanha os discursos


produzidos por telogos, juristas e mdicos sobre a inferioridade moral, espiritual e biolgica
das mulheres. Discursos que construram a imagem das mulheres, como menos racionais do
que os homens: mais inconstantes, mais dominadas pela emoo (como a raiva e a vingana)
e, portanto, mais irresponsveis assim como as crianas em suas declaraes.
Esses discursos sobre a natureza feminina se articulam, constituem, elegem
e legitimam os procedimentos de investigao da verdade nos casos de estupro e se efetivam
nas sentenas que, por sua vez, atravs de seus argumentos para as absolvies dos acusados,
confirmam, constatam, reforam seu pressuposto inicial de que as mulheres costumam mentir
quando se trata de denncias de estupro. Essa uma discusso complexa que, no s, deve ser

86

feita a partir das interrogaes histricas sobre a natureza do estupro, suas causas, seus
efeitos, sua gravidade e o propsito da sua punio, mas tambm entre essas interrogaes e a
desconfiana em relao palavra da vtima. Ou seja, entre a suspeita em relao s vtimas e
o sentido da punio em crimes de estupro.
Essas questes s podem ser analisadas no interior da lgica dos
procedimentos de investigao da verdade nas sociedades modernas, porque, em primeiro
lugar, o levantamento sobre aspectos pessoais dos envolvidos (histria de vida,
personalidade e carter, experincias, condutas sociais e sexuais) nos conflitos que
desembocam no sistema criminal, no ocorre somente nos casos de estupro 73. Em segundo
lugar como discutimos anteriormente preciso reconhecer que no possvel ter acesso
ao que os juzes pensam. Ao que eles, realmente, acreditam. possvel apenas concentrar o
olhar nas questes que eles consideram relevantes para formar o seu livre- convencimento
da situao. Em terceiro lugar, porque possvel perceber, claramente, de que forma, a
desconfiana em relao a palavra da vtima de estupro se relaciona com a incorporao, com
a articulao e com a renovao realizada pelos juristas quando na constituio de um saber
sobre os procedimentos de investigao da verdade em casos de crimes sexuais no Brasil de
uma produo discursiva misgina que constituiu as mulheres enquanto objetos de saber ao
mesmo tempo em que as excluiu do direito de serem consideradas como sujeitos de verdade.
E, por fim, porque o debate sobre a impunidade nos casos de estupro geralmente obscurece
uma pergunta curiosa: como passou a ser possvel condenar um homem por estupro somente
na palavra de uma mulher?

73

No primeiro trabalho (COULOURIS, 2004), j havia enfatizado que as anlises de Ardaillon e Debert (1987)
concluem que o fato do crime de estupro contar com poucas verses sobre o acontecimento, de apresentar
inmeras dificuldades para a comprovao de sua materialidade, tornaria singular a atuao dos agentes
jurdicos, deslocando suas investigaes do fato em si, para a reconstruo do comportamento social dos
envolvidos. Da mesma forma, Vargas (2000: 185) enfatiza que a desconfiana da palavra da vtima nos casos de
estupro praticado por conhecidos est relacionada com essas particularidades do crime de estupro, como a
dificuldade de provas e de testemunhas. Mas, esse deslocamento pode ser considerado uma caracterstica da
Justia Penal como um todo, j que a prtica jurdica discriminatria no ocorre somente nos casos de estupro.
Conforme observou Srgio Adorno (1994: 12), em julgamentos de homicdios, a prtica jurdica que instaura
desigualdades seria justamente esta prtica processual que se desloca do crime para o comportamento social dos
envolvidos. Procedimentos de investigao que se baseiam em modelos de comportamentos socialmente
considerados normais e desejveis. Esse deslocamento diz respeito, portanto, aos prprios procedimentos de
investigao da verdade nas sociedades modernas e possuem uma emergncia histrica que Michel Foucault
(1999) descreve em suas anlises histricas da constituio de uma prtica jurdica denominada como Direito ou
Sistema de Justia. Como iremos discutir.

87

2. 1 Os Procedimentos de Investigao/Produo da Verdade


Michel Foucault define as prticas jurdicas, ou judicirias 74, como;
procedimentos estratgicos de verdade atravessados por discursos (1999: 135-142) 75. Isso
porque, como observa Ewald (1993: 60-61) o direito, como analisa Foucault, em si, no
existe. O que existe so prticas jurdicas indissociveis de determinado tipo de
racionalidade, de determinada maneira de pensar atravs de um jogo de categorias que as
reflete, as ordena, as finaliza.76 Essa separao entre as prticas jurdicas e um tipo de
lgica que lhe daria uma determinada forma a relao entre prticas judicirias e os
regimes de verdade tal como discutida por Foucault em A verdade e as formas jurdicas
(1973)77. Foucault (1999) descreve a transformao de um regime de verdade que ele
denomina de inqurito78 para o regime de verdade caracterstico das sociedades modernas: o
74

Pareceu-me que entre as prticas sociais em que a anlise histrica permite localizar a emergncia de novas
formas de subjetividade, as prticas jurdicas, ou mais precisamente, as prticas judicirias, esto entre as mais
importantes ( Foucault,1999:11)
75
Utilizaremos, aqui, o conceito de discurso definido por Foucault em Arqueologia do Saber: O discurso o
que cada poca pde dizer ou articular significativamente, uma espcie de acontecimento do dizer, na esfera do
saber, tpico do pensamento de uma poca, sem ser ideologia nem proposio cientfica. O discurso arma o
pensamento (...) (Foucault, 2004:38). Essa definio no pode ser usada sem remeter s relaes que Foucault
estabelece, em A Arqueologia do Saber, entre os discursos e as formaes discursivas ou entre os discursos e as
diversas prticas sociais de poder a partir da dcada de 70, em sua fase genealgica. Como se sabe, Foucault,
ao longo de suas pesquisas, altera a implicao de alguns conceitos, como o conceito de discurso. Assim,
preciso pontuar as diferenas de sua concepo de discurso em sua fase arqueolgica e em sua fase
genealgica. Entretanto, se partirmos do pressuposto que Foucault, sobretudo, amplia, em sua fase
genealgica, as relaes que estabelece entre discurso e poder em sua fase arqueolgica (como iremos discutir),
podemos articular algumas anlises comuns s duas fases quando se trata de observar suas sugestes
metodolgicas de anlise dos discursos. O que desenvolveremos ainda neste captulo.
76
Franois Ewald (1993:62), em sua leitura de Foucault, enfatiza como prticas jurdicas todo o conjunto
articulado que compe o que se convencionou chamar por direito, que abrange os procedimentos de investigao
da verdade, as enunciaes das decises, as jurisprudncias, a doutrina, a legislao, etc. Nesse caso, a
racionalidade que orienta certa maneira de julgar no estaria restrita aos procedimentos de investigao e
decises judiciais: (...) juzo no deve ser entendido apenas no sentido das decises de jurisprudncia. A lei
ou a doutrina, atravs das proposies que enunciam, tambm formulam juzos. Legislao, doutrina,
jurisprudncia, so outras tantas prticas do juzo jurdico. A sua articulao, a sua distribuio, a sua
competncia recproca dependem do tipo de racionalidade ao qual obedecem o juzo jurdico. Este tipo de
racionalidade define a regra de juzo de uma certa ordem jurdica (...) aquilo atravs do qual se julga.
77
A verdade e as formas jurdicas um ciclo de palestras que Foucault proferiu em 1973 na Pontifcia
Universidade Catlica do Rio de Janeiro. Foi publicada em 1974, nos Cadernos da PUC- Rio (n.16) e a primeira
edio publicada em livro de 1996. Utilizaremos essa segunda publicao.
78
O nascimento do inqurito Foucault discute atravs da anlise do texto de Sfocles, dipo Rei 78, em que ele
destaca a emergncia de novos modos de resolver os problemas levantados pelos litgios: elaboraes racionais
das provas que consistem em observar certas regras, condies de produo da verdade; estratgias de persuaso
e convencimento de que se diz a verdade (retrica); e, o saber de inqurito, de reconstituio do que se passou
atravs de testemunhos. O saber do inqurito estaciona e, depois, ressurge (de forma diferente) na Idade
Mdia, a partir do fortalecimento da monarquia feudal, no sculo XII. Aqui, os indivduos devem ser submeter a
um poder exterior, um poder poltico e judicirio, para resolver seus litgios. Surge o procurador que
representa o soberano que por sua vez, tende a substituir a vtima atravs de uma nova noo de infrao
(qualquer ofensa uma ofensa ao soberano) as confiscaes78e, a sentena: enunciao por um terceiro, do

88

exame. Como se introduz a partir da Igreja 79, o inqurito passa a ser, ao mesmo tempo, um
sistema de provas racionais, que reconstitui atravs de testemunhos o que se passou, e uma
prtica de confisso, de inquirio, impregnado de categorias religiosas (dessa conjuno
ainda no estamos totalmente livres (Foucault,1999:74). E, enquanto modelo, matriz de
verdade, ele se desenvolve como uma forma de saber, a partir do qual outros saberes, so
possveis80:

O inqurito que aparece no sculo II em conseqncia desta transformao


nas estruturas polticas e nas relaes de poder reorganizou inteiramente (ou
em sua volta se organizaram) todas as prticas judicirias da Idade Mdia, da
poca clssica e at da poca moderna. De maneira geral, este inqurito
judicirio se difundiu em muitos outros domnios de prticas sociais,
econmicas e em muitos domnios de saber [...] (Foucault:1999:74).

No final do sculo XVII, surge um novo regime de verdade, caracterstico


das sociedades modernas: o exame. Desde o sculo XVIII, a ofensa no atinge mais o
soberano e, sim, a sociedade. O criminoso no mais um pecador, ele se torna um inimigo
social. Os tericos e os reformadores penais reelaboram os objetivos dos sistemas penais. A
pena, agora, deixa de ser os suplcios grau de sofrimento infligido quele que ofendeu, ao
mesmo tempo, a Deus e ao Soberano e deve ser dosada racionalmente conforme a gravidade
do delito. E, a verdadeira medida dos delitos o dano causado sociedade (Beccaria,
1999: 67). Tambm no importaria, para os tericos e legisladores, as qualidades da pessoa
ofendida ou a inteno do criminoso81. Entretanto, Foucault (1999: 83) observa que entre
todas as penalidades sugeridas entre os tericos e alguns legisladores a deportao, a
humilhao pblica, o trabalho forado, a reparao ser a pena de priso que surge e se
generaliza no sculo XIX como uma instituio que no visa ao que socialmente til. Ela
seguinte: certa pessoa, tendo dito a verdade, tem razo, uma outra tendo dito uma mentira, no tem razo
(Foucault:1999,61).
79
Esses procedimentos judicirios no podem mais funcionar segundo o sistema de prova. De que maneira,
ento, o procurador vai estabelecer que algum ou no culpado? O modelo espiritual e administrativo,
religioso e poltico, maneira de gerir e de vigiar e controlar as almas se encontra na Igreja: inqurito entendido
como olhar tanto sobre os bens e as riquezas, quanto sobre os coraes, os atos, as intenes, etc. (Foucault,
1999:71).
80
Saberes econmicos, administrativos, geogrficos, estatsticos, tcnicos, saberes da medicina, zoologia,
astronomia, todos os saberes que caracterizam o Renascimento, seriam, para Foucault (1996: 77), decorrentes
desse modo de regulao, de descoberta da verdade.
81
Se punisse a inteno, seria preciso ter no s um Cdigo particular para cada cidado, mas uma nova lei
penal para cada crime. Muitas vezes, com a melhor das intenes, um cidado faz sociedade os maiores males,
ao passo que um outro lhe presta grandes servios com a vontade de prejudicar. Outros jurisconsultos medem a
gravidade do crime pela dignidade da pessoa ofendida, de preferncia ao mal que possa causar a sociedade. Se
esse mtodo fosse aceito, uma pequena irreverncia para com o ser supremo mereceria uma pena mais severa
que o assassnio de um monarca (...) (Beccaria,1999:67).

89

se ajusta ao indivduo. Assim como a legislao penal se distancia dos reformadores penais ao
elaborar as circunstncias atenuantes, que levam em conta diferente dos tericos penais do
sculo XVIII a inteno dos agentes, o indivduo em julgamento, e a condio da pessoa
ofendida:

Toda a penalidade do sculo XIX passa a ser um controle, no tanto sobre o


que se o que fizeram os indivduos est em conformidade ou no com a lei,
mas ao nvel do que podem fazer, do que so capazes de fazer, do que esto
sujeitos a fazer, do que esto na iminncia de fazer. Assim, a grande noo
da criminologia e da penalidade em fins do sculo XIX foi a escandalosa
noo, em termos de teoria penal, de periculosidade. A noo de
periculosidade significa que o indivduo deve ser considerado pela sociedade
ao nvel de suas virtualidades e no ao nvel de seus atos; no ao nvel das
infraes efetivas a uma lei efetiva, mas das virtualidades de comportamento
que elas representam (Foucault,1999: 85)82

Nas sociedades modernas, coexistem, ento, o campo da lei uma


legislao, um discurso e uma organizao do direito pblico articulado em torno do corpo
social e da delegao de poder 83 e o campo da norma: um sistema minucioso de coeres
disciplinares [...] que no pode ser transcrito no interior do Direito que , no entanto, seu
complemento necessrio (FOUCAULT,1979, p.189). Os procedimentos de investigao da
verdade (caractersticos do saber de inqurito) como a reconstituio dos fatos atravs dos
testemunhos, os procedimentos de investigao policial e de inquirio das vtimas, acusados
e testemunhas (tcnicas de confisso sempre em busca de uma verdade escondida e que
produzem a verdade que procuram descobrir); ou mesmo a sentena 84 visivelmente
permanecem como tcnicas de descoberta, investigao da verdade 85. Mas, sero, agora,
organizados atravs de outros critrios e categorias de distino, distribuio, seleo,
82

Ou ainda: Sob o nome de crimes e delitos, so sempre julgados corretamente os objetos jurdicos definidos
pelo Cdigo. Porm, julgam-se tambm as paixes, os instintos, as anomalias, as enfermidades, as inadaptaes,
os efeitos do meio ambiente ou de hereditariedade (...) so as sombras que se escondem por trs dos elementos
da causa, que so, na realidade, julgadas e punidas. Julgadas mediante recurso s circunstncias atenuantes,
que introduzem no veredicto no apenas elementos circunstanciais do ato, mas coisa diversa, juridicamente no
codificada: o conhecimento do criminoso, a apreciao que dele se faz, o que se pode saber sobre suas relaes
entre ele, seu passado e o crime, e o que se pode esperar dele no futuro (FOUCAULT, 1997: 21-22).
83
Para Foucault (1979: 188), a teoria da soberania e a organizao de um cdigo jurdico nela centrado persistiu
como ideologia por justificar um sistema de direito que ocultava seus procedimentos e tcnicas de dominao.
84
[] cena do tribunal: juzes atrs de uma mesa, representando uma terceira instncia entre o povo que grita
vingana e os acusados que so culpadosou inocentes; interrogatrios para estabelecer a verdade ou
obter a confisso; deliberao para saber o que justo; instancia imposta a todos por via autoritria (
Foucault, 2002: 40)
85
Nesse sentido, quando Kant de Lima (1989) observa que, no Brasil, o regime de verdade do inqurito no ser
totalmente substitudo pelo regime de verdade do exame preciso destacar que o procedimento de investigao
da verdade pode ser o mesmo (inqurito), mas o regime de verdade diverso. Assim, as testemunhas sero
chamadas para colaborar nas investigaes da polcia atravs de informaes que dizem respeito aos envolvidos,
e no exatamente ao episdio.

90

descoberta e produo da verdade. Outros princpios, outra lgica, muito mais ampla. Um
novo regime de verdade, que no busca exatamente saber o que aconteceu, mas quem so as
pessoas envolvidas, quem a vtima e quem o acusado, qual a sua potencial
periculosidade, seus desejos, sua inteno, seus segredos
Enquanto as prticas judicirias podem ser definidas como; a maneira pela
qual, entre os homens, se arbitram danos e responsabilidades (Foucault, 1999:11), o regime
de verdade caracterizado no exatamente pela descoberta da verdade, suas tcnicas, seus
procedimentos de investigao da verdade sempre atravessados, constitudos por discursos
mas pela forma de distribuio, de organizao, de seleo dos discursos que as atravessam,
que constituem essas mesmas prticas. Como Revel (2002: 64-65) destaca, para Foucault, o
regime (ou jogos) de verdade uma medida: critrios de seleo, atualizao,
funcionamento e produo dos discursos, mecanismos de distino entre o verdadeiro e
falso e de valorizao de determinados procedimentos de investigao da verdade em
detrimento de outros. Ou seja, o tipo de relao que estabelecemos como forma de distinguir
entre o verdadeiro e o falso, entre os discursos verdadeiros e os discursos falsos, que
orienta os prprios critrios e categorias de avaliao dos indivduos e situaes que
constituem os procedimentos de investigao da verdade e a predominncia de determinados
procedimentos em relao a outros.
Portanto, no regime de verdade do exame, no se trata mais de descobrir a
verdade. Mas, sim, de observar, avaliar, classificar os indivduos atravs de seus
comportamentos passados (a noo de histrico) para projetar um comportamento futuro,
uma virtualidade como a noo de periculosidade. Essas anlises, essas avaliaes que
distinguem os homens normais dos homens perigosos ou mesmo, anormais, s podem
acontecer em um regime de verdade que se orienta por determinados critrios e categorias
racionais de distino, medida, classificao, agrupamento etc. Como observa Ewald
(1993:78), a forma estratgica da norma uma nova arte de julgar, uma lgica, uma
economia, uma maneira de o poder refletir suas estratgias. A norma no simplesmente
um sinnimo de regra. O conceito de norma significa certo tipo de regras, que no est mais
ligado retido e sim a um princpio de valorao. A norma designa uma medida que serve
para apreciar aquilo que est conforme a mdia, para produzir saberes sobre o desvio: [...] a

91

norma toma agora o seu valor de jogo das oposies entre o normal e o anormal ou entre o
normal e o patolgico (Ewald, 1993, p.79)86.
Foucault relaciona a emergncia e o funcionamento dessa nova forma
estratgica de anlise (o exame) com a formao e consolidao da sociedade capitalista87.
Mas essas relaes so feitas a partir de um ponto de vista bem especfico, de uma perspectiva
especfica de poder que, apesar de bem conhecida, indispensvel situar. Como resume
Deleuze (2008: 34-45), Foucault desenvolve uma nova concepo de poder a partir de 1975: o
poder no como uma propriedade de uma classe ou grupo, mas como uma estratgia. O
poder que se exerce em inmeros pontos de enfrentamento nessa rede de relaes de foras,
de relaes de poder, que caracterizam as relaes sociais. Nesse sentido, um grupo ou classe
no se apropria do poder, apenas o exerce em posies estratgicas, sendo o prprio
Estado, um efeito de conjunto dessas posies estratgicas. O poder no s reprime, controla
comportamentos, mas tambm produz, incita, reparte, coloca em srie: o poder produz
realidade, antes de reprimir. Formas, tecnologias, dispositivos, manobras, estratgias de
poder so ento formuladas, sempre a partir desse poder constitutivo de saberes, prticas,
discursos, indivduos e sujeitos.
Quando Foucault formula as conferncias que foram publicadas em A
verdade e as Formas Jurdicas, ele est na fase que se convencionou chamar de genealgica88,
86

E, assim como no Renascimento, diversos saberes e tcnicas surgiram a partir dos procedimentos de verdade
caractersticos do inqurito, ser a partir dessas novas prticas de vigilncia e normalizao caractersticas do
exame, que possvel o aparecimento de novos saberes voltados para a anlise do homem, como a psiquiatria, a
pedagogia, a psicologia, etc. Esses novos saberes se articulam com as prticas judicirias porque, tm por funo
auxiliar a prtica de controle dos indivduos ao longo de sua existncia. a sociedade disciplinar, uma
sociedade de controle e vigilncia dos indivduos que Foucault apresentar, trs anos depois, em Vigiar e Punir
(1976)
87
[...] no sculo XIX tambm se inventaram, a partir de problemas jurdicos, judicirios, penais, formas de
anlise bem curiosas que eu chamaria exame (examen) e no mais de inqurito. Tais formas de anlise deram
origem Sociologia, Psicologia, Psicopatologia, Criminologia, Psicanlise. Tentarei mostrar-lhes como,
ao procuramos a origem desta formas, vemos que elas nasceram em ligao direta com a formao de um certo
nmero de controles polticos e sociais no momento de formao da sociedade capitalista, no final do sculo
XIX (Foucault, 1999: 12)
88
Essa articulao caracterstica de sua fase genealgica. Como observa Davidson (1988: 242-255), os textos
de Foucault costumam ser agrupados em trs eixos, distintos, de anlise: arqueologia, genealogia e tica.
Na fase arqueolgica, a verdade concebida como um sistema de procedimentos ordenados para a produo,
regulao, distribuio, circulao e operao de enunciados. Em sua fase genealgica, Foucault procura
ressaltar a relevncia das relaes entre as prticas discursivas e as instituies sociais para a anlise da forma
como a verdade, atravs de certos procedimentos de seleo, organizao e excluso, pode ser produzida88.
Assim, de acordo com a perspectiva de Davidson (1988: 245), a arqueologia e a genealogia so mtodos que
convergem e se complementam. Ambos procuram apontar que no h nada estvel no homem, cada sentimento
que consideramos imutveis, possui uma histria. Na analise da sexualidade, a arqueologia buscou apontar
como, em meados do sculo XIX, uma mutao nas regras para a produo do discurso tornou possvel falar
sobre a sexualidade, e no s sobre sexo. Regras que permitiram uma nova maneira de falar sobre as doenas da
sexualidade, possibilitando que os mdicos produzissem um discurso sem precedentes sobre as perverses. A
genealogia seguiria a idia de Foucault de que sexualidade era um produto positivo do poder. Ao invs da
sexualidade ser reprimida por ele.

92

e sua viso do discurso articula-se mais diretamente com essa concepo de poder, de relaes
de fora, relaes fundamentais para explicar a constituio e a proliferao de discursos
(Nalli, 2000:126). a idia de relaes mtuas entre os sistemas de verdade e relaes de
poder que permite falar em um regime poltico de verdade (Davidson,1988: 246). E tambm
desta perspectiva de poder que Foucault (2003:98) aponta como a sexualidade, por exemplo,
instrumentalizvel, como serve de apoio, de articulao com as mais variadas estratgias.
Essa instrumentalizao decorrente da prpria forma estratgica de
produo da verdade, organizada pelo princpio da normalizao no remete a uma
estratgia consciente de dominao de uma classe sobre outra, ou de grupos sobre outros: no
se debe analizar el poder em el nvel de la intencin o decison consciente, no se deberia
preguntar lo que cierta gente desea y por qu desea dominar a otros (Davidson,1988:248).
Aqueles que exercem o poder tambm esto atravessados por ele. Nessa concepo de poder,
ningum est acima, ningum est de fora, somos todos constitudos pelo poder89. Nada
estvel: o Estado, o corpo, a sociedade, o sexo, a alma e a economia no so objetos estveis,
so discursos (OBrien, 2001: 46). Apesar de ressaltar, em suas pesquisas na fase genealgica,
esse carter constitutivo do discurso em relao mais explcita com as demais relaes sociais
de foras, desde a sua fase arqueolgica, a partir desta perspectiva de sujeito que Foucault
define o discurso em A Arqueologia do Saber:
O discurso o que cada poca pde dizer ou articular significativamente,
uma espcie de acontecimento do dizer, na esfera do saber, tpico do
pensamento de uma poca, sem ser ideologia nem proposio cientfica. O
discurso arma o pensamento [...] ( Foucault, 2004:38).
[...] o discurso constitudo por um conjunto de sequncia de signos,
enquanto enunciados, isto , enquanto lhes podemos atribuir modalidades
particulares de existncia [...] o termo discurso poder ser fixado: conjunto
de enunciados que se apia em um mesmo sistema de formao; assim que
poderei falar do discurso clnico, do discurso econmico, do discurso da
histria natural, do discurso psiquitrico (Foucault, 2004:122)

Como nem os sujeitos nem os objetos so preexistentes ao saber, a relao


entre sujeito e objeto problematizada desde o momento em que esse sujeito que conhece ,
ele mesmo, constitudo por discursos. deste modo que a anlise dos discursos, da
perspectiva de Foucault, no remete a contedo e representaes:
89

O Biopoder o crescente ordenamento em todas as esferas sob o pretexto de desenvolver o bem estar dos
indivduos e das populaes. Para o genealogista esta ordem se revela como sendo uma estratgia, sem ningum
a dirigi-la, e todos cada vez mais emaranhados nela, e que tem como nica finalidade o aumento da ordem e
do prprio poder. (Rabinow e Dreyfus, 1988: XXII)

93

[...] no mais tratar os discursos como conjuntos de signos (elementos


significantes que remetem a contedos e representaes), mas como prticas
que formam sistematicamente os objetos de que falam. Certamente os
discursos so constitudos de signos; mas o que fazem mais que utilizar
esses signos para designar coisas. esse mais que os torna irredutvel lngua
e ao ato de fala. esse mais que preciso fazer aparecer (Foucault, 2004:
55).

Aqui, os discursos so vistos como conjuntos de enunciados que, por sua


vez, so fundamentalmente, diferentes das frases e proposies. O enunciado atravessa em
uma espcie de diagonal, como observa Deleuze (2005:14), as frases ou proposio e,
portanto, para ser um enunciado, no precisa exatamente ser exposto sob a forma de
proposies ou frases90. O que caracteriza os enunciados sua relao com o poder:

[...] o enunciado possui uma relao com o poder que nem toda proposio
ou frase tem. essa relao com o poder que nega, contradiz outras frases e
proposies, que permite que cada frase se amplie com tudo o que no diz,
com um contedo latente que multiplica seu sentido e que se oferece a
interpretao (Deleuze, 2005: 14).

Do mesmo modo, atravs de sua concepo de sujeito que Foucault


crtico em relao anlise ideolgica. O sujeito do discurso , para Foucault, um lugar de
fala. No se trata de analisar o discurso como se tivesse sido produzido por um sujeito, porque
a enunciao o correlato de uma certa posio scio-histrica (Maingueneau, 1997: 14).
O sujeito que fala, dentro de uma perspectiva de anlise dos discursos srios, como coloca
Rabinow e Dreyfus (1995), um lugar socialmente, institucionalmente, posicionado.
preciso certas condies institucionais, que autorizam a formulao do discurso verdadeiro,
em contraposio ao que definido como falso, ou mesmo como desatualizado,
ultrapassado. Quando os enunciados se tornam referncia principal da investigao, o sujeito
se torna pura funo, ou pura posio; o que interessa considerar o discurso no seu puro
fato de ter lugar (Agamben, 2008: 140-141). Como coloca Foucault (2004: 225; 39),
dissolver o sujeito que fala analisar os discursos cientficos sem se referir a uma anlise
constituinte, fazer remontar as anlises at as formas do discurso que os torna possveis. Da
perspectiva de Foucault, todo saber poltico e s pode ser entendido a partir das correlaes

90

A disposio das teclas nos teclados (QWERT) um enunciado porque tem uma funo lgica, obedece a um
princpio prtico, produz efeitos teis (o que no quer dizer que todo aquele que produz ou reproduz um
enunciado tenha conhecimento disso ou tenha exatamente por objetivo esse efeitos ou funes).

94

de foras. So essas condies que no apenas formam os domnios de saber como os sujeitos
do conhecimento91.
Como observa OBrien (2002:49), o discurso cria a verdade e sua prpria
legitimao a partir de posies estratgicas que os sujeitos exercem. Portanto, as relaes
discursivas so relaes de poder entrelaadas a outros tipos de relaes de poder (polticas,
produo, famlia, sexualidade), e essas interligaes delineiam condies gerais de
dominao. Essas diversas relaes de poder atravessadas por discursos servem a diversos
interesses, s no so, em Foucault, a prpria razo do poder.
A proposta metodolgica de Foucault consiste em romper com as formas
tradicionais utilizadas para interligar os discursos dos homens, como a noo de um centro
nico de inteligibilidade da histria (viso de mundo, conscincia coletiva), suspender as
formas imediatas de continuidade ou de unidade (tradio, influncia, autores, obras,
disciplinas), e considerar os discursos como uma populao de acontecimentos dispersos,
procurar as condies de sua existncia, sua correlao com outros enunciados de forma a
constituir novas e inesperadas sries e, ento, descrever relaes entre as sries (Foucault,
2004: 09; 10; 24; 26; 32). o que Foucault fez em A Verdade e as Formas Jurdicas, ao
estabelecer dois regimes de verdade: o inqurito e o exame.
Como, para estabelecer essas descontinuidades, no se remete a um sujeito
do conhecimento e no se elabora uma relao direta, determinante, com as condies
polticas ou sociais, preciso remeter-se a um conjunto de relaes, a um espao, em que
diversos objetos se transformam (Foucault, 2004: 37). Esse espao seria as formaes
discursivas, constitudas de diversas relaes: entre as categorias penais e graus de
responsabilidade diminuda e os discursos sobre as caractersticas adquiridas, inatas ou
hereditrias; entre instncias de decises judicirias e mdicas; entre interrogao judiciria,
investigao policial e questionrios mdicos, pesquisas de antecedentes; normas familiares,
sexuais, penais e de comportamentos dos indivduos (Foucault, 2004: 47)92.

91

Mas que esse princpio no seja visto como determinismo, j que um dos princpios fundamentais do discurso
seu carter de acontecimento, o discurso no determinado por essas condies e a anlise do discurso no
deve se referir a sua causa: [...] no se trata de saber qual o poder que age do exterior sobre a cincia, mas
que efeitos de poder circulam entre os enunciados cientficos; qual o seu regime interior de poder; como e por
que em certos momentos ele se modifica de forma global (FOUCAULT, 1979: 05).
92
Como vimos, no so s relaes no plano dos discursos: Pode-se perfeitamente fazer a anlise desse tipo de
discurso [ analise dos discursos capitalistas a partir da histria da contabilidade das empresas capitalistas]com a
finalidade de mostrar a que estratgia ele se ligava, para que servia, como funcionava na luta econmica. E isto
se faria de qu? A partir de certas prticas que seriam conhecidas atravs de outros discursos.(Foucault, 1999:
148-149).

95

Essas relaes podem se transformar em condies histricas especficas de


relaes de fora e enfrentamento discursivo, mas, tambm, atualizar-se, rearticular-se com
outras estratgias, ou mesmo, repetir-se. deste modo que os discursos que atravessam a
prtica jurdica nos casos de estupro podem ser considerados como conjuntos de enunciados
caracterizados por uma temporalidade prpria. Para Foucault (2004: 117-118), o enunciado
(apesar de ser um acontecimento, algo raro, nico) no inteiramente dependente da data
e local do seu aparecimento. Ele possui uma materialidade repetvel, uma constncia que
permite utilizaes diversas porque est ligado a um conjunto de relaes que tornaram a
enunciao possvel e que podem se reproduzir em condies estritas. Um mesmo enunciado
tambm pode se atualizar, ser reutilizado em novas articulaes estratgicas e, deste modo,
assumir funes diferentes em relaes de fora diversas 93. E sua temporalidade, sua
permanncia temporal, pode ser mais longa do que imaginamos porque Foucault (Deleuse,
2008) instiga a pensar que o tempo do discurso no o nosso tempo.
o que se pode observar em relao aos enunciados que atravessam a
prtica jurdica atual nos casos de estupro. Principalmente em relao ao enunciado central
que caracteriza os procedimentos de investigao desse problema, desse dilema do noconsentimento: a desconfiana em relao quela que denuncia; desconfiana indissocivel
de seu correlato caracterizado pelo pressuposto de que, por serem estigmatizadas, as mulheres
no mentiriam quando se trata de acusar um homem por estupro. esse entrelaamento
discursivo que caracteriza a desconfiana em relao palavra da vtima como um
procedimento de investigao da verdade que abre espao para os vrios e mutveis critrios
de avaliao dos indivduos e situaes nos julgamentos de estupro; critrios muito mais
relevantes para a anlise dos resultados das sentenas e que esse jogo da crena e da
descrena em relao palavra da vtima tem por funo obscurecer. O que no quer dizer
que esses critrios no sejam visveis, enunciados. Pelo contrrio. Que tudo seja sempre
93

Nesse caso, no ser mais o mesmo enunciado. Isso porque, ao mesmo tempo em que o enunciado possui uma
existncia material, uma substncia, um suporte, um lugar e uma data que faz com que ele prprio mude de
identidade quando mudam esses requisitos, Foucault ressalta que o enunciado pode ser repetido apesar de
sua materialidade (2004: 114-115). Assim, se o contedo informativo e as possibilidades de utilizao so as
mesmas, poderemos dizer ambos os casos constituem um enunciado (2004:117) desde que se observe que em
um texto reproduzido muitas vezes, as edies sucessivas de um livro (...) em todas as edies (...)
encontraremos o mesmo jogo de enunciados (Foucault, 2004: 115). Mas, A afirmao de que a terra redonda
ou que as espcies evoluem no constitui o mesmo enunciado antes e depois de Coprnico, antes e depois de
Darwim; no que, para formulaes to simples, o sentido das palavras tenha mudado; o que se modificou foi a
relao dessas afirmaes com outras proposies, suas condies de utilizao e de reinvestimento, o campo da
experincia, de verificaes possveis, de problemas a serem resolvidos, ao qual podemos remet-las (Foucault,
2004: 117).

96

dito, em cada poca, talvez seja esse o maior princpio histrico de Foucault: atrs da
cortina nada h para se ver (Deleuse, 2008: 63). Trata-se, portanto como continua
Deleuse de descrever essa cortina que , ao mesmo tempo, visvel e oculta, mas que no
esconde nada atrs ou embaixo.
Nas construes tericas dos juristas, nos textos dos Cdigos Penais
comentados, nas jurisprudncias e nas decises cotidianas dos tribunais de primeira instncia,
no h nada que seja mais dito e repetido do que os discursos de que as mulheres mentem
quando se trata de denunciar um homem por estupro ou de que, por serem estigmatizadas e
expostas, costumam falar a verdade. Nada mais dito e repetido quanto a obrigao dos
julgadores saberem diferenciar, entre todas as vtimas possveis de prejudicar um homem
por vingana e chantagem, quais as mulheres dizem a verdade. Ou seja, sobre quais mulheres
movimentar o primeiro ou o segundo discurso; discursos indissociveis. Essa distino
realizada atravs de posies a respeito de determinadas questes que orientam os critrios
instrumentalizados pelos agentes jurdicos nesse processo de investigao da verdade que
produz a verdade que visa descobrir. Essas questes no esto escondidas, elas dizem respeito
natureza do estupro, das vtimas e dos estupradores, da luta pela atribuio de gravidade em
relao determinadas situaes em detrimentos de outras, do propsito da punio.
O que no parece ser visvel primeira vista aquilo que no efetivamente
dito, enunciado nos resultados das sentenas: que o resultado da deciso que absolve ou
condena muito mais um efeito dessas questes e polmicas relacionadas ao sentido da
punio nos casos de estupro, efeito das relaes de fora e das tenses sociais relacionadas
temtica e caractersticas de determinado momento histrico, do que a real crena ou
descrena em relao palavra da vtima. Da capacidade da vtima convencer os julgadores
de que sua verso a mais prxima da verdade. E isso porque o que no est nos autos no
est no mundo, porque a verdade o resultado dessa atribuio de veracidade alguns
indivduos em detrimento de outros. E porque esse poder de nomeao de definir
determinados indivduos como estupradores, determinadas mulheres como vtimas e
determinadas situaes como estupro contm certo grau de arbitrariedade se observarmos o
princpio da igualdade de todos perante a lei ou da presuno de inocncia do acusado que
s pode ser considerado legtimo se for legitimado a partir do jogo da crena ou da
descrena em relao palavra da vtima.
Deste modo, Dumaresq (1981), a partir de uma perspectiva foucaultiana,
compreende o estupro como sendo o local em que os discursos convergem para cercar uma
sexualidade especfica da verdadeira vtima. Os discursos jurdicos sobre o estupro

97

deslocam sua ateno na inteno/desejo da mulher que foi estuprada. Investigam seu vestido,
comportamento e histria sexual. Assim, discursivamente se constri uma sexualidade da
verdadeira vtima de estupro. Se ela se comportou mal, ento no verdadeiramente uma
vtima de estupro. Independente de parecer estar falando a verdade. Um exemplo a diferena
que fazem entre as prostitutas e as mulheres inocentes que foram violentadas de forma
semelhante. Atravs de tal discurso, como destaca Dumaresq, as sexualidades so colocadas
dentro de um jogo especfico de prticas discursivas que no aparecem em outro lugar. Assim,
o modo como o crime de estupro definido pela mdia e pela lei baseia-se, na prtica, em uma
construo especfica de sexualidade masculina e feminina. De acordo com os discursos
miditicos e jurdicos, o estupro s aconteceu realmente quando a vtima e o acusado
encarnam determinada sexualidade masculina e determinada sexualidade feminina,
respectivamente.
A definio de Dumaresq (1981) uma abordagem interessante por permitir
focalizar um conjunto de discursos e de embates entre discursos que atravessam a legislao,
a doutrina, os procedimentos de investigao nas agncias policiais, os procedimentos de
investigao na fase judicial e os critrios que so instrumentalizados para sustentar as
decises nas sentenas dos juzes. Discursos que tornam possvel a prpria construo de uma
noo de crime de estupro por meio da adequao dos envolvidos em determinados padres
e modelos de comportamento de gnero, pois so diferentes para homens e mulheres, vtimas
e acusados, o que revela os critrios de diferenciao utilizados pelos agentes jurdicos e seus
efeitos de instituir representaes sociais - forma de conhecimento socialmente elaborada e
partilhada, tendo um objetivo prtico e contribuindo construo de uma realidade comum a
um conjunto social (Jodelet, 2001: 36) da diferena sexual94. Porque os discursos so
prticas que formam sistematicamente os objetos de que eles falam. E os discursos que
atravessam a histria das prticas judicirias nos casos de estupro, so discursos de gnero
que afirmam os sentidos opostos do masculino e feminino salientando de forma categrica o
papel do homem e da mulher e a construo das identidades subjetivas de gnero e sua
relao com as organizaes sociais e as representaes culturais situadas historicamente
(Scott, 1995: 87; 89).
94

Utilizamos a definio de representaes sociais de Jodelet (Idem), mas, no entanto, tal como esta foi
reelaborada por Tnia Swain (2002). Para Swain (Idem: 36), quando ressalta que as representaes sociais so
imagens, normas, valores, significaes materiais e simblicas que so produzidas segundo os grupos sociais dos
quais adquirem suas significaes; que so produtos da formao social ao mesmo tempo em que a produzem:
aparecem e atuam de forma dinmica, sofrendo modificaes e modificando o espao de sua abrangncia.
Temporal, histrica, a representao social carrega traos de tradio, ressemantiza memrias, atualizando-se
porm com os sentidos oriundos do regime de verdade no qual se realiza.

98

De acordo com De Lauretis (1994), o gnero pode ser pensado a partir de


uma viso terica foucaultiana, como uma tecnologia sexual, como algo que no
propriedade de corpos, existente a priori nos seres humanos, mas como um produto de certas
tecnologias sociais: o gnero, como representao e como auto-representao, produto de
diferentes tecnologias sociais, como o cinema, por exemplo, e de discursos, epistemologias e
prticas crticas institucionalizadas, bem como das prticas da vida cotidiana (De Lauretis,
1994: 208). Assim, uma anlise de discursos de gnero sempre uma anlise das relaes entre

discursos e relaes sociais de poder. A utilizao de esteretipos de gnero mulher


honesta, sedutora, mentirosa, promscua e homem trabalhador ou homem anormal
devem ser entendidas, assim, como efeitos de um conjunto de enunciados maiores que
atravessam os procedimentos de investigao da verdade nos casos de estupro. Nesse caso,
no necessitam ser visivelmente prejudiciais, ofensivos s vtimas para produzirem
desigualdades. Ou seja, aqui, a questo da continuidade ou de ruptura de prticas histricas de
discriminao contra as mulheres so analisadas atravs dos discursos como prticas
estratgicas de poder. Estes discursos esto dispersos na realidade social e histrica e no se
modificam em uma relao de mo nica com as condies polticas, econmicas e sociais.
A partir dessa leitura, as questes que se colocam durante a anlise de
processos de estupro sobre a desconfiana da vtima estabelecida a priori nos casos de estupro
e sobre o interrogatrio exaustivo da vtima devem remeter investigao da verdade nos
casos de estupro que parece visar muito mais do que estabelecer se a vtima diz efetivamente
a verdade o que o mesmo que afirmar que a preocupao da investigao na esfera judicial
no exatamente estabelecer se determinado ato ocorreu deslocar a ateno da investigao
do episdio para os indivduos envolvidos em busca das seguintes respostas: Quais as
mulheres que podem ser consideradas como vtimas de estupro? Quais os homens que,
podem ser considerados estupradores? E, em que condies uma situao de conflito de
gnero pode receber a denominao de estupro?
Essa relao entre a suspeita em relao palavra da vtima e o sentido da
punio em crimes de estupro deve ser discutida atravs da anlise de trs sries histricas
caracterizadas por rupturas fundamentais em relao aos significados atribudos a noo
jurdica de estupro95: Do Brasil Colnia, em que o estupro um pecado sexual, at o sculo
XIX, quando ele passa a ser um crime contra a ordem social civilizada um crime
primeiramente contra a honra em 1830 e 1890 e depois um crime contra o pudor, em

99

1940 e do sculo XIX at a emergncia, no Brasil, dos pressupostos feministas no incio do


sculo XXI: a deciso no STF em 2001 que considerar o estupro uma violncia de gnero.

2. 2 Sobre Mulheres e Mentiras: o estupro como um pecado sexual

No Brasil Colnia, a violao das mulheres no era denominada estupro. O


crime era definido nas Ordenaes do Reino 96, como Do que dorme per fora com qualquer
mulher, ou trava della ou a leva per sua vontade. Seu sentido estava mais prximo ao de
rapto, termo medieval do sculo XIII que se referia ao roubo das mulheres, assim como de
terras, de propriedades (Vigarello, 1998: 55)97. As Ordenaes do Reino regulavam os
cdigos de honra e privilgios de um Estado monrquico e vigoravam, simultaneamente, em
Portugal e no Brasil. A punio para quem ofendesse a reputao social, o patrimnio familiar
e a autoridade paterna era a morte:

Do que dorme per fora com qualquer mulher, ou trava della ou a leva per
sua vontade:
Todo homem, de qualquer stado e condio que seja, que forosamente
dormir com qualquer mulher posto que ganhe dinheiro per seu corpo, ou
seja scrava , morra por ello .
Porm, quando fr com mulher que ganhe dinheiro per seu corpo, ou com
scrava, no se far execuo, at nol-o fazerem saber, e per nosso mandato. 98

Do ponto de vista religioso, manter relaes sexuais fora era um crime e


um pecado porque o sexo fora do casamento era um pecado. A legislao tinha por objetivo
punir aquilo que era considerado, ao mesmo tempo, uma ofensa grave honra e ao patrimnio
da famlia, instituio protegida pelo Estado e pela Igreja, e tambm, uma grave ofensa
Deus e ao Soberano. Assim, o estupro era punido com a morte independente da condio
social da mulher em questo (apesar do pecado poder ser perdoado, dependendo da posio
social do criminoso, quando se tratasse de escrava ou prostituta). Isso porque o estupro era um

96

As Ordenaes do Reino so as legislaes do Brasil Colnia e compreendem as Ordenaes Afonsinas (at


1512), as Ordenaes Manuelinas (at 1569), o Cdigo de So Sebastio (at 1603), e as Ordenaes Filipinas,
que vigoraram at a promulgao do Cdigo Criminal do Imprio (1830), no direito criminal, e at 1916, no
direito civil.
97
Em Ingls o termo estupro conserva seu sentido original de rapto: Rape; sendo substitudo a partir da dcada
de 70 em alguns Estados Americanos, como Michigan, por Sexual intercourse, categoria que comporta
diversas prticas sexuais criminalizadas, como veremos na segunda parte desse trabalho.
98
Apud PIERANGELLI, J. Cdigos Penais do Brasil. SP: Falovi, 1980.

100

pecado do homem que cedia tentao que a mulher representava no perodo medieval. No
se investigava a responsabilidade da mulher porque as mulheres eram consideradas,
naturalmente, essencialmente, sedutoras, pecadoras e instrumentos do mal. Ou seja,
naturalmente culpadas, o que no queria dizer, exatamente, responsveis.
Na Europa, na Idade Mdia, a mulher no remete simplesmente ao mal, a
mulher o mal. Maleval (2004: 45-81) observa que, na cultura ibrica, desde o sculo XII,
vrios textos de telogos foram construindo a imagem da mulher como um ser diablico por
excelncia. Um deles o De Amore, escrito em aproximadamente em 1185, editado a partir
do sculo XV e atribudo ao capelo portugus Andr. Baseando-se em lugares comuns ento
correntes, desde Aristteles at os textos bblicos, o texto coloca a mulher como causa da
perdio do homem. Atravs de vrios exemplos: Ado e Eva, Sanso e Dalila, Lot por suas
filhas, etc.; as mulheres so caracterizadas como egostas, interesseiras, mesquinhas,
inconstantes, invejosas, ladras e, sobretudo, mentirosas. Outro texto relevante o Orto da
Esposa, obra de doutrinao religiosa, escrito no sculo XV por um monge portugus
desconhecido que cita vrias autoridades (Pitgoras, Aristteles, Cato, Ccero, Salomo,
Santo Ambrsio, Santo Agostinho, So Jernimo, etc.) para advertir sobre a natureza
sedutora, maliciosa, vingativa, mentirosa e perigosa das mulheres.
No sculo XV e XVI, o processo misgino se consolida atravs das prticas
da Inquisio e de seu manual de caa as bruxas, o Malleus Maleficarum 99, que fundamentou
toda a misoginia na gnese de Eva, responsvel pela inferioridade natural da mulher, e de seu
esprito perverso, retorcido. no manual da Inquisio, traduzido para o portugus no
sculo XV100, que aparece a personagem feminina considerada pelos historiadores a imagem
precursora da bruxa: a vingativa filha do Rei Hipomnes que, ao ser rejeitada sexualmente
pelo irmo, elabora uma falsa denncia de estupro condenando-o morte.
Desde ento, o medo das falsas denncias de estupro no poder, nunca
mais, ser descartado. Ele passa a ser interligado com o medo das mulheres. Delumeau
(1989) aborda essas construes como decorrentes de um medo que, segundo ele, os homens
sempre tiveram em relao ao outro sexo. Um medo espontneo, territrio das
representaes religiosas, mitolgicas, das sociedades patriarcais (judeus, gregos e romanos)
que, durante o incio da Renascena, telogos, mdicos e juristas transformaram em um medo

99

O manual, escrito em 1484 por James Sprenger e Heinrich Kramer, utilizava como fontes a Demanda do
Santo Graal (1240) e o Fornicarius (1430).

101

refletido. Os juristas apoiavam-se em telogos e mdicos para advertir que no se pode


confiar nos testemunhos das mulheres 101:
Com grande reforo de citaes extradas de Aristteles, Plnio e
Quintiliano, das leis antigas e das obras teolgicas, os jurisconsultos
afirmam a categrica e estrutural inferioridade das mulheres (...) Elas so
menos providas de razo que os homens. Portanto, no se pode confiar nelas
(Delumeau: 1989: 334).

Os juristas apoiavam-se em Plato, Aristteles, em provrbios hebreus e nos


discursos de mdicos e telogos. Os mdicos apoiavam-se em Aristteles e nas obras dos
demonlogos. Os telogos se apoiavam nos discursos de juristas, mdicos, provrbios hebreus
e na leitura de Aristteles por So Toms de Aquino. Todos esses discursos eram escritos,
editados, divulgados somente para esclarecer aquilo que era considerado uma obviedade, uma
constatao, um fato sem discusso: no se deve confiar nas mulheres (Delumeau, 1989:
336). Ou seja, todas essas representaes sobre a natureza perversa das mulheres foram
articuladas, legitimadas, produzidas e reproduzidas, sob a forma de discursos. E o prprio
Delumeau que ressalta a importncia do Manual dos Confessores e das prticas de confisso
para a disseminao, entre as classes populares, da imagem das mulheres como seres
perigosos, instrumentos do mal ou o prprio mal disfarado. No manual de confessores, os
padres so advertidos a temer as mulheres como seu maior inimigo, a intervirem, nos
conflitos, sempre a favor do marido e nunca reconhecer seu erro na frente da esposa: Essas
linhas foram lidas a partir do sculo XVI por milhares de confessores que foram os diretores
da conscincia de dezenas de milhes de lares. (Delumeau, 1989: 329).
Ao analisar processos da inquisio no Brasil, Vainfas (1997: 127) enfatiza
que a forte tradio misgina da escolstica, renovada na modernidade, desde o incio contou
com a colaborao portuguesa. O autor do famoso Planctu Ecclesiae, escrito em 1332, que
descrevia os 102 vcios e delitos da mulher, era portugus. Do sculo XVI em diante,
moralistas portugueses inspirados na escolstica, no Direito antigo e nos escritos de Plato e
Aristteles, faziam vrias advertncias contra as mulheres: No h vbora que tenha tanta
peonha como a lngua de uma mulher (avisava Joo de Barros em o Espelho dos
Casados), Considerai todos os estragos que tem feito no mundo o pecado da desonestidade
e achareis que as mulheres foram a origem e a causa (pregava o padre Antnio Vieira). E na
101

Delumeau (1989: 319) observa que uma extensa produo literria exaltava as mulheres. No entanto, a
contradio bsica em relao produo discursiva sobre as mulheres que, mesmo quando exaltadas, as
mulheres so tratadas de uma forma idealizada, divinizada (Marianismo, literatura corts) que abandonada
prpria sorte a imensa maioria das pessoas do segundo sexo. A mulher real era considerada diablica, uma
inimiga da paz.

102

cultura popular, o folheto Malcia das Mulheres, de Baltazar Dias que se dedicava a
ensinar que no se deve confiar nas mulheres foi reeditado dez vezes entre o sculo XVI e o
Sculo XIX. Ainda de acordo com Vainfas (1997), as mentalidades populares no eram
diversas do discurso erudito, expressando seus valores misginos em adgios, cantigas,
versos, ou mesmo em atitudes de franca hostilidade em relao s mulheres:
No limiar do sculo XVI, estaramos, portanto, diante de um complexo
processo de interao entre os antigos costumes misginos, pulverizados em
toda a Europa, e o discurso de cunho antifeminino, herdeiro da Antiguidade
Clssica e da teologia moral crist, vulgarizado em escala crescente desde o
final da Idade Mdia. Quer nos voltemos para a cultura escrita dos tempos
modernos, quer nos voltemos para o universo popular, o que percebemos
ocorrer a partir do sculo XVI um movimento de convergncias e
descompassos entre os preceitos oficiais e as crenas do cotidiano, tanto em
relao figura feminina como no tocante famlia, ao casamento,
religiosidade, aos sentimentos e s demais esferas do imaginrio e da vida
social. (Vainfas, 1997: 128)

O resultado que, nos tribunais, quando a lei possibilitava que as mulheres


denunciassem os homens como no caso de mulheres que utilizavam os tribunais da
inquisio contra os maridos102 mais se reforavam a desconfiana em relao s mulheres
(Vainfas, 1997). Isso porque, os discursos sobre as diversas formas de inferioridade das
mulheres em relao aos homens eram produzidos no sentido de advertir sobre a natureza
perigosa das mulheres, que eram caracterizadas como mentirosas, dissimuladas, sedutoras e
rebeldes, subversivas. Assim, seria natural que as mulheres tentassem utilizar os tribunais
que representavam o poder soberano e patriarcal para seus interesses perversos.
nesse sentido que Delumeau (1989) observa que, durante a perseguio da
inquisio, as mulheres no possuam a menor chance de defesa. Como confiar nas
declaraes de uma mulher se as mulheres eram, por sua natureza, mentirosas, sedutoras e
dissimuladas? Assim, quanto mais as mulheres eram interrogadas, mais elas confessavam, sob
tortura, sua ligao ntima com o mal. Quanto mais confessavam, maior a desconfiana e
perseguio em relao s mulheres. A partir dos interrogatrios e confisses foradas,
produziu-se todo um saber sobre a feitiaria que no era nada mais do que as prprias
perguntas transformadas em respostas obtidas fora.

102

O autor relata vrias formas de resistncias das mulheres, como os casos de mulheres que denunciavam os
maridos Inquisio por adultrio ou ainda por as obrigarem prticas contra a natureza com o intuito de se
vingarem ou se livrarem do marido.

103

Porter (1992: 220-221) observa que, durante muitos sculos, atravs das leis
e dos costumes, as mulheres foram quase que totalmente excludas da vida pblica, da
autoridade e dos cargos, da melhor educao e das melhores profisses, da propriedade e dos
negcios. Foram impedidas do controle independente da propriedade e dos destinos prprios e
de seus filhos, estando tipicamente sob a autoridade legal de pais e maridos. O patriarcado,
permeando a poltica, a propriedade e a posse, passou a parecer to natural que proporcionou
o modelo para a religio (O Deus pai que instrua as esposas a se submeterem aos seus
maridos). A prpria cincia proporcionou justificativas para o patriarcado. A partir de
Aristteles, a biologia enfatizou a diferena entre masculino e feminino e declarou a mulher
uma verso inferior ao homem. Em resumo, o patriarcado abrigou crenas e prticas que
conduziram ao desprezo e desconfiana em relao s mulheres.
Aqui, importante observar que o patriarcado se sustentava em uma
cosmologia caracterstica do perodo medieval em que a ordem social era vista como uma
ordem divina que devia ser preservada 103. Na cosmologia medieval, a alterao da ordem
natural das coisas (a ofensa contra Deus ou contra a autoridade masculina) era vista como a
causa de todos os males. E, durante sculos, a mulher foi construda como um ser perigoso
que procurava, atravs de sua rebeldia natural, subverter a ordem natural das coisas. Era
preciso advertir sobre a necessidade de dominar as mulheres, atravs de um controle rgido.
Assim, Vainfas (1997: 136) nos mostra que, at meados do sculo XIX no Brasil, a recluso
das mulheres encontrava sua justificativa na natureza feminina. Era preciso extirpar os
defeitos ordinrios do sexo feminino atravs da recluso domstica e nos estabelecimentos
de ensino religioso destinados s moas de famlias importantes. Somente a recluso, o
controle rgido, evitaria que as mulheres disseminassem intrigas, maldades e mentiras,
inerentes a condio feminina. E, quanto mais as mulheres se insubordinavam, resistiam,
teciam estratgias de contornar, de burlar o controle patriarcal ou de utiliz-lo contra ele
mesmo como no caso de mulheres que utilizavam os tribunais contra os homens 104 mais
esse arsenal discursivo era reforado 105. Deste modo, para Vainfas (1997: 118-119) no
103

desta forma que Delumeau (1989) indica que o perodo mais violento da inquisio ocorreu quando a peste
se disseminava e as ameaas de invases externas cresciam. Perseguir, investigar, interrogar e condenar as
mulheres havia se tornado uma necessidade imperiosa a partir do momento em que elas eram consideradas
inimigos internos, supersticiosos e resistentes ao processo de cristianizao. As mulheres hereges, assim como
os judeus, atraiam a ira divina. Com a diminuio dos perigos, a perseguio s feiticeiras decresceu no final
do sculo XVII.
104
O autor relata vrias formas de resistncias das mulheres, como os casos de mulheres que denunciavam os
maridos Inquisio por adultrio ou ainda por as obrigarem prticas contra a natureza com o intuito de se
vingarem ou se livrarem do marido.
105
Vrios historiadores apontam que as relaes familiares no Brasil, mesmo na Repblica, eram patriarcais.
Serviam-se da noo de patriarcalismo que Gilberto Freire utilizou para descrever o Brasil de Casa - Grande

104

possvel contestar a opresso das mulheres na Colnia e tampouco a misoginia acentuada na


cultura portuguesa: O Brasil era o verdadeiro inferno para as mulheres. Em outras
palavras:

[...] sede de dominao de um sexo que suporta mal as leis do casamento e se


revela subversivo por natureza. Da as insistncias com que as estampas,
sobretudo na metade do sculo XVI representam as cenas de famlia e
repreendem os maridos complacentes que deixam a esposa o comando da
casa. Trata-se ainda de uma luta pelas calas, mas desta vez entre o homem
e a mulher. Esta enfia as calas do marido, que usa saia, ocupa a roca ou est
ajoelhado diante de sua megera de companheira, ou espancado por ela (...)
iconografia do mundo s avessas. Pois a subverso feminina uma das
causas da inverso das hierarquias (Delumeau,1989: 346: 347).

Ao mesmo tempo em que esses discursos sobre a natureza perigosa, no


confivel, das mulheres circulavam era preciso proteger as mulheres que representavam,
personificavam a honra masculina e eram propriedades das famlias. Assim, o estupro (ou
rapto) era considerado crime. Mas, como observa Vigarello (1998), na Frana durante o
Antigo Regime, era um crime pouco denunciado e menos ainda punido, porque uma viso
moralizada do crime atribua uma maior indignidade s vtimas do que aos agressores e os
tribunais banalizavam a violncia contra rfs, pastoras, mendigas, promscuas e todas as
outras situaes de violncia inigualitrias como as de patres contra empregadas atravs de
uma certeza disseminada por sculos: o consentimento sempre suposto de uma mulher,
quando o estupro cometido por um homem sozinho (Vigarello,1998:246).
Conforme Caulfield (2000), no Brasil do perodo colonial at meados do
sculo XIX, ao mesmo tempo em que um imenso valor era atribudo castidade das mulheres
das classes privilegiadas, os homens tinham dificuldades em entender que era crime (ou
pecado) manter relaes sexuais com mulheres no-virgens ou prostitutas, ndias e africanas:

Por consider-las a disposio, numa condio equivalente da mulher


solteira considerada no-virgem por estar fora da proteo da famlia ou
e Senzala. Mariza Corra, em Repensando a Famlia Patriarcal no Brasil, aponta que esse conceito , de
muitas formas, estereotipado. So vrios os trabalhos da historiografia contempornea que, ao analisar as
prticas sociais e familiares na histria brasileira demonstraram que as famlias chefiadas por mulheres, mulheres
em posio de comando e mulheres subvertendo as normas sociais eram mais do que somente uma exceo. So
trabalhos que problematizaram a reduo simplista entre homens-dominantes e mulheres-dominadas para
enxergar as relaes de poder que comporta e produz resistncias105. Mas, de qualquer forma, as relaes de
poder eram extremamente assimtricas e claramente pendiam para o lado dos homens. A legislao que
regulava o permitido e o proibido na rea penal ou civil visava mant-las assim. E os prprios discursos da
poca, esse arsenal misgino que advertia sobre a natureza rebelde dessas filhas de Eva revelam que essa no
era uma tarefa fcil.

105

do marido muitos homens ignoravam a virgindade dessas mulheres, a


existncia de um companheiro em sua vida ou mesmo o consentimento na
relao (Caulfield, 2000: 28).

Ou seja, de um lado um patriarcado extremamente rgido, que mantinha as


mulheres de elite reclusas para torn-las moralmente superiores, smbolos de distino
social das famlias. Mulheres que deveriam ser protegidas pela legislao. De outro lado, um
sistema mais falocrtico do que patriarcal, sem fronteiras claras, com altas propores de
famlias constitudas por mulheres. No Brasil meninas escravas eram presas sexuais
legtimas para seus senhores, seus filhos e seus capatazes (Therborn, 2006: 236-237).
Portanto, no Cdigo do Imprio, a antiga pena de morte medieval para a violao de
qualquer mulher foi substituda, no sculo XIX, por uma punio substancialmente mais
atenuada e que levava em considerao a posio social e o comportamento social e sexual da
mulher em questo. Pois agora, o objetivo era punir racionalmente o crime de estupro.

2. 3 Sobre Mulheres e Verdade: o estupro como um crime contra a ordem social

Com o Cdigo Criminal do Imprio (1830), a punio para o estupro deixou


de ser a pena de morte para ser uma pena de recluso de trs a doze anos:

Dos Crimes contra a Segurana da Honra


ESTUPRO
Art. 222. Ter cpula carnal por meio de violncia ou ameaas, com qualquer
mulher honesta.
Penas de priso por trs a doze anos, e de dotar a ofendida 106.

Alm disso, o casamento com a ofendida passou a liberar o homem de


todas as condenaes por crimes sexuais. O estupro deixava, assim, de ser um pecado (relao
fora do casamento) e um crime contra a honra para ser somente um crime contra a honra.
Assim, o culpado podia ressarcir a famlia da vtima do prejuzo moral ao se casar com ela e
do prejuzo ao patrimnio familiar, pagando o dote correspondente ao valor da honra da
famlia ofendida. Caulfield (2000: 25) observa que a honra sexual, no Brasil e nas Amricas,
com desigualdades sociais extremas, representava um conjunto de normas que, estabelecidas
aparentemente com base na natureza, sustentava a lgica da manuteno de relaes desiguais
106

Apud PIERANGELLI, J. Cdigos Penais do Brasil. SP: Falovi, 1980.

106

de poder nas esferas privada e pblica. Nesse caso era preciso estabelecer, no texto da lei, que
somente as mulheres honestas (com honra a preservar) eram passveis de serem
consideradas, juridicamente, vtimas (ofendidas) de estupro (desonra).
As principais diferenas entre as Ordenaes e o Cdigo Criminal de 1830
foram: a caracterizao da honestidade da vtima como um elemento principal da
configurao do conceito de estupro, fundamental para caracterizar um crime contra a honra,
o conceito de violncia e a substituio da pena de morte por uma punio de encarceramento,
com graduao de trs a doze anos. A violncia foi definida, no Cdigo de 1830, do seguinte
modo:

Por violncia entende-se no s o emprego de fora physica, como o de


meios que privarem a mulher de suas faculdades psychicas, e assim da
possibilidade de resistir e defender-se, como sejam o hypnotismo, o
chloroformio, o ether e, em geral, os anesthesicos e narcticos 107.

Neder (2001: 113-125), sustenta que o Cdigo Criminal do Imprio, alm


das influncias de Beccaria e Bentham, revela a influncia do projeto de Cdigo Criminal
encomendado por D. Maria I a Pascoal Jos de Mello Freire, no final do sculo XVIII. O
resultado que, do lado das idias iluministas, prevaleceu, no pensamento jurdico, uma
concepo de sociedade rigidamente hierarquizada, caracterizada pela forte presena do
Cristianismo: que marca decisivamente a pennsula ibrica, cunhando uma cultura
holstica, patriarcal e francamente misgina. O Cdigo Civil, justamente por tentar conciliar
uma noo moderna de indivduos com os fundamentos do ptrio- poder, s foi aprovado em
1916, tendo as Ordenaes Filipinas perduradas at esse momento. E o Cdigo civil de 1916,
considerando a famlia como a instituio civil mais importante do novo regime, manteve as
mulheres na condio civil de incapazes, juntamente com os menores, indgenas e
deficientes mentais (Grinberg, 2002: 44-45)108.
Mas, aqui, importante tambm observar que a redao do Cdigo de 1830
pode ser considerada uma posio de vanguarda, por definir um conceito de violncia mais
amplo, no restrito ao conceito de violncia fsica e assim, abranger determinadas formas de
107

Apud PIERANGELLI, J (1980).


Realmente, o processo de elaborao e aprovao do Cdigo Civil demonstra as dificuldades em se
estabelecer quais os habitantes que poderiam ser denominados como cidados durante todo o sculo XIX e incio
do XX no Brasil. A construo de uma nao liberal em pases de tradio jurdica romano-cannica, como
Frana, Espanha e Portugal, foi um processo complicado. No Brasil escravagista, as dificuldades eram ainda
maiores. O primeiro encarregado de redigir o Cdigo, o advogado Teixeira de Freitas, recebeu a incumbncia em
1854 e abandonou o trabalho em 1867. Em 1899, Clvis Bevilqua foi contratado e o projeto levou 16 anos
sendo discutido no Congresso. O projeto elaborado por Bevilqua continha algumas inovaes referentes s
mulheres que foram rejeitadas, como o princpio jurdico da igualdade entre homens e mulheres (Idem).
108

107

ofensas morais que ainda estavam em plena discusso na Frana do sculo XIX. Vigarello
(1998) observa que, na Frana, desde o final do sculo XVIII, o estupro j havia deixado de
ser um pecado para ser uma ofensa moral da sociedade. No entanto, a possibilidade de se
definir uma violncia moral termo que ele constri para agrupar os debates sobre outras
formas de coao das vtimas alm da violncia fsica s comeou a ser discutida no incio
do sculo XIX. At ento, presumia-se o livre- arbtrio pleno da vtima, no se investigava
suas fraquezas. Ao mesmo tempo, quando o estupro deixa de ser concebido como um
pecado, o olhar dos juzes se orienta para a vtima, procura falhas em seu livre-arbtrio e
impotncia de sua vontade (Vigarello,1998:141). Diferencia-se a violncia atravs das
diferenas entre estupro, ultraje, atentado e hierarquia entre atentados. Mas, o conceito de
violncia moral os deputados no arriscaram definir e os juzes relutavam em aceitar.
Preferiram definir um limiar de idade em que a violncia poderia ser descartada como prova
de no- consentimento. A doutrina condenava apenas a violncia fsica e a relao entre
violncia e consentimento se transforma em debates caricaturescos, independente da
impunidade na prtica. E o reconhecimento de outras formas de violncia renovou a
desconfiana em relao s vtimas. O repertrio dos juristas do Antigo Regime foi
legitimado com a profissionalizao do perito aps 1893. Mdicos e juristas se apoiavam, uns
nos outros, para afirmar a impossibilidade de uma mulher que sabe o que so as relaes
sexuais ser vtima de estupro. Nestes casos, os juzes ou no reconheciam a existncia de
estupro ou atenuavam a pena. Para Vigarello (1998: 247), isso significa que esses limites
confirmam a manuteno da dominao sobre a mulher. A existncia de um julgamento logo
de sada inigualitrio, a estabilidade relativa dos costumes, apesar da inegvel mudana da
jurisprudncia e da lei.
No Brasil, logo aps a proclamao da Repblica e dois anos aps a
abolio da escravido, foi promulgado o Cdigo Penal de 1890, que ampliou o ttulo do
captulo, substituiu a expresso estupro por violncia carnal, abrandou novamente a pena e
abrangeu o estupro praticado contra mulheres consideradas pblicas: as prostitutas;

Dos Crimes contra a Segurana da Honra e Honestidade das Famlias e


do ultraje pblico ao pudor.
VIOLNCIA CARNAL
Art. 268. Estuprar mulher virgem ou no, mas honesta.
Pena de priso celular por um a seis anos

108

1 Se a estuprada fr mulher publica ou prostituta


Pena de priso cellular por seis meses a dois annos 109.

Obviamente, h maiores diferenas entre as Ordenaes do Reino, datadas


do sculo XV, do que entre o Cdigo Criminal do Imprio e o Cdigo Criminal da Repblica
de 1890, promulgados com um intervalo de apenas sessenta anos. Mas a diferena mais
significativa entre os dois ltimos no foi de redao, e sim de recepo. Enquanto o primeiro
foi elogiado pelos juristas, por sua ruptura com a legislao medieval, o segundo, desde o
incio foi criticado por ser considerado obsoleto frente aos novos conhecimentos da
criminologia e inadequado realidade social brasileira.
A atenuao das penas, a partir do Cdigo Criminal do Imprio, estava em
sintonia com a reforma criminal na Europa, que como vimos, ocorreu a partir do sculo XVIII
com o objetivo de punir ao invs de vingar, de punir com uma severidade atenuada, no
para punir menos, mas para punir melhor. Desse perodo em diante, outros tipos de avaliao
se introduziram discretamente na prtica de julgar. Segundo Alvarez (1996), ao inspirar-se
nos princpios liberais, como a igualdade jurdica, a ampla defesa e as restries priso, o
Cdigo Criminal de 1890 era visto pelos juristas brasileiros adeptos das novas teorias
criminais em voga na Europa como a Criminologia de Lombroso (1835-1909), Ferri (18561929) e Garofalo (1852-1934) como atrasado diante dos novos conhecimentos
cientficos dos criminosos e das causas sociais da criminalidade. Enquanto a escola clssica
do direito penal preocupava-se apenas com a definio do crime e a proporo da pena, os
juristas brasileiros adeptos da nova escola penal defendiam que a pena no deveria ser
adequada ao crime, mas ao criminoso, gravidade do ato e ao seu grau de periculosidade.
A criminologia da poca defendia a tese da anormalidade do criminoso, seja biologicamente
ou em decorrncia de seu meio social, e difundiu, no pensamento jurdico do perodo, o
conceito de defesa social e do criminoso como um inimigo social. Nesse sentido, ao
deslocar-se do crime para a observao e a classificao do criminoso e ao vincular a punio
com a defesa da sociedade diante de uma periculosidade potencial de determinados
indivduos, as teorias da antropologia criminal e da criminologia representam a emergncia da
norma no campo da lei:

Elas introduzem, no campo da lei, uma lgica de pensamento estranha ao da


lgica jurdica clssica; introduzem nas prticas jurdicas e penais, critrios
109

Apud PIERANGELLI, J.(1980).

109

de avaliao diversificados, a partir dos quais no se julga mais a


obedincia ou no lei, mas tambm a prpria natureza do criminoso, seu
comportamento antes e depois do crime cometido, seus desvios frente aos
padres de conduta considerados normais (ALVAREZ, 1996: 39).

Ainda segundo o autor, as crticas dos juristas aos princpios liberais do


Cdigo Criminal Republicano como igualdade jurdica e restries priso revela que, ao
contrrio de ser apenas a importao de um conjunto de idias, houve uma convergncia
interessante entre os discursos da criminologia e o liberalismo no-democrtico da elite
republicana. Lombroso, mdico italiano, defendia a existncia de criminosos natos que
estariam, desde o nascimento, predispostos ao crime em razo de fatores biolgicos que
podiam ser identificados atravs da observao de determinadas caractersticas fsicas e
psicolgicas.

A antropologia criminal de Lombroso, Garofalo e Ferri, que deslocava a

ateno do crime para o criminoso, obteve grande repercusso entre os juristas no final do
sculo XIX no Brasil. Mas no foram as idias deterministas de Lombroso que mais
influenciaram o pensamento jurdico. Segundo Lombroso, os criminosos natos, anormais
por natureza, poderiam ser neutralizados caso no se deparassem com situaes favorveis
ao crime. Da mesma forma, um indivduo exposto a um meio social insalubre, pervertido,
poderia desenvolver uma tendncia crnica para os vcios e a marginalidade. Os juristas
brasileiros do final do sculo, encontraram nas idias de Lombroso justificativas cientficas
para a discriminao, excluso e controle da maior parte da populao no incio da Repblica.
O ambiente miservel, as habitaes coletivas, a falta de higiene e educao, e outros tantos
elementos caractersticos da maioria da populao do pas, eram considerados verdadeiras
fbricas de criminosos anormais e pervertidos.
Em relao s mulheres, a criminologia de Lombroso ser ainda mais
perversa. No final do sculo XIX, a antropologia criminal de Lombroso e Ferrero,
transformou em cincia o que antes era disseminado nos discursos eruditos, na cultura
popular e na literatura. Para Lombroso, entre os homens atravs da observao de suas
caractersticas fsicas e comportamentais era possvel encontrar alguns criminosos natos,
destinados biologicamente ao crime, violncia. Em relao s mulheres, o pressuposto de
Lombroso era o de que todas as mulheres seriam biologicamente inferiores do ponto de vista
fsico, psicolgico e moral. Absolutamente todas as mulheres seriam semicriminalides.
Algumas inofensivas, como a mulher normal, em que a propenso ao crime,
prostituio e crueldade estaria adormecida e que se manifestaria em algumas ocasies.
Outras, prostitutas natas, com caractersticas fsicas diferentes. Mas, mesmo entre a

110

prostituta nata e as mulheres normais, para Lombroso, no haveria muita diferena


(Dottin- Orsini,1996: 263-265).
Em A criminosa e a prostituta (1895), Lombroso e Ferrero estudam
mulheres desviantes (vistas como um feminino exacerbado) no somente para estabelecer
uma tipologia, mas conhecer as caractersticas latentes de todas as mulheres. O baixo nmero
de criminalidade feminina era explicado de diversas maneiras. Em primeiro lugar, a
prostituio era um crime feminino, o que aumentava o nmero de mulheres criminosas.
Em segundo lugar, as mulheres cometiam crimes em segredo, que nunca seriam
descobertos. E terceiro, como as mulheres so naturalmente cruis, principalmente na
vingana, elas seriam a causa de diversos crimes cometidos por homens. E, para embasar
sua tese, ele no ter dificuldade em encontrar inmeros exemplos na literatura. Assim, a
natureza feminina, ser construda (ou reconstruda), como essencialmente vingativa e cruel
ainda no final do sculo XIX atravs de novos saberes cientficos que legitimavam,
fundamentavam, colocavam novamente em circulao os discursos misginos medievais que
justificavam a necessidade de recluso das mulheres, tanto por sua inferioridade natural que
no lhe traria vantagens no trabalho ou nos estudos quanto para no propiciar ocasies em
que essa crueldade pudesse se manifestar. Essa fundamentao cientfica da criminologia
sobre a necessidade de um forte controle, de um controle especfico sobre as mulheres nas
sociedades do sculo XIX, ser incorporada, utilizada pelos juristas como um argumento
estratgico de preservao da ordem social em um momento em que as hierarquias sociais no
eram mais atribudas a uma ordem divina, superior. Era preciso entender (construir,
justificar) a inferioridade feminina e a superioridade masculina de forma racional,
cientfica.
A convergncia entre esse pressuposto da criminologia 110 e as preocupaes
dos juristas com o papel das mulheres na constituio da nova ordem social pode ser
observado nas articulaes de Viveiros de Castro no momento de definir a observao do
comportamento e da posio social da vtima como principal critrio de investigao da
verdade nos casos de estupro. Naquele momento, era preciso critrios racionais para poder
atribuir veracidade aos testemunhos das mulheres em um espao, ao mesmo tempo, perigoso
110

Aqui, importante esclarecer que nesse sentido de construo de uma inferioridade feminina, que exclui as
mulheres de serem consideradas sujeito de verdade, que as construes de Lombroso interessam nesse trabalho,
pois suas outras especulaes (como, por exemplo, suas reflexes sobre as caractersticas genitais da
prostituta nata que permitiria a distino das mulheres, desde crianas, em grupos mais primitivos e outros
mais evoludos) foram deixadas de lado porque as diferenas entre caractersticas anatmicas so encontrados
em todas as classes sociais e esse argumento no permitia sua instrumentalizao para legitimar hierarquias
sociais.

111

de criminalizao masculina com base no testemunho de uma mulher e relevante,


estratgico, de civilizao dos instintos masculinos e de preservao do papel das mulheres na
nova ordem social.
Como vimos, no Cdigo Penal republicano, a honestidade da vtima deixa
de ser indispensvel para a caracterizao do crime de estupro, mas passa a ser indispensvel
para a graduao das penas, uma pena de seis meses seis anos. Ou seja, assim como na
legislao medieval, no final do sculo XIX, qualquer mulher passa a ser considerada
juridicamente passvel de denunciar um homem justia por estupro. Ao mesmo tempo, a
gravidade da ofensa diminuiu sensivelmente at em relao ao Cdigo Criminal do Imprio.
Isso porque, na ordem social republicana, a lei no se destinava a proteger somente as
mulheres honestas, mas procurava civilizar os instintos sexuais de uma populao considerada
brbara. Para construir uma nao civilizada a punio nos casos de crimes de estupro era
fundamental. E, tanto para a caracterizao do crime de estupro, como para avaliar a
intensidade da ofensa e sua correspondente punio, o jurista Francisco Viveiros de Castro
redige em 1887 a primeira obra, no Brasil, destinada a orientar os procedimentos de
investigao nos crimes de estupro: Delitos Contra a Honra da Mulher.
Neder (2001: 117) aponta que, do ponto de vista do contedo, a obra Delitos
Contra a Honra da Mulher indicaria tanto as rupturas com o pensamento jurdico prmoderno pela adeso do autor ao Iluminismo ao tratar dos delitos contra a mulher quanto
a continuidade de um discurso consolidado por sculos de hegemonia no pensamento
religioso (e do Direito Cannico) na cristandade ocidental. A mulher violentada duplamente
considerada responsvel pelo estupro. Primeiro por ter se exposto ao mal, por ter sado do
espao domstico, da recluso.

Segundo porque, ao sair da recluso domstica ela

possibilitou a exteriorizao do mal que s a mulher possui, a seduo;

Interessante observar que, a par da utilizao de uma linguagem jurdica


moderna para analisar os delitos contra as mulheres (o tema estava na pauta
das discusses na Frana), sobretudo aqueles diretamente dirigidos contra
seus corpos (estupro e seduo), este livro mostra-se envolto por um
emaranhado ideolgico em que os preconceitos do conservadorismo
clerical, que veiculam uma imagem da mulher negativa, depreciativa e
misgina, manifestam-se vivamente (Neder, 2001: 117).

112

De fato, no final do sculo XIX e incio do XX, o aumento dos crimes


sexuais preocupava Viveiros de Castro (1932111) que, entretanto, conhecia as causas da
criminalidade e pretendia deixar isso bem claro aos juristas:

No difcil ao socilogo estudar e conhecer as causas determinantes


deste aumento da criminalidade. de justia responsabilizar em
primeiro lugar a prpria mulher. Dominada pela idia errnea de sua
emancipao, ela faz tudo que de si depende para perder o respeito, a
estima e a considerao dos homens. A antiga educao da mulher
recatada e tmida, delicada, sensitiva evitando os contatos speros e
rudes da vida, foi desprezada como coisa anacrnica e ridcula; e
temos hoje a mulher moderna, vivendo nas ruas, sabendo de tudo [...]
(Castro, 1932: 118)
Mas, Viveiros de Castro112 constri uma composio interessante que
Neder (2001) classifica de emaranhado ideolgico para resolver os problemas
relacionados ao no-consentimento. De uma forma criativa, o jurista resolve o grande
paradoxo dos julgamentos de estupro: legitimar, defender, a existncia de um espao em que
uma mulher pode denunciar e obter a condenao de um homem por estupro um perigoso
espao de poder concedido s mulheres e definir, em que condies, atravs de quais
critrios, uma mulher esse ser naturalmente mentiroso pode ser considerada sujeito de
verdade.
Essa articulao estabelece uma nova relao entre as mulheres e a verdade
que organiza, ainda hoje, os procedimentos de investigao/produo da verdade nos casos de
estupro. Viveiros de Castro articula uma produo discursiva que, historicamente, excluiu as
mulheres do direito de dizer a verdade ao mesmo tempo em que constri um saber para
saber quando a mulher est dizendo a verdade. A atenuao das penas e a incluso das
mulheres pblicas na nova lei de estupro so medidas que revelam o interesse das elites
republicanas em criminalizar o estupro. Para Castro, a represso ao estupro seria a vitria da
razo sobre o instinto e, em todos os Cdigos modernos, havia a preocupao em garantir a
honra da mulher: Ningum pode violentar uma mulher, nem mesmo uma prostituta, ningum
pode subjugar-lhe pela violncia fsica ou pela coao moral. Quem assim procede ru de
um crime de estupro (Castro, 1932: 22).
O texto de Viveiros de Castro apresenta, primeira vista, algumas
contradies. possvel que uma prostituta seja vtima de estupro.
111
112

Utilizamos a segunda edio.


Idem.

Mas o estupro era

113

classificado como um crime contra a honra e as prostitutas, eram consideradas pelo jurista,
como mulheres sem sentimento de honra e de dignidade. Segundo ele, a corrupo
habitual da mulher no um obstculo a existncia do crime, porque sua vida licenciosa no
pode legitimar atentado algum contra a sua pessoa (1932: 122). Mas a contradio logo se
desfaz quando o jurista argumenta que a punio, de um a seis anos de recluso para o
culpado por estupro contra uma mulher honesta e de seis meses a dois anos caso a vtima
fosse prostituta, deveria ser diferente porque o crime provocaria efeitos diferentes. Praticado
contra a mulher honesta o crime contra a sociedade, pois prejudicaria seu futuro, mancharia
seu nome, sua reputao, sua vida. Praticado contra a prostituta o crime contra a liberdade
pessoal, uma pequena agresso fsica:

certo que a prostituta tem o direito de dispor livremente de seu corpo, de


receber ou de recusar quem a solicita. Mas quem ataca esse direito comete
um crime, no contra a honra, que no existe, mas contra a liberdade
pessoal, obrigando a vtima com violncias a praticar aquilo que no queria.
E como tal fato no revela um carter temvel, perigoso da parte do
delinqente, no causa mal irreparvel vtima, no abala os interesses da
defesa social, poderia ser punido com uma simples contraveno (Castro,
1932: 124).

Deste modo, seria preciso punir o estupro conforme sua gravidade e a


periculosidade do agressor. preciso punir o estupro conforme critrios racionais de punio
que interessassem preservao da ordem social. O estupro sempre foi criminalizado, afirma
Castro, e ele trar as diversas formas de criminalizao ao longo da histria. Mas, na Primeira
Repblica, os objetivos do sistema penal ao punir o estupro sero especficos. E de acordo
com esses objetivos que os critrios devero ser construdos, aplicados e, hoje,
compreendidos.
No final do sculo XIX, Castro articula os princpios iluministas como o
direito da prostituta sua liberdade sexual aos conceitos da nova escola penal, como a
noo de defesa social. A proteo das mulheres honestas faz parte do papel da justia
penal no projeto republicano de defender a honra das mulheres, de construir uma nao
civilizada, pautada pela razo e pelo controle dos impulsos, dos hbitos, dos comportamentos
instintivos, primitivos. A castidade, a virgindade, a inocncia e a submisso seriam
caractersticas femininas que deveriam ser preservadas em uma nao civilizada. As mulheres
deveriam ser filhas, irms, mulheres e mes, exemplares. Esse o seu papel na nova ordem
social republicana. Deste modo, proteger as mulheres educadas segundo esses parmetros

114

assegurar que a nao republicana se desenvolvesse de forma adequada, com posies sociais
e papis sexuais bem definidos. As caractersticas femininas que compem o conceito de
mulher honesta e que devem ser sempre enfatizadas nos textos jurdicos, para no dar
margens a dvidas sero o prprio objeto jurdico, alvo da proteo construo
jurdica.
Para Castro, a represso ao estupro seria a vitria da razo sobre o instinto.
preciso punir os homens incivilizados que se deixam dominar por seus instintos
naturais diante da seduo subversiva que toda mulher representa. Assim, a questo
principal no era discutir quais mulheres poderiam ser vtimas, mas discutir quais mulheres
atribuir o direito de dizer a verdade, de obter, atravs de suas palavras, a condenao de um
homem. Caso contrrio, segundo a produo discursiva medieval que advertia a no confiar
(nunca) nas mulheres, no haveria condenaes por estupro. Portanto, alm de definir quais os
critrios para atribuir veracidade s mulheres que, durante sculos, no possuam
veracidades em si mesmas era preciso construir os critrios desejveis para a prtica jurdica
de acordo com o projeto republicano das elites: Por que criminalizar o estupro? Ele prejudica
a quem? Quais so os cuidados que os juristas devem ter? Em que situaes o estupro um
crime grave? Ser atravs dessas questes que Castro elabora os procedimentos de
investigao da verdade em que a suspeita em relao aos testemunhos das mulheres se
relaciona lgica da punio na nova ordem social republicana. No mais uma ordem social
divina, mas uma sociedade hierarquizada a ser preservada conforme determinados
princpios, determinados critrios de avaliao dos indivduos. Assim, Viveiros de Castro
elege dois princpios de atribuio de veracidade palavra das mulheres vtimas: a recluso e
a violncia.
A recluso das mulheres possua uma finalidade estratgica em uma
sociedade patriarcal em que as mulheres (ou a castidade feminina) eram, ao mesmo tempo,
patrimnio familiar e smbolo da honra das famlias. Mas o princpio que sustentava a
recluso e o amplo controle sobre as mulheres eram os argumentos sobre a natureza
feminina. A recluso das mulheres, a educao rgida, o controle sobre o seu comportamento,
ao encontrar seu prprio fundamento na natureza inerentemente perversa das mulheres, se
tornou o elemento fundamental para observar quais as mulheres dizem a verdade: o conceito
de mulher honesta. Conceito to dito, to repetido, que seu aparecimento, seu novo sentido,
em um momento em que era preciso distinguir, entre todas as mulheres juridicamente capazes
de denunciar um homem por estupro, foi esquecido. O conceito de mulher honesta, na

115

articulao de Castro no era o mesmo conceito de mulher honesta no Cdigo Criminal do


Imprio ou mesmo no texto do Cdigo Republicano.
Nos textos legais, mulher honesta era a mulher protegida pela legislao e
cuja ofensa, fazia do estupro um crime grave. Agora, com a criminalizao do estupro
praticado contra a prostituta, mulher honesta uma mulher que pode, em determinadas
circunstncias, ser considerada um sujeito de verdade mesmo sem os sinais marcantes da
extrema violncia fsica. O estupro considerado um crime grave porque destruiria a vida
de uma mulher ou de uma jovem honrada, que almejasse ascender socialmente, adquirir
prestgio, reputao ou posio social atravs do casamento e da maternidade, os limites de
possibilidade que os padres sociais impunham para as mulheres na virada do sculo. O
casamento e o pagamento do dote isentavam o condenado de qualquer outra punio. O
casamento restabelece a ordem natural das coisas que foi rompida pela violncia sexual no
consentida. J o estupro praticado contra uma prostituta deveria ser, para Castro, somente uma
contraveno penal segundo o prprio critrio de gravidade vinculado graduao da pena.
Dissociado dos prprios objetivos da punio do estupro, desatrelado dos conceitos de honra,
moral e civilizao, contra a prostituta a violncia sexual vista somente como uma agresso
fsica. E punida como uma agresso fsica por ser visvel, independente da condio de nosujeito de verdade da vtima. Aqui temos a primeira discusso sobre os critrios necessrios
para atribuio de gravidade ao crime de estupro; critrios necessrios para distinguir
situaes graves por seus prejuzos sociais em relao s vtimas e do estupro apenas como
uma agresso. E, uma agresso que, para Castro, no configuraria crime, mas apenas uma
contraveno. E quem fornece os fundamentos para essa distino a prpria vtima, atravs
de seu comportamento a ser julgado no tribunal.
Desta forma, a violncia necessria para a caracterizao do crime, deve
agora ser observada com ateno, pois ser fundamental distinguir em que condies
qualquer mulher pode ser considerada sujeito de verdade. Quanto maiores forem as
marcas da violncia fsica, maior a probabilidade da acusao ser verdadeira. E se o
comportamento social e sexual da vtima for considerado leviano, o grau de violncia
necessrio para a caracterizao do estupro dever ser maior;

Geralmente deve-se opor a maior circunspeco e as maiores reservas s


asseres de certas mulheres adultas e capazes de resistir, que pretendem
terem sido violadas, porque a experincia nos ensina que pura inveno a
maior parte destes casos. O perito em cada exame que proceder deve procurar
os vestgios da violncia, e claro que os encontrar tanto mais pronunciados
quanto mais longa e enrgica tiver sido a resistncia (Castro, 1932: 122).

116

Quanto mais recatada, mais estranha luta pela vida, mais tmida, mais
incapaz de resistncia ser ela [a vtima]. Somente o estudo atento
consciencioso das circunstancias especiais de cada caso, poder servir de
guia. Os princpios absolutos [...] so como as belas virgens sagradas,
admirveis, mas estreis (Castro, 1932: 104).

A longa experincia que tenho tido de processos dessa ordem, como promotor
pblico e juiz criminal, ensinou-me que duas espcies de mulheres
apresentam-se perante a justia como vtimas de atentados contra a sua honra.
Umas so em verdade dignas de proteo das leis e da severidade inflexvel
do juiz. Tmidas, ingnuas, incautas, foram realmente vtimas da fora brutal
do estuprador [...]. Mas h outras corrompidas e ambiciosas que procuram
fazer chantagem, especular com a fortuna ou a posio do homem [...].
Conhecer bem os elementos caractersticos dos delitos, apreciar com a
perspiccia o valor das provas, para bem distinguir estas duas classes de
mulheres, umas que sofrem, outras que especulam, dever imprescindvel do
magistrado (Castro, 1932: 24-25).

Atravs das elaboraes de Viveiros de Castro, a investigao, o


interrogatrio exaustivo sobre a vtima procedimento histrico das prticas de confisso do
regime de verdade do inqurito e de suas categorias religiosas impregnadas de desconfiana
em relao s mulheres ser utilizado, no regime de verdade do exame, para a observao
de sua histria de vida, de seus hbitos, de sua vida sexual. Em resumo, ser privilegiado
como instrumento de produo da verdade nos casos de estupro. Ao mesmo tempo um
benefcio recheado de precaues, a potencialidade perigosa do valor de prova da palavra
da vtima poder ser atenuada por esse interrogatrio exaustivo em que qualquer
contradio pode descaracterizar a denncia. Quando e em que situaes essa estratgia
pode ser utilizada depender da vtima, do acusado e da situao. A desconfiana em relao
palavra da vtima se constitui como o procedimento central de investigao nos casos de
estupro porque preciso evitar que as mulheres (historicamente potencialmente perigosas)
utilizem esse espao igualmente perigoso de incriminao. Essa a precauo que os juzes
devem ter.
Aqui, em crimes sexuais, em que preciso observar e de certa forma
acreditar na palavra da vtima, o estoque discursivo disponvel que Viveiros de Castro
articula ser claramente misgino por se fundamentar na existncia de caractersticas
femininas naturais que as tornariam potencialmente mentirosas e que s poderiam ser
atenuadas com uma educao rgida, especial, destinada ao controle desse sexo, visto como
mais receptivo s influncias perniciosas da sociedade. Principalmente de uma sociedade
ainda no civilizada, no moralizada. Mulheres livres, como as prostitutas, no

117

mereceriam, assim, credibilidade alguma a no ser que a violncia utilizada pelo agressor
apontasse a sua barbrie, sua periculosidade.
deste modo que Viveiros de Castro, ao eleger a observao do
comportamento da vtima como critrio de investigao da verdade, instrumentaliza o
trinmio comportamento social-honestidade- verdade, caracterstico das prticas judicirias
nas sociedades modernas, para resolver o dilema do no- consentimento. Mas, as abruptas
transformaes nas relaes sociais a partir do final do sculo XIX e a emergncia das
mulheres modernas dissolveram esse critrio que havia possibilitado que as mulheres fossem
consideradas sujeitos de verdade em denncias de estupro. Desorganizou a lgica, o sentido
da punio. Um grande problema para a investigao da verdade nos casos de estupro. A
recluso sada que Viveiros de Castro articulou para possibilitar a atribuio de veracidade
somente algumas mulheres no interior desse espao perigoso (e na poca estratgico) que
um julgamento de estupro no funcionar mais como critrio de distino nas sociedades
modernas devido a prpria emergncia das mulheres modernas. esse dilema que Nelson
Hungria abordar, em meados do sculo XX, de maneira resignada.

2.4 Sobre Mulheres Histricas: o estupro como um crime contra o pudor

Em 1940 foi publicado o atual Cdigo Penal, que entrou em vigor em 1942.
O ttulo foi modificado para Crime contra os Costumes e o Captulo passou a ser
denominado Dos crimes contra a liberdade sexual113. O crime de estupro passou a ser
definido, a partir do Cdigo Penal de 1940 at 2008, como o ato de: constranger mulher
conjuno carnal, mediante violncia ou grave ameaa114. De acordo com Caulfield (2000:
340), o Cdigo Penal de 1940 refletia as tenses persistentes entre diferentes filosofias
jurdicas, assim como as contradies em relao definio e a punio de ofensas morais e
sexuais. O cdigo de 1940 apresentou mudanas controvertidas e dramticas que envolviam
honra, famlia e crimes sexuais. O crime de defloramento passou a ser chamado de crime de
seduo. O objetivo era acabar com as discusses tcnicas sobre o hmen complacente e
assim, possibilitar a autonomia dos juzes para decidirem quais as mulheres que mereciam a
113

No Cdigo Penal de 1969 o captulo foi renomeado como Dos crimes contra a disponibilidade sexual, sem
dvida porque a palavra liberdade no era bem recebida durante o regime militar, mesmo que se tratasse de
liberdade sexual. A alterao no perdurou.
114
Delmanto (2001). Dos Crimes Contra os Costumes: ESTUPRO Art.213. Constranger mulher conjuno
carnal, mediante violncia ou grave ameaa.

118

proteo da justia. Alm de deslocar o foco da virtude feminina para a proteo dos menores
de idade115. Caulfield aponta que a mudana do ttulo do Cdigo Penal de 1890 Dos Crimes
contra a segurana na honra e honestidade das famlias e do ultraje pblico ao pudor para
Crime contra os Costumes revela que os crimes sexuais j no eram mais considerados
ofensas contra a honra da famlia. Mas tambm no eram ofensas contra os indivduos. De
acordo com Caulfield;
Os homens que escreveram o cdigo de 1940 definiram a honestidade sexual
e a integridade fsica da mulher como bens sociais e coletivos, enfatizando
que o Estado, mais que os patriarcas individualmente, era o responsvel pela
defesa desses bens(2000:131)

Em Comentrios ao Cdigo Penal (1958)116, Nelson Hungria constri um


texto interessante no captulo sobre os crimes contra os costumes 117. Em seus comentrios,
possvel perceber que os critrios de investigao da verdade nos casos de estupro, tal como
elaborados por Viveiros de Castro, se consolidam como um instrumento natural, bvio de
descoberta da verdade. Mas, no texto de Hungria, as advertncias em relao aos testemunhos
das mulheres se renovam. Sculos de desconfiana em relao natureza feminina
fundamentam os novos saberes criminais que invadem a arena do direito. A biologia e a
literatura se misturam nessa tentativa de conhecer a natureza feminina. Logo no incio,
Hungria procura marcar a diferena entre os objetivos do direito penal na metade do sculo
XX e os objetivos de um direito penal vinculado moral religiosa. Relacionando biologia,
psiquiatria, antropologia criminal, mitologia e literatura, Hungria aponta o papel do Estado na
punio dos crimes contra os costumes.
A hegemonia teolgica fazia, ento, com que a lei do Estado assumisse at
mesmo a funo de cuidar da pureza das almas, como um bem em si mesma.
No Estado agnstico, porm, o apoio jurdico - penal moral sexual limita-se
a reprimir os fatos que, sobre fugirem normalidade do intercurso dos sexos,
importam leso de positivos interesses do indivduo, da famlia e da
comunho civil, como sejam o pudor, a liberdade sexual, a honra sexual, a
regularidade da vida sexual familiar social, a moral pblica do ponto de
vista sexual. (Hungria, 1959: 88)

Para o jurista, entre todos os itens citados, o pudor seria o objeto de


proteo principal das normas jurdicas. O pudor representaria a vitria da civilizao, da
racionalizao sobre o instinto sexual a servio da reproduo da espcie. O amor sexual,
115

A maioridade passou de 21 para 18 anos no cdigo de 1940.


A primeira edio desta obra de 1948. Utilizamos aqui a quarta edio.
117
A participao de Nelson Hungria na elaborao e sua interpretao do Cdigo de 1940 to relevante que o
Cdigo era chamado por seus contemporneos de O Cdigo de Hungria.
116

119

dizia Hungria citando os bilogos e endocrinlogos, um fenmeno neuropsquico de


reproduo que o homem partilha com os animais inferiores, uma necessidade, um impulso
de evacuao. O prazer sexual, ao deixar de servir apenas reproduo da espcie, ao ser
procurado como um fim em si mesmo, provocaria os desvios sexuais, os vcios. Somente o
pudor controlaria esses descaminhos e manteria a normalidade, convenincias e
interesses sociais. Hungria cita Manfredini, Havelock Ellis, Anotole France, Pitigrilli e
Stendhal para desenvolver sua hiptese de que a mulher primitiva teria dado incio ao pudor
para ceder somente ao homem preferido: se a castidade de uma mulher pertence a certo
homem, necessrio que ela seja pudica, para no tentar outros homens. O vesturio seria
posterior ao pudor e teve duplo sentido: Serviu ao pudor e coquetterie: continha os
avanos do macho, ao mesmo tempo que lhe excitava os desejos. Ocultar fornecer alimento
curiosidade e ao desejo (Hungria,1958: 91. Deste modo, em Hungria, as mulheres so, ao
mesmo tempo, consideradas como as responsveis pela origem do pudor e assim como em
Viveiros de Castro e nos discursos misginos a causa da sua perdio:
Desgraadamente, porm, nos dias que correm, verifica-se uma espcie de
crise de pudor, decorrente de causas vrias. Desapercebe a mulher que seu
maior encanto e a sua melhor defesa esto no seu prprio recato. Com a sua
crescente deficincia de reserva, a mulher est contribuindo para abolir a
espiritualizao do amor (Hungria, 1958: 92).

Em Viveiros de Castro, o estupro j havia deixado de ser considerado


pecado (sexo fora do casamento) para se tornar uma vitria da civilizao, da razo sobre o
instinto visto como primitivo. Em Hungria, essa discusso se sofistica. O instinto sexual
masculino era considerado natural, um fenmeno justificvel pela biologia e pela medicina.
Mas o controle desses instintos era papel do Estado e da mulher, vista de um lado, como
parceira da conservao social e de outro, como causa da desagregao social. Deste modo, a
conservao da ordem moral da sociedade caracterstica essencial das sociedades
civilizadas dependia das barreiras que as mulheres deviam impor aos impulsos naturais do
sexo oposto. Na poltica, no trabalho, nas cincias, as mulheres eram inferiores por suas
caractersticas

naturais,

por

serem

emocionais

enquanto

os

homens,

superiores

intelectualmente e moralmente, seriam racionais. Mas, no tocante s prticas sexuais, os


homens eram impelidos por sua configurao biolgica, considerada indispensvel para a
conservao da espcie. Em uma espcie de nica fraqueza masculina, reconhecida,
conservada, justificada pela biologia.

120

Assim, as mulheres deveriam se proteger atravs de comportamentos


adequados e de vesturio discreto, para no provocar o instinto sexual masculino. Em meados
do sculo XX, o direito penal nos crimes de estupro no protegia a mulher honesta ou
desonesta. Ele protegia o pudor, os costumes, em outras palavras, protegia a conservao
social. Logo, nos crimes sexuais, a mulher era ao mesmo tempo vtima e r:
Os crimes que, de modo genrico, se poderiam denominar sexuais ou
atentatrios do pudor (individual ou social), so contemplados pelo nosso
atual estatuto penal sob a rubrica Dos crimes contra os costumes. Apesar de
mais concisa do que a do outro Cdigo (Dos crimes contra a segurana da
honra e honestidade das famlias e do ultraje pblico ao pudor), essa rubrica
, no entanto, mais compreensiva ou mais correspondente ao contedo das
disposies que se seguem. O vocbulo costumes a empregado para
significar (sentido restritivo) os hbitos da vida sexual aprovados pela moral
prtica, ou, o que vale o mesmo, a conduta sexual adaptada convenincia e
disciplinas sociais (Hungria, 1958: 103).

E, para Hungria, a conduta sexual das mulheres modernas provocava


estupros e causava problemas. Sobre a investigao da veracidade de denncias de estupro, as
articulaes feitas por Hungria a partir de Viveiros de Castro embora elaboradas sem cit-lo
so muito mais perversas em relao s mulheres porque os discursos cientficos sobre a
natureza histrica das mulheres as excluem, novamente, do direito de dizer a verdade e de
uma forma ainda mais violenta, pois nem a violncia fsica (que em Viveiros de Castro era
considerada incontestvel por ser visvel e permitia inclusive a condenao nos casos de
estupro contra prostitutas) poderia representar uma prova material da veracidade da palavra
das mulheres:
Antes de tudo, preciso no esquecer que, em matria de crimes sexuais,
mais do que em qualquer outro gnero de crimes, so freqentes as
acusaes falsas, notadamente por parte de mulheres histricas ou
neuropticas. [...] algumas vezes (como demonstra a experincia), a pretensa
vtima (levada por esprito de vingana ou chantage) produz em si mesma
equimoses por meio de suco com a boca; outras vezes, obtm-nas
esfregando a pele com uma lmina de chumbo ou um colorante, etc. H
ainda as chamadas equimoses espontneas (sobretudo nas histricas)118.
(Hungria, 1958: 148).

Com isso, Hungria quer dizer que nem mesmo mulheres educadas e
preservadas em sua pureza e inocncia dos contatos speros do mundo estavam livres de
serem doentes. Uma doena da natureza feminina. Desconfiar de suas afirmaes era a
obrigao dos juzes: no se deve dar fcil crdito s declaraes da queixosa, tais
118

Grifo nosso.

121

declaraes devem ser submetidas a uma crtica rigorosa, suas declaraes devem ser
recebidas com a mxima reserva ou desconfiana (Hungria, 1958: 127-128). Como
observou Caulfield (2000), essas observaes seriam seguidas risca na prtica jurdica do
perodo, que no estava distante do que orientava a doutrina. E como pudemos observar em
pesquisa anterior (Coulouris, 2004) e tambm nesta pesquisa, as advertncias de Hungria em
relao s denncias de estupro so repetidas constantemente nas advertncias dos agentes
jurdicos embasadas sobre a jurisprudncia do assunto. Desde as observaes de Viveiros de
Castro, em 1887, acreditar nas palavras de uma mulher diante desse espao aberto e perigoso
que um julgamento por estupro representa, parecia difcil, pois mesmo as mulheres educadas
em um ambiente adequado eram passveis de seduzirem e arruinarem a vida de um homem,
por interesse e vingana. De qualquer forma, como o que ocorreu com as idias de Lombroso
sobre o criminoso nato, entre os juristas brasileiros, o preconceito com as mulheres das
classes populares seria ainda maior do que com as mulheres em geral. A misoginia
brasileira encontrava, na desigualdade social e cultural, as categorias definidoras de
indivduos e situaes na prtica jurdica em casos de estupro 119.
Alm de ser necessria para a comprovao da denncia, a necessidade de
sinais visveis de violncia grave funciona tambm para caracterizar o agressor como um
estuprador perturbado mentalmente. A violncia sofrida em excesso, seria para os agentes
jurdicos uma prova de que o homem no pratica relaes sexuais normais. A extrema
violncia provaria, portanto, a existncia de um estupro e no de outra coisa. Vigarello
(1998: 185) observa que o interesse pela personalidade do criminoso, a crena de que o
estuprador um homem diferente de outros homens idia reforada pela insero da

119

De acordo com Esteves (1989) e Caulfield (2000) que analisaram processos de estupro, seduo e
defloramento, do fim do sculo XIX at meados do sculo XX a associao entre conduta social e padro de
honestidade estava presente em todos os processos analisados e essa associao definia os critrios para a
absolvio ou condenao do acusado.A honestidade das mulheres era relacionada sua virtude moral no
sentido sexual, enquanto, no caso dos homens, a honestidade era medida pela sua relao com o trabalho. As
mulheres de comportamento considerado inadequado no s no mereceriam a proteo da justia, como no
teriam credibilidade alguma no momento da investigao jurdica. Da mesma forma, estava praticamente
excluda a possibilidade de condenar por estupro um cidado de bem, educado segundo as regras e normas da
elite ou mesmo que pudesse ser caracterizado como trabalhador. Esteves (1987) aponta que no nvel do discurso
jurdico no se entendia a separao entre trabalho e honestidade. No estava em questo o que havia sido feito,
mas a conduta total do indivduo, aquilo que os acusados eram ou poderiam ser. A questo no era esclarecer a
verdade e determinar o autor. O julgamento de um crime deveria levar em conta a conduta do ru com o fim de
determinar a sua periculosidade. Assim, a questo da honestidade passada ou presente era um elemento subjetivo
fundamental apto a completar o conceito de estupro. Por sua vez, a configurao do conceito de mulher honesta
compreendia a forma de se comportar socialmente, as roupas utilizadas, o tipo de trabalho que realizavam, o
ambiente social que freqentavam ou em que residiam, sua adequao moral sexual discursivamente prescrita
em textos legais, orientaes religiosas, mdicas, familiares, educativas, manuais de etiqueta social e revistas
femininas populares no Brasil desde o incio do sculo XX.

122

psicologia, psiquiatria e criminologia clssica no interior do saber jurdico sobre crimes


sexuais datado, especfico do final do sculo XIX. Ser deste perodo em diante que
emerge a psicopatologia, desenhando a imagem mdica do criminoso sexual. Comea-se a
buscar determinados distrbios interiores suscetveis de esclarecer o crime, colocando-se no
centro do debate cientfico a personalidade do acusado. O interesse se desloca do crime para o
acusado e este se torna um objeto de saber, sendo descrito em suas particularidades, sendo
seus traos pessoais e seus comportamentos ntimos examinados. A pessoa do estuprador
vai ganhar um destaque especial principalmente pela ateno que lhe dada pela
psiquiatria120. Mas no qualquer caso que desperta o interesse pela personalidade do
criminoso, no qualquer criminoso que alvo de ateno e de interrogaes mdicas e
jurdicas:
S os casos mais graves, mais alarmantes, se no mais atrozes, conseguem
provocar algumas indagaes sobre o anormal e iniciar a demanda de
relatrios mdicos nas primeiras dcadas do sculo [...]. Princpio poderoso o
bastante para opor mdicos e magistrados. As referncias mdicas no so
levadas em conta nos processos do incio do sculo, no penetram
verdadeiramente no recinto do tribunal, mas sua existncia est em vias de
constituio: categorias e formas possveis de distrbios so esboadas, a
pessoa do criminoso descrita (Vigarello, 1998: 185).

Nelson Hungria chega a comentar as classificaes de diversos tipos de


perverses sexuais quando elabora seu captulo sobre os crimes contra os costumes. Mas,
no item especifico sobre o estupro, o estuprador no chega sequer a ser mencionado.
Viveiros de Castro, que tambm elaborou a primeira classificao de anomalias sexuais,
chegando a causar escndalo na poca, tambm no escreve nenhuma linha sobre o estuprador
ao falar do estupro. Em comparao, vrias pginas foram elaboradas de forma a explicitar
um vetor entre a ocorrncia de estupro e as condutas sexuais das mulheres e para orientar a
prtica jurdica a desconfiar da palavra da vtima que denuncia um homem por estupro.
Principalmente, se essa denncia provocar uma ofensa reputao de um homem com uma
posio social a preservar.
E aqui podemos ver mais claramente a relao complexa entre a
desconfiana em relao palavra da vtima enquanto um procedimento de investigao da
120

O projeto de penetrar na obscuridade da personalidade criminosa tende a identificar desordens de


conscincia, para melhor avaliar os procedimentos transgressivos. uma nova maneira de se interessar pelo
indivduo, o nascimento de uma psicologia, da qual veio o prprio nome de estuprador, uma atitude indita de
pensar o destino individual ainda largamente enraizado na biologia Idem: 185.

123

verdade e o sentido da punio do crime de estupro, desorganizados a partir desse perodo. A


primeira exemplificada pela entrada, nos comentrios ao Cdigo Penal tecidas por Hungria,
do discurso sobre a natureza histrica das mulheres. O segundo pode ser explicitado pelo
interesse, pela preocupao em penalizar, muito mais, o comportamento das mulheres
modernas aquilo que visto como uma causa da criminalidade, desagregao da famlia e
ruptura da hierarquia social do que aquilo que visto como apenas uma conseqncia do
primeiro: a falta de controle dos instintos sexuais masculinos como uma ofensa social e
moral.
Como podemos perceber, no interior de suas articulaes discursivas do
estupro como um crime contra o pudor, Hungria claramente apresenta uma justificativa para o
ato sexual no- consentido. O homem aparece como uma vtima de seus impulsos sexuais.
Uma vtima da natureza, da biologia vista como destino. Ao mesmo tempo, a desconfiana em
relao palavra da vtima tambm justificada pela natureza, pela biologia: a natureza
histrica das mulheres. Uma transformao dos enunciados sobre as mulheres e a verdade
no interior do saber jurdico sobre os crimes sexuais. A histerizao do corpo da mulher
uma das questes abordadas por Foucault (1988) em suas reflexes sobre o surgimento de um
dispositivo da sexualidade a partir de uma concepo crist de sexo e de famlia. Foucault
(1988: 101) aponta que, at o sculo XVIII predominava um sistema de aliana: sistema de
matrimnio, de fixao e desenvolvimento dos parentescos, de transmisso de nomes e de
bens. Esse sistema, que reproduz a trama das relaes de sexo, se estrutura em torno de um
sistema de regras que define o permitido e o proibido. O direito cannico e a pastoral crist
regiam as prticas sexuais fixando o lcito e o ilcito nas relaes matrimoniais. Os diferentes
cdigos no faziam distino ntida entre as infraes s regras da aliana e os desvios em
relao a genitalidade. Infringir as leis do casamento ou procurar prazeres estranhos mereciam
de qualquer modo, condenao:

Na lista dos pecados graves figuravam o estupro (relaes fora do


casamento), o adultrio, o rapto, o incesto e tambm a sodomia. O contra a
natureza era visto como contra a lei. A natureza era ainda uma espcie de
direito (estabelecida para reger a ordem da natureza e dos seres) (Foucault,
1988: 88-89).

Essa, como vimos, era a viso do estupro como um pecado sexual. Um


crime que visava punir o pecado praticado pelo homem que cedia a tentao que a mulher
representava na concepo medieval. Mas, a partir do sculo XVIII, o dispositivo de
sexualidade, se forma a partir da concepo crist, tendo como ncleo formador a prtica da

124

confisso, da penitncia e o exame de conscincia. Ele passa da problemtica das relaes (do
sexo permitido ou proibido por ser dentro ou fora do casamento) para a problemtica da
carne, da natureza do prazer, das formas sutis de consentimento. Os manuais da prtica de
confisso revelam que os pecados da carne passam a ser mais importantes do que outros
pecados. Faz-se do desejo discurso e o discurso formulado sobre o sexo no mais
unicamente da moral, mas racional. Ser a partir da famlia, o local permutador do sistema
de aliana com o dispositivo da sexualidade 121, que no sculo XIX se desenvolve os quatro
grandes alvos das estratgias de saber-poder: as crianas, as mulheres, e os perversos.
Os discursos sobre o sexo se agrupam em conjuntos estratgicos, em
tecnologias do sexo, em que a sexualidade (decorrente da prpria construo de uma noo de
sexo, de sexualidade por diversos discursos) passa a ser instrumentalizvel, utilizvel no
maior nmero de manobras, podendo servir de apoio, de articulao, s mais variadas
estratgias. Entre elas, as relaes de poder entre homens e mulheres, as polticas sexuais
concernentes aos dois sexos. Isso porque a sexualidade vista por Foucault como um ponto
de passagem pelas relaes de poder entre homens e mulheres, padres e leigos, mdicos e
pacientes, pais e filhos, jovens e velhos, educadores e alunos, administrao e populao
(Foucault, 1988:98).
O dispositivo da sexualidade funcionar, assim, de acordo com tcnicas
conjunturais, mveis, de poder. Servir de suporte a amplos efeitos de clivagem e produzir
efeitos de conjunto. Deste modo, as grandes dominaes so efeitos hegemnicos
continuamente

sustentados

pela

intensidade

de

todos

esses

afrontamentos

(Foucault,1988:90). A histerizao das mulheres um desses conjuntos estratgicos. O corpo


feminino (a construo da noo de sexo possibilitando a noo da mulher histrica, a
mulher ociosa e nervosa sofrendo de vapores) ser a partir desse momento um corpo
medicalizvel, um alvo dos saberes psiquitricos. Como observa Fonseca (2003:86), o
processo de histerizao da mulher pode ser entendido como uma prtica de anlise exaustiva
do corpo feminino. De um corpo construdo como integralmente saturado de sexualidade,
portador de uma patologia intrnseca e ligado organicamente ao corpo social:
Histerizao do corpo da mulher: trplice processo pelo qual o corpo
da mulher foi analisado qualificado e desqualificado como corpo
integralmente saturado de sexualidade; pelo qual, este corpo foi
121

A famlia o cristal no dispositivo da sexualidade, parece difundir uma sexualidade que de fato reflete e
difrata. Por sua penetrabilidade e sua repercusso voltada para o exterior, ele um dos elementos tticos mais
preciosos para esse dispositivo (Foucault, 1988:105)

125

integrado, sob efeito de uma patologia que lhe seria intrnseca, ao


campo das prticas mdicas; pelo qual, enfim, foi posto em
comunicao orgnica ao campo social (cuja fecundidade regulada
deve assegurar), com o espao familiar (do qual deve ser elemento
substancial e funcional) e com a vida das crianas (que produz e deve
garantir, atravs de uma responsabilidade biolgico- moral que dura
todo o perodo da educao): a Me, com sua imagem em negativo
que a mulher nervosa, constitui a forma mais visvel desta
histerizao (Foucault,1988:99)
De um lado, a problematizao da sexualidade feminina no interior da
famlia burguesa abriu espao para diversos mecanismos de poder que se direcionaram
para a moralidade, a higiene, a educao dos filhos, a preservao da famlia saudvel, a
longevidade, a descendncia sadia etc. Esses mecanismos reguladores das populaes
inauguram a era do biopoder. Ao invs de um poder que durante muito tempo se
caracterizou pelo direito de fazer morrer e de deixar viver, de um poder da recluso ou
da represso que culmina na morte, sucedeu um poder destinado a produzir foras, a fazlas crescer e a orden-las, um poder que se exerce positivamente sobre a vida, que se
encarrega de geri-la, de valoriz-la, de multiplic-la, de sobre ela exercer controles
precisos e regulaes de conjunto. E o corpo feminino um dos alvos do poder.
Neste sentido, Suzan Besse (1999) observa que a questo das mulheres
durante o processo de modernizao do Brasil a partir do incio do sculo XX era um tema
poltico por excelncia. Era preciso definir suas funes em um momento de reestruturao
das relaes de gnero, de consolidao e expanso de um modelo de famlia nuclear
burguesa, em que os papis femininos eram construdos em estreitas relaes com o
surgimento de uma nao moderna que se pretendia efetivar. No se tratava apenas das
funes reprodutivas das mulheres. Os discursos de psiquiatras, educadores, polticos,
mdicos, profissionais liberais, religiosos (e inclusive o discurso feminista), ressaltavam que
a modernidade das mulheres deveria consistir em instruo adequada para criao dos filhos
e manuteno do casamento (vista como uma responsabilidade das mulheres). Qualquer
outro sinal de modernidade das mulheres em meados do sculo XX (como a incorporao
das atitudes independentes e liberadas das personagens femininas no cinema) era vista
como um perigo para a dissoluo da moralidade: sinnimo das relaes hierrquicas de
gnero com papis sociais e sexuais bem definidos para homens e mulheres.
Besse (1999) aponta que a afirmao de que a famlia era a base da
sociedade e da organizao poltica passou a ser o slogan do governo de Getlio Vargas

126

(1930-1945). As revistas policiais criticavam violentamente o comportamento, os novos


hbitos das mulheres modernas chamando-as de degeneradas. A comunidade intelectual e
profissional urbana lutava pela regenerao da famlia. A famlia era vista como a instituio
social primordial e essencial para promover a modernizao econmica preservando a ordem
social. A questo era como promover uma modernizao que, ao mesmo tempo, rompesse
com as tradies consideradas arcaicas (como a famlia extensa com mulheres ignorantes e
patriarcas autoritrios) sem comprometer a autoridade sobre as massas populares vistas
como indisciplinadas e brbaras e a diviso sexual do trabalho, geralmente denominada
como moralidade. Assim: casamento, sexualidade, maternidade e educao feminina
assumiam, a seus olhos, enorme importncia. (Besse, 1999:03). Mas, por outro lado, a
histerizao do corpo feminino abordada por Hungria tambm revela uma nova forma de
excluso das mulheres. Estas so constitudas como objetos e no como sujeitos de
verdade122:

As mulheres foram emudecidas durante sculos por prescrio, desde


o sculo I da Era Crist, quando So Paulo ensinava que as mulheres,
como as crianas, devem ser vistas e no ouvidas, at o sculo XIX,
quando os mdicos diagnosticavam mulheres, publicamente
articuladas, como histricas (Schienbierg, 2001: 161).
O discurso de que as mulheres so mais propensas mentira atravessa a
histria dos julgamentos de estupro. Entretanto, se os argumentos misginos de origem
religiosa se transformaram no decorrer do sculo XVIII e marcadamente no sculo XIX
(atravessando o sculo XX) em justificativas biolgicas para a inferioridade feminina isso
ocorre porque a mulher, assim como a criana e o doente mental, se configurou como um
objeto a ser conhecido, decifrado, compreendido. E no mais temido, evitado, ou mesmo
destrudo como orientavam os manuais da inquisio. As mulheres seriam mentirosas em
potencial e a rebeldia, o nervosismo, a insubordinao apontam a existncia de histeria,
doena prpria de seu sexo e que poderia como advertia Hungria fazer aparecer
espontaneamente em seu corpo, marcas de uma violncia que nunca existiu. Tambm
122

Londa Schienbinger (2001: 161), ao enfocar os obstculos enfrentados pelas mulheres que seguiram a carreira
acadmica nos Estados Unidos nas dcadas de 60 e 70, ressalta que as alunas que se mostravam articuladas e se
pronunciavam com mais eloqncia perante os homens eram desqualificadas como histricas e arrogantes. Ainda
segundo Schienbinger, em 1983, Betty Friedman registrou sua impresso sobre as estudantes mulheres em
Harvard. Apesar de serem competentes, procuravam se comunicar com extrema polidez, com muito controle, de
certa forma subjugadas (em um ambiente predominantemente masculino) para no parecerem no modestamente
inteligentes, impertinentes ou agressivas.

127

importante ressaltar que Viveiros de Castro e Nelson Hungria no podem ser rotulados como
misginos. Suas argumentaes apontam a existncia de discursos dispersos, heterogneos,
relacionados com a organizao social do perodo e tambm com certa autonomia em relao
a ela. Trata-se de perceber de que forma esses discursos de origem religiosa foram absorvidos,
incorporados prpria mecnica de investigao da verdade em julgamentos de estupro, com
todos os seus perigos, todas as suas implicaes. As representaes de gnero que constroem
a imagem das mulheres como mentirosas e perigosas, como vimos com Delumeau (1989),
foram produzidas por discursos religiosos. Os discursos jurdicos sobre a necessidade de
investigar a conduta social e sexual da vtima para poder atribuir veracidade ao seu
depoimento foi um benefcio instaurado a partir das construes tericas de Viveiros de
Castro para definir, racionalmente, os critrios de avaliao das provas em casos de estupro.
Discurso que, at hoje, em cada sentena que precisa legitimar racionalmente a absolvio
do acusado, produz, consolida e refora a idia de que as mulheres mentem.
At meados do sculo XX, a severidade dos cdigos em relao ao estupro
se atenua. Paralelamente, o estupro passa a ser visto cada vez mais como decorrente do
comportamento feminino. E a falta de controle do instinto sexual masculino (esse pecado
punido com a morte na legislao medieval) cada vez mais desculpado, atenuado. Com a
noo de mulher histrica associando s mulheres ao lado da mentira (e consequentemente
associando os homens verdade) os julgamentos de estupro esse espao perigoso de
criminalizao do masculino ser marcado, ainda no sculo XX, por sua parcialidade.
Essa parcialidade decorrente da suspeita em relao aos depoimentos das
vtimas e da concepo de estupro como decorrente de um instinto sexual masculino nocontrolado (que coloca as mulheres vtimas como co-responsveis pelo crime que sofreram)
so as caractersticas do estupro como um crime contra o pudor. Aqui, os procedimentos de
investigao da verdade se articulam ao prprio propsito da punio. E da no- punio.
Essa relao permite os critrios instrumentalizados para a distino entre os casos em que
os acusados podem ser considerados culpados e os casos em que os acusados devem ser
absolvidos. Critrios de avaliao dos indivduos e situaes que so encontrados nos
processos de estupro atuais.
Entretanto, se o procedimento de investigao da verdade continua
organizado em torno da desconfiana da palavra da vtima, os embates em torno da atribuio
de gravidade do crime de estupro como veremos no prximo captulo revelam que a
prpria noo jurdica de estupro que est sendo debatida a partir do incio do sculo XXI.
A desconfiana em relao palavra da vtima continua a movimentar a investigao/

128

produo da verdade. Mas, quando examinamos as questes que so levantadas para as


vtimas e as testemunhas questes a respeito da anormalidade do acusado, por exemplo
possvel perceber que a ateno se desloca, cada vez mais, da vtima para o criminoso. O
sentido da punio, desorganizado com a emergncia das mulheres modernas, parece se
organizar cada vez mais em um registro mais prximo do momento vivido por Viveiros de
Casto, de defesa da sociedade, do que o perodo histrico de Nelson Hungria, de
preservao da moralidade: a preservao das hierarquias sociais de gnero123.
Mas essa aproximao que nos interessa apenas por ressaltar a importncia
estratgica do valor de prova da vtima para a criminalizao dos acusados deve levar em
conta inmeras particularidades.

O alvo da punio parece abranger, agora, alm dos

criminosos sexuais marginais, homens conhecidos das vtimas: pais, padrastos, parentes,
vizinhos, que possam ser definidos como anormais, como pedfilos. Uma mudana
substantiva em relao aos processos judiciais de estupro analisados em pesquisa anterior
(Coulouris, 2004). E o valor de prova da palavra da vtima servir, aqui, para legitimar todas
as sentenas condenatrias que parecem responder s presses sociais, do movimento
feminista institucionalizado e do populismo penal, caracterstico de nosso atual momento
histrico.

123

A preservao da moralidade um discurso que tinha como alvo principal a preservao da hierarquia dos
papis sociais de gnero no interior da famlia e o controle da sexualidade feminina. Como bem colocaram
Caulfield (2000) e Besse (1999).

129

3 O SENTIDO DA PUNIO EM CASOS DE ESTUPRO

No limite, eu diria que a lei no feita para impedir


esse ou aquele tipo de comportamento, mas para
diferenciar as maneiras de se interpretar a prpria lei
(Foucault, 1975 apud Deleuze, 2005: 39)124.

No primeiro captulo, atravs da descrio de alguns processos, procurou-se


destacar que os resultados das sentenas parecem estar dissociados da real crena na palavra
da vtima por parte dos julgadores 125. E muito mais prximos de determinados
procedimentos de avaliao da situao e dos envolvidos que, em conjunto, compem aquilo
que pode ser denominado de sentido da punio nos casos de estupro. Obviamente que isto
no quer dizer, de forma alguma, que no existe ou no possa existir uma confiana absoluta
na palavra da vtima, que determinada vtima no possa conseguir convencer o julgador de
que o estupro realmente ocorreu ou mesmo que no possam existir situaes em que os
julgadores se convenam que as declaraes das vtimas so falsas126. O que parece
interessante destacar que a afirmao de que as mulheres costumam denunciar homens por
estupro para prejudic-los e por esta razo seria preciso diversas precaues no momento de
condenar um homem por estupro um enunciado que parece funcionar para obscurecer
outros discursos igualmente relevantes para as absolvies dos acusados e para justificar essas
decises. E que, a anlise dos resultados das sentenas, em conjunto, revela que essa relao
entre as mulheres e a verdade, se ainda to discutida pela doutrina e pela jurisprudncia,
porque um julgamento de estupro um espao perigoso de criminalizao. Assim como a
afirmao de que o estigma social do estupro recai mais sobre as vtimas do que sobre os
agressores e, por esta razo o prprio fato das vtimas tomarem a iniciativa de denunciar um
homem por estupro deve ser visto como possvel prova de que a denncia verdadeira
124

Entrevista publicada no jornal Le Monde, em 21.02.1975.


Descrevemos, no primeiro captulo, os processos de Renata (CASO 06 [Pgs.19-21; 32-33; 36]);Eliana (CASO
19 [ Pgs. 20-22;34;41-45]); Carolina (CASO 25 [Pgs.70-71]); Fabola (CASO 01 [ Pgs.34-22]); Joelma (CASO
22[ Pgs. 38-40;55-57]); Milena (CASO 21 [Pgs. 46-48]); Cibele (CASO 02 [Pgs. 67; 69-70]) eViviane (CASO
24 [pgs. 64-65]).
126
Esta afirmao equivaleria a afirmar que no existem pessoas que podem vir a denunciar propositalmente
algum por estupro com a finalidade de prejudic-lo intencionalmente. E, certamente, no possvel comprovar
ou negar essa afirmao.
125

130

igualmente um enunciado que obscurece outros elementos relevantes para a condenao dos
acusados em um espao estratgico de criminalizao.
Nesse sentido, essa dissociao entre a crena nas verses das vtimas e os
resultados finais dos processos uma distino metodolgica relevante para analisar a relao
entre os procedimentos de investigao da verdade e de atribuio de veracidade nos
processos judiciais de estupro e o sentido da punio nesses casos. Deste modo, observa-se a
hiptese de Foucault (1999) sobre as caractersticas das prticas judicirias da sociedade
moderna; em que o objetivo no exatamente determinar se o fato em questo ocorreu ou
no, se determinada vtima diz ou no a verdade sobre os fatos (e essa questo deve ser
analisada transversalmente em relao prtica judiciria que procura definir a verdade ou
no do fato, a verdade ou no da verso da vtima, justamente atravs da anlise do modo
pelo qual ela costuma buscar essa verdade), mas sim, examinar se os envolvidos apresentam
um comportamento considerado socialmente adequado de acordo com os critrios jurdicos
valorativos de normalidade, adequao, honestidade e periculosidade que so
produzidos, legitimados e reforados pelas prprias prticas jurdicas 127. E, tambm, utiliza-se
a definio de estupro de Dumaresq (1981) que, tambm a partir da perspectiva de Foucault,
considera o conceito de estupro como um local em que diversos discursos se entrelaam para
definir que mulheres podem ser consideradas verdadeiras vtimas e que homens podem ser
considerados verdadeiros estupradores.
Como observamos no primeiro captulo, os perfis sociais dos envolvidos
(construdos de acordo com os modelos jurdicos de culpabilidade ou inocncia) no so
isoladamente pertinentes para os resultados das sentenas. preciso que esses perfis faam
sentido no momento de construir o caso, desenhar uma situao. Os personagens que so
construdos devem fazer sentido nos cenrios que esto em julgamento: o cenrio da acusao
e o cenrio da defesa. Para abordar essa operao, praticada pelos agentes jurdicos, de
avaliao da situao na qual os envolvidos esto inseridos, importante observar diversas
questes que so levadas em considerao no desenvolvimento dos processos judiciais de
estupro: O que caracteriza um crime de estupro? O estupro ofende a quem? Como comprovar
a sua existncia? Quais os cuidados que os juzes devem ter na avaliao das provas?
Qualquer estupro um crime grave? Como atribuir maior ou menor gravidade ao ato
criminoso praticado? Qual o propsito da sua punio? Quais as caractersticas que uma

127

Critrios que, produzidos no interior das prticas jurdicas, so igualmente encontrados em outros discursos,
institucionais ou dispersos, que circulam em pontos estratgicos das relaes sociais de poder

131

vtima deve apresentar para sua palavra ser aceita sem reservas? Quais as caractersticas
essenciais dos estupradores?
Quando se parte do pressuposto de que a desconfiana em relao palavra
da vtima o principal procedimento de investigao da verdade e que essa forma de
investigao que permite a avaliao da situao e abre espao para a investigao, avaliao
e classificao dos comportamentos e personalidades dos envolvidos, o sentido da punio
pode ser discutido como um efeito de conjunto dessas questes que so formuladas desde o
inqurito policial, dos elementos que so ressaltados ou descartados no momento de
questionar a vtima, o acusado e as testemunhas na fase judicial. Deste modo, o que
procuramos analisar o modo como a desconfiana a priori da verso da vtima articulada
com o benefcio do valor de prova da palavra da vtima com todos os discursos e
representaes de gnero que o constituem parece funcionar de forma particularmente til
diante das insuficincias da investigao policial, das dificuldades de comprovao desse
dilema do no- consentimento e dos critrios decorrentes do regime de verdade da justia
penal nas sociedades modernas: servem para investigar o crime na instncia policial por meio
das declaraes dos envolvidos e das testemunhas; fundamentais para construir a
argumentao do inqurito policial, servem para embasar a denncia e as alegaes finais da
promotoria (ou mesmo para embasar os argumentos dos promotores que requerem a
absolvio dos acusados); servem para movimentar um grande espao de manobra para a
defesa (de tal forma que o interrogatrio exaustivo das vtimas se sintoniza com a presuno
de inocncia do ru), imprescindveis para possibilitar a movimentao do processo e abrir a
possibilidade de laudos clnicos das vtimas e de acusados serem (ou no) incorporados ao
processo como provas128 e, por fim: teis por serem instrumentalizveis para embasar as
argumentaes dos juzes que legitimam as sentenas. Qualquer que seja o seu resultado.
No primeiro captulo vimos como a descrena em relao palavra da
vtima construda pelos agentes jurdicos durante a comparao de suas declaraes na fase
policial e judicial em busca de pequenas contradies ou incoerncias parece funcionar para
legitimar a absolvio do acusado quando, a anlise de seu perfil e da avaliao da situao
por parte da promotoria e dos julgadores, parece no de adequar, perfeitamente, aos
propsitos, aos objetivos da punio nos casos de estupro 129. Neste captulo, iniciaremos com
a descrio do processo de Francisca contra Elton (CASO18) para apresentar um exemplo do
128

Provas da capacidade de consentir da vtima ou da veracidade de sua verso, provas de que o ru capaz de
ser responsabilizado criminalmente por seus atos ou de que inimputvel, provas de que o ru era capaz de
reconhecer que a vtima possua desenvolvimento mental incompleto, etc.
129
Para examinar essa questo conferir ltimo subcaptulo do primeiro captulo.

132

papel que o procedimento de investigao da verdade centralizado na palavra da vtima,


articulado com o benefcio do valor de prova da palavra da vtima, desempenha quando se
trata de condenar determinados acusados de estupro; acusados que parecem adequar-se,
durante o processo de construo do cenrio da acusao realizado por delegados e
promotores, s situaes consideradas condizentes com os propsitos e objetivos da punio
nos casos de estupro.
Na verso de Francisca na Delegacia de Polcia, ela havia sado do bar em
que trabalhava, pouco antes da meia noite, para comprar po para os irmos, donos do
estabelecimento. Elton era, naquela noite, um cliente desconhecido no bar. Depois de ter
servido as cervejas que ele podia pagar, ele insistiu para comprar fiado. O seu pedido foi
negado. Quando ela estava na esquina teria sido agredida verbalmente e fisicamente por
Elton, que procurava faz-la desmaiar enquanto tentava rasgar sua roupa e estupr-la. Ainda
segundo a verso de Francisca, dois desconhecidos presenciaram a cena e evitaram o estupro.
Em seu depoimento na polcia 130, Elton se negou a responder as perguntas.
Preencheu apenas a ficha de antecedentes criminais, em que respondeu ser casado, pai de trs
filhos e estar desempregado. O relatrio do inqurito enfatiza que ele j havia sido processado
cinco vezes: por leses corporais e jogo do bicho. O delegado requereu a priso preventiva,
o promotor reiterou o pedido. A defesa alegou que no havia provas suficientes sobre o fato,
alega que Elton est empregado, tem moradia fixa e que ele nega todas as acusaes; tambm
lembra que no h testemunhas de que seu cliente tentou violentar Francisca. Afirma que
houve um conflito no bar, que seu cliente estava embriagado, que foi surrado pelos donos do
bar, que permaneceu quinze dias internado em estado grave com ferimentos na cabea. E que,
no havia elementos para uma convico de sua culpa devendo, portanto, responder o
processo em liberdade. O pedido no aceito. O juiz autorizou a priso.
Na Justia, os irmos de Francisca serviram de testemunhas sobre a agresso
que Francisca teria sofrido, porque a vtima no fez exame de corpo de delito. O depoimento
de Elton preencheu menos de uma pgina. O depoimento de Francisca ocupou trs pginas do
processo. Na justia, a vtima diz agora que foi comprar cigarros na padaria prxima quando
foi agredida. O juiz pergunta se o bar em que ela trabalhava tambm no vendia cigarros. Ela
diz que no. O juiz tambm pergunta quem teria presenciado a cena. Francisca enumera as
pessoas da sua famlia que estavam no bar e que viram o acusado pedir fiado e depois ficar
devendo-lhe quarenta centavos. A defesa perguntou detalhes da agresso e Francisca
130

Segundo informaes da vtima e de seus irmos, o nome e o endereo de Elton foram levantados pelos
prprios irmos da vtima, que passaram esses dados para o Delegado de Polcia.

133

respondeu. As agresses verbais, os chutes, o modo como tentava imobiliz-la com uma mo
e retirar suas roupas com a outra. E contou que o tempo total da agresso foi de cerca de dez
minutos. E respondeu que havia resistido: Quando ele no mantinha minha boca tapada eu
gritava [...].. Quando consegui gritar foi depois de ter cado no cho a primeira vez. Quando
gritava meus gritos era para que ele parasse [...]. As questes formuladas pelo juiz e pela
promotoria procuram ressaltar o estado de vtima de Francisca, sua resistncia tentativa de
estupro e a violncia que teria sido praticada por Elton, os aspectos violentos de sua
personalidade131.
A defesa, no entanto, formulou diversas perguntas para a vtima sobre o
local em que ela foi agredida. O advogado de defesa afirmava que o local amplamente
iluminado e fica em frente a uma padaria bem movimentada durante o dia da semana e o
horrio em que a tentativa de estupro teria ocorrido. Por esta razo, o Delegado de Polcia foi
chamado a depor. A defesa perguntou se ele foi at o local dos fatos. Perguntou se a
iluminao da rua era normal. Perguntou tambm se era possvel ouvir os gritos da vtima da
padaria prxima. O Delegado responde que no conhecia o local dos fatos. Mas que sabia que
a iluminao daquela rua era normal. O juiz indeferiu a terceira pergunta. Responde, tambm,
que no examinou as roupas rasgadas da vtima; que no resolveu apreender as roupas
rasgadas como prova; e que tambm no se lembrava se houve diligncia para levar o acusado
para depor ou se este havia comparecido aps ter sido intimado.
A vizinha de Elton, que o teria visitado no hospital, testemunhou a seu
favor: [...] o ru estava com a cabea e o rosto inchados. Irreconhecvel. Demorou mais de
dez dias para se recuperar. Conheo o ru e ele nunca teve qualquer comportamento
inconveniente. Um amigo testemunhou que [...] Elton no tem nada que desabone sua
conduta. Ele ficou bem machucado e disse que foi assaltado e que roubaram seu talo de
cheques. O promotor requer a condenao de Elton por tentativa de estupro e aumento da
pena pelo fato dele possuir antecedentes criminais. Para isso, ele ressalta o valor de prova da
palavra da vtima:

A vtima Francisca, em seu relato firme e preciso, sem qualquer vacilo,


descreveu o momento em que foi abordada pelo ru e foi submetida a
violentos golpes por ele que a todo custo queria manter conjuno carnal.
[...] Dado a natureza dos crimes sexuais que praticado na clandestinidade
(sic), a palavra da vtima adquire valor significativo, especialmente se a
131

Os irmos da vtima contaram, na justia, que foram avisados por um funcionrio que Francisca havia entrado
chorando e com o rosto coberto de sangue no banheiro do bar.

134

palavra da vtima se ajusta a outros elementos probatrios. Alm disso tratase de mulher honesta e recatada que no sai por a acusando algum de
forma aleatria, caso no fosse verdadeiro. No existe nos autos qualquer
prova quanto a m reputao da vtima [...].

Apesar de a defesa argumentar que no havia nenhuma prova da tentativa de


estupro alm da palavra da vtima, a sentena do juiz salientou que: Quanto autoria a
prova segura. A vtima bem visualizou o ru quando estava no bar onde a vtima trabalhava
[...]. No entanto, argumenta que no adequado condenar Elton com a pena mxima, como
era a vontade da promotoria 132:
A ao penal procede. Em fundamentao aplicao das penas observo
que o ru primrio e tem bons antecedentes. Tem condenaes anteriores,
por crimes de gravidade relativamente pequena e de muitos anos atrs. Os
autos no fornecem convices seguras sobre a personalidade e a conduta do
ru. Os motivos, circunstncias e conseqncia do crime no so
especialmente reprovveis, se comparados ao que normalmente ocorre em
casos anlogos. Assim, fixo a pena nos mnimos legais. Penas bases de seis
anos de recluso [...]

O caso de Elton revela que os procedimentos na fase policial no consistem


em conhecer o lugar do episdio descrito pelas vtimas. Se eles eram iluminados ou maliluminados, se a rua era ou no de terra, se havia ou no possibilidade de algum ouvir os
gritos, se havia provas, no local, de que o ato ocorreu conforme a verso da vtima ou do
acusado, etc. Tambm no investigaram se o telefonema polcia militar havia sido feito pelo
vigia na instalao prxima ao episdio descrito por Joelma e se o vigia podia testemunhar
sobre o fato. Os procedimentos de inqurito, organizados em torno do princpio da norma,
consistiram em buscar a verdade somente nas verses das vtimas e nas verses dos
acusados. E a forma como essa verdade foi perseguida se deu atravs de categorias de
veracidade que no funcionariam sem a avaliao do histrico de vida de vtimas e de
acusados. Percebemos que existem determinadas medidas para crena da palavra de cada
vtima em relao com a crena na palavra de cada acusado. Percebemos como o fato de
Joelma (CASO 22) ser uma presidiria transformou um processo com enorme chance de
condenao em uma absolvio. O acusado foi preso em flagrante. O estupro foi praticado no
espao pblico. A polcia no estava em patrulhamento de rotina. Ela foi avisada, por
telefone, que uma mulher gritava por socorro. Havia testemunhas e havia, tambm, marcas de
leses corporais. A leitura do processo revela que essa absolvio foi baseada, justificada,
132

Entretanto, Elton foi condenado segundo a Lei dos Crimes Hediondos. Esse enquadramento no padro e
depende de diversos fatores, como veremos adiante.

135

pelo fato de a vtima ter descrito uma cena de violncia sexual (as formas como foi subjugada
durante o ato sexual) considerada, pelo juiz, incompatvel com a de uma vtima
impossibilitada de oferecer resistncia. As marcas de violncia em seu corpo foram
consideradas leves demais para sustentar uma denncia. Foi atenuado, tambm, o fato dos
policiais servirem de testemunhas praticamente oculares. Joelma era uma falsa vtima
(uma vtima que mente) ou no foi considerada vtima por no ser uma verdadeira vtima?
Essa ltima hiptese parece a mais provvel quando comparamos o caso de
Joelma com outros casos. Como o caso de Francisca. Vimos tambm que a periculosidade
atribuda ao padrasto de Fabola (CASO 01) foi um fator determinante na sentena que o
condenou. Que o padrasto de Eliana (CASO 19) foi seguidamente inquirido sobre sua
condio de trabalhador antes de ser absolvido. Que sua filha biolgica foi inquirida sobre a
possibilidade de seu pai abus-la sexualmente. Que o tio de Carolina (CASO 25) s foi
absolvido depois que suas filhas asseguraram que ele era um bom pai. Que os antecedentes
criminais de Elton influenciaram em seu julgamento. E vimos que, principalmente, em todos
os casos a vtima foi exaustivamente inquirida sobre os detalhes do estupro. As vtimas que
conseguiram a condenao dos acusados, no foram menos inquiridas do que as outras
vtimas. Mesmo assim, o fato de no haver, em nenhum depoimento das vtimas, a ausncia
de pequenas contradies, lapsos ou omisses revela que essas pequenas mudanas nas falas
das vtimas no so suficientes para explicar as condenaes de alguns acusados e a
absolvio de outros.
deste modo que a desconfiana em relao palavra da vtima pode ser
vista como o principal procedimento de investigao da verdade, uma verdadeira engrenagem
que movimenta qualquer processo judicial de estupro. Enquanto procedimento de
investigao da verdade, essa desconfiana caracteriza-se pela comparao entre as verses
das vtimas traduzidas pelos escreventes durante o registro da ocorrncia e a verso das
vtimas inquiridas pelos agentes jurdicos na audincia judicial em busca de possveis
incoerncias ou contradies. E tambm como vimos, qualquer contradio pode ser citada
para legitimar a deciso que absolve o acusado. Entretanto, pequenas contradies ou
incoerncias sempre so ignoradas pelos julgadores no momento de escolher as questes que
utilizam para inquirir as vtimas e de elaborar a sentena condenatria. Isso porque no foi
encontrado, nesta pesquisa ou em pesquisa anterior (Coulouris, 2004), nenhum processo
judicial de estupro em que a verso da vtima, quando inquirida na fase judicial, no apresente
pequenas variaes tanto em relao sua verso traduzida das Delegacias de Polcias quanto
em comparao com a verso da vtima construda no relatrio do inqurito policial. Mas

136

extremamente importante observar que essas diferenas entre verses costumam se referir s
condutas pessoais das vtimas, e no em relao violncia sofrida.
Apesar de costumarem relatar com os mesmos detalhes, na polcia e na
justia, o modo como a violncia sexual ocorreu, a verso policial que fundamenta a denncia
da promotoria fala, por exemplo, de vtimas que voltavam da escola, de vtimas que voltavam
do trabalho quando foram abordadas por um desconhecido, de vtimas que foram comprar
po, de vtimas que foram abordadas na porta de um hospital. Na justia, ao serem inquiridas,
as vtimas dizem que faltaram na escola e estavam voltando de uma festa, que voltavam da
festa acompanhada pelo homem que depois viria a lhe violentar e do qual no conhecia o
nome, que voltavam da padaria onde foram comprar cigarros ou que aceitaram a companhia
de um homem desconhecido, porque lhe parecera bem apessoado e sexualmente interessante,
para tomar uma cerveja na porta de um hospital enquanto esperava uma conhecida que estava
sendo atendida. O movimento inverso tambm observado. Na polcia, espontaneamente
aps o incidente, relatam com naturalidade que voltavam de uma festa. Na justia, conforme
vo sendo mais incisamente inquiridas pela defesa pelo fato de caminharem sozinhas na
madrugada de So Paulo, as mulheres vtimas contam que voltavam da casa de uma amiga de
infncia e que estava tarde porque a amiga precisou de sua ajuda com algum tipo de trabalho
escolar.
Esses so exemplos de que a coerncia ou incoerncia da palavra da vtima
tambm uma construo jurdica; construo decorrente dos padres sociais de gnero que
delineiam a imagem da verdadeira vtima de estupro, composio atravessada por um
discurso to conhecido dos agentes jurdicos quanto das mulheres vtimas: a de que
dependendo do seu comportamento anterior aos fatos, as vtimas podem ser consideradas
responsveis pela violncia que sofreram. Algumas vezes, essas contradies sero levadas
em considerao no momento de considerar a palavra da vtima insegura, frgil, incerta. Em
outras situaes, essas pequenas mentiras ou omisses sobre aspectos anteriores ao fato
apesar de serem ressaltadas pela defesa do acusado sero quase que completamente
ignoradas pelos julgadores133. O que extremamente relevante ressaltar que se trata de
jogos diferentes no interior do problema do no- consentimento: o jogo da crena ou da
descrena (que considera toda a verso da vtima sobre o estupro mentirosa porque ela teria
mentido sobre o lugar em que freqentava ou o lugar do qual retornava, ou que considera toda
a verso da vtima coerente porque ela relata na justia, com preciso, alguns detalhes que

133

Na primeira e na segunda instncia, que raramente contesta a primeira deciso.

137

enunciou na instncia policial) serve para legitimar as sentenas que absolvem ou condenam
os acusados. J a anlise do comportamento social e sexual da vtima durante a avaliao do
cenrio anterior ao conflito que originou a denncia, alm de funcionar no trinmio
comportamento adequado -credibilidade- veracidade caracterstico do jogo da crena e da
descrena que legitima as sentenas, diz respeito a outro jogo: a responsabilidade, a
participao da mulher vtima no conflito sexual que originou a denncia. Distinguir jogos
diferentes que foram historicamente entrelaados quando do momento de construo dos
procedimentos de investigao da verdade nos casos de estupro no uma tarefa fcil.
Por esta razo, procuramos discutir no captulo anterior, como a construo
dos procedimentos de investigao da verdade nos casos de estupro foi tecida, no final do
sculo XIX, pelo jurista Viveiros de Castro (1932), de uma maneira em que a forma de se
investigar a veracidade da denncia estava totalmente entrelaada aos objetivos, aos
propsitos, ao sentido da punio nos crimes de estupro. A punio do crime de estupro a
partir da palavra da vtima s era possvel porque Castro considerava que a educao
fornecida pela famlia e pela igreja atenuava, reprimia a natureza mentirosa e irresponsvel
das mulheres tal como era discutido desde o perodo medieval por telogos, mdicos e
juristas. A boa criao e o comportamento adequado das mulheres de famlia respeitveis
tornavam possvel a criminalizao do estupro que, ao mesmo tempo, s era considerado
crime porque ofendia a honra das famlias reconhecidamente respeitveis.
Neste registro, o papel da justia penal na sociedade moderna, a partir do
final do sculo XIX at meados do sculo XX, era punir qualquer ato que fosse o resultado da
vitria dos impulsos baixos, animais, brbaros e primitivos; qualquer ato que demonstrasse
que o indivduo em questo no fora adequadamente socializado e civilizado, para conviver
em sociedade. Era desta forma que o estupro, mesmo o praticado contra a prostituta, era visto
por Viveiros de Castro. Desde que punido como uma contraveno e no como um crime
grave em decorrncia dos efeitos sociais nas vtimas honestas. E, certamente que
exagerado afirmar que, em meados do sculo XX, o jurista Nelson Hungria no se interessava
em criminalizar o estupro. Mas, o que procuramos destacar, que as questes e as respostas
para essas questes que, em conjunto desenham o sentido da punio, se modificaram. J no
bastava a origem familiar e o bom comportamento da vtima para atribuir veracidade sua
verso quando a gravidade do estupro atribuda aos efeitos sociais s reputaes das vtimas e
das famlias no parecia mais corresponder s percepes dos juristas sobre a realidade social.
A sociedade se modificara, as barreiras sociais que antes separavam algumas famlias
respeitveis da massa da populao brasileira vista como brbara e imoral se tornaram mais

138

fluidas, a disseminao do modelo de famlia nuclear burguesa para a classe trabalhadora


tornava possvel que uma mulher pudesse freqentar o espao pblico, abastecer a casa,
estudar, trabalhar e, desde que seu comportamento social e sexual respeitasse os ainda rgidos
padres sociais e sexuais de gnero da poca e desde que elas ocupassem funes
consideradas adequadas para as mulheres (como o magistrio, enfermagem, etc.) no parecia
mais incompatvel, segundo Besse (1999), que uma moa fosse considerada respeitvel e
honesta e ainda assim, estudasse, trabalhasse e freqentasse algumas festas em determinados
horrios e locais.
No entanto, essas mudanas nos padres sociais de gnero, como as atitudes
mais emancipadas, a valorizao da educao para as mulheres e o prprio vesturio das
mulheres brasileiras que se esforavam para apresentarem uma aparncia moderna
disseminada pelas revistas femininas e pelo cinema; no era bem recebida pelo jurista Nelson
Hungria (1958) no momento de defender o valor de prova da verso da mulher em casos de
estupro. E o discurso sobre a natureza feminina vista como essencialmente histrica, como
vimos no capitulo anterior, parecia uma justificativa perfeitamente vlida para desconsiderar
que as mulheres consideradas juridicamente to irresponsveis em seus depoimentos quanto
as crianas fossem consideradas sujeitos de verdade em processos de estupro.
No entanto, o que nos interessa discutir nesse captulo, menos a relao
entre os jogos de crena ou descrena dos procedimentos de investigao da verdade e os
jogos sobre a responsabilidade ou a passividade das vtimas, desorganizados com a
emergncia das mulheres modernas, do que a batalha em torno da atribuio de gravidade
nos crimes de estupro. Isso porque, com Hungria, aparece a discusso sobre o instinto sexual
em crimes sexuais, noo relevante nos embates em torno da questo da gravidade dos crimes
sexuais e atualmente central na redefinio do sentido da punio nos crimes de estupro.
Questes que sero discutidas, a seguir, a partir da apresentao dos
procedimentos de pesquisa, da anlise de conjunto dos resultados dos processos e dos critrios
de distino que tornaram essa anlise possvel.

139

3.1.

A pesquisa: critrios de distino pertinentes para a anlise qualitativa dos

processos judiciais de estupro.

Essa pesquisa utilizou como fontes empricas, trinta processos judiciais de


estupro registrados na cidade de So Paulo, no Complexo do Frum Criminal Ministro Mrio
Guimares popularmente conhecido como Frum Central da Barra Funda. Em resumo, as
etapas da pesquisa foram: requerimento de autorizao aos juzes titulares responsveis pelas
Varas Criminais para o levantamento, desarquivamento e anlise dos documentos com
finalidade acadmica; pesquisa nos Livros de Feitos de processos referentes ao crime de
estupro entre os diversos processos criminais registrados; anotao do nmero de controle e
do protocolo em que esses processos foram arquivados no Arquivo Geral; requisio de
desarquivamento atravs de listagem dos processos registrados como arquivados. Optou-se
por levantar e analisar cinco processos em cinco Varas Criminais, sendo: um (1) processo
registrado no ano de 2000, um (1) no ano de 2001, e assim respectivamente at o final do ano
de 2005.
O perodo escolhido para a anlise (2000-2005) teve por objetivo possibilitar
a anlise de processos recentes, condizente com o prazo de durao dos processos e com o
prazo exigido para a pesquisa. A seleo dos processos foi realizada atravs do levantamento
da numerao de registro (denominado de nmero de ordem ou numerao de controle) e no
atravs do contedo dos processos134. O objetivo era, justamente, examinar a dinmica de
134

No incio, o procedimento escolhido foi o de anotar, atravs da numerao de controle, os primeiros processos
de estupro concludos e arquivados referentes ao recorte temporal da pesquisa que estivessem registrados nos
Livros de Feitos. No entanto, diferente do procedimento observado em pesquisa anterior (Coulouris, 2004), os
funcionrios dos cartrios das Varas Criminais pesquisadas, no costumam anotar a situao processual nos
Livros de Feitos; que possuem, em mdia, de 04 (quatro) a 10(dez) volumes por ano. Ento, optamos pelo
seguinte padro de levantamento dos processos: anotao da numerao de controle dos trs primeiros processos
(para garantir possveis substitutos para processos em andamento) referentes ao crime de estupro, registrados nos
Livros de Feitos de cada ano (2000-2005), em cada Vara Criminal pesquisada. Aps essa anotao, era preciso
consultar a situao processual. Como, muitas vezes, os processos anotados estavam em andamento
(aguardando julgamento), era necessrio consultar novamente o registro para levantar nova numerao. O
resultado que, na metade da pesquisa, percebeu-se que seria mais fcil levantar todos os processos registrados
em todos os volumes para retirar apenas um processo, por ano, para a anlise. E importante observar que no
h uma quantidade previsvel de processos de estupro registrados a cada ano em cada vara criminal.
Encontramos no mximo nove processos registrados e, em duas Varas Criminais, no havia nenhum processo de
estupro registrado em determinado ano. Neste caso, algum outro processo que constava da listagem reserva
precisou ser utilizado para a substituio. E, em outros casos, todos os processos registrados em determinado
perodo estavam em andamento. Principalmente, os processos mais recentes (2003-2005). Nestes casos, era
necessrio aguardar at que algum processo da listagem fosse concludo, acompanhando, regularmente, at que
isso ocorresse.

140

atuao do Sistema Penal aos mais diferentes conflitos, histrias e situaes que foram
julgadas como crime de estupro. Portanto, o nico critrio que orientou o processo de seleo
dos processos de estupro foi justamente sua condio processual: somente processos
concludos e arquivados foram analisados. Processos em andamento (aguardando
concluso) ou em recurso foram descartados e substitudos atravs de nova pesquisa da
numerao de controle.
Essa metodologia de pesquisa pareceu adequada diante dos obstculos para
o desarquivamento dos processos135 e da dinmica do funcionamento das Varas Criminais
observada na capital do Estado de So Paulo: a mobilidade dos juzes. Na capital do Estado,
os juzes so constantemente remanejados entre os cartrios e bastante comum a ascenso
de carreira da magistratura. Alm disso, sempre grande a quantidade de juzes titulares em
frias. Neste caso, os juzes substitutos so os responsveis pela Vara Criminal. Assim,
mesmo que a pesquisa tenha sido realizada em apenas cinco (5) entre as trinta (30) Varas
Criminais existentes no Frum Central no perodo da realizao da pesquisa (2006-2008),
raramente um mesmo juiz (a) o responsvel pelas sentenas dos processos registrados em
135

O processo de levantamento e desarquivamento dos processos no Frum Criminal da cidade de So Paulo


apresenta diversos obstculos. Existem vrias diferenas de procedimentos entre os diversos cartrios do Frum.
Alguns cartrios esto informatizando os registros dos processos que anteriormente era feito de forma manual
nos Livros de Feitos. Assim, o trabalho dificultado por haver mais de uma forma dos cartrios registrarem os
processos. Em alguns cartrios, os processos mais recentes esto informatizados, os menos recentes registrados
em fichas organizadas pelos sobrenomes dos rus mtodo temporrio que facilita a informatizao e os
mais antigos, nos Livros de Feitos. E quase nunca essa separao obedece a um ano especfico. Assim, os
funcionrios geralmente no sabem se um processo de 2002 est registrado em alguns dos Livros de Feitos,
nas Fichas, ou se j est informatizado. E importante observar que a informatizao (que pode parecer uma
facilidade de acesso s informaes para os pesquisadores) , na verdade, um grande obstculo. Ao contrrio do
acesso aos Livros de Feitos (que pode ser realizado pelos pesquisadores sem a ajuda dos funcionrios) o acesso
s informaes informatizadas impossvel sem o acompanhamento dos funcionrios. E, algumas vezes, eles
podem oferecer informaes equivocadas ou um processo pode ser reaberto e essa informao no passada ao
pesquisador. Neste caso, preciso requisitar nova autorizao dos juzes, pois estes autorizam apenas os
processos listados. E, se a informao estiver equivocada, preciso repetir o procedimento de autorizao
novamente. Isso no ocorre em todos os cartrios.
Nos cartrios em que os funcionrios dividem entre si as tarefas e cada qual tem conhecimento de sua funo, o
trabalho de pesquisa muito facilitado pelo acesso rpido e correto das informaes, pela facilidade de
movimentao no interior dos cartrios e pela gentileza e cortesia dos (as) funcionrios (as). Nos cartrios
desorganizados, tanto a locomoo no interior dos cartrios obstruda pela quantidade de processos empilhados
e espalhados, como o acesso s informaes necessrias para a pesquisa. Percebe-se, em muitos cartrios, a
presena de muitos funcionrios estagirios (sem concurso), sem experincia e sem treinamento. Assim, os
funcionrios mais experientes, alm de se sobrecarregarem com todo o servio burocrtico, devem interromper
constantemente seu trabalho para auxiliar os novos funcionrios em servios simples, como entregar um
processo para o advogado consultar no balco. O que gera um acmulo de funes e graves tenses no ambiente
de trabalho dos cartrios. Essa tenso provoca, sem dvida, equvocos no atendimento ao pblico. E, nesses
cartrios, essa no uma funo que os funcionrios gostem de realizar. Algumas vezes, por pesquisar quase
sempre prximo ao balco, os funcionrios brincavam bastante quando algum me pedia alguma informao. A
expresso ganhar balco, e por este motivo, apenas os estagirios sentam-se prximo ao balco. E, pelo
mesmo motivo, em outros cartrios, os (as) chefes de cartrio procuravam me acomodar, confortavelmente,
sempre em algum lugar longe do balco.

141

cada Vara Criminal. O que importante para que o resultado da anlise no seja considerado
o resultado das decises subjetivas de cada juiz. Se a influncia de fatores subjetivos
existem conforme procuramos discutir em dilogo com a teoria social de Weber (2004)
esta aparece na anlise como o resultado de determinadas posies a respeito de questes que
atravessam a histria dos julgamentos de estupro, de questes que constituem a prpria noo
de estupro e se modificam em relao com as tenses sociais relacionadas temtica: O que
caracteriza estupro? O estupro ofende a quem? Como comprovar a sua existncia? Quais os
cuidados que os juzes devem ter na avaliao das provas? Qualquer estupro um crime
grave? Qual o propsito da sua punio?
Essa forma de levantamento permitiria, tambm, estabelecer uma diferena
de atuao dos agentes jurdicos diante do embate no Supremo Tribunal sobre a classificao
do estupro como crime hediondo em 2001 136. Assim, o objetivo da anlise qualitativa foi o de
observar as argumentaes dos agentes jurdicos no desenvolvimento dos processos, destacar
quais so os critrios utilizados para a avaliao dos envolvidos e situaes e apresentar de
que forma esses critrios encontram sua justificativa nas jurisprudncias e doutrinas jurdicas,
enquanto espao de argumentao discursiva.
Nesse caso, mais do que abordar diretamente os efeitos discriminatrios
medidos atravs de um percentual de impunidade, ou de uma anlise centrada nas sentenas
finais dos processos, concentramos as atenes no desenvolvimento dos processos, mostrando
de que forma a desigualdade produzida durante o trabalho de construo da verdade em
vrios momentos no decorrer dos processos. Primeiro, atravs das informaes da vtima a
respeito do fato, de si mesma e a respeito do acusado. Depois atravs da verso do acusado
dos fatos e a respeito da vtima e das informaes sobre a conduta social da vtima e do
acusado, fornecidas pelas testemunhas de defesa e de acusao. Terceiro, o relatrio do
inqurito redigido pelo Delegado(a), que constitui a primeira verso institucional sobre o
caso. Depois, a denncia elaborada pela Promotoria, os depoimentos da vtima, acusado e
testemunhas na justia que confirmam, ou no, as informaes prestadas na esfera policial
e por fim, na verdade produtora de sentido que assume sua forma final na sentena dos juzes.
Mesmo porque e importante ressaltar essa questo o material
emprico no foi levantado de forma a se constituir em uma amostra representativa. E isso por
diversas razes. A primeira delas o tempo e os recursos que uma pesquisa dessa dimenso
necessitaria diante dos diversos obstculos que se colocam no caminho dos pesquisadores

136

Discusso que apresentaremos adiante.

142

para o desarquivamento dos processos judiciais 137. A segunda e no menos importante


que, como adverte Vargas (2004)138, as denncias de estupro sofrem um processo de filtragem
nas Delegacias de Polcia, que arquivam mais da metade das denncias.
Como a maior parte das denncias contra desconhecidos no so
investigadas (Adorno e Pasinato, 2009) e a maior parte das denncias feitas por mulheres
adultas (e juridicamente consideradas capazes de consentir ou no em um ato- sexual) contra
conhecidos so arquivadas por falta de provas (Vargas, 2000; 2004), os casos encontrados
nesta pesquisa confirmam que as denncias que se desenvolvem em processos criminais na
Cidade de So Paulo so essencialmente: a) situaes em que o acusado conhecido da
vtima (e, portanto, de fcil localizao pelos encarregados de investigar o crime) e o noconsentimento no necessita de comprovao no inqurito pelo fato da vtima ter menos de 14
anos e a violncia ser presumida ou, b) so casos em que o agressor desconhecido da vtima,
foi encontrado por policiais ou preso em flagrante ou, ainda, encontrado pela prpria vtima
e/ou familiares e as provas de no- consentimento sobretudo amparadas na palavra das
vtimas foram suficientemente consideradas relevantes para a promotoria dar
prosseguimento ao processo.
Como apresentamos no primeiro captulo, as pesquisas sobre o tema
(Vargas, 2000; 2004; Coulouris, 2004) apontam que a quantidade de condenaes maior nos
casos que se encaixem na segunda tendncia do que na primeira; entretanto, tambm como
procuramos discutir nos dois primeiros captulos, a anlise qualitativa dos processos judiciais
de estupro registrados na cidade de So Paulo possibilita a discusso de que os resultados das

137

Seria possvel levantarmos, no Frum Central da Cidade de So Paulo, todos os processos registrados nesse
perodo em determinadas Varas Criminais. Mas, seria impossvel, para apenas uma pessoa, no prazo condizente
com a pesquisa, retir-los para anlise. Enquanto aguardava o desarquivamento ou, no momento em que os
processos chegavam para anlise, por diversas vezes, foi necessrio realizar novo requerimento de autorizao
aos juzes responsveis devido ao intenso deslocamento de juzes. Por duas vezes, os juzes substitutos alegaram
no poder re- autorizar a pesquisa (aps terem sido feitos o processo de levantamento e desarquivamento) at
que um novo juiz efetivamente responsvel fosse nomeado. Alguns processos desaparecidos tiveram que ser
substitudos atravs de nova pesquisa e nova requisio de autorizao, pois alguns juzes autorizam apenas
determinados processos elencados na relao de cinco processos levantada. Sendo necessrio esperar nova
audincia. Outros processos tambm necessitaram ser substitudos, pois algumas vezes os funcionrios passavam
a informao que o processo estava arquivado e depois, aps meses ou anos de espera, descobria-se que o
processo estava em andamento, ou seja, em recurso nos Tribunais Superiores. Em alguns cartrios, a
possibilidade de substituir os processos no existia, pois todos os processos do perodo em questo estavam em
andamento. Por isso, a opo inicial de levantar os processos de forma aleatria (dado a metodologia qualitativa
da pesquisa que necessitava da leitura atenta de cada processo) se mostrou bastante adequada para a realidade de
funcionamento dos cartrios, a mobilidade dos juzes, os problemas de conservao e transporte de processos
arquivados e a metodologia de anlise.
138

E, tambm, Adorno e Pasinato (2009).

143

sentenas parecem estar distantes da real crena de que o fato que originou a denncia teria,
ou no ocorrido.
Portanto, nesta pesquisa, ao invs de atrelarmos o fato de homens
conhecidos das vtimas serem menos punidos do que os homens desconhecidos ao princpio
jurdico de presuno de inocncia ou mesmo afirmao de que normal uma desconfiana
maior em relao palavra da vtima quando esta j conhecia o acusado (Vargas, 2000; 2004;
Coulouris, 2004) procura-se, atravs da comparao entre casos semelhantes com desfechos
diferentes, observar outros elementos. O propsito demonstrar que a anlise qualitativa dos
processos pode revelar, justamente em um territrio considerado, a princpio, uma exceo
(agressores conhecidos condenados e agressores desconhecidos absolvidos ou vice e versa)
quais os elementos que fazem a diferena nesse dilema do no- consentimento em que se trata
de definir, diante da falta de provas e testemunhas, em que situaes um acusado deva ser
condenado e em quais situaes ele deve ser absolvido.
Deste modo, o resultado da anlise de conjunto desses processos, ao
procurar apontar em quais situaes (e situaes que movimentam discursos especficos) as
chances de condenao dos acusados, em processos judiciais de estupro, so maiores entre
vrios processos com grandes chances de condenao, pode ser resumida em uma nica frase:
pune-se os casos considerados mais graves.
No entanto, aparentemente simples, essa frase de uma complexidade
enorme por remeter a todos os critrios e questes que so levantadas, perseguidas,
observadas e debatidas no momento de classificar as situaes em nveis de gravidade que
podem direcionar o resultado dos processos tanto para a condenao com atribuio da
sentena mais alta sem muitas provas, quanto para a absolvio do acusado por falta de
provas. Importa, portanto, entender os critrios que definem esses resultados. E a lgica por
trs da instrumentalizao desses critrios.
Procuramos apresentar as dificuldades desse tipo de anlise iniciando a
discusso dos resultados da anlise da pesquisa qualitativa a partir da seguinte tabela:

144

Tipos de Casos

Conhecidos
(denncias feitas
contra familiares
das vtimas)

Suspensos/
extintos

Condenaes

Absolvies

Caso 01

Caso 06

Caso 12

Caso 19

Caso 13

Caso 17

Caso 25

Caso 16

Total

09

Caso 28
Caso 08
Caso 11

Conhecidos

Caso 05

Caso 23

Caso 15

07

Caso 24
Caso 29
Caso 03
Caso 07
Caso 10

Desconhecidos

Caso 14

Caso 02

Caso 04

Caso 18

Caso 22

Caso 09

14

Caso 20

Caso 26

05

30

Caso 21
Caso 27
Caso 30
Total

14

11

A primeira observao a ser feita sobre os critrios utilizados nesta


pesquisa para distinguir, metodologicamente, os acusados conhecidos dos acusados
desconhecidos das vtimas. Como vimos no primeiro captulo, Cibele (CASO 02)
considerava, em seu depoimento, que Eduardo era um desconhecido para ela. Ele era colega
de um colega do qual no sabia o nome completo, o endereo, o local de trabalho, etc.
Joelma (CASO 22), tambm no conhecia seu agressor. Era um homem que estava no mesmo
local em que ela estava, e que discutiu com a pessoa da qual sabia apenas o primeiro nome
com a qual ela conversava. Esses acusados foram considerados conhecidos das vtimas no

145

decorrer do processo e essa atribuio foi extremamente significativa para a absolvio dos
denunciados. Significativa para tecer a hiptese decorrente da construo do cenrio da
defesa, de que houve o consentimento da vtima na relao sexual. Esse esforo de construir o
cenrio de consentimento da vtima observado em vrios outros processos em que as vtimas
afirmam terem sido abordadas por um desconhecido no espao pblico. E o sucesso ou no
dessa construo no momento dos julgadores decidirem sobre a atribuio de culpa ou
inocncia do acusado depender de diversos fatores particulares de cada processo.
Portanto, para abordarmos as questes que consideramos pertinentes de
acordo com os objetivos desta pesquisa, utilizamos o seguinte critrio para a classificao de
acusados conhecidos ou desconhecidos das vtimas: agrupamos como casos entre
conhecidos as situaes em que o envolvimento entre a vtima e o acusado permite a
argumentao dos agentes jurdicos de que a vtima (ou familiares) poderia ter forjado uma
falsa- denncia com o objetivo de vingar-se ou se beneficiar, de alguma forma, com o
julgamento e/ou condenao do acusado139. E agruparmos como casos entre desconhecidos
as situaes em que a falta de um relacionamento anterior entre a vtima e o acusado no
possibilitaria essa associao. Nesta classificao, os casos de Cibele e Joelma (CASOS 02 e
22), por exemplo, foram agrupados entre os casos de envolvidos desconhecidos140. Apesar
de, nos casos de Cibele e de Joelma, a construo de que as vtimas seriam conhecidas dos
acusados (e que teriam consentido na relao sexual) funcionasse com sucesso para a
absolvio dos acusados, essa mesma hiptese tambm foi tecida pela defesa de vrios outros
acusados classificveis em desconhecidos, embora sem o mesmo grau de sucesso.
O que parece ser relevante para a anlise e essa questo que justifica a
apresentao dos resultados da pesquisa nesta tabela e as comparaes ilustrativas com a
pesquisa realizada anteriormente (Coulouris, 2004) que as condenaes nos casos entre
139

Ou seja, casos em que as vtimas denunciaram pessoas que realmente conheciam, como pais, padrastos,
vizinhos, amigos, namorados, namorado da irm ou da prima, conhecidos da famlia, etc. E no casos em que as
vtimas conheceram os acusados momentos antes do crime e que no conheciam seu nome, seu endereo, ou s
sabiam fornecer o primeiro nome. claro, nestes ltimos, o argumento de que as vtimas conheciam os acusados
ser utilizado pela defesa; mas essa estratgia de defesa utilizada mesmo em casos em que os acusados so
nomeados de manacos sexuais na Delegacia (como, por exemplo, no caso 20). Importa examinar quando
estratgia funciona, ou no, para a absolvio dos acusados.
140
Procura-se assim distinguir a posteriori, situaes que so avaliadas de formas distintas desde a denncia da
vtima na Delegacia de Polcia. E, assim, destaca-se os discursos (que essa avaliao para a distino efetuada
pelos operadores movimentam) que interessam observar, Do mesmo modo, o espao fica livre para
visualizarmos como o grau de relacionamento entre os envolvidos ( conhecidos, desconhecidos ou semiconhecidos) atribudo s situaes pode ser transformado de desconhecidos ( como no caso de Joelma) para
conhecidos atravs, justamente, da presuno de consentimento por parte da vtima. Se consentiu ( e essa
uma hiptese de defesa incorporada na sentena que absolve) porque uma espcie de contrato sexual foi feita
anteriormente. O que transforma a dinmica do processo e o resultado da sentena. A questo do noconsentimento , assim, a questo central. Com todos os discursos que essa questo movimenta.

146

conhecidos familiares141 das vtimas (padrastos, tios, cunhados, avs, etc.) foram, na cidade
de So Paulo, bem maiores do que o esperado em comparao com a pesquisa realizada no
interior do Estado, em que se observou a impunidade praticamente em todas as situaes 142.
Descrevemos alguns desses casos no primeiro captulo. O caso 01 o processo de Fabola
contra seu padrasto. Que foi condenado por estupro. Como vimos, o padrasto de Fabola foi
preso em flagrante por porte ilegal de arma e foi acusado de estupr-la seguidas vezes e
amea-la de morte em sua casa e no seu trabalho. A me e o irmo testemunharam e
descreveram o acusado como uma pessoa violenta, que constantemente ingeria bebidas
alcolicas, que praticava violncia domstica e que costumava ameaar a famlia com o
revlver encontrado no interior da residncia.
Os casos 06 (Renata); 19 (Eliana) e 25 (Carolina) tambm foram descritos
no primeiro captulo. Nesses processos apenas no caso de Renata, o acusado foi descrito como
um homem violento. Mas no houve testemunhas que comprovaram sua verso de que o pai a
espancava e segundo a verso do pai, preso em flagrante por estupro, ele era bastante rgido
com a filha criada sem me, de comportamento rebelde. O significativo que essas foram
nicas situaes de violncia sexual no ambiente familiar em que os acusados foram
141

A polmica provocada pela redao da Lei Maria da Penha, por exemplo, que visava proteger as mulheres
que vivenciam situaes de violncia conjugal e que utiliza, simultaneamente os termos violncia domstica e
familiar (dando origem vrias questes esdrxulas sobre se a violncia praticada por ex- namorado no espao
pblico seria enquadrada ou no na lei [quando se trata, obviamente de violncia de gnero definida na lei] e, ao
mesmo tempo, acabou por contemplar, por exemplo, violncias de filhas adultas contra suas mes
extremamente distante do que a lei procurava criminalizar) mostra de que forma qualquer definio que procure
abordar a violncia praticada por conhecidos gera problemas de compreenso. Esperamos que, aqui, o sentido do
termo familiares fique o mais claro possvel. Nos referimos, aqui, tanto familiares que residem com as
vtimas quanto familiares que tenham algum tipo de contato espordico com elas. Isso porque essas situaes
movimentam discursos punitivos especficos que outras situaes no movimentam. No entanto, obviamente,
esse agrupamento pode se referir, igualmente, a no familiares que residem com a vtima ou no- familiares que
tenham contato freqente: vizinhos, amigos da famlia, etc. Desde que a idade da criana remeta a discusso
sobre a anormalidade do acusado, ao seu enquadramento no personagem do pedfilo. No entanto, como nos
processos analisados, apenas nos casos em que os acusados eram familiares das vitimas essa possibilidade foi
levantada, foi possvel separar desta forma. O que facilita a discusso. Mas essa distino no deve ser
superestimada. O que parece importar so os discursos que estas situaes (ou situaes prximas a estas)
movimentam e que influenciam nos resultados dos processos. Aqui, a distino por agrupamento (dado o
nmero reduzido de processos), foi possvel. Mas, analisar os processos a partir da idade da vtima e deixar essa
questo (familiares ou no) em aberto no momento de realizar uma pesquisa mais abrangente, parece muito
mais adequado (e interessante) do que buscar classificar os processos a priori, por esse agrupamento. Esta seria a
sugesto para quem deseja aprofundar pesquisa sobre o tema.
142
Do total de 53 processos registrados e analisados no perodo de 1995- 2000 em uma cidade do interior do
Estado de So Paulo, somente em cinco (5) casos os resultados da sentena foram condenatrios: trs (3) casos
em que o agressor era desconhecido da vtima, com antecedentes criminais relativos ao crime de estupro, que
praticou o assalto juntamente com a violncia sexual atravs da intimidao das vtimas duas vtimas que
podem ser classificadas como pertencentes s classes mdias- baixa, moradoras da periferia da cidade, e uma
universitria de classe mdia- alta com arma de fogo; e dois (2) casos em que as vtimas menores de 10 anos
de idade foram violentadas e sexualmente abusadas por familiares. Portanto, a impunidade nas situaes em
que as vtimas acusaram homens conhecidos por estupro (pai, tios, vizinhos, parentes, patres, maridos e exmaridos) foi apontada em decorrncia de essas situaes caracterizarem a grande maioria das denncias.

147

absolvidos. De uma amostra aleatria de 30 processos judiciais, trs (3) casos de absolvies
em nove (9) situaes agrupadas como denncias de estupro praticado por familiares (no
ambiente domstico) no significa muito. Mas, tambm, no deixa de ser extremamente
relevante para anlise. Por esta razo, importante perguntar como ocorre esse processo de
atribuio de gravidade em alguns casos em detrimento de outros. Isso porque, mesmo se
considerarmos que, em So Paulo, somente casos com grandes chances de condenao se
desenvolvem em processos criminais, preciso atentar para possveis transformaes na
prtica jurdica nos casos de estupro: uma tendncia de criminalizao de familiares
(padrastos, tios, avs, cunhados, etc.) das vtimas de violncias sexuais que no foi encontrada
na anlise de processos judiciais de estupro, registrados na dcada anterior (1995-2000), no
interior do Estado de So Paulo.
Para analisarmos, especificamente essa questo, foi preciso distinguir, entre
os casos classificados como conhecidos - segundo o nosso critrio exposto acima as
situaes caractersticas de violncia sexual nos casos em que os agressores so familiares
das vtimas (CASOS 1; 6; 12; 13; 16; 17; 19; 25; 28) de outras situaes em que tambm
se observa um grau de relacionamento entre vtima e acusado que prejudicaria (segundo a
lgica jurdica que estabelece um vetor entre o relacionamento dos envolvidos e a hiptese da
vtima mentir por vingana) a credibilidade da palavra da vtima (CASOS 5; 8; 11; 12; 15;
23; 29; 30).
Esse ltimo agrupamento que serve de contraponto para a anlise que
evidencia uma tendncia maior de criminalizao dos acusados nos dois outros grupos
classificados na tabela caracterizado, em sua maioria, de processos que evidenciam o
consentimento da vtima considerada, entretanto, juridicamente incapaz de consentir. Por
esta razo, apesar de infringirem a lei (e facilmente ser caracterizvel como crime pelas
agncias policiais); apesar de provocar uma demanda de punio por parte dos familiares das
vtimas; apesar da promotoria (por vezes) ressaltar a necessidade de punir os responsveis e
defender o enquadramento das situaes descritas por familiares como crimes de estupro,
dificilmente os acusados so condenados. E os resultados das sentenas, nessas situaes,
parecem estar longe da crena ou descrena em relao palavra da vtima e bem
prximos da sua inadequao ao sentido da punio observado na anlise de conjunto dos
processos.
O caso 15 pode ser descrito aqui como um exemplo de situaes do mesmo
tipo que agrupamos da mesma forma: situaes em que a absolvio do acusado parece ser a
regra. O acusado (operrio, 21 anos) foi preso em flagrante por policiais que desconfiaram de

148

uma movimentao suspeita, no interior de um carro, em um local ermo da cidade. A vtima,


de doze anos de idade, estava, conforme os testemunhos dos policiais, parcialmente despida
da cintura para baixo no interior do veculo e negou ter havido conjuno carnal. O exame
de corpo de delito constatou que a vtima apresentava hmen complacente. O Delegado
ressaltou em seu relatrio que a vtima no s era uma criana, mas que aparentava ser uma
criana. E que esse fato teria chocado os policiais que efetuaram a priso em flagrante. A
promotoria denunciou o acusado por estupro. Entretanto, com as declaraes da me da
vtima na polcia e na justia de que o acusado era um bom rapaz, vizinho e amigo da
famlia e de que sua filha no seria mais virgem por ter namorado outros rapazes
anteriormente, o caso foi extinto porque a promotoria argumentou que no havia provas da
conjuno carnal.
O mesmo ocorreu no caso 11, em que a vtima de dezesseis anos,
diagnosticada como incapaz de consentir por apresentar capacidade intelectual limtrofe, foi
vista pela tia entrando no motel com o noivo da prima. O acusado (vendedor, 30 anos) foi
absolvido. Os casos 8, 23, 24 e 29 so semelhantes e se desenvolveram igualmente para a
absolvio. So casos em que o agravamento penal nos casos de estupro e agora,
atualmente, a mudana do conceito jurdico de violncia presumida para estupro de vulnervel
coloca muitas dificuldades para os juzes no momento de estabelecer responsabilidades e
assinar condenaes. No limite entre o consentimento e a falta de capacidade de consentir da
vtima, no limite entre a imoralidade e o crime, a natureza do crime de estupro estar em
questo: quando se trata de uma menina de doze anos, que consente em namorar um vizinho
mais velho (caso 24), a promotoria cumpre seu papel de denunciar um fato que foi
comprovado no inqurito (o fato dos acusados confessarem que houve relaes sexuais
completas) e que criminoso por lei. No entanto, os juzes dificilmente consideram essa
situao como um crime de estupro. Entre os seis (6) processos classificados como
conhecidos sem que o acusado fosse familiar da vtima, encontramos quatro (4) absolvies
e uma (1) suspenso de processos caracterizados por situaes descritas acima. No entanto, o
debate entre o Promotor e o Juiz no caso 11 (onze), significativo para compreender que, se
essas situaes no parecem se encaixarem no atual sentido da punio, nem todos os
promotores revelam conhecimento ou concordncia sobre os critrios utilizados para
distinguir indivduos e situaes punveis na Justia Penal da cidade de So Paulo. Ou
mesmo, desconhecimento da pouca importncia que parece exercer a real crena na palavra
da vtima e/ou o fato do crime ter sido (ou no) praticado, para o resultado final dos
processos.

149

Ao recorrer da deciso que absolveu o acusado de praticar relaes sexuais


com a jovem de dezesseis anos diagnosticada como limtrofe, o nico promotor que
recorreu da sentena em processos classificados nesse agrupamento, argumentou que
demonstrou-se de modo exuberante e incontroverso que o acusado praticou relaes sexuais
com a vtima e que, aps ser avaliada por vrios peritos psiquitricos, a vtima foi considerada
doente mental; afirmou ter sido demonstrado que o acusado estava plenamente ciente da
deficincia da vtima, freqentava a residncia desta e era tido como pessoa de confiana da
famlia e que, tambm, o acusado confessou o ato. Indignado com a deciso do juiz que
legitimou a sentena instrumentalizando a jurisprudncia que defende no ser possvel
condenar o acusado baseado apenas na palavra da vtima, o promotor reconstituiu todas as
evidncias que apontavam para a responsabilidade do acusado e a falta da capacidade de
consentir da vtima. Aps ter comprovado, ao seu modo e atravs da peas do processo, que o
ato praticado fora amplamente comprovado e que esse ato era, conforme a lei, um ato
criminoso, o promotor revolta-se com o resultado da sentena:

Causa espanto a concluso de Sua Excelncia, na medida em que, como j


dito, os crimes contra os costumes so praticados na maioria das vezes na
clandestinidade, longe dos olhares de circunstantes. Evidentemente se
houvesse testemunhas dos fatos, presenciando o ru colocar seu pnis na
vagina da ofendida, a reao imediata seria interceder, impedindo o
cometimento do crime. Em realidade, se fosse prevalecer o entendimento do
MM Juiz, raramente haveria prova da ocorrncia de crimes contra os
costumes [...]; desprestigiar toda a macia prova coletada ao feito para fazer
prevalecer o entendimento de que inexistiram testemunhas oculares dos
fatos em se cuidando de delito de estupro postura prpria da defesa ou de
um bom advogado, o que obviamente no se insere no papel que deve ter um
Juiz de Direito, autoridade incumbida de velar pela correta aplicao da lei e
do direito.

No entanto, a deciso de segunda instncia, como em todos os outros


processos analisados nessa pesquisa, no contestou a deciso do primeiro julgador e reagiu,
diretamente, a subverso da promotoria: O recurso no prospera, preservado embora o
respeito ao convencimento do ilustre e culto promotor de justia de primeiro grau, que, alis,
se mostra um tanto quanto apelativo e pattico, fugindo da boa tcnica processual. Para os
julgadores da segunda instncia, no se poderia afirmar que o ru tinha conhecimento, sem
sombra de dvidas, da limitao mental da vtima e as provas eram frgeis e inseguras.
Alis, conforme se observou na forma como o texto foi redigido, os julgadores de segunda
instncia procuraram esclarecer o promotor que, como em casos de estupro no se pode ter
certeza de coisa alguma, a indignao em relao ao resultado da sentena era dispensvel.

150

Deste modo, a real crena ou descrena em relao palavra da vtima,


assim como os indcios que tal ou qual situao pode ter ocorrido, parece importar muito
menos do que a avaliao da situao e dos envolvidos que configuram essa situao no
momento de absolver ou condenar o acusado. Mas essa questo um enunciado fundamental
para legitimar esta ou aquela deciso. O que se pode concluir a partir da anlise desse
agrupamento que, nesses tipos de situaes, as absolvies legitimadas com o mesmo tipo
de argumento que poderia servir para tantas outras situaes em que os rus foram
condenados so os resultados provveis das sentenas. Entretanto, neste agrupamento, uma
situao no se encaixava nessa caracterstica e o resultado foi condenatrio. Essa condenao
(CASO 05) particularmente significativa; trata-se de um processo extenso, em que o
mecanismo penal da Justia da cidade de So Paulo em seus critrios atuais de distino da
gravidade do ato a partir da periculosidade atribuda ao acusado parece embaraado e,
assim, demanda um grande esforo de anlise do pesquisador para no ignorar ou
superestimar questes que parecem relevantes quando se procura traar o sentido da punio
nos casos de estupro. Denominamos a vtima do caso 05 (cinco) de Mnica e iremos
descrever, de forma detalhada, esse processo adiante.
importante destacar que, de modo geral, os resultados das sentenas
dependem do processo de atribuio de periculosidade e/ou anormalidade do ru. Por esta
razo, as diferenas nos resultados dos processos classificados como desconhecidos devem
ser compreendidas no desenrolar dos processos. Porque o sentido da punio um efeito de
conjunto das prprias questes formuladas s vtimas e testemunhas, do processo que
qualifica alguns elementos presentes nas falas dos envolvidos e testemunhas em detrimento de
outros. Portanto, os casos 03; 07; 09; 10; 14; 20; 21; 22; 26; 27 e 30 encaixam-se na tendncia
de criminalizao. So situaes em que algumas vtimas foram violentadas no espao
pblico por desconhecidos ao retornar do trabalho, da escola ou de uma festa; em que
algumas vtimas tiveram a residncia invadida e foram violentadas em casa; em que algumas
vtimas foram estupradas e tambm assaltadas ou, mesmo, seqestradas; e em que as vtimas
foram abordadas na rua, foradas a entrarem no carro do agressor e depois foram violentadas
ou abusadas sexualmente. Nessa classificao, as absolvies nos casos 2; 22 e 26 so
significativas dos elementos considerados, pelos agentes jurdicos, relevantes tanto para a
criminalizao como para a absolvio. Descrevemos o processo de Cibele contra Eduardo
(CASO 02) e o processo de Joelma contra Miguel (CASO 22). E descreveremos o processo de
Melissa contra Gustavo (CASO 26) tambm detalhadamente a seguir.

151

Como afirmamos, possvel resumir a impresso geral do sentido da


punio nos casos de estupro analisados em uma nica frase: pune-se os casos considerados
mais graves. Essa punio pode ser considerada, de muitas formas, independente da
coerncia ou falta de contradio da vtima; independente do fato do acusado ser conhecido,
ou no, da vtima; independente dos indcios levantados sobre a prtica, ou no, de um ato
considerado criminoso por lei. Mas, de modo algum, independente dos critrios e questes
que so levantadas, perseguidas, observadas e debatidas no momento de classificar as
situaes em nveis de gravidade. Ao atentarmos para essas questes, no parece equivocado
observar que, neste momento, os julgamentos de estupro sero, novamente e ao mesmo
tempo, espaos estratgicos e perigosos de criminalizao do masculino. No entanto, ao invs
de preocuparem-se em distinguir as vtimas honestas das vtimas desonestas para
caracterizar a existncia de estupro, o objetivo parece ser distinguir entre os homens
normais dos homens anormais, considerados capazes de praticarem uma violncia sexual.
O comportamento das vtimas antes, depois e durante o estupro funcionar novamente
como critrio para essa distino, cada vez mais sutil, organizada em torno da noo de
instinto sexual.

3.2 O deslocamento da vtima para o estuprador: a questo do instinto sexual

Parece ser possvel observar, atualmente, um deslocamento do sentido da


punio nos casos de estupro da vtima para o estuprador: a forma como a observao,
classificao e avaliao do comportamento social e sexual das vtimas de estupro nos
julgamentos de estupro que at meados do sculo XX, funcionava como instrumento de
controle da sexualidade feminina e de preservao da ordem social passa a ser, agora,
fundamental para definir quais os acusados que devem ser considerados culpados por estupro
no contexto atual de agravamento penal, de direcionamento da punio exemplar para
determinados segmentos de criminosos. Essa questo diz respeito atribuio de gravidade
nos casos de estupro e pode ser observada ao atentarmos para a lgica jurdica nas sociedades
modernas. Michel Foucault (2002) observa que a economia punitiva nas sociedades modernas
consiste em reconstituir a racionalidade, o estado de razo do sujeito que comete o crime e a
racionalidade intrnseca ao prprio crime: S posso punir se compreendo por que ele
cometeu seu ato; ou seja: se posso me ligar inteligibilidade do ato em questo (Idem:
146). Isso porque o poder normalizador, como princpio organizador das prticas jurdicas,
organiza a mecnica punitiva no sentido de punir o criminoso, e no o crime. deste modo,

152

por exemplo, que funciona a mecnica da punio nos casos de homicdio entre casais como
pudemos visualizar por meio das anlises de Mariza Corra (1983) no primeiro captulo em
que as circunstncias atenuantes funcionam para legitimar, absolver ou atenuar a pena de um
assassinato quando a conduta pretensamente infiel da vtima construda para parecer ter
funcionado como desencadeadora de uma atitude anormal (um crime) praticado por um
homem construdo como perfeitamente normal, honesto e trabalhador. A vtima pode, no
sistema penal, ser considerada de certa forma responsvel pelo ato que sofreu, caso seja
discutido que seu comportamento provocou uma emoo violenta no ru.
Segundo Foucault (2002:12), o verdadeiro objetivo do legislador ao
definir as circunstncias atenuantes, no era exatamente possibilitar uma atenuao da pena e
sim, impedir absolvies que eram decididas quando o crime praticado parecia no merecer
toda a severidade da lei: para no aplicar a pena de morte eles absolviam. Mas as
circunstncias atenuantes permitiram contornar o princpio da convico ntima do juiz:
Vocs sabem perfeitamente bem que, quando no se tem plena certeza de
um delito ou de um crime, o juiz seja ele magistrado ou jurado tende a
traduzir sua incerteza por uma atenuao da pena. A uma incerteza
incompletamente adquirida corresponder, na verdade, uma pena levemente
ou amplamente atenuada, mas que continua a ser uma pena (Foucault,
2002: 11).

Alm do processo de Francisca contra Elton (CASO 18), o caso dezessete


(17) um exemplo de que os critrios para atribuio de gravidade podem ser bem mais
relevantes no momento de explicar os resultados das sentenas do que a quantidade de provas
consideradas necessrias para a punio de um homem por estupro. Ao menos, isso que
parece estar ocorrendo na Justia Penal da cidade de So Paulo. A vtima do caso 17
(dezessete) uma criana de trs anos de idade que teria sido abusada sexualmente pelo
amsio da av (pedreiro, 35 anos). A av denunciou o fato sem ressaltar qualquer outro
comportamento violento ou perigoso por parte do acusado e advertindo que o acusado
trabalhava e sustentava os dois filhos do casamento anterior que no foi confirmado por
exames mdicos. O pai da vtima, filho da testemunha, admitiu que, mesmo aps inmeras
tentativas, no foi possvel levantar com a criana qualquer elemento que incriminasse o
acusado. Afirmou, entretanto, que a me no costuma mentir e que acreditava nela. Aps o
depoimento da polcia, em que negou ser o autor dos fatos e ser vtima de chantagem afetiva
pela denunciante, o acusado desapareceu. A sentena que a condenou (a revelia) por tentativa
de estupro - j que o testemunho da av foi no sentido de apontar que o acusado se preparava

153

para a penetrao sexual no momento em que foi surpreendido por ela se baseou, aqui,
somente na palavra da testemunha:

No seria crvel que a testemunha presencial se enganasse sobre os fatos que


testemunhou [...]. Que o laudo de exame de corpo de delito apresentasse
resultado negativo prova de toda sorte inconclusiva [...]. O crime no se
consumou. Em fundamentao aplicao das penas, observo que o ru
primrio e de bons antecedentes. Nada desabona sua conduta social e
personalidade. Antes as condies sociais favorveis, fixo penas bases nos
limites mnimos legais de seis anos de recluso [...]. Pela tentativa, reduzo a
pena em dois teros. Penas definitivas de dois anos de recluso (CASO 17).

O acusado havia desaparecido antes da deciso final. Um ano depois seu


atestado de bito ser anexado ao processo 143. Apesar da argumentao da promotoria
ressaltar a periculosidade e a personalidade do ru, posto que se trata de crime
extremamente temido pela sociedade e requerer a aplicao da pena mxima de estupro, o
pedido no foi aceito. Esse fato no pode ser considerado, de forma isolada, uma
sensibilidade do julgador com o acusado. Trata-se, como analisa Foucault (2002: 44) de um
discurso que se organiza em torno do campo da perversidade e do campo do perigo social, um
discurso do medo; que tem por funo detectar o perigo e se opor a ele. A mera possibilidade
deste crime realmente ter ocorrido considerado um indcio forte de que o acusado deve ser
punido. Porque a situao denunciada parece ser to grave a ponto da gravidade de um crime
possvel se confundir com a periculosidade potencial, tambm possvel, do acusado. As
circunstncias atenuantes funcionam aqui para servir essa vontade de punir mesmo sem
muitas provas de que o fato teria ocorrido. Pune-se essas condutas irregulares, que tero
sido propostas como a causa, a origem do crime (Foucault, 2002:22). Como no se tem
certeza alguma mas a denncia remete anormalidade do denunciado pune-se mesmo
assim. Mas em um grau menor, com argumentos mais atenuados.
O caso 13 um exemplo de que essa atribuio de gravidade no ocorre
somente quando a vtima criana. Sua descrio aponta o modo como casos aparentemente
classificveis em uma tendncia de descriminalizao por serem, geralmente, considerados
pelos agentes jurdicos menos graves entre os casos graves que se transformam em processos
judiciais podem se transformar, abruptamente, em uma condenao em decorrncia do
modo de se perseguir a verdade, das questes que so formuladas, e da funo que estas
questes assumem no momento de atribuir a culpa ao acusado.
143

De acordo a leitura leiga desse atestado de bito, que menciona insuficincia respiratria e perfuraes, podese deduzir que o acusado foi assassinado.

154

Esse processo caracterizado por uma denncia de uma jovem de 19 anos


de idade contra seu cunhado. Representada pelo av, a jovem foi apresentada como incapaz
de consentir em relaes sexuais por apresentar atraso mental. A vtima descreveu a forma
como teria sido enganada pelo cunhado para acompanh-lo at sua casa com o argumento de
que a irm a chamava. Segundo o depoimento da vtima na polcia chegando ao local, o
autor fechou a porta e a declarante se assustou, sendo que pediu para ir embora; no entanto,
o autor no obedeceu, levou-a para o quarto mediante ameaa de agredi-la e ali a
constrangeu a conjuno carnal. Algumas mulheres da famlia confirmaram que a vtima
manteve sempre a mesma verso, mesmo aps ter sido seguidamente inquirida por familiares.
Outras testemunhas desconfiaram da verso da vtima, embora sem muita nfase nessa
desconfiana.
A esposa do acusado foi interrogada na polcia e afirmou que o marido
confessou que manteve relaes sexuais com sua irm, mostrando-se arrependido. Aps essa
confisso ela teria se separado do acusado que, no entanto, afirmava que continuava a ser um
bom pai para seus dois filhos. O laudo do exame psiquitrico apontou, paradoxalmente, que a
deficincia mental da vtima leve e, ao mesmo tempo, constatvel e aparente. O acusado, na
polcia, afirmou que o ato sexual foi consentido, que a vtima partiu para cima dele
agarrando-o, beijando-o e tirando a prpria roupa. Tambm afirmou desconhecer qualquer
deficincia mental da jovem e que, aparentemente, a vtima era uma mulher normal e que
a vtima lhe confessou que fez essa falsa denncia porque gostava dele. At esse ponto a
investigao policial parecia se desenvolver para uma situao favorvel ao acusado. Mas o
testemunho de sua ex-mulher modificou substancialmente a investigao:

[...] a declarante informa que foi amsia de S. durante doze anos e teve com
o mesmo dois filhos [...] que S. no bebe, trabalhador porm, uma pessoa
agressiva; a declarante informa tambm, que sua filha de treze anos lhe
contou, que enquanto esteve na companhia do pai o referido teve
comportamentos estranhos com ela, entrando no banho quando ela estava no
local e no quer saber do pai devido a esses comportamentos

Esse testemunho foi inserido com destaque no relatrio. A promotora


requereu, assim, a priso preventiva do acusado:

[...] Com efeito, a jurisprudncia pacfica no sentido de que o simples fato


de possuir o ru residncia fixa, ocupao lcita, ser primrio e ostentar bons
antecedentes, por si apenas, no impede a custdia cautelar (...). No caso em
testilha, h provas de materialidade e indcios veementes de autoria, vez que o
acusado admitiu a prtica de ato libidinoso com a vtima. Mas no s. O

155

estupro uma das mais intranqilizadoras expresses da criminalidade, nos


tempos correntes, causando profundo clamor social. Necessria se mostra a
custdia cautelar como garantia da ordem pblica. Ora, o crime imputado
gravssimo. E o conceito de ordem pblica, como ensina Mirabete, no se
limita a prevenir a reproduo dos fatos criminosos, mas tambm acautelar o
meio social e a prpria credibilidade da Justia em face da gravidade do crime
e sua repercusso [...]. O mesmo se diga com relao convenincia da
instruo criminal, vez que, em liberdade poder influenciar na produo de
prova oral. At mesmo para a aplicao da lei penal se faz necessrio o
encarceramento, pois o ru, em liberdade poder empreender fuga [...]

Esse caso demonstra que, ao ser acusado de se interessar sexualmente pela


filha, o acusado passou a ser considerado um homem anormal. E, portanto, um homem
perigoso para a ordem pblica. J no era o fato desencadeador da denncia que estava em
questo. A gravidade do fato passou a ser considerada a partir do acusado. E a reao
possivelmente desproporcional do Ministrio Pblico movimenta os discursos considerados
necessrios para afirmar a gravidade do estupro, a suposta periculosidade do agente e o papel
da justia penal - [de] acautelar o meio social diante dessa periculosidade atribuda ao
acusado. Nesse processo, aps ser decretado a sua priso preventiva, o acusado (mecnico de
46 anos) desapareceu e o processo foi suspenso.
Segundo Foucault (2002: 11-14), outros elementos permitem contornar o
princpio da convico ntima que orientaria as decises dos juzes: os relatrios dos
inquritos, discursos com efeitos de verdade enunciados pelos Delegados e que exercem uma
influncia considervel no resultado dos julgamentos por assumir uma funo de prova
justamente em decorrncia da posio institucional do sujeito que a enuncia. Exemplo de
outros processos semelhantes (CASOS 10; 14; 20; 21; 30), agrupados nos casos entre
desconhecidos em que os acusados so denominados de manacos e que os processos
evoluem rapidamente para a sentena condenatria o processo de Cristina contra Vicente
(CASO 03) no precisou muito mais do que o relatrio do inqurito elaborado pelo Delegado
no momento do juiz avaliar a gravidade do ato, atribuir periculosidade ao acusado e condenlo doze anos de recluso em regime integralmente fechado:

No dia dos fatos, a vtima encontrava-se sozinha em sua residncia, quando


ao sair para fora (sic) para pendurar a toalha, foi surpreendida pelo indiciado
que, armado com uma pistola, obrigou-a entrar e fechar a porta [...]. A
vtima, em decorrncia deste episdio, ficou abalada e somente contou ao
seu companheiro dois dias aps; e somente registrou o fato seis dias aps o
acontecido [...], a vtima foi informada de que um indivduo com as
caractersticas do autor do delito tinha sido preso nesta Delegacia e
reconheceu, sem sombra de dvidas, a pessoa de Vicente [...]. O indiciado,
ao ser interrogado ao ser interrogado por seu formal indiciamento, manteve-

156

se em silncio, recusando-se a responder as perguntas que lhe foram feitas.


Pelo exposto, tenho para mim que efetivamente, o indiciado [...], mediante
grave ameaa, ESTUPROU e VIOLENTOU144 a vtima Cristina [...]

Quando Vicente foi preso em flagrante por estupro, constatou-se que seu
perfil condizia com a descrio de outras trs vtimas que haviam prestado queixa por estupro
e atentado violento ao pudor. Conforme o relatrio do Delegado transcrito acima, Cristina
teria reconhecido pessoalmente o acusado juntamente com as outras vtimas. Aqui, a
obviedade da confiana absoluta da palavra da vtima que, embasada pelas declaraes de
vrias outras vtimas, reconheceu o acusado, no pode obscurecer o fato do valor de prova da
palavra da vtima ser praticamente a nica prova contra o acusado justamente devido ao
discurso que, em casos de estupro, conforme a argumentao do Delegado que elaborou o
inqurito, [...] mulher alguma se daria ao trabalho de denunciar um crime de estupro,
correndo o risco de ser estigmatizada como a estuprada (CASO 03). Tambm no pode
obscurecer o fato de que o relatrio do inqurito, embasado nesse discurso, produz efeitos de
verdade que tem por funo compensar as precariedades das investigaes policiais na
cidade de So Paulo.
O processo de Milena contra Emlio (CASO 21), parcialmente descrito no
primeiro captulo, tambm outro exemplo de como, na cidade de So Paulo, as Delegacias
de Polcia arquivam vrios casos de denncias de estupro em que o acusado desconhecido
das vtimas at que, de algum modo, em alguma denncia posterior, tenham acesso a
informaes mais especficas do que sua descrio fsica; como o nome do acusado, o local
que freqenta, ou, ento, at que este seja preso em flagrante ou mesmo encontrado pela
prpria vtima ou familiares. No processo de Milena, o acusado foi reconhecido atravs de um
retrato falado apresentado pelo delegado vtima, durante o registro da ocorrncia. O
acusado, j procurado pela polcia por outros estupros na mesma regio, foi encontrado por
amigos e familiares da vtima. A partir desse momento, com a deteno do acusado, a
imprensa policial sensacionalista da cidade de So Paulo chamada e o acusado recebe o
adjetivo de manaco. A partir desse momento, ele ser filmado como uma espcie de
aberrao, sendo tratado como trofu pelos policiais civis. Detido na Delegacia, o acusado
confessar, parcialmente, o estupro. O documento que apresentamos a seguir o requerimento
da priso temporria do acusado, anterior ao inqurito policial, que foi, logo em seguida,
decretada pelo Juiz:

144

Destaque original.

157

Meritssimo Juiz
Com a instaurao do B.O (n.), de abril de 2001, sobre Estupro de Autoria
Desconhecida na qual a vtima M. L. R teria sido violentada e brutalmente
agredida [...] pela gravidade da ocorrncia foi determinado aos investigadores
(trs nomes completos de investigadores de polcia grafados em letras
maisculas) que diligenciassem para o esclarecimento da Autoria,
inicialmente trouxeram a vtima e testemunha nesta Unidade, e com o retrato
falado j elaborado junto ao Distrito Policial, relacionado a outras vtimas de
estupro, procedeu-se ao reconhecimento fotogrfico sendo o resultado
positivo. Foram xerocopiadas inmeras cpias do retrato falado e distribudos
no comrcio, bares, padarias e para os familiares, e obtivemos informaes
que o referido indivduo seria conhecido no bairro, e para nossa surpresa a
comunidade prestou vrias informaes a respeito do suspeito e todas foram
verificadas; robustecendo as diligncias. Que houve empenho de todos os
policiais lotados nesta DELPOL no intuito de identificar o autor do delito.
Que nesta madrugada, recebi um telefonema do delegado plantonista (nome
completo em maisculas) o qual informou que os familiares da vtima atravs
de um amigo identificaram o suspeito e declinando o local onde se encontrava
prximo a sua residncia, que o Delegado Plantonista foi orientado a
diligenciar no sentido de deter o acusado enquanto estaria o signatrio se
deslocava para esta Distrital a fim de acompanhar pessoalmente as
diligncias. Que neste Distrito o averiguado j se encontrava detido e com
dezenas de moradores que queriam linch-lo[...]. A vtima procedeu o
reconhecimento pessoal positivo do averiguado o qual foi reconhecido sem
sombra de dvidas. Identificado como Emlio S. R. , confessou parcialmente a
autoria do delito [...]. Pelos motivos expostos [...] esta Autoridade Policial
REPRESENTA pela decretao da PRISO TEMPORRIA de E. [...].

O relatrio do inqurito, elaborado pelo delegado resume os depoimentos da


vtima, das testemunhas, e agora, requer a priso preventiva do acusado, enfatizando a sua
periculosidade e, ao mesmo tempo, advertindo sobre a repercusso desse caso na imprensa:

O indiciado, quando de sua deteno, por pouco no foi linchado por


populares, tal a comoo causada na comunidade pelo crime cometido
contra M., j que o fato foi amplamente divulgado pela imprensa, que
alertava a populao para a existncia do Manaco da Zona Leste, que
teria deixado a jovem com o rosto desfigurado aps abusar sexualmente da
mesma; e somente a duras penas os policiais e Autoridades desta Unidade
Policial conseguiram evitar a invaso do prdio e conseqente linchamento
do Indiciado [...] que demonstra ser um manaco de altssima periculosidade,
alm de violento, por pouco no causando uma tragdia irreparvel, j que
h notcia de que tentou estrangular a vtima.

O promotor denuncia Emlio por estupro e atentado violento ao pudor,


enfatizando a violncia sofrida pela vtima e tambm, argumenta a favor da decretao da
priso preventiva:

Consoante se verifica pelo interrogatrio, o representado no possui ocupao


lcita. Outra vtima, A., reconhece o representado, relatando quase ter sido

158

vtima de suas taras. (...) Por fim, cabe, perfeitamente, ao caso presente, o
ensinamento do inolvidvel mestre JEREMIAS BENTHAM, em sua obra
Teoria das penas legais, onde (...) pontifica que: A priso sumamente
eficaz relativamente ao poder de fazer mal. O homem mais perigoso para a
sociedade deixa de o ser enquanto est preso: pode conservar todas as suas
inclinaes perniciosas, mas no as pode praticar.

O juiz decreta a priso preventiva, reiterando a argumentao do delegado e


do promotor de que o manaco oferece um perigo para a sociedade como um todo: um
homem anormal ao mesmo tempo doente mental e homem primitivo no-civilizado. Ao
ser considerado um perigo social, o criminoso que deve ser excludo do convvio social.

Sem olvidar da constitucional proibio de prvia considerao de


culpabilidade, a priso provisria cautelar do investigado necessria
para garantir a ordem pblica, porque, com a conduta imputada, mesmo
que ainda suposta, quanto ataca mulher e, mediante violncia fsica a
impor-lhe ferimento, a constrange a atos libidinosos, demonstra ser
animado por extremada agressividade e desprovido de mecanismos
internos de controle da impulsividade e instintos primrios 145, o
que, por bvio e de concreto, atenta contra a paz pblica e exige
permanea no crcere, ao menos por ora.
Como observa Foucault (2002), ser justamente o interesse na avaliao da
personalidade do criminoso, na anlise da periculosidade potencial que o criminoso representa
para a sociedade, por ter praticado um ato criminoso que apontaria para uma espcie de
doena moral deste indivduo, que torna o crime mensurvel, que permite que se ajuste o
criminoso punio devida e mesmo que se passe a punir sem ter absoluta certeza (como
parece ser a atuao dos juzes nos casos 01; 17; 13). A ateno especial na reconstituio do
crime, a compreenso de sua racionalidade interna e de tudo aquilo que torna o crime
inteligvel, tem a funo de justificar as aes punitivas, de tornar esse crime punvel. No
entanto, o crime de estupro, quando compreensvel pode no ser punido (como no caso de
Cibele [CASO 02] ou Joelma [CASO 22] e quando no compreensvel (como no caso 17),
pode ser punido, aparente e justamente por esta razo. Cabe perguntar o que torna o crime de
estupro compreensvel146 e, ao mesmo tempo, punvel?

145

Destaque nosso.
Aqui, no registro em que procuramos abordar essa questo, o termo compreensvel no significa
justificvel. Embora essa questo tambm envolva as discusses sobre, em que casos o estupro pode ser,
implicitamente, justificvel (Como vimos na descrio do caso de Cibele [CASO 02], no primeiro captulo), a
necessidade de compreender um crime considerado hediondo e injustificvel para ser o centro dessa questo.
De tal forma que a distino entre o que justificvel ou no, o que tolervel ou no, constitui a prpria
problemtica a ser observada.
146

159

Essa questo diz respeito aos debates sobre a natureza do estupro e foi
respondida de modos diferentes e em perodos diferentes, por Viveiros de Castro (1887) e
Nelson Hungria (1948). O primeiro, como vimos, considerava o estupro o resultado de uma
falta de freios morais no controle dos impulsos primitivos. Estamos ainda no territrio do
estupro como um ato imoral e era desta forma que o estupro deveria ser punido. O
comportamento das mulheres modernas provocava o aumento dos estupros. Mas essa no
era uma atenuante ou uma justificativa para punir menos aquele que praticava um crime to
grave reputao das mulheres honestas e de suas famlias respeitveis. E, de certa forma, ao
desconsiderar a possibilidade das mulheres no- reclusas ou rigidamente controladas por suas
famlias falarem a verdade ao denunciar um homem por estupro, esta questo j estava
resolvida no prprio mecanismo de investigao da verdade nos casos de estupro.
Hungria abordar essa questo de uma maneira diferente, considerando o
estupro tambm o resultado de uma falta, mas de uma falta de freios morais, de pudor visto
como uma conquista da civilizao das prprias mulheres. Os homens seriam vtimas de
seus instintos sexuais normais, naturais e naturalmente pouco controlveis diante das
sedues de uma mulher qualquer. Deste modo, em processos de estupro, era preciso avaliar o
comportamento da mulher- vtima para compreender a situao em que o episdio teria
ocorrido e a sua responsabilidade atribuda em decorrncia da avaliao de suas condutas. O
estupro poderia assim, implicitamente, ser justificado caso a conduta da vtima fosse
considerada imoral e funcionasse como o gatilho para o instinto sexual masculino.
Foucault (2002) observa que a elaborao da noo de instinto no campo da
psiquiatria datada do final do sculo XIX. O mesmo perodo em que Vigarello (1998)
pontua como a emergncia do personagem do estuprador. At esse perodo um homem era
considerado capaz de ser responsabilizado por qualquer ato criminoso que praticasse a no ser
que fosse juridicamente considerado demente. Neste ltimo caso, ou sofreria de delrios e
seria caracterizado como louco, ou seria visto como algum que desenvolveu uma doena
mental, que fora tomado por uma loucura instintiva da qual pouco se lembraria e pouco
conseguiria explicar. No entanto, algumas loucuras instintivas pareciam ser acompanhadas
no s de lucidez, mas de arrependimento. Deste modo, a noo de instinto surge no interior
do campo da psiquiatria, em decorrncia do fato destes atos sem razo se tornarem
particularmente emblemticos na economia punitiva das sociedades modernas que
procuravam a racionalidade do crime na racionalidade do criminoso para atribuir a penalidade
adequada. Assim, no o aparecimento de alguns crimes monstruosos cometidos sem
nenhuma razo por pessoas lcidas que constituem um problema da psiquiatria criminal. Para

160

Foucault (2002: 141), esses casos constituem um problema para o prprio mecanismo
punitivo nas sociedades modernas e, assim, abrem o espao indispensvel para que psiquiatria
criminal se constitua como um auxiliar do direito no momento de lidar com um ato sem
razo, cometido por um sujeito dotado de razo (Idem: 146).
Na falta de delrio do sujeito que cometeu o crime, a psiquiatria elabora a
partir do final do sculo XIX, a noo de instinto para explicar como possvel que um
sujeito com plena noo de certo e errado, de moral e imoral premedite e pratique um
crime sem nenhuma razo, sem nenhuma racionalidade. O instinto sexual passa a ser visto
como aquilo que comanda toda a vida psiquitrica e fsica e passa a ser debatido como a mais
imperiosa das necessidades que estimulam os homens e os animais. Em torno dessa noo,
vrias questes podem ser discutidas: patolgico ter instintos? Dar livre curso aos seus
instintos, deixar agir o mecanismo dos instintos uma doena ou no uma doena? (...)
Existem instintos que seriam anormais? (Foucault, 2002: 166). Surge toda uma mecnica do
instinto sexual que permite distinguir atos normais de atos anormais. deste modo que
Foucault (2002: 362) analisa comparativamente dois casos que repercutiram nos tribunais
franceses pouco antes de se consolidar a noo de instinto: o caso do Soldado Bertrand e o
caso de A. Simon. Ambos confessaram que violavam os cadveres de mulheres. Os
psiquiatras concluram que o primeiro sofria de monomania ertica, pois era jovem, no
deformado, possua algum dinheiro e poderia satisfazer as suas necessidades sexuais
naturalmente. O segundo, um doente mental internado em hospital psiquitrico, no foi
classificado pelos mdicos como doente, mas como algum que procurava satisfazer suas
necessidades sexuais de um modo que no poderia se satisfazer com pessoas vivas.
desta maneira que o estuprador aparece como um personagem no limite
entre a razo e a loucura. Mas, ainda nas primeiras dcadas do sculo XX, no qualquer
caso que desperta o interesse pela personalidade do criminoso: no qualquer criminoso que
alvo de ateno e de interrogaes mdicas e jurdicas, s os casos mais graves, mais
alarmantes, se no mais atrozes, conseguem provocar algumas indagaes sobre o
anormal (Vigarello, 1998:130). Isso porque a teoria do instinto sexual apresenta um
ncleo: a falta. A anlise do criminoso anlise da ausncia de um controle interno sobre
esses instintos por parte de um indivduo considerado biologicamente incapaz de control-los.
E da ausncia de instncias superiores que asseguram a instaurao, a dominao e a
sujeio das instncias superiores (Foucault, 2002: 381). Partindo do pressuposto que a falta
de controle desse instinto decorrente de um desenvolvimento mental incompleto ser
possvel, para a psiquiatria, tanto construir o personagem do degenerado como aquele em

161

que o senso moral insuficiente para resistir aos impulsos animais(Foucault, 2002: 376),
quanto disseminar seu discurso para alm das grandes monstruosidades, voltar seu olhar
para as crianas e inserir-se na famlia observando, avaliando, classificando pequenos desvios
morais, qualquer sinal de maldade ou de impulsividade como sintomas de uma possvel
doena (como vimos no caso 13). A noo de instinto no s permitiu psiquiatria essa
ligao com a biologia que forneceu seu status cientfico e amplificou o seu poder
normalizador como tambm forneceu, nesse jogo entre a instituio judiciria e a instituio
mdica, disseminar seus pressupostos para outras instncias e tornar a anlise dos desvios
cada vez mais minuciosa, cada vez mais afastada da loucura como delrio e mais prxima das
qualificaes morais vistas como sinais de doena potenciais e morais. Como ressalta
Foucault (2002: 20), o regime de verdade do exame permite passar do ato conduta, do delito
maneira de ser; o crime visto como uma doena que no uma doena, mas uma doena
moral.
Mesmo assim, como vimos no captulo anterior, nenhuma palavra sobre o
estuprador foi escrita por Nelson Hungria. A noo de instinto sexual ser incorporada pelo
jurista seguindo o principal pressuposto da teoria do instinto de que ele natural, biolgico e
que sem a inibio interna ou o controle externo que se interioriza nada pode control-lo. A
diferena que, para ele, o mecanismo biolgico do instinto sexual no pode ser controlado
pelo homem quando se trata de mulheres que perderam o pudor. E a contribuio de
Nelson Hungria para a composio daquilo que geralmente visto como o imaginrio dos
agentes jurdicos no pode, em absoluto, ser descartada nas anlises dos processos atuais de
estupro. Pelo contrrio. So esses discursos que produziram a representao de que as
mulheres- vtimas podem ser consideradas responsveis pela violncia que sofreram147.
Representaes da verdadeira vtima que orientam as questes formuladas nas instncias
judiciais e que exigem, para a movimentao dos processos, que as vtimas mintam ou
omitam detalhes sobre suas atitudes anteriores violncia sexual. atravs desse
enunciado, por exemplo, que possvel compreender o resultado do processo de Cibele contra
Eduardo e de Joelma contra Miguel (CASOS 02 e 22). Ambos foram considerados homens
147

Como se pode observar neste trecho de uma monografia de concluso de curso que defende, atravs da
perspectiva da vitimologia, a observao do comportamento das vtimas nos casos de estupro: Pode-se afirmar
que a vida (humana) imita a natureza [...] precisamente nesses momentos de reproduo que se pode
compreender melhor os reflexos do papel predatrio do homem, do indivduo do sexo masculino [...]. A questo
se pode se considerar estupro o fato do agente submeter a ofendida ao intercurso sexual aps esta haver
manifestado um dissenso e antes desse dissenso, haver declarado por qualquer meio inteligvel o seu consenso
ao mesmo ato, ou pelo menos, aps haver induzido o vitimizador por condutas, gestos, palavras ou olhares a
pensar que havia consenso neste ato (Menezes, 1999:02).

162

normais porque ambas foram consideradas mulheres capazes, por seu histrico pessoal, por
sua situao social e pela anlise da situao de conflito em que o estupro ocorreu, de
consentirem ou participarem de jogos de seduo anteriores ao ato sexual no- consentido.
Entretanto, como vimos no primeiro captulo, os resultados dos processos de
Renata, Eliana e Carolina (CASOS 06; 19; 25) foram fortemente influenciados pelo fato de
que vrias crianas foram chamadas para fornecer informaes sobre possveis atitudes
sexuais inadequadas dos acusados. E nenhuma criana confirmou a questo que o inqurito
policial perseguiu: detectar um predador sexual que, por no conseguir conter seus
impulsos sexuais, por no possuir mecanismos internos de controle, no poderia eleger suas
vtimas. O resultado do caso 13 um exemplo de que a condenao dos acusados seria
possvel caso alguma criana fornecesse algum indcio de qualquer atitude que pudesse ser
interpretada como sinal dessa doena moral. Esse modo de investigao nas Delegacias da
cidade de So Paulo no perodo de 2000-2005, em comparao com os processos analisados
no perodo entre 1995-2000 em uma cidade do interior do Estado de So Paulo, orienta-se
pela mesma representao do estuprador como anormal e perigoso; mas com critrios de
anormalidade mais baixos, mais sutis, mais relacionados a qualificaes morais e pequenos
desvios sociais.
Em nenhum dos processos analisados nessa pesquisa o exame psiquitrico
do acusado foi requerido ou considerado necessrio. Corra (1983) e Carrara (1998) tambm
ressaltaram que os agentes jurdicos so relutantes, refratrios, interveno da psiquiatria
nas decises penais. Os servios de assistncia psicolgica s vtimas de violncia sexual,
como vimos no caso de Eliana, elaboram laudos que poderiam funcionar, ou que tentam
funcionar, como instrumentos de veracidade da palavra da vtima. No entanto, no possvel
reinscrever essas avaliaes de veracidade porque isso equivaleria a deixar-se guiar pela
psicanlise na atribuio de verdade quando a real crena na palavra da vtima parece
importar muito menos do que a anlise jurdica da inteligibilidade do ato a partir do
criminoso.
A disseminao do discurso psiquitrico sobre o instinto sexual e seus
critrios de anormalidade baseados em qualificaes morais permite que os agentes jurdicos
considerem o degenerado como doente anormal e normal ao mesmo tempo. Anormal a
ponto de ser condenado. Normal a ponto de no necessitar da interveno mdica para
explicar a no- racionalidade de seu ato. A noo de instinto sexual e do crime como a falta
de controle biolgico e social ao mesmo tempo desses instintos parece to disseminada,
incorporada e til para explicar atos sem explicao (mas que devem ser punidos mesmo

163

assim), que a interveno do poder psiquitrico no desejvel por ser desnecessria e criar
conflitos de competncia entre o mdico e o juiz. O que importante ressaltar que, mesmo
que exista o conflito entre o modelo jurdico- punitivo e o modelo psiquitrico- teraputico
em que o primeiro concebe o indivduo como capaz de escolher respeitar ou transgredir as leis
e as normas sociais; e o segundo, concebe o sujeito como objeto de seus impulsos, fobias e
desejos (Carrara, 1998: 47) ambos os saberes analisam o indivduo com referncia ao seu
comportamento social e a seu nvel de periculosidade, sendo que em ltima instncia, ambos
fazem parte de um sistema de saberes que tm por finalidade discernir o que prejudica ou no
a ordem social, o que pode ser ou no considerado uma afronta s conscincias dos homens.
Tanto o crime quanto a loucura so classificveis de acordo com o que considerado
indesejvel ou estranho, sempre no limite da moral e da imoralidade:
A loucura ser desculpada se manifestar cimes, obstinao, fidelidade
ainda que a preo da vingana. A psicologia deve alojar-se no interior de
uma m conscincia, no jogo entre valores reconhecidos e valores exigidos.
ento, e somente ento, que ela pode dissolver a realidade do crime, e
inocent-lo numa espcie de dom-quixotismo das virtudes impraticveis. [...]
Se no deixa transparecer esses valores [...] no merece nenhuma
indulgncia, revela apenas vcio, perversidade [...] nos quais a sociedade
burguesa evidentemente no pode reconhecer valor algum (FOUCAULT,
1995: 452).

O que parece ser importante observar, que se a noo de instinto permitiu


que a psiquiatria assumisse um papel poderoso de normalizao dos comportamentos em
diversas instncias das relaes de poder como a famlia, a escola e a justia ela tambm
permitiu que o poder normalizador organizado em torno da noo de instinto se disseminasse
a ponto de constituir o imaginrio dos agentes jurdicos sobre os estupradores como
pervertidos imorais- anormais. um discurso que produz representaes. Afinal, como
afirma Foucault (2002: 174), quando a psiquiatria descobre o instinto, a jurisprudncia e a
prtica penal tambm o descobrem. E a inteligibilidade do ato pode ser explicada pela
falta de controle desses instintos, como menciona o Juiz: [o ru] demonstra ser animado
por extremada agressividade e desprovido de mecanismos internos de controle da
impulsividade e instintos primrios (CASO 21). deste modo, que as questes sobre a
natureza do estupro, sobre a sua gravidade e o propsito da sua punio questes que
desenham o sentido geral da punio nos casos de estupro articulam enunciados histricos
sobre a natureza masculina normal e a natureza anormal dos estupradores.

164

3. 3 Embates em torno de um Sentido: o estupro como um crime hediondo

Como vimos no primeiro captulo, para Bourdieu (2004:222), intil isolar


uma metodologia jurdica perfeitamente racional porque a aplicao de uma regra ampla a um
caso em particular na realidade uma confrontao de direitos antagonistas que o tribunal
pode escolher. Mas, o interessante na anlise de Bourdieu, que o mesmo elemento que
possibilita essa parte de arbitrrio que cada deciso comporta esse trabalho de inveno
inspirado na interpretao das normas jurdicas o que, ao mesmo tempo, delimita o campo
dos possveis: o formalismo jurdico. Como cada deciso precisa ser justificada em nome da
sociedade para ser considerada legtima e cumprir, assim, a sua funo de
desconhecimento (de distanciar os veredictos sagrados do direito das intuies ingnuas de
equidade dos profanos), o controle hierrquico sobre a interpretao das normas e dos textos
as jurisprudncias proferidas nas altas instncias do Poder Judicirio (como o Supremo
Tribunal Federal) que delimita esse espao de movimentao dos juzes. Como Bourdieu
(2004: 213) ressalta, a jurisprudncia prtica terica de interpretao de textos jurdicos
diretamente orientada para fins prticos, e adequada determinao de efeitos prticos. Para
cumprir essa funo, a tradio jurdica oferece os mesmos precedentes construdos de modos
diferentes para fundamentar e legitimar teses opostas: como as diversas jurisprudncias sobre
o valor de prova da palavra da vtima.
Deste modo, algumas decises nas altas instncias hierrquicas do poder
judicirio, se transformam em verdadeiras batalhas pelo poder de atribuir o sentido das
interpretaes das leis. Isso porque, como Bourdieu (2004: 212) aponta, o que est em questo
o monoplio do direito de dizer o direito, monoplio de interpretar de maneira autorizada
um corpus de textos jurdicos que delimita o campo dos possveis dos juzes e que capaz de
sancionar determinada posio como a viso justa da ordem social. esse espao de
deciso que, ao mesmo tempo em que legitima a autonomia relativa do universo propriamente
jurdico e produz o efeito simblico de autonomia absoluta, tambm permite que o direito no
seja, de forma alguma, totalmente autnomo em relao s presses sociais. Inclusive, a
presso que assume a forma de resistncia por parte dos juzes encarregados de aplicar as leis
em suas decises cotidianas e graduar a penalidade que o acusado mereceria nesse jogo

165

entre a gravidade do ato que apontaria a periculosidade do criminoso para a ordem social e a
periculosidade do acusado que apontaria a gravidade do ato 148.
O debate no Supremo Tribunal Federal entre a deciso da ministra Ellen
Gracie e a posio do Ministro Maurcio Corra sobre a interpretao da lei dos crimes
hediondos polmica que se arrastava desde a criao da lei em 1990, que inclui o estupro no
rol dos crimes hediondos e que atingiu seu pice em 2001, nesse julgamento de habeas corpus
(HC 81-360-7) de um pai condenado por manter relaes sexuais com suas filhas menores de
idade revela que a luta em torno dos critrios de atribuio da gravidade, atravessada pelos
discursos sobre o instinto sexual masculino, atualmente, a questo central do sentido da
punio observado nos processos judiciais.
A polmica provocou um embate entre interpretaes que no pode ser
compreendido sem observarmos a oposio dos juristas a respeito da prpria lei dos crimes
hediondos. A obra do jurista Alberto Silva Franco (1994)149, redigida no momento de
oposio explcita s restries de liberdade que a lei promoveu, esclarece os aspectos
argumentativos desse embate. Em seu texto, o autor pontua que a lei foi redigida as pressas.
Uma resposta de ocasio ao crescente nmero de seqestros de figuras proeminentes do
mundo empresarial brasileiro 150. Direcionada principalmente para agravar a pena e excluir
garantias e benefcios de indivduos condenados por seqestro, a lei s foi possvel devido ao
artigo quinto da Constituio de 1988 151. Como o conceito de crimes hediondos no havia
sido definido no Cdigo Penal, a lei 8.072/90 foi formulada com o objetivo bsico de dar os
contornos legais, de fixar a rea de significado do crime hediondo. No projeto de lei 3.754/89,
que deu origem a lei dos crimes hediondos, o jurista Damsio de Jesus deu sentido
expresso constitucional de crimes hediondos, como todo o delito que se pratique com
violncia a pessoa, provocando, pela gravidade do fato ou pela maneira de execuo, intensa
repulsa social e cujo reconhecimento decorra da deciso motivada de juiz competente
(FRANCO, 2008:30;41).

148

De fato, os produtores de leis, de regras e de regulamentos devem contar sempre com as reaes e, por
vezes, com as resistncias, de toda a corporao jurdica [...] (Bourdieu, 2004: 215).
149
(Crimes Hediondos: notas sobre a Lei 8.072/90. 3 edio, 1994. SP: Editora Revista dos Tribunais).
150
A lei de crimes hediondos, aprovada de afogadilho, foi uma resposta penal de ocasio, para dar satisfao
diante do seqestro de Roberto Medina. MIGUEL REALE JNIOR (Avanos e Retrocesso in Estudos
Jurdicos em homenagem a Manuel Pedro Pimentel, p.275. In. FRANCO (1994), p. 43).
151
a lei considerar inafianvel e insuscetvel de graa ou anistia a prtica de tortura, o trfico ilcito de
entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os
mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem.

166

A crtica de Silva Franco que, apesar do PL 3.754/89 enviado ao


Congresso sugerir uma definio, uma noo explcita, do que seria um crime hediondo, a lei
aprovada pelos legisladores preferiu no definir o conceito de hediondo e somente rotular
como hediondos, tipos j descritos no Cdigo Penal e em leis especiais. Diversos projetos de
lei, todos relacionados com o agravamento penal e limitaes de garantia foram includos na
lei dos crimes hediondos, aprovada no Congresso 152. Entre eles, estavam dois projetos de lei
que incluam o estupro entre os crimes que provocavam maior comoo social e, por este
motivo, juntamente com o sequestro, mereceria uma punio exemplar.
A Lei dos Crimes Hediondos gerou diversas polmicas, principalmente
sobre a inconstitucionalidade de leis que restringem garantias constitucionais, como o direito
de responder um processo em liberdade ou de recorrer, em liberdade, de uma sentena
condenatria. Conforme Franco (2008: 72-80), qualquer indivduo, mesmo que preso em
flagrante possui o direito (e no o benefcio) de ser processado em liberdade desde que
comparea a todos os atos do processo e no prejudique o andamento processual, como a
intimidao de testemunhas. No entanto, outro motivo igualmente justificvel para uma
priso e bastante revelador dos pressupostos que orientam o direito penal e que revelam a
permeabilidade dos tribunais diante da presso pblica a priso temporria para garantia
da ordem pblica:
[...] quando o fato criminoso executado provoca clamor pblico, em virtude
de sua gravidade ou em razo da periculosidade do agente. Nessa situao e
em outras assemelhadas, a medida cautelar no visa dar tutela ao processo a
que est instrumentalmente vinculada mas, sim, acautelar o meio social e a
prpria credibilidade da justia(RTJ 124/1.000) (apud FRANCO, 2008:
80).

Neste tipo de priso, leva-se em conta, alm da periculosidade do acusado, a


repercusso do crime. Procura-se, sobretudo, evitar linchamentos e quebras-quebra, ou seja, a
revolta da populao que pressiona no sentido de punio imediata contra o sistema de
justia que possui o seu prprio tempo de investigao e julgamento. Em decorrncia deste
152

PL 2.529/89, que definia como hediondo os crimes de estupro, seqestro e genocdio, as violncias
praticadas contra menores impberese os delitos executados com extrema perversidadee , o assalto com
homicdio ou periclitao da vida dos passageiros de transportes pblicos; PL 2.105/89, que agravava as penas
do roubo, seqestro e estupro e exclua dos rus qualquer tipo de direito na fase de execuo da pena; PL
2.154/89 , com regras rigorosas contra o trfico de entorpecentes, como a priso preventiva obrigatria; PL
3.875, que fixava a pena entre 20 e trinta anos de recluso, e definia como hediondos, alm dos crimes referidos
na legislao penal, os crimes que provoquem imensa repulsa; PL 5.270/90 que elevava as penas referentes ao
delito de extorso mediante seqestro e PL 5.281/90, que determinava que no crime de extorso mediante
seqestro, o cumprimento da pena se daria integralmente em regime fechado, sem progresso no regime
penitencirio.

167

tipo de argumento, uma espcie de ampla abertura, de interseco entre o direito penal e a
sociedade, indivduos presos em flagrante por cometerem crime definidos como hediondos,
por serem crimes que causam comoo social, estariam automaticamente impedidos de
requererem a liberdade provisria. Independente de corresponderem ou no aos quesitos
necessrios para pleitearem esse tipo de liberdade. Mas, outro olhar sobre o texto de Franco
(2008), nos revela qual seria a polmica da Lei dos Crimes Hediondos, que, para alm de sua
suposta inconstitucionalidade 153, nos interessa de forma particular. Como j vimos, a crtica
de Franco se refere ao fato da lei incluir determinados crimes sem deixar para o arbtrio dos
juzes as tipificaes das situaes. Sua insistncia na necessidade de uma definio de
hediondo, no texto da lei, revela que ela teve como efeito retirar uma parte da autonomia dos
juzes, autonomia de decidir o que se encaixa ou no, na definio legal de hediondo;
O legislador ordinrio dificultou sobremaneira a atividade judicante, porque
dispensou o julgador da verificao dos elementos de composio
conceitual, relegando-a a tarefa extremamente singela de observar se o tipo
debitado ao agente participa ou no do rol legal. A deciso, que segue,
procura conceituar o crime hediondo para efeito de evitar uma concluso
judicial injusta, mas no tem, infelizmente, sob esta tica, embasamento
legal (FRANCO: 2008: 45)

Assim, para o jurista penal, deveria ser o julgador a definir o que ou no


hediondo, a partir de sua anlise dos envolvidos e da situao. E, no por acaso, uma
jurisprudncia de estupro foi escolhida pelo autor, entre tantas outras jurisprudncias de
crimes contemplados pela lei dos crimes hediondos, como exemplo da necessidade de
autonomia dos juzes para se avaliar os envolvidos, os elementos e as situaes que
configuram o conceito de crime. Uma escolha significativa:
Uma excepcional que passeia noite pela praa, que vem mantendo
relaes sexuais com os rapazes da cidade e que os chama a lugares
recnditos, para satisfazer sua lascvia, no exatamente a vtima que a lei
pretendeu proteger mediante presuno enftica do exerccio da violncia.
No essa a situao de hediondez tutelada pela nova ordem constitucional.
O Crime hediondo aquele que causa repugnncia por sua depravao,
sordidez ou imundcie. No chega a ser repelente o encontro carnal de dois
jovens fisicamente saudveis e exaurindo atrao inerente a sexos opostos e
do qual ambos extraem satisfao. O retardo mental da vtima atua como
liberador de seus freios inibitrios. Ela no se contm, e, ento, procura os
rapazes, convidando-os ao coito. Mas evidente que tira prazer desse
congresso e que longe est da figura disforme e repulsiva, da qual apenas
153

Conforme ficou demonstrado, teoricamente a lei no poderia ser considerada inconstitucional por ser uma
elaborao a partir de aberturas na Constituio e no Cdigo de Processo Penal, que legaliza a inconcebvel e
arbitrria priso por clamor pblico. Mas, de fato, a lei foi recentemente (no definitivamente) declarada
inconstitucional.

168

uma mente mrbida pensaria em se aproveitar. (Voto Relator Renato Nalini,


HC 101.022-3; apud, FRANCO, 2008: 46).

Para entendermos o quanto essa discusso claramente contrria lei e


atravessada pelo discurso psiquitrico relevante precisamos, em primeiro lugar, pensar
como a deciso poderia ser outra, caso o raciocnio do julgador se desse apenas no sentido de
se ater a lei: estupro por violncia presumida154 (sem necessidade de comprovao de
utilizao de fora fsica ou grave ameaa feita pelo agressor) manter relao com mulher
incapaz, caso essa incapacidade seja comprovada por laudo mdico. O estupro foi
considerado crime hediondo. Portanto, o jovem que comprovadamente manteve relao com
mulher incapaz e foi condenado por estupro est submetido a todas as restries de liberdade
relativas incluso do estupro como crime hediondo. O fato da aparncia da vtima longe
est da figura disforme e repulsiva, da qual apenas uma mente mrbida pensaria em se
aproveitar seria relevante de acordo com a jurisprudncia, pois se considera necessrio
avaliar se o acusado seria capaz de perceber a incapacidade mental da vtima antes de praticar
o ato sexual. Mas, esse um elemento relevante por outro aspecto a ser levado em conta no
momento da deciso do juiz para conden-lo ou no por estupro: o aspecto da vtima definiria
a normalidade ou anormalidade do criminoso. E esse critrio definiria no somente a forma,
a graduao da punio, mas a prpria necessidade ou no de punio.
Franco (2008) utiliza essa deciso para demonstrar que o conceito de
hediondo depende de diversos elementos que somente os juzes seriam capacitados para
analisar. Afinal, como o legislador pode classificar todo crime de estupro como crime
hediondo sem permitir ao julgador decidir se as situaes classificadas como crime so, de
fato, situaes cruis, terrveis, hediondas? Interpretaes diferentes a respeito do contedo
dessa lei no Supremo Tribunal Federal revelam que, a jurisprudncia, resolveu por si s,
aparar essa interferncia autoritria dos legisladores em relao ao trabalho dos juzes.
Havia duas leituras da lei no Supremo Tribunal Federal: a interpretao de que a lei
considerava como hediondo apenas o estupro qualificado, com leso grave ou morte da
vtima, e a outra interpretao, que definia como hediondo o estupro sem leso grave ou
morte155, o chamado estupro simples: a conjuno carnal no- consentida pela vtima e
obtida mediante violncia ou grave ameaa 156, denominada violncia real:
154

Atualmente, estupro de vulnervel. Como mencionamos em nota no primeiro captulo.


importante destacar, aqui, essas duas leituras possveis da lei. Porque o que se observou por meio da
anlise de conjunto dos processos um terceiro modo de se aplicar a lei, diferente de qualquer interpretao
possvel da lei e, no entanto, ainda assim, prximo do objetivo implcito dos legisladores no momento de
155

169

Estupro e atentado violento ao pudor somente quando resultem morte ou


leses corporais de natureza grave, so considerados hediondos. RESP
279.818/SC. Relator Hamilton Carvalhido. 16.710/RJ. Relator Fernando
Gonalves. HC 14.044/MG. Relator Jos Arnaldo. HC 80.479/RJ, HC
80223/RJ, HC 78.305/MG. Relator Nelson Jobim.
Estupro ou atentado violento ao pudor com violncia real ou grave ameaa,
na forma bsica, so crimes hediondos. RESP 279.434/SC Relator Jos
Arnaldo. RESP 246.479/GO. Relator Felix Fisher.
Estupro e atentado violento ao pudor com violncia ficta no constituem
crime hediondo. HC 16.782/GO. Relator Jos Arnaldo. HC 15.416/RJ.
Relator Gilson Dipp. HC 16.257/SP. Relator Felix Fisher.
Desnecessidade de resultar morte ou leso corporal grave HC 16.750/RJ
Relator Edson Vidigal.

Deste modo, atravs de interpretaes diferentes, a jurisprudncia fornecia


meios para que os juzes instrumentalizassem a lei dos crimes hediondos, dependendo da sua
avaliao da situao classificada como crime de estupro. No embate entre interpretaes
distintas da lei dos crimes hediondos, restava sempre a apelao ao Supremo Tribunal
Federal, que oscilava entre uma ou outra posio at que, em 2001, mais de uma dcada
depois da incluso do estupro entre os crimes hediondos, a redao elaborada da Ministra
Ellen Gracie no HC 81.360-7/RJ que dialogou diretamente nessa deciso com a
argumentao do Ministro Maurcio Corra, mas tambm com toda uma corrente do direito de
posio oposta a sua procurou pr fim a convenincia de se utilizar duas leituras da lei. Esse
embate, que transcrevemos a seguir, demonstra que, apesar de partir de duas leituras sobre a
interpretao gramatical da lei157, o que estava em questo era a prpria luta pela atribuio de
aprovao da lei: a criminalizao de determinados acusados de determinados crimes independente de leses
fsicas graves nas vtimas. Questo complexa que discutiremos adiante.
156
A mesma polmica sobre o atentado violento ao pudor, que passou a ter a mesma pena do estupro e tambm
foi includo no rol dos crimes hediondos.
157
O texto da Lei afirmava: estupro (art. 213, caput e sua combinao com o art. 223, caput e pargrafo nico)
crime hediondo. O texto parecia claro: estupro e o estupro agravado (praticado com grave leso ou morte) eram
ambos, crimes hediondos. Rapidamente surgiram argumentos contrrios. Para os especialistas do direito penal, o
sentido da lei no era esse. O sentido da lei seria dbio. Havia um erro gramatical com graves implicaes para a
lgica penal como um todo. Para alguns juristas, os legisladores tiveram por objetivo dizer com; ou seja, seria
crime hediondo s o estupro com agravantes. E essa leitura gramatical da lei somava-se aos argumentos de que
considerar o estupro simples um crime hediondo seria atentar para a hierarquia das penas. Punir o estupro com
uma pena mnima de seis anos seria incompatvel com a punio prevista para outros crimes tambm graves,
como o homicdio culposo, de pena mnima de um ano, ou o homicdio doloso simples, com pena mnima de
tambm de seis anos. O que seria mais grave? Um estupro ou um homicdio? Essa era a verdadeira questo. O
Ministro Seplveda Pertence, por exemplo, ressaltava que a noo de crime hediondo, na lgica jurdica,
distinta do conceito de hediondo do senso comum em uma frase que ficou famosa entre os juzes: O contrrio
de crime hediondo deve ser crime formoso?. Enfim, a conjuno aditiva e, no deixaria margens a dvidas se
os especialistas do direito penal concordassem com a aplicao da lei. Por exemplo, o Ministro Nelson Jobim,
que em suas sentenas sempre corrigia gramaticalmente (e enfaticamente) o texto da lei, no sentido de dizer que

170

significado ao conceito de estupro, de sua natureza, de seus efeitos, de sua gravidade. Para o
ministro Maurcio Corra:

Sem embargo dos abalizados posicionamentos em sentido contrrio, tanto


da doutrina quanto da jurisprudncia, tenho que a norma de regncia optou
por caracterizar como hediondos apenas os crimes de estupro especialmente
qualificados pela ocorrncia de leso corporal grave ou morte, tal como
ocorre com o atentado violento ao pudor [...] Por esse motivo crime
hediondo, no Brasil, no o que no caso concreto se mostra repugnante,
asqueroso, depravado, horrvel, sdico, cruel, por sua gravidade objetiva,
ou por meio de suas execues, ou pela finalidade do agente, mas sim
aquele definido de forma taxativa pelo legislador ordinrio, conforme
lecionam Alexandre de Moraes e Gianpaolo Poggio Smanio 158.
Consequentemente, ainda que se desenvolva raciocnio adstrito
interpretao literal, exsurge que a conjuno e, contida na expresso e sua
combinao com estampada no inciso V do artigo 1 da Lei dos Crimes
Hediondos, equivale a dizer combinado com. No havendo combinao
com a qualificadora que define a hediondez, o delito simples no pode ser
considerado hediondo.[...] Noutro aspecto, no se mostra razovel, ante a
axiologia jurdica- penal, que uma ao delitiva na figura simples, punvel
com recluso de 6 a 10 anos, seja considerada como da mesma natureza
hedionda atribuda sua forma qualificada, tambm punvel com recluso
que varia de 8 a 12 anos (quando resulta leso corporal grave) e de 12 a 25
anos (se resulta morte). No posso admitir como equiparveis, com todos os
srios gravames decorrentes, as hipteses de leves danos fsicos, parte das
vezes motivada por forte desejo momentneo que se superpe razo 159,
quelas revestidas de qualificadoras gravssimas como a morte ou leses
corporais danosas. Afronta, data venia, os princpios da proporcionalidade
e da razoabilidade que devem informar a aplicao do direito.
Aps discorrer acerca das duas correntes doutrinrias sobre o tema, no
julgamento do HC 80.353, de que fui relator, DJ de 15/12/2000, explicitei,
verbis: No me atenho exegese da literalidade do texto em apreo, mas
sim lgica da sistemtica do nosso ordenamento jurdico penal, no
sendo relevante tratar-se de violncia ficta ou real mas sim o seu
resultado. . HC 81.288-1 SC. Relator Ministro Maurcio Corra.

Entretanto, a ministra Ellen Gracie, tambm procurou defender mais do que


uma interpretao gramatical da lei, atravs do suporte de outros saberes para alm do direito.
O voto da ministra em oposio argumentao exposta acima 160 foi no sentido de negar o

o estupro simples no era crime hediondo, passou a afirmar, aps a argumentao da Ministra, que realmente
havia feito uma leitura gramatical equivocada. Ou seja, o fato do presidente do Supremo Tribunal Federal
preferir reconhecer, diante de seus pares, que havia feito uma leitura equivocada da lei, sem se referir
diretamente aos reais motivos para sua retratao, revela a fora de atribuio de sentido da deciso da Ministra,
representante do lobby feminista no Congresso Nacional.
158
Legislao Penal Especial, Atlas, 2000: 54. Apud Franco (Idem).
159
Grifo nosso.
160
Aqui importante mencionar que a argumentao do ministro Maurcio Corra foi apresentada em deciso
anterior, e reutilizada, por ele, durante o julgamento desse habeas corpus em questo. Ento, a ministra Ellen
Gracie conhecia, de antemo, a argumentao a qual se ops.

171

habeas corpus a um pai condenado por manter relaes sexuais com suas filhas menores de
idade:

Em que pese alguma vacilao da jurisprudncia do STJ quanto ao tema, de


ser o delito de estupro, e tambm o delito de atentado violento ao pudor, em
suas formas bsicas, incluvel no rol dos crimes hediondos ou no, e tambm
das respeitveis vozes que nesta Casa se manifestam em sentido contrrio [...],
A Lei n. 8.072, de 25 de julho de 1990 ao relacionar quais os delitos
considerados hediondos foi expressa ao referir o estupro, apondo-lhe, entre
parnteses, a capitulao legal: art. 213 e sua combinao com o art. 223,
caput e pargrafo nico. Vale dizer, foi inteno do legislador, ao utilizar-se
da conjuno coordenativa aditiva, significar que so considerados hediondos:
(1) o estupro em sua forma simples que, na definio legal, corresponde a:
constranger mulher conjuno carnal, mediante violncia ou grave ameaa;
(2) o estupro de que resulte leso corporal de natureza grave e (3) o estupro do
qual resulte a morte da vtima.
A anlise sistmica do artigo 1 da Lei 8.072/90 revela a correo desta
assertiva pelo tratamento dado a outros delitos igualmente classificados entre
os que merecem especial repdio do corpo social. Assim, na extorso (art.158,
pargrafo 2 ), no roubo (art. 157, pargrafo 3, in fine ), na epidemia (art.267,
pargrafo 1 ), o legislador delimitou a reprimenda exclusivamente de forma
qualificada. No o fez relativamente ao delito de estupro. Assim, deliberando,
mostrou-se o legislador atento efetiva gravidade deste crime, raras vezes
denunciado, e que produz em suas vtimas tantas seqelas, to graves e de to
extensa durao. Creio ser possvel afirmar, com base cientfica, no haja no
rol do Cdigo Penal, excetuado o prprio homicdio, outra conduta agressiva
que sujeite a respectiva vtima a tamanhas conseqncias nefastas e que tanto
se prolonguem no tempo. [...]
O delito de que estamos tratando daqueles que por suas caractersticas
de aberrao e de desrespeito dignidade humana, causa to grande
repulsa161, que as prprias vtimas, via de regra, preferem ocult-lo e que a
sociedade em geral, prefere relegar a uma semi-conscincia a sua ocorrncia,
os nveis desta ocorrncia e o significado e repercusses que assume para as
vtimas deste tipo de violncia. Talvez, por isso, significativamente, o grupo
de estudos de violncia contra a mulher da Pontifcia Universidade Catlica
do Rio Grande do Sul, em trabalho organizado pelas Profs. Patrcia Grossi e
Graziela Werba, deu ao livro que recentemente publicou o ttulo Violncias e
Gnero Coisas que a gente no gostaria de saber (EDIPUCRS, Porto Alegre,
2001). No entanto, tanto o legislador que atua sobre a realidade, para
transform-la, quanto o intrprete que complementa esse esforo de
aperfeioamento da sociedade, necessitam, por doloroso ou repugnante que
seja, ter exato conhecimento da realidade sobre o qual iro incidir suas
intervenes. Por isso, peo vnia aos colegas para trazer dados que acredito
importantes para o exato dimensionamento do problema de que estamos
tratando.

Diversos dados produzidos por diferentes instituies governamentais e no


governamentais foram transcritos no texto da ministra. Dados mdicos da Secretaria de Sade
do Rio Grande do Sul, do Setor de Psiquiatria de Porto alegre, do Servio Especializado de
161

Destaque nosso.

172

Atendimento as Vtima Sexuais do Hospital Prola Byington, em So Paulo, da UNIFEM, da


Comisso da Mulher Advogada da OAB, do Conselho Nacional da Mulher, do Conselho de
Sade do Tribunal Superior Federal e do Ministrio da Sade, foram agrupados com
resultados de pesquisas nacionais e internacionais para enfatizar a subnotificao dos crimes
de estupro, as doenas sexualmente contagiosas que as mulheres estupradas correm o risco de
adquirir e, sobretudo, os efeitos psicolgicos e sociais nas vtimas. Informaes e pesquisas
citadas com o objetivo de compor um novo sentido de gravidade ao conceito de estupro
simples:
[...] h, ainda, as conseqncias de ordem emocional, que, embora no se
possam, por vezes, demonstrar, com a mesma clareza e preciso numrica
das molstias fsicas, tem tambem sido estudadas, com detalhes, pelos
especialistas: os primeiros relatos a cerca dos transtornos psicolgicos
decorrentes do abuso sexual, datam de 1890, atravs das observaes de
Freud (FREUD,1985;MILLER,1998). Atualmente, de acordo com a
AMERICAN PSYCHIATRIC ASSOCIATION COMMITTEE (1994), a
violncia sexual associa-se com Sndrome da Desordem Ps- Traumtica
(SDPT), entidade nosolgica desenvolvida aps qualquer evento traumtico
ou extraordinrio, dentro da experincia humana. De acordo com Breslau
(1998), cerca de um tero dos casos de SDPT so relacionados com o abuso
sexual. (...) Os efeitos malignos do estupro no surpreendem, considerandose a violncia fsica, psicolgica ou moral que ele implica (...). Um estudo
dos EUA determinou que as vtimas de estupro eram nove vezes mais
propensas a cometerem tentativas de suicdio e duas vezes mais suscetveis
depresso profunda que as mulheres no vitimadas (KILPATRICK,1990).
Os estudos de acompanhamento demonstraram que as sobreviventes de
estupro apresentam maiores ndices de transtorno de stress ps traumtico
prolongado que as vtimas de outros tipos de violncia (NORRIS,1992).
Alguns especialistas consideram que as mulheres vtimas de abuso e de
agresso sexual constituem o maior grupo individual com problemas de
stress ps traumtico e que o estupro um evento individual com maior
probabilidade de causar stress ps- traumtico (FOA, OLASOV e
STEKETEE, 1987). [...] A SDPT divide-se em duas fases. A primeira,
denominada fase aguda, caracteriza-se por processo psquico de
desorganizao, durando de poucos dias a algumas semanas. Os sintomas
referidos pela mulher incluem a angstia, o medo, a ansiedade, a culpa, a
vergonha, a humilhao, a auto censura e a depresso. Podem ocorrer
reaes somticas, como: fadiga, tenso, cefalia, insnia, pesadelo,
anorexia, nuseas e dor abdominal ( BURGERSS & HOLMSTRON, 1973).
Nessa fase, o evento de uma gravidez decorrente de estupro intensifica e
agrava as conseqncias da SDPT (DREZETT et al,1988). Na segunda,
chamada de fase crnica, desenvolve-se um processo de reorganizao
psquica, que pode durar de meses a anos. A vtima passa a rememorar
intensamente a violncia, construindo pensamentos estupro-relacionados
(SHIPHERD e BECK,1999).

173

Assim, aps discorrer sobre os efeitos que a violncia sexual provoca nas
vtimas, a ministra articula, de forma interessante e significativa, o conceito de leso grave de
Nelson Hungria:

O delito de que estamos tratando daqueles que por suas caractersticas de


aberrao e de desrespeito dignidade humana, causa to grande repulsa,
que as prprias vtimas, via de regra, preferem ocult-lo e que a sociedade
em geral, prefere relegar a uma semi-conscincia [...].A violao do corpo
humano tem, como se viu, altssimo potencial de provocar um sem nmero
de graves molstias fsicas, disfunes orgnicas e traumas emocionais.
De tudo, possvel concluir que, no fora a expressa incluso do delito, em
sua forma simples, entre os que o artigo primeiro da lei n.8.072/90 reputou
hediondos, como procurei demonstrar no incio desse voto, e, ainda assim,
seria vivel afirmar que no existe estupro do qual no resulte leso de
natureza grave. Na lio do mestre Nelson Hungria, por leso corporal no
se trata como o nomen juris poderia sugerir, prima facie, apenas do mal
infligido inteireza anatmica da pessoa. Leso corporal compreende toda e
qualquer ofensa ocasionada normalidade funcional do corpo ou organismo
humano, seja do ponto de vista anatmico, seja do ponto de vista fisiolgico
ou psquico. Mesmo a desintegrao da sade mental leso corporal [...]
pois a inteligncia, a vontade ou a memria dizem com a atividade
funcional [...].Ao repelir a interpretao que afasta do rol dos crimes
hediondos o delito de estupro em sua forma simples, estar essa Corte
dando lei sua correta inteligncia e ademais e, principalmente, sinalizando
que o Estado Brasileiro, para alm de simples retrica estende proteo
efetiva s mulheres e crianas vtimas de tal violncia e reprime com a
severidade que a sociedade exige, os seus perpetradores.

Diversos elementos que dizem respeito s relaes de foras desse momento


histrico, so problematizveis a partir dessa divergncia de interpretaes no Supremo
Tribunal Federal: embate entre a posio do movimento feminista institucionalizado, posio
que a ministra Ellen Gracie representa, e a posio dos juzes pr- democracia, contrrios ao
agravamento penal nos casos de estupro sem leses graves, representados pelo ministro
Maurcio Corra; um embate entre a posio dos juzes pr-democracia162 e um movimento,
uma tendncia social e poltica, de agravamento penal em geral, da qual a lei dos crimes
hediondos um efeito e, por fim, um embate entre juzes e os legisladores, a respeito da falta
de autonomia dos juzes diante do texto da lei dos crimes hediondos. Movimento de foras
polticas que podem se afastar ou se aproximar, dependendo do jogo poltico e do conflito ou
convergncia de objetivos e interesses163.

162

Associao Juzes para a Democracia, criada em 1991.


Como no caso do agravamento penal nos casos de violncia contra as mulheres, caracterizado pela criao e
aprovao da Lei Maria da Penha, que discutiremos a seguir.
163

174

Essa polmica envolvia a noo de violncia, daquilo que se pode considerar


como violento, cruel, terrvel, hediondo. Mas dizia respeito, sobretudo, fora da prtica
jurdica, essa maneira pela qual, entre os homens, se arbitram danos e responsabilidades
(FOUCAULT, 1999: 11), em atribuir significado s coisas atravs da interpretao e da
aplicao da lei. o que observa Butler (2003), baseada em Foucault, quando salienta que o
poder jurdico produz inevitavelmente o que alega proteger, representar, classificar ou os
conflitos que procura resolver 164. Nesse sentido, essa divergncia substancialmente um
debate em torno da atribuio de gravidade e de significado ao crime de estupro: sobre a
natureza do estupro e sobre o modo como o estupro deva ser punido.
A posio do Ministro Maurcio Corra procura distinguir a gravidade do
estupro conforme se trate de um ato instintivo natural do homem que, como vimos,
trabalha com o enunciado de que o estupro pode ser praticado por homens normais que no
conseguem controlar seus instintos sexuais conforme o comportamento e o perfil das
mulheres- vtimas ou de um ato hediondo e perverso praticado por manacos ou
marginais, vistos como igualmente anormais. Nessa argumentao, o raciocnio que atribui
gravidade, hediondez e perversidade ao ato um efeito do jogo entre a forma como o crime
foi praticado e quem o praticou. A grave violncia fsica que o agressor praticou antes,
durante ou depois do ato sexual e a crueldade em que o ato foi praticado indicam a
periculosidade do acusado; ao mesmo tempo em que, mesmo sem sinais de grave violncia
fsica, o estupro praticado por um indivduo com antecedentes criminais e que praticou o
estupro em locais pblicos contra vtimas desconhecidas, juntamente (ou no) com o assalto e
o seqestro, sero estupros considerados igualmente graves por indicar o risco que o acusado
representa para a ordem social. Ou seja, a gravidade do ato depende da vtima, do acusado e
do modo como o estupro foi praticado porque o que est em questo a defesa social. Deste
modo, diversas questes so pertinentes para que os julgadores analisem as situaes e os
personagens no momento de estabelecer a punio necessria, adequada, pertinente, ao
cenrio construdo durante a interveno dos agentes jurdicos, sobretudo, dos agentes
encarregados da acusao: Delegados e Promotores.

164

As noes jurdicas de poder parecem regular a vida poltica em termos puramente negativos isto , por
meio de limitao, proibio, regulamentao, controle e mesmo proteo dos indivduos relacionados aquela
estrutura poltica [...]. Porm, em virtude de a elas estarem condicionados, os sujeitos regulados por tais
estruturas so formados, definidos e reproduzidos de acordo com as exigncias dela (Butler, 2003, p.18).

175

A argumentao da Ministra parte de um princpio bem diferente. Qualquer


estupro, praticado por qualquer acusado, contra qualquer vtima, qualquer que seja o grau de
violncia empregada pelo agressor e em qualquer situao, seria um crime gravssimo. Essa
atribuio de gravidade parte do pressuposto de que o estupro sempre grave por seus efeitos
psicolgicos s mulheres vtimas. Ou seja, uma mudana significativa que, conforme aponta
Vigarello (1998), caracterizada pela entrada dos discursos feministas, pela emergncia e
ressonncia dos pressupostos dos movimentos feministas: a tolerncia cada vez menor, em
relao violncia sexual.
De uma violncia fsica e moral, em que a honra feminina a honra
masculina materializada, genitalizada, tornada propriedade, a violncia sexual transforma-se
na violncia psquica, ressalta-se o trauma decorrente do medo e da impotncia, da
humilhao, culpa e vergonha que assombram as vtimas, mulheres e meninas. Essa mudana
na atribuio de gravidade acompanhada pela incorporao do pressuposto de que a
violncia sexual, assim como o assdio sexual e a violncia domstica, uma violncia de
gnero. O resultado a politizao da punio da violncia sexual, que se transforma em
problema social165. Deste modo, esse debate, alm de articular enunciados histricos sobre a
natureza masculina normal e a natureza anormal dos estupradores, articula tambm os
discursos feministas que redefinem a gravidade do estupro a partir dos efeitos psicolgicos
nas vtimas e os discursos do populismo penal que reivindicam mais punio e penas cada vez
mais severas para os estupradores.

165

No se trata, aqui, apenas de uma posio particular da Ministra. Bourdieu (2004) contribui para se pensar
essa deciso no jogo das relaes de foras e das presses polticas; em que a crena na universalidade e no
poder de transformao social do direito fundamental para que o direito possa exercer seu poder simblico de
construir, formular e consagrar representaes: Do mesmo modo que o verdadeiro responsvel pela aplicao
do direito no este ou aquele magistrado singular, mas todo o conjunto dos agentes, frequentemente postos em
concorrncia que procedem deteco e marcao do delinquente e do delito, assim tambm o verdadeiro
legislador no o redator da lei mas sim o conjunto dos agentes que [...] elaboram aspiraes ou reivindicaes
privadas ou oficiosas, as fazem aceder ao estado de problemas sociais, organizam as expresses (artigos de
imprensa, obras, plataformas de associaes ou de partidos, etc.) e as presses (manifestaes, peties,
diligncias etc.) destinada a faz-las avanar ( Bourdieu, 2004:248).

176

3.4 As relaes de fora: o estupro como uma violncia de gnero, o movimento


feminista institucionalizado e o populismo penal.
A posio do Ministro Maurcio Corra parece ser a posio tradicional
nos tribunais e na opinio pblica: o estupro como o resultado de uma necessidade sexual
masculina, natural, instintiva, que ao no ser reprimida, controlada, motivaria o ato sexual
obtido atravs da fora fsica. Essa falta de autocontrole masculina considerada sob
diversos ngulos, que se relacionam entre si. O primeiro a falta de represso legal, de
controle social, atravs de leis severas que colaborassem no sentido de civilizar os instintos
masculinos. De mostrar aos homens geralmente aqueles que no foram civilizados atravs
de educao familiar adequada que eles deveriam aprender a controlar seus impulsos mais
primitivos. O segundo ngulo seria o argumento de mdicos, psiclogos e criminologistas:
alguns homens, devido a sua configurao biolgica, neurolgica ou experincias sexuais
traumticas passadas, estariam pr-dispostos a praticar a violncia sexual, geralmente com
extrema crueldade com suas vtimas. Quando o estupro aparece como uma conseqncia da
falta de controle do impulso sexual normal, atribudo, sobretudo, ao sexo masculino, a
atitude, o vesturio, o comportamento considerado insinuante e sedutor de algumas
mulheres visto como capaz de instigar alguns homens normais a tal ponto em que o
instinto sexual venceria as barreiras sociais, culturais e legais que definem o estupro como
algo proibido. Portanto, a distino entre os homens normais dos homens anormais teria
por objetivo, distinguir acusados que representariam um risco, ou no, para a ordem social.
conforme esse critrio que o estupro dever ser, ou no, punido. Como vimos nas observaes
de Franco (1998). E tambm seria segundo esse critrio que a Lei dos Crimes Hediondos
deveria ser aplicada, ou no, nos casos de estupro. Como vimos nas argumentaes do
Ministro Maurcio Corra.
Somente a partir da dcada de 70, diversas pesquisas com o objetivo de
explicar as causas do estupro, dedicaram-se a questionar essas hipteses construdas durante
o sculo XIX no interior do saber mdico e jurdico, e que ainda permaneciam vlidas no
discurso penal at aquele momento166. Com esse objetivo Amir (1971) enfatizou que o fato da
maioria dos estupros serem planejados derrubaria a hiptese do estupro ser a conseqncia de
uma necessidade masculina, instintiva e irrefletida. Melani e Rodaski (1974) e Russel (1975)

166

Essa discusso encontra-se em Bell (1999).

177

foram alm, e ressaltaram que o estupro possui muito mais o objetivo de provocar a
humilhao da vtima do que satisfazer alguma necessidade sexual masculina. Brownsmiller
(1975) argumentou que o estupro um mecanismo atravs do qual os homens mantiveram o
poder sobre as mulheres. O fato de que somente alguns homens estupram as mulheres no
alteraria o fato de que o estupro um processo de intimidao dos homens sobre as mulheres.
O estupro teria uma funo poltica de manuteno do poder dos homens sobre as mulheres.
Vicki Bell (1999) salienta que os trabalhos acima, das feministas dos anos
70, tendiam a discutir o estupro como uma agresso, como um ato de violncia, tentando
retirar qualquer conotao sexual da definio de estupro. Essa seria uma estratgia de
dessexualizao, contra o modo como o estupro era visto nos tribunais e na opinio pblica:
como resultado de uma necessidade sexual masculina, natural, instintiva, que ao no ser
reprimida, controlada, teria como resultado o estupro. As feministas discutiam que o estupro
no estava relacionado ao sexo, mas ao poder. A estratgia feminista era revelar as relaes
polticas de poder que envolvem o estupro. Noo ignorada pela mdia e pelo discurso
jurdico: a de que o estupro ocupa uma posio privilegiada em sua conexo com as operaes
de manuteno do poder.
Nos anos 80, a sexualidade foi re-introduzida no debate. Plaza (1980)
argumenta que no possvel retirar o sexo das anlises de estupro. Punir o estupro como
simplesmente uma violncia significaria ignorar as relaes de pode entre os sexos. Para
MacKinnon (1982, 1987, 1989) o estupro no de forma alguma somente uma agresso
fsica, ele uma violncia sexual, com todas suas prerrogativas. O estupro no seria menos
sexual por ser violento. O estupro est situado no terreno da heterossexualidade. A violao
das mulheres foi sexualizada na cultura ocidental. A violncia e o poder esto entrelaados no
exerccio da sexualidade masculina. Para ela (1989: 186) a fora a dinmica do desejo, e
no s uma resposta para o objeto desejado quando a expresso de um desejo frustrada. O
Estupro um crime sexual porque diz respeito sexualidade e a construo social de gnero.
Assim, um ato de estupro compreendido por MacKinnon dentro do
contexto de construo social da sexualidade normal do homem como agressivo e de sua
afirmao de domnio. Essa anlise torna possvel discutir que o estupro no distinto do
relacionamento heterossexual normal. Bourdieu (1999) afirma que uma sociologia do ato
sexual faria ver que esta se d em uma relao de dominao. O ato sexual em si concebido
pelo homem como uma forma de dominao, de apropriao, de posse. Para ele, nas
sociedades euro-americanas de hoje possvel verificar que os rapazes tendem a
compartimentar a sexualidade, concebida como um ato agressivo e, sobretudo, fsico: o

178

desejo masculino como o desejo de posse, como dominao erotizada, e o desejo feminino
como desejo de dominao masculina, como subordinao erotizada (1999: 31).
Para Saffioti (1987), o uso extremo do poder do homem sobre a mulher se
caracterizaria pelo estupro, no qual o homem mantm relaes sexuais contra a vontade da
mulher, submetendo-a atravs da fora. A conceituao da violncia de gnero de Saffioti
(1995) como decorrente de um sistema mais amplo de dominao masculina , atualmente, o
pressuposto mais utilizado pelo movimento feminista institucionalizado no momento de
reivindicar polticas pblicas e de embasar projetos de lei.
Essa definio de violncia de gnero compreende o pressuposto bsico de
que o masculino e o feminino so construes sociais que legitimam, produzem e atravessam
prticas, discursos e representaes. Esses so os organizadores da atribuio social de papis
e expectativas diferentes para homens e mulheres responsveis pela discriminao de gnero,
violncias de gnero e desigualdades sociais, culturais e econmicas de gnero. Assim, se
estimula as demonstraes de virilidade, a independncia e um papel ativo- dominante nos
homens e a feminilidade, a dependncia e um papel passivo-dominada nas mulheres. A
violncia de gnero emerge como um problema social baseada no princpio de que, a forma
como a nossa sociedade est organizada, de certa forma, permite (possibilita, autoriza,
justifica, tolera) que um indivduo do sexo masculino agrida sua mulher no sentido
histrico da mulher como propriedade do marido e da violncia como forma de exercer esse
domnio de posse caso ele considere que ela no corresponda adequadamente ao que se
espera socialmente, de uma mulher, de uma me, de uma esposa. Que a forma como
concebemos o exerccio da sexualidade, de muitos modos, torna possvel que um homem
utilize a vantagem da autoridade e/ou da fora fsica para obter relaes sexuais sem o
consentimento explcito da mulher ou menina quando ele considera que o corpo da mulher
uma propriedade sua ou quando ele acredita que ela possui um comportamento social e sexual
considerado imprprio ou sedutor (que a desautorizaria de recusar, rejeitar, uma relao
sexual no desejada).
Alm de procurar desconstruir esses discursos que responsabilizam as
vtimas pela violncia sofrida, o pressuposto da violncia de gnero mais utilizado, sem
ressaltar em demasia a fragilidade fsica das mulheres167, leva em considerao, como
afirma Saffioti (1999:83), que resguardando as diferenas individuais, no plano da fora fsica
(e podemos complementar que tambm no plano da valorizao cultural da violncia
167

J que, durante sculos esta foi utilizada como argumento para a excluso das mulheres de determinadas
empregos ou carreiras e inclusive como solo de diversas teorias sobre a inferioridade feminina.

179

masculina como meio de resoluo dos conflitos) a derrota da mulher em um confronto fsico
com um homem previsvel. Deste modo, no possvel exigir, como prova de que a
violncia sexual no foi consentida, sinais de resistncia por parte da vtima de estupro. Muito
menos que jovens vtimas de abusos sexuais por parte de figuras masculinas de autoridade
(como no caso de Renata [CASO 06]) sejam capazes de resistir e denunciar este crime.
De acordo com Daniel Welzer Lang (2001), a existncia da dominao
masculina se tornou, hoje, uma evidncia. Sem deixar de incluir as lutas objetivas e
subjetivas das mulheres e seus aliados que procuram modificar essa dominao, o autor
observa que na esfera privada ou pblica, essa dominao se evidencia atravs dos privilgios
materiais, culturais e simblicos que se atribuem aos homens. Pierre Bourdieu (1999) tambm
considera que a virilidade princpio de expresso e afirmao dos homens enquanto homens
comanda as prticas violentas exercidas sobre os mais fracos que no pode ser dissociadas
das diversas formas de dominao masculina.
Esta abordagem da violncia de gnero, apesar de ser predominante,
tratada de perspectiva distinta por Gregori (1992) e Grossi (1995), que para contribuir para a
sofisticao da anlise em casos de relaes conjugais caracterizadas pela violncia,
consideram a violncia uma forma de comunicao entre o casal. Mas, de forma praticamente
unnime, a perspectiva da violncia de gnero como decorrente da dominao masculina
que fundamenta os tratados internacionais e que embasou, por exemplo, a aprovao da Lei
Maria da Penha. Deste modo, a Conveno Americana para Prevenir, Punir e Erradicar a
Violncia contra a Mulher (OEA, Brasil, 1995), define violncia contra a mulher no como
qualquer tipo de violncia praticada contra a mulher, mas como a violncia que baseada no
gnero: entender-se- por violncia contra a mulher qualquer ato ou conduta baseada no
gnero, que cause morte, dano ou sofrimento fsico, sexual ou psicolgico mulher, tanto na
esfera pblica como na esfera privada168. A Lei Maria da Penha (Lei 11.340/06), iniciativa
governamental realizada em articulao direta com o movimento feminista brasileiro com o
objetivo de criar mecanismos para coibir a violncia domstica e familiar contra a

168

A Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a Mulher (CEDAW, 1979)
assegura em seu Artigo 3: Os Estados- Partes tomaro, em todas as esferas e, em particular, nas esferas
poltica,social, econmica e cultural, todas as medidas apropriadas, inclusive de carter legislativo, para
assegurar o pleno desenvolvimento e progresso da mulher, com o objetivo de garantir-lhe o exerccio e gozo dos
direitos humanos e liberdades fundamentais em igualdade de condies com o homem. A Plataforma de Ao
da Conferncia Mundial de Direitos Humanos (Viena, 1993), tambm ratificada pelo Brasil, salienta que: Os
direitos humanos de mulheres e meninas so parte indivisvel, integral e inalienvel dos direitos humanos
universais. A violncia baseada em gnero e todas as formas de explorao e abuso sexual, incluindo as
resultantes de preconceito cultural e trfico internacional, so incompatveis com a dignidade e o valor da
pessoa humana e devem ser eliminadas.

180

mulher169, tambm orienta-se nesse registro. Sua aprovao e a prpria emergncia desse
tema no plano dos debates pblicos no Brasil est diretamente relacionada forma como o
feminismo se institucionalizou e adquiriu fora poltica a partir da dcada de 80, durante o
processo de redemocratizao e a prpria transformao nas relaes sociais de gnero no
pas.
O feminismo no Brasil foi sempre fragmentado, heterogneo e se
manifestou de forma mais organizada em alguns momentos especficos da histria brasileira.
De forma resumida, pode-se afirmar que ele caracterizado pela atuao das sufragistas no
incio do sculo XX, desaparece at o final da dcada de 60, e ganha visibilidade e fora
poltica com a participao das mulheres nos partidos polticos a partir do final da dcada de
70. Em seu primeiro momento, do final do sculo XIX at 1937, a imprensa feminista foi
particularmente importante170, assim como a atuao de Bertha Lutz, para a conquista do
direito ao voto pelas mulheres. As reivindicaes das feministas nesse perodo, conhecidas
como as sufragistas, eram direcionadas para a extenso dos direitos polticos e civis para as
mulheres e no necessariamente significava contestar os papis sociais destinados a elas 171.
Nas dcadas de 20 e 30, houve a primeira mobilizao feminina na rea do direito criminal,
que contou com o apoio do jurista Nelson Hungria, contra o aumento do nmero de mulheres
vtimas de crimes passionais. A preocupao de Hungria e dos juristas e promotores do
perodo era, como nos casos de estupro, a preservao da instituio familiar e no o direito
das mulheres vida e ao prprio corpo (Blay, 2003:88). De 1937 at o incio da dcada de 70,
o movimento feminista praticamente desapareceu, ressurgindo atravs do contato de mulheres
intelectualizadas, muitas exiladas ou companheiras de exilados polticos, com o feminismo do
ps-68 na Europa, um feminismo libertrio, voltado para a denncia da dominao
masculina, para a crtica dos modelos sociais femininos e para questes relativas
sexualidade, como as do aborto e da violncia sexual. Essas novas questes no foram bem
169

O processo de elaborao da Lei 11.340/06 envolveu a atuao de um Consrcio de ONGS: Advocaci,


Agende, Cepia, Cfemea, Cladem/Ip e Themis. A Lei 11.340/06 prescreve (entre outras providncias como a
capacitao permanente das Polcias Civil e Militar e dos profissionais de justia) diversas medidas protetivas
em relao s vtimas: o atendimento por equipe multidisciplinar, sua incluso em programas assistenciais; o
afastamento do local de trabalho com a manuteno do vnculo trabalhista por at seis meses; o encaminhamento
da ofendida e seus dependentes a programa oficial ou comunitrio de proteo ou de atendimento; o afastamento
do agressor ou afastamento da ofendida do lar (sem prejuzo dos direitos relativos a bens, guarda dos filhos e
alimentos); a determinao de separao de corpos e a possibilidade de priso preventiva do agressor
170
Segundo Teles (2003: 33), o Brasil foi o pas latino americano onde houve o maior empenho do jornalismo
feminista: Jornal das Senhoras (1852), O Domingo (1870), Eco das Damas (1879), O Direito das Damas (1879),
Primavera (1880), Voz da Verdade (1885), A Famlia (1880) e o Jornal A Mensageira (1897). Nesses jornais, as
idias feministas que defendiam o direito ao voto e o divrcio apareciam ao lado da defesa dos papis de me e
esposa considerados como aptides naturalmente femininas.
171
Embora muitas escritoras, jornalistas e educadoras o fizessem, como Nsia Floresta (1809-1885), que pode ser
considerada a precursora do feminismo brasileiro.

181

recebidas pelos lderes de organizaes polticas da esquerda, das quais muitas dessas
mulheres faziam parte. Mesmo entre as mulheres que participaram de organizaes
clandestinas de esquerda contra a ditadura militar as discusses referentes violncia contra a
mulher e o direito sexualidade eram rotuladas como sexistas e consideradas perigosas por
desviar a luta poltica: O estupro era uma palavra quase proibida entre os militantes de
esquerda e muitos deles, chegavam a afirmar que ele no ocorria no Brasil (Teles, 2003:
52; 73-74).
Portanto, o feminismo, que surgia como um movimento poltico organizado
e ativo nos Estados Unidos e na Europa, durante esse perodo era percebido de forma
pejorativa tanto pelos setores conservadores que apoiavam a ditadura militar quanto por
militantes de esquerda no Brasil172.A conjuntura poltica para as temticas feministas comea
a se modificar substancialmente no Brasil quando, ainda durante a ditadura militar, a
Organizaes das Naes Unidas decretou 1975 como o Ano Internacional da Mulher.
Therborn (2006: 232) considera esse ato da ONU uma forma de globalizao feminista. A
partir desse momento, o feminismo se transformou em um movimento sociocultural
internacional e se espalhou para a Amrica do Sul, apoiado normativamente pela Conveno
da ONU contra a discriminao das mulheres (1979), as Conferncias Globais do Mxico
(1975), de Copenhague (1980), Nairobi (1985), Cairo (1994) e Beijing (1995) 173. O decreto da
ONU foi indispensvel para o fortalecimento do movimento feminista no Brasil, que no final
da dcada de 70 era frgil, perseguido e fragmentado. A partir desse ano, as questes
relacionadas s mulheres ganharam um novo status tanto diante do governo autoritrio e de
parcelas conservadoras como nos partidos polticos de esquerda (Pinto, 2003: 60-66). No final
de 1976, um movimento que j vinha se organizando pela punio dos maridos que
assassinavam suas mulheres, chamados dos meios jurdicos de crimes por amor, atingiu o
seu pice com o assassinato de ngela Diniz e pela absolvio de seu assassino, seu marido
Doca Street, de quem ela desejava se separar. As mulheres organizaram a campanha quem
172

Ora, no muito difcil de entender a dificuldade brasileira em acolher a nova onda feminista que dominava
o hemisfrio norte. Os novos movimentos que l surgiram a partir da dcada de 60 foram decorrncia de um
conjunto de fatores que pressupunham ao mesmo tempo uma imploso nas lutas identitrias e um ambiente
maduramente democrtico que dava acolhida essas novas lutas [...]. No Brasil vivia-se um paradoxo. Ao
mesmo tempo em que o campo poltico estava completamente reduzido pelo regime militar, era nele que as
foras progressistas viam legitimidade para qualquer embate. Da, a nica luta aceita objetivava o alargamento
do campo poltico (Pinto, 2003:60).
173

A partir de 75, as mudanas na legislao em diversos pases comearam a ser discutidas, relatrios
elaborados, agncias e ministrios criados e verbas foram destinadas para os movimentos sociais No Brasil, a
ditadura militar impediu as mudanas na legislao e as clusulas sobre a chefia masculina no cdigo civil s
foram abolidas na Constituio de 88. Idem.

182

ama no mata, criando polmica no meio jurdico e na imprensa. A presso feminista para a
punio dos assassinos passionais era vista como uma forma de impedir um julgamento
imparcial (Blay, 2003:88-89). Em 1979, com a anistia e a reforma partidria, as feministas
dividiram-se entre o PMDB e o PT e o primeiro Congresso Feminista foi realizado em So
Paulo, abordando questes relativas sexualidade feminina e sendo tratado de maneira
positiva nos jornais, rdios e canais de televiso 174.
A recepo positiva dos temas feministas por parte da grande imprensa
mesmo que grandes parcelas das mulheres da sociedade no concordassem com todos os
propsitos das feministas um indicador das alteraes, na dcada de 80, dos valores
sociais relacionados s mulheres. A escolha da violncia contra a mulher contava com o apoio
da opinio pblica, do governo e de setores da mdia 175. Portanto, ser nesse contexto de
redemocratizao, de aumento da participao das mulheres no mercado de trabalho e de
emergncia de novos valores e expectativas sociais em relao s mulheres que o movimento
feminista se institucionaliza e a temtica da violncia contra a mulher ganha destaque
poltico176. O Conselho Nacional de Desenvolvimento da Mulher foi criado em 1985. A
174

Segundo Teles (1993), o encerramento do evento contou com duas mil participantes. O segundo Congresso
Feminista contou com quatro mil participantes e os debates abordaram a questo do aborto, do trabalho
domstico, da discriminao, do racismo e da violncia sexual e domstica. A partir desse congresso o tema da
violncia contra a mulher foi incorporado s discusses no interior dos partidos polticos. Logo aps esse evento,
as lideranas feministas se reuniram para traar as estratgias do feminismo, e a violncia domstica foi eleita
como prioridade de um movimento em vias de se institucionalizar.
175
Esther Hamburger (1998: 475-479) demonstra que a televiso, sobretudo a telenovela, desde o incio da
dcada de 70, sucessivamente atualizava as representaes de mulher, de relaes amorosas e de estrutura
familiar. Enquanto as personagens femininas voltadas para os cuidados domsticos eram apresentadas como
atrasadas, as personagens femininas que eram independentes financeiramente e que utilizavam
contraceptivos, praticavam adultrio e se separavam eram cada vez mais valorizadas pelo pblico como
mulheres fortes, livres e modernas. A construo de personagens femininas modernas pode ser vista
como uma maneira de divulgao dos valores sociais de uma classe mdia intelectualizada para amplos setores
da sociedade brasileira durante a dcada de 70. Tambm segundo Almeida e Weis (1998: 400-404), durante o
regime militar, a classe mdia intelectualizada viveu mais intensamente que outros setores da sociedade
brasileira as mudanas de valores e de comportamentos que acompanharam o processo de modernizao scioeconmica no Brasil na dcada de 70. Muitas mulheres procuravam uma existncia mais ampla, para alm da
vida domstica, por meio da realizao profissional e independncia financeira.
176
nesse contexto, de mudana de valores e de acelerado processo de industrializao e urbanizao, que
aumenta a participao das mulheres nas atividades econmicas e modifica-se o perfil das mulheres que
trabalham. Na dcada de 70, a maioria das mulheres que trabalhavam era jovens, solteiras e pouco escolarizadas.
Na dcada de 80, a maior parte dessas mulheres era casada ou chefes de famlia acima dos 25 anos. Essa
constatao importante por demonstrar que as mulheres no mais se retiravam do mercado de trabalho aps o
casamento e a maternidade. Verificou-se na dcada de 80, que, proporcionalmente, a maior participao da
mulher na atividade econmica ocorria entre as mulheres no-pobres da populao. E a explicao para essa
diferena social no era exatamente de valores sociais, mas de falta de creches para os filhos das mulheres das
classes populares. De qualquer forma, mulheres de todas as classes sociais, na dcada de 80, ganhavam metade
dos homens (Hoffman e Leone, 2004). Embora a entrada das mulheres no mercado de trabalho fosse
fundamental para a mudana das concepes a respeito dos papeis sociais destinados a ambos os sexos o inverso
tambm pode ser observado. Deste modo, a emergncia do movimento feminista no perodo no pode ser
reduzido a uma conseqncia da urbanizao e industrializao. De modo geral, pode-se afirmar que esses trs
fatores ocorreram simultaneamente da dcada de 80. o que sugere Hobsbaw (2003).

183

histria do CNDM, que se transformou na Secretaria Especial de Poltica para as Mulheres,


atualmente com status de Ministrio, demonstra como as demandas do movimento feminista
iro ganhar mais ou menos fora poltica dependendo da vitria de um ou outro partido
poltico e da fora poltica das mulheres no interior do partido poltico vencedor 177. A carta
que acompanhou o Projeto de Lei que deu origem Lei Maria da Penha significativa da
fora atual do discurso feminista acadmica e politicamente institucionalizado 178:

O projeto [...] busca atender aos princpios de ao afirmativa que tm por


objetivo
implementar
aes
direcionadas
a
segmentos
sociais,historicamente discriminados, como as mulheres, visando a corrigir
desigualdades e a promover a incluso social por meio de polticas pblicas
especficas, dando a estes grupos um tratamento diferenciado que possibilite
compensar as desvantagens sociais oriundas da situao de discriminao e
excluso a que foram expostas [...] Cabe especial ateno a um conceito
basilar previsto na proposta: a relao de gnero. A violncia intra-familiar
expressa dinmicas de poder e afeto, nas quais esto presentes relaes de
subordinao e dominao. [...] As desigualdades de gnero entre homens e
mulheres advm de uma construo scio-cultural que no encontra respaldo
nas diferenas biolgicas dadas pela natureza. Um sistema de dominao
passa a considerar natural uma desigualdade socialmente construda, campo
frtil para atos de discriminao e violncia que se naturalizam e se
incorporam ao cotidiano de milhares de mulheres. As relaes e o espao
intra-familiares foram historicamente interpretados como restritos e
privados, proporcionando a complacncia e a impunidade.

A deciso da Ministra Ellen Gracie em 2001, que considerou o estupro


como crime hediondo em qualquer circunstncia por ser uma violncia de gnero a ser punida
exemplarmente pelo Poder Judicirio e a aprovao da nova legislao contra a violncia
domstica - Lei Maria da Penha (2006) deve ser compreendida a partir desse fortalecimento

177

Com a eleio de Fernando Collor (PRN) em 1989, foram indicadas para o Conselho mulheres sem tradio
no movimento feminista e praticamente no houve atuao feminista institucional nesse perodo. Em
compensao, as feministas fundaram organizaes no- governamentais que, a partir da eleio de Fernando
Henrique Cardoso (PSDB), atuariam em parceria com o Conselho, que volta a ser um espao de articulao
poltica. Com a eleio de Lus Incio Lula da Silva, em 2002, o Conselho passa a ser um rgo de apoio
Secretaria Especial de Polticas para as Mulheres, que possui atualmente status de Ministrio. Assim como o
PSDB, o PT composto por lideranas histricas do movimento feminista, e, com as feministas de dentro
apoiando e recebendo o apoio das feministas de fora, assiste-se, desde esse momento, a maior participao das
mulheres feministas no interior das relaes de fora da alta poltica no Brasil.
178
Deste modo, o fato do crime de estupro, deixar de ser considerado um crime contra os costumes para ser
classificado como crime contra a dignidade sexual, aponta no uma mudana a ser verificada, mas uma
mudana nas relaes sociais, mudana das foras polticas da qual a alterao do ttulo um efeito. Um efeito
produtor de sentido, com certeza. Mas, de menor proporo do que o deslocamento, que procuramos discutir,
entre os pressupostos do estupro como efeito de uma natureza instintiva masculina e o pressuposto do estupro
como uma violncia de gnero.

184

do discurso feminista no interior do jogo poltico 179. Diferente da argumentao do Ministro


Maurcio Corra que, como vimos, procura definir o sentido da punio nos casos de
estupro reforando critrios de distino tradicionais da gravidade do crime de estupro a
argumentao da Ministra Ellen Gracie enfatiza os efeitos subjetivos nas vtimas para
desconstruir esses critrios.
Nesse sentido, a posio da Ministra, ao redefinir o conceito de leso grave
para abranger, no somente o critrio de atribuio de gravidade do estupro pela intensidade
da violncia fsica praticada, mas tambm atribuio de gravidade em decorrncia dos
efeitos psicolgicos nas vtimas, sintoniza-se com a recente tendncia de reconhecimento dos
sofrimentos das vtimas, uma maior sensibilidade em relao s experincias traumticas das
vtimas de violncia. Wieviorka (2005) aponta que, at a dcada de 70, se o crime
insuportvel e o criminoso deve ser combatido porque ele afeta a ordem social, bem mais do
que pelo que foi feito s vtimas. Ou seja, na perspectiva que Wieviorka chama de tradicional,
a sociedade toda que ofendida quando uma pessoa vtima de um crime: a punio visa
defesa da sociedade. A partir da dcada de 70, o sofrimento dos sobreviventes de guerra e a
batalha do movimento feminista pela criminalizao da violncia sexual (ambos no registro
da noo de neurose traumtica construda por Charcot e Freud) inauguram um momento de
emergncias das vtimas no cenrio contemporneo: o crime passa a ser visto sob a
perspectiva das vtimas.
Sobre a punio nos casos de estupro preciso destacar que, ao ressaltar os
efeitos psicolgicos do crime de estupro nas vtimas, a Ministra reelabora a gravidade do
estupro a partir da vtima. Porque, como vimos em Viveiros de Castro (1932), o estupro era
um crime grave por representar, ao mesmo tempo, a ofensa ordem social e provocar graves
efeitos sociais que pesavam sobre as vtimas dependendo da posio social das famlias das
vtimas. Com Nelson Hungria (1958), o estupro analisado de outro registro: a preocupao
com os acusados no momento em que a gravidade do estupro decorrente dos efeitos sociais
179

Qualquer anlise das prticas jurdicas atuais deve levar em considerao o atual cenrio poltico de
fortalecimento do discurso feminista, que se tornou possvel e que torna, cada vez mais legtimo, a ascenso de
determinadas questes relacionadas s mulheres esfera de problemas sociais a serem combatidos. deste
modo que a aprovao da Lei Maria da Penha pode ser analisada. Ao mesmo tempo em que, por ela se situar no
registro desse embate entre o fortalecimento de um discurso particular que procura transformar as relaes de
gnero atravs de polticas afirmativas e que tem por objetivo fortalecer, defender e atribuir mais poder s
mulheres nos conflitos de gnero, as resistncias lei devem ser vistas a partir desse empoderamento das
mulheres. Como no discurso proferido na sentena de determinado Juiz, contrria s medidas protetivas da Lei
Maria da Penha, que se transformou em manchete em vrios jornais do pas: Para no se ver eventualmente
envolvido nas armadilhas dessa lei absurda, o homem ter de se manter tolo, mole, no sentido de se ver na
contingncia de ter de ceder facilmente s presses [...]. A vingar esse conjunto de regras diablicas, a famlia
estar em perigo [...] o homem subjugado [...]. Cf. Para juiz, proteo mulher diablica; In Jornal Folha
de S. Paulo, 07 de novembro de 2007.

185

nas vtimas parecia, aos olhos do jurista, um anacronismo diante do comportamento das
mulheres modernas. Ao discutir os efeitos psicolgicos nas vtimas, a punio do estupro,
tal como parece ser o objetivo do discurso da Ministra, passaria a ter por objetivo transformar,
atravs da punio exemplar da violncia de gnero, a ordem social caracterizada por
desigualdades de gnero. Ou, ao menos, sintonizar o discurso do direito ao discurso feminista
que atravessa os textos das diversas Convenes Internacionais. No entanto, a incorporao
do estupro como uma violncia de gnero, ao salientar que a violncia sexual pode ser
praticada por qualquer homem, contra qualquer mulher, em qualquer situao e, ainda, ser
considerado uma violncia gravssima devido aos efeitos psicolgicos sobre as mulheres
vtimas substancialmente diferente dos enunciados tradicionais do direito sobre o estupro.
Aqui, no possvel esquecer que qualquer julgamento de estupro um
espao perigoso de criminalizao do masculino. O slogan feminista, ao enfatizar que
quando uma mulher diz no no possui exatamente a funo de desconstruir as
representaes que parecem, no somente orientar parte dos estupros (como foi possvel
perceber pela fala dos condenados por estupro atravs da pesquisa de Lia Machado (1998))
como tambm a interpretao de determinados agentes jurdicos que consideram algumas
situaes de violncia sexual no to graves por serem decorrentes de mal-entendidos nos
jogos de seduo entre homens e mulheres. O que aparece claramente no argumento do
Ministro Maurcio Corra quando salienta que a fraqueza da natureza masculina deve ser
levada em considerao no momento de distinguir, entre os atos sexuais no- consentidos,
quais situaes se enquadram no conceito de estupro como crime hediondo. Deve ser levada
em considerao para distinguir entre os homens normais (vtimas de sua prpria natureza
diante de uma mulher insinuante ou sedutora) e os homens anormais, violentos e
perigosos. Afinal como afirmam os condenados por estupro as mulheres dizem no
quando querem dizer sim. E se forar uma relao sexual for considerado estupro, todos
homens estupram (Machado: 1998: 21).
Como vimos, a desconfiana em relao palavra das vtimas um
procedimento de investigao da verdade que possibilita o levantamento, a avaliao, a
classificao, qualificao ou desqualificao de diversos aspectos do comportamento das
mulheres que denunciam um homem por estupro com o objetivo de distinguir quais
mulheres que podem ser consideradas verdadeiras vtimas para poder definir quais homens
podem ser considerados verdadeiros estupradores. Acredita-se que algumas mulheres, devido
o seu vesturio ou comportamento, perderiam o direito ao prprio corpo diante dessa fraqueza
natural do sexo masculino. Portanto, independente da posio de vanguarda da ministra ao

186

defender o pressuposto do estupro como uma violncia de gnero, no momento de redefinir a


natureza do estupro, e como um problema social com graves efeitos psicolgicos s mulheres
vtimas no momento de modificar o critrio de atribuio de gravidade, preciso ressaltar que
o agravamento penal nos casos de estupro no condiz, de forma alguma, com o prprio
pressuposto do estupro como uma violncia de gnero.
Vera de Andrade (1997) observa que, embora segmentos muito
representativos do movimento feminista brasileiro, sintonizados com o trabalho realizado por
feministas em outros pases, batalhem pela criminalizao da violncia de gnero em geral
com o objetivo de modificar a percepo pblica a esse respeito muito difcil
compatibilizar as demandas das mulheres com a lgica do sistema penal. A lgica da
seletividade a lgica estrutural de operacionalizao no sistema penal. Nesta lgica, a
criminalizao obedece a uma regularidade, a priso possui uma clientela especfica que so
os estratos mais baixos da sociedade. Dedicado a administrar somente uma parcela de
infraes, dada a limitada capacidade estrutural do sistema 180, o sistema penal procura punir
determinadas infraes e atores:

Se a conduta criminal majoritria e ubqua e a clientela do sistema penal


composta, regularmente, em todos os lugares do mundo, por pessoas
pertencentes aos mais baixos estratos sociais a minoria criminal a que se
refere a explicao etiolgica da Criminologia tradicional (e a ideologia de
defesa social conecta a ela) o resultado de um processo de criminalizao
altamente seletivo e desigual de pessoas dentro da populao total, as quais
se qualifica como criminosos (ANDRADE, 1997:113)

Segundo a autora, mais do que se dirigir contra certos crimes por mais que
esteja claro que o sistema subestima alguns delitos enquanto superestima outros o sistema se
dirige quase sempre contra certas pessoas. Portanto, para discutir essa incompatibilidade
preciso distinguir, na argumentao da Ministra, a redefinio da noo de estupro e de sua
gravidade que parecem orientar, fundamentalmente, a sua deciso e que so extremamente
relevantes para a mudana dos discursos e representaes que esto, atualmente, em jogo nos
processos de estupro da soluo proposta para essa mudana de percepo. Espcie de
conseqncia lgica dessa demanda por reconhecimento e que revela as dificuldades de se
pensar diferente em matria de punio. Mariana Possas (2009), ao analisar os discursos
dos legisladores sobre o agravamento penal nos crimes de tortura, observa aquilo que poderia
180

Andrade lembra que, se o sistema penal punisse todos os furtos, todos os abortos, todas as defraudaes,
subornos, leses, ameaas, contravenes penais etc., praticamente no haveria habitante que no fosse
criminalizado. A abrangncia do sistema est programada para administrar menos de 10% das infraes. Dessa
forma a impunidade a regra e no a criminalizao (Cf. BARATTA, 1993:49).

187

ser denominado de situaes de paradoxo nos discursos de polticos filiados aos partidos de
esquerda e defensores dos direitos humanos que, ao mesmo tempo, exigem longas penas de
privao de liberdade para os condenados por tortura. Partindo do pressuposto de lvaro Pires
(1998)181, sua anlise procura apontar que o sistema poltico atualiza um mesmo sistema de
idias no que se refere forma de punio considerada adequada para crimes em que se
atribui uma maior gravidade em relao a outros: a pena de recluso.
Organizado em torno do eixo punitivo (que dataria do sculo XI) em que
seria preciso uma punio na mesma proporo do mal causado, o sistema de idias a
respeito da pena, caracterstico da racionalidade penal moderna, seria atualizado por diversas
tramas discursivas e diversos circuitos de comunicao entre os movimentos sociais, meios de
comunicao de massa, religio, etc. (Possas: 2009: 05). Essa constante atualizao do
discurso punitivo centralizado na recluso para os crimes considerados mais graves
(atribuio que depende das tenses sociais do momento observado) consolida o pressuposto
de que a pena de priso (em oposio s penas alternativas, por exemplo) seria sempre a nica
soluo possvel. E essa posio observada tanto em polticos que se identificam como
conservadores quanto em polticos que se identificam como progressistas 182. O
interessante de sua anlise que ela torna visvel uma distino metodologicamente
necessria para analisar esse embate discursivo no plano das justificativas para as diferentes
posies a respeito da punio: se a soluo defendida para a punio dos crimes graves
parece ser sempre a mesma (a recluso dos condenados), as motivaes so diferentes: As
motivaes dizem respeito s justificaes ou s razes levantadas para embasar uma
deciso poltica (precisamos defender os direitos humanos ou necessrio investir em
segurana pblica) (2009: 09). Nesse sentido, como o debate travado em torno das
motivaes para a exigncia de penas mais severas, os polticos que se identificam como
defensores dos direitos humanos no parecem reconhecer, automaticamente, o paradoxo de
seu discurso. Esse seria uma espcie de ponto cego na discusso sobre o agravamento
penal:

181

PIRES, A. P. (1998) Aspects, traces et parcours de la rationalit pnale moderne, in DEBUYST C.,
DIGNEFFE, F., PIRES, A., Histoire des savoirs sur le crime et la peine. Vol. 2, Ottawa : De Boeck Universit,
pp. 3-52. Apud Possas (2009).
182
Oposio que a autora observa a partir das prprias enunciaes dos polticos sobre a forma estratgica de
controle social voltada, ou para a represso do crime, no caso dos primeiros, ou para a preveno social
caracterizadas por medidas de assistncias, reforo de instituies sociais ou alternativas culturais diversificadas
e direcionadas para as populaes de reas mais prejudicadas pela desigualdade social, cultural e econmica. No
caso dos segundos.

188

Max Weber (1919: 147) entende por fatos inconvenientes (inconvenient


facts) os fatos que podem se revelar desconfortveis para o observador que
se d conta de que o ponto de vista que ele considera como justo o leva a
agir (ou a decidir) contra seus prprios valores. De acordo com Pires (2008)
uma das teses que parece estar subjacente noo weberiana de fatos
inconvenientes que tais fatos, apesar de serem fenomenologicamente
bastante visveis, no seriam necessariamente fceis de ver por aqueles que
assumem posies na prtica (como tomar decises quanto s leis) em
relao s quais o fato pode ser desconfortvel. Eles se tornam ento pontos
cegos(Possas: 2009:26).

Helena Singer (2003: 329), ao abordar a cobrana paradoxal de punio dos


linchamentos por defensores dos direitos humanos observa que se trata de discursos
desconcertados. A demanda por punio, caracterstica dos herdeiros de grupos que apoiavam
a ditadura e antigos opositores dos direitos humanos, conquistaram a aprovao da Lei dos
Crimes Hediondos. Ao mesmo tempo, esses discursos punitivos que exaltam a razo e a
civilizao, invadem os grupos mais articulados pela defesa da democracia e dos direitos
humanos. A incluso do crime de tortura e a prpria incluso do crime de estupro no rol dos
crimes hediondos provocam esses desconcertos porque, nesses casos, a punio uma
exigncia antiga dos movimentos feministas e de grupos de direitos humanos historicamente
relacionados empenhados em diminuir a impunidade de prticas violentas que tm como
engrenagem, um sistema de excluso e dominao, que mantm privilgios de classe e
gnero. Mesmo partindo de motivaes diferentes (o que importante destacar), a soluo
no s parece ser sempre a mesma como tambm, conforme Singer (2003: 337; 343), ambos
os discursos esto no mesmo registro. Os partidrios e crticos da penalizao concordam que
a punio um recurso conservador para a manuteno da ordem, para o restabelecimento de
normas que foram rompidas; e os crticos da impunidade, ao tentar instituir uma ordem
democrtica com a extenso de Direito para toda a populao, procuram garantir que todas as
vtimas tenham o direito de verem seus agressores condenados. O que no se observa que a
demanda por encarceramento o desejo de impingir sofrimento aos condenados (Singer,
2003: 344).
Essa demanda por punio do qual a criao da Lei dos Crimes Hediondos
um exemplo e um efeito uma tendncia internacional. Um dos autores que se destacam
na discusso sobre essa demanda punitiva Loic Wacquant (2001; 2001b). Wacquant (2001b)
descreve e analisa uma tendncia internacional de criminalizao da misria. Para o autor, a
partir do final da dcada de 70, emerge nos Estados Unidos e se expande para diversos pases,
um novo senso comum penal que estigmatiza e criminaliza a misria e, deste modo, normatiza
o trabalho assalariado precrio. Trata-se de uma poltica criminal, amparada pela mdia, de

189

gesto policial e judiciria da pobreza que incomoda. Na anlise dessa demanda punitiva
voltada para o encarceramento dos pobres, Wacquant (Idem: 35) observa que, durante a
aplicao da poltica de tolerncia zero em Nova York poltica exaltada nos meios de
comunicao e que se expandiu como modelo de atuao policial no combate criminalidade
para outros pases 80% dos jovens negros e latinos foram abordados por policiais. Essa
poltica de represso voltada, sobretudo, para pequenos crimes e delitos da populao mais
pobre acompanhada pelas polticas econmicas neoliberais que;

[...] triunfaram nos pases avanados ao longo das ltimas dcadas:


austeridade oramentria e regresso fiscal, conteno dos gastos pblicos,
privatizao e fortalecimento dos direitos do capital, abertura ilimitada dos
mercados financeiros, flexibilizao do trabalho assalariado e reduo da
cobertura social (Wacquant, 2001b: 75).

Deste modo, esse vento punitivo que Wacquant (2001b:77) descreve,


uma opo poltica perversa escolhida para combater os efeitos das polticas econmicas
neoliberais: crescimento vertiginoso das desigualdades, desemprego e precariedade do
trabalho, pobreza de massa, desmantelamento das instituies pblicas de assistncia, etc.
Essa poltica estatal de criminalizao dos efeitos da misria legitima-se atravs do populismo
penal produto de um jogo complexo entre os discursos punitivos exaltados pela mdia, o
crescimento da insegurana e das ansiedades, e a dinmica dos curtos ciclos eleitorais
caracterizado pelo discurso poltico que defende o agravamento penal e o encarceramento
como estratgia de controle das populaes consideradas potencialmente perigosas. O
resultado que, na Califrnia, por exemplo, 40% dos negros de 18 a 35 anos esto em
deteno ou em liberdade vigiada (Wacquant, 2001:18).
Outro autor relevante para a anlise dos mecanismos da punio na
contemporaneidade Zygmunt Bauman (1999:123), que destaca que o aumento no nmero de
encarcerados um fenmeno que no se limita a um grupo selecionado de pases. Este
problema parece estar acima das particularidades locais polticas estatais, ideologia de
partidos polticos, cultura e remete ao amplo quadro de transformaes conhecidas pelo
nome de globalizao. Nesse contexto internacional de desmantelamento das normas rgidas
do mercado de trabalho, de reduo nos gastos pblicos e de reforma do sistema de proteo
social, observa-se que a construo de prises, o agravamento penal e a criao de novos
estatutos que multiplicam as infraes punveis com priso so medidas que aumentam a
popularidade dos governos (Bauman, 1999: 127).

190

O combate ao crime se transforma em espetculo e a questo da segurana


se transforma em poltica eleitoral quando os governos no podem prometer muitas mudanas
nas polticas econmicas e sociais. Por esta razo no h embates em torno dessa poltica de
encarceramento nas disputas eleitorais. Pelo contrrio. Qualquer que sejam as foras em
confronto em uma disputa eleitoral a questo prometer mais seriedade e empenho nas
polticas de lei e de ordem que foram colocadas no centro das preocupaes sociais. A
soberania do Estado se reduz tarefa de combater o crime porque o confinamento uma
resposta possvel e visvel ao clamor pblico contra os ladres de carros, assaltantes e
violadores (1999: 133). J que o efeito de conjunto de todos esses fatores a identificao
do crime com os desclassificados que ameaam a segurana pessoal e a propriedade.
Bauman tambm salienta que o sistema penal parte integrante da produo
social do crime. O confinamento espacial tem sido o mtodo primordial de lidar com setores
da populao considerados problemticos, de difcil controle. O isolamento reduz a viso do
outro, torna irrelevante suas singularidades e o mantm na condio de estranho. No s o
encarceramento, mas o prprio processo policial e judicial que culmina na priso um ritual
de rejeio simblica que alimenta a violncia que entre diversas questes, pode ser tambm
uma forma de reao rejeio.

E a rejeio dos que rejeitam leva ao esforo de

transformar a localidade numa fortaleza (1999: 136). Durante a poca em que vigorou a
tica do trabalho, tratava-se de acostumar os corpos para o trabalho nas casas de correo.
Mas, no contexto de flexibilizao do trabalho que lana enormes contingentes de mo de
obra sua prpria sorte183 os projetos de reabilitao e reinsero do condenado so
abandonados e o confinamento aparece como uma alternativa ao emprego, uma maneira de
utilizar ou neutralizar uma parcela considervel da populao que no necessria
produo e para a qual no h trabalho ao qual reintegrar (1999: 121).
Uma questo relevante que a anlise do debate sobre a incluso do estupro
na lei dos crimes hediondos aponta, essa distncia, cada vez maior, entre a sensibilidade em
relao ao sofrimento das vtimas e a insensibilidade em relao ao sofrimento dos
condenados. Ao mesmo tempo em que se abre os olhos para os efeitos invisveis mas
igualmente perversos dos diversos tipos de violncia sexual praticadas contra crianas,
adolescentes ou mulheres adultas (como o caso da mudana de mentalidade em relao ao
183

Flexibilidade [do trabalho] ao lado da procura significa liberdade de ir aonde os pastos so verdes, deixando
o lixo espalhado em volta do ltimo acampamento para os moradores locais limparem; acima de tudo, significa
liberdade de desprezar todas as consideraes que no fazem sentido economicamente. O que no entanto
parece flexibilidade do lado da procura vem a ser para todos aqueles jogados ao lado da oferta um destino duro,
cruel, inexpugnvel: os empregos surgem e somem assim que aparecem (...) Bauman (1999: 112-113).

191

abuso sexual e a violncia domstica) a sociedade parece no se importar com o que ocorre
alm dos muros das prises. A violncia das penas, como observa David Garland (1993),
minimizada e tolerada. Isso porque, alm do sofrimento dos encarcerados ser disfarado em
uma simples privao da liberdade, o condenado visto como o outro, o diferente, menos
que totalmente humanos: a punio moderna, portanto, ordenada institucionalmente e
representada em um discurso que nega a violncia inerente de suas prticas(1993: 243).
A construo do personagem do estuprador como o outro fundamental
para se compreender a atual prtica jurdica nos casos de estupro. No Brasil, segundo Helena
Singer (2003) e Tereza Caldeira (2004), essa construo decorrente do discurso poltico que
defende o agravamento penal e o encarceramento como estratgia de controle das populaes
consideradas potencialmente perigosas. Discurso caracterstico do populismo penal que
adquire fora poltica durante o processo de redemocratizao do pas (1982-85) e se
consolida na aprovao da Lei dos Crimes Hediondos. Essa construo do personagem do
estuprador como aquele que desprovido de freios morais se dissemina ao mesmo tempo
em que se fortalece a luta por direitos humanos, em que ocorre a ascenso poltica do
movimento feminista, em que aumenta a participao feminina no mercado de trabalho e em
que emergem novos valores e expectativas sociais em relao s mulheres.
Tereza Caldeira, ao pesquisar a segregao espacial na Cidade de So Paulo,
utiliza o conceito de fala do crime184 para abordar o espao de construo e disseminao
dos esteretipos. Para ela (2004: 248), esse medo do crime aparece a partir da dcada de 80
e ser, ao mesmo tempo, reforado, produzido e explorado como instrumento de oposio
poltica por setores conservadores da sociedade brasileira atravs de jornais sensacionalistas e
programas policiais de rdio e televiso durante o processo de redemocratizao. Jornalistas
policiais, ligados s corporaes policiais e aos polticos do governo militar, passaram a atacar
diretamente integrantes dos grupos de Direitos Humanos e polticos adversrios do governo
militar comprometidos com a redemocratizao das instituies do pas. O ataque ao que eles
denominavam de falta de pulso dos governos democrticos era uma forma de resistncia
poltica e administrativa s tentativas de controlar a polcia dos governadores de oposio
recm eleitos em So Paulo e no Rio de Janeiro; cidades onde a criminalidade urbana mais
aumentava e as notcias de violncia exploradas nos meios de comunicao eram seguidas de
184

Caldeira (Idem) denomina de fala do crime todos os tipos de conversas, comentrios e debates que tem o
crime e o medo do crime como tema. As experincias vividas pelas vtimas da criminalidade urbana
disseminam-se em conversas ou nos jornais, rdios e canais de televiso de tal forma que, em qualquer conversa
cotidiana, algum j viveu ou conhece algum que j passou por situaes de violncia e esse parece um tema
vlido e relevante a ser discutido. Nesses relatos e narraes, esteretipos so construdos e disseminados.

192

comentrios favorveis represso violenta e pena de morte185. Entre os esteretipos


construdos, disseminados e reforados pelo jornalismo policial a partir da dcada de 80, o
personagem do estuprador aparece como sinnimo de assaltante e ambos compem a
categoria dos bandidos que, por serem considerados perversos e desumanos tambm
deveriam ser tratados da mesma forma por policiais e com menos garantias legais do que
outros cidados.
A associao entre pobreza, entre condies de vida das classes populares e
criminalidade j era feita desde os primeiros debates sobre o aumento da criminalidade urbana
no sculo XIX no Brasil. Como vimos anteriormente, o criminoso ser sempre visto como um
anormal e a prpria criminalidade como uma doena social. A diferena, como foi
possvel observar nos comentrios de Viveiros de Castro e Hungria, que nos casos de crimes
sexuais, a preocupao era mais no sentido de punir ou recompensar os comportamentos
femininos considerados adequados e assim afastar o perigo da disseminao das atitudes
das mulheres modernas do que perseguir os criminosos sexuais. A partir da dcada de
80, a construo do esteretipo do estuprador que relaciona o estupro ao assalto passa a
movimentar discursos punitivos, produzir representaes, direcionar a atuao do sistema
policial e jurdico ao controle e punio de determinadas camadas da populao, de
determinados agressores. Nos discursos conservadores e pr-agravamento penal, ao
recriminar os grupos de direitos humanos por suas tentativas de denunciar arbitrariedades
policiais e de exigir penas mais severas para os criminosos, os bandidos sero sempre
descritos como aqueles que roubam, matam, seqestram e estupram:

Os discursos contra os direitos humanos usam basicamente trs estratgias. A


primeira negar a humanidade dos criminosos. Os detentos so representados
como aqueles que cometeram os crimes mais violentos (homicdio, estupro) e
portanto como pessoas que violaram a natureza humana, que so dominadas
pelo mal e pertencem apenas ao espao do crime: eles no tem famlia,
nenhuma ligao com os outros, nada; eles ofendem o gnero humano. [...].
A segunda estratgia usada por aqueles que atacam os direitos humanos
associar os esforos da administrao do estado para impor o estado de
direito, controlar a polcia, reformar as prises e defender os direitos humanos
ao fato de que o crime aumentou [..]. A terceira linha de ataque, e o cerne do
185

Em So Paulo, aqueles que atacavam os Direitos Humanos associavam os esforos da administrao de


Montoro (PMDB) e de seu secretrio da justia Jos Carlos Dias, conhecido defensor de presos polticos e dos
Direitos Humanos de controlar a polcia como a responsvel pelo aumento da criminalidade. Assim, a prpria
democratizao era responsabilizada pelo aumento do crime e da violncia. Os apresentadores Afansio Jazadi,
Wagner Montes e Gil Gomes, jornalistas policiais de programas de rdio e televiso sensacionalistas, defendiam
a ROTA, a tortura e a pena de morte e rotulavam os grupos de direitos humanos como defensores de bandidos
(Singer, 2003: 85).

193

argumento, comparar as polticas de humanizao das prises concesso


de privilgios para bandidos (Caldeira, 2004: 348) .

importante observar que esse esteretipo de estuprador elaborado pela


hiptese que associa a criminalidade violenta pobreza, substancialmente diferente do
conceito de estuprador disseminado pelos discursos feministas. De certo modo, ser
exatamente essa construo do estuprador o ex-presidirio, geralmente negro ou
nordestino, pobre, que pratica o estupro juntamente com o assalto em locais ermos e pblicos
que o discurso feminista tentar desconstruir para reivindicar a penalizao de pais,
padrastos, colegas de trabalho e ex-companheiros que, por escapar desse esteretipo, no
correspondem representao dos estupradores no sistema policial e jurdico. O registro
dessa demanda por punio a busca por reconhecimento do sofrimento das vtimas e de suas
expectativas de serem reconhecidas pelo Sistema Penal, como vtimas e como sujeitos de
verdade e de direito186. Nesse sentido, um registro substancialmente diverso da punio
como um instrumento para a manuteno da ordem social caracterizada por desigualdades de
classe e gnero. Mas, de qualquer forma, mesmo com objetivos diferentes, o discurso
feminista ser, a partir da dcada de 80, um discurso que cobra o fim da impunidade dos
agressores nos casos de violncia contra as mulheres. Ser um discurso que tambm busca a
penalizao187. E, como o embate entre discursos distintos devem ser considerados dentro do
campo de possibilidades polticas de determinado momento, ser exatamente essa
representao mais caricata do estupro e do estuprador que prevalecer quando o estupro for
considerado em 1990, juntamente com o seqestro, um crime hediondo.
186

A queixa-crime parte sempre de um indivduo que se acredita vtima, que se constitui como vtima atravs da
narrao de um acontecimento ou de uma sequncia de acontecimentos e, deste modo, constitui-se tambm
como sujeito de direito em uma sociedade democrtica: sujeito que exige reparao dos prejuzos sofridos,
reconhecimento de seu sofrimento (e de seu papel de vtima em oposio ao do agressor), culpabilizao do
responsvel ou ainda, a pacificao do conflito atravs da mediao exercida pelas instncias governamentais de
justia. Esse deslocamento de um princpio orientado pela racionalidade para uma lgica atravessada por
subjetividades das vtimas (ou pela emotividade) levanta diversas questes que demandam abordagens
aprofundadas de anlise. Cf. Gregori (1995) e Wieviroka (2005).
187

possvel pensar, a partir das argumentaes de Butler (2003), que o feminismo encontra sua maior
problemtica na questo da legitimidade de sua representao poltica, porque pretende defender e representar
todas as mulheres mesmo sem ser considerado relevante por grande parte da populao feminina, ou at mesmo,
sendo abertamente criticado por muitas delas. A temtica da violncia contra a mulher se torna providencial
nesse sentido, j que enquanto problemas especficos vivenciados somente pelas mulheres, o combate violncia
vai ao encontro da necessidade do movimento feminista de justificar sua relevncia, sua atuao nas polticas
pblicas e sua representatividade poltica. No obstante, preciso ressaltar que vrias formas de violncias
contra as mulheres, atualmente levantadas e debatidas, demonstram ao contrrio dos prognsticos positivos - a
permanncia de relaes sociais desiguais, desfavorveis, aos seres humanos do sexo feminino. Esse
pressuposto, ao mesmo tempo, confirma a argumentao feminista e justifica a relevncia de sua atuao
poltica.

194

Portanto, o agravamento penal nos casos de estupro, que se consolida na


dcada de 90 com a incluso do crime de estupro no rol dos crimes hediondos, pode ser
considerado muito mais como o resultado do fortalecimento do populismo penal do que uma
conquista do movimento feminista. Aquilo que, a primeira vista, pode ser visto apenas
como uma convergncia entre duas tendncias distintas demandas do movimento feminista
e a tendncia de endurecimento penal revela muito mais os conflitos entre perspectivas
distintas do estupro do que afinidades. O direcionamento da punio nos casos de estupro
parece, atualmente, seguir a lgica do Ministro Maurcio Corra: a punio, tambm
exemplar, mas do estuprador marginal e/ou manaco. O sentido da punio nos casos de
estupro parece ainda distante do pressuposto do estupro como violncia de gnero. Deste
modo, como observa Wieviorka (2005) e como possvel perceber na argumentao da
Ministra essa espcie de convergncia complexa, porque o reconhecimento pblico dos
sofrimentos das vtimas uma tendncia internacional que possui fora poltica, um
elemento extremamente relevante da atual relao de foras no momento de exercer presso
social no agravamento penal do estupro.
O resultado representa uma nova configurao do significado social do
estupro188. Como vimos, o alvo da punio parece abranger, agora, alm dos criminosos
sexuais marginais, homens conhecidos das vtimas: pais, padrastos, parentes, amigos da
famlia, etc. Mas, a diferena com as motivaes do movimento feministas enorme.
Enquanto a reivindicao feminista pelo fim da impunidade observada nessas situaes
orienta-se pelo pressuposto do estupro como uma violncia de gnero o que de certa forma
permitiria que a punio dos agressores sexuais fosse discutida, ao mesmo tempo, sob uma
perspectiva que corresponda s expectativas das vtimas e em limiares mais baixos e muito

188

David Garland (1993), ao buscar ressaltar a importncia de se observar o modo como os valores e
mentalidades influenciam nas decises penais, elabora o conceito de significado social da punio a partir de
uma noo de cultura mais ampla; como quadros de sentido em que a ao tem lugar. Garland (1993:195)
defende, assim, uma perspectiva que inclua os aspectos culturais- simblicos na anlise da punio
sensibilidades, modos de ver e de pensar, noes de tica, justia e moralidade, sistema de crenas, categorias de
distino e apreciao etc. tanto para compreender os padres penais de comportamento como para observar o
modo como a punio (que ele considera uma instituio social como as outras) produz categorias de
classificao a partir dos quais os indivduos entendem o mundo e a si mesmos; a punio exerce, assim, uma
funo simblica: produz efeitos simblicos por comunicar sentido no somente sobre crime e punio, mas
tambm sobre poder, autoridade, legitimidade, normalidade, pessoalidade, relaes sociais, etc. Nesse sentido, a
anlise da punio deve levar em conta a anlise das mudanas de percepes, como as mudanas nas
concepes de masculinidade e feminilidade decorrentes dos discursos feministas; e tambm no deixar de
abordar os interesses econmicos e polticos de determinados discursos punitivos e estratgias de controle social.
O que Garland (1993: 198-9) ressalta e tambm, como vimos, Bourdieu (2004) tambm adverte que, de
qualquer modo, esses interesses precisam operar por meio de leis, de linguagens e categorias penais que
constituem e organizam suas operaes.

195

mais flexveis em relao ao encarceramento dos condenados (como os trs nveis de


gravidade da legislao canadense 189) a demanda por punio e o sentido da punio nos
casos de estupro, observado nos processos analisados, parece acontecer no registro do
criminoso sexual como anormal.
Essa questo pode ser abordada da perspectiva de Bourdieu (2004: 249250), que destaca que o direito um instrumento de produo e manuteno da ordem social;
um instrumento de normalizao por excelncia. Sua eficcia simblica que s possvel
pela forma formalmente racional que fundamenta a crena em sua legitimidade reside em
enunciar o que normal e o que anormal; poder de nomeao das sentenas que
consagram a representao justa e correta que, por sua vez, orientam e legitimam as
distines entre indivduos e situaes:

na medida e s na medida em que os atos simblicos de nomeao


propem princpios de viso e de diviso objetivamente ajustados s
divises preexistentes de que so produto, que tais atos tm toda a sua
eficcia de enunciao criadora que, ao consagrar aquilo que enuncia, o
coloca num grau de existncia superior [...](Bourdieu, 2004:238).

189

Como vimos no primeiro captulo, a reforma penal do Canad, em 1983, agregou o crime de estupro, tentativa
de estupro, atentado ao pudor e importunao ofensiva ao pudor em uma nica tipologia penal: agresso
sexual. E a distino entre os vrios tipos de situaes que antes eram classificadas entre diferentes crimes, com
diferentes penas, passou a ser uma distino de atribuio de gravidade: Agresso sexual (Nvel 1: pena de
multa at no mximo 10 anos de recluso), Agresso sexual com arma ou ameaa terceiros ou danos corporais
(Nvel II: pena mxima de 14 anos de recluso) e agresso sexual com agravantes (Nvel III: pena mxima de
priso perptua). Pires (1991), ao apresentar as implicaes simblicas e os paradoxos provocados pela falta de
uma distino mais especfica das situaes que podem ser enquadradas como agresso sexual (Nvel I), aborda
diversas questes importantes. A primeira delas a de que, no Canad, 96% (em 1989) dos condenados tiveram
suas condutas enquadradas no Nvel I. Essa falta de distino entre os vrios tipos possveis de serem
classificados como agresso sexual dificulta no s a pesquisa sobre os tipos de condutas que foram, de fato,
criminalizadas, como se contrapes as representaes de senso- comum, que geralmente apresentam dificuldades
em conceber, por exemplo, um toque imprprio nos rgos sexuais como uma agresso (e que, sem dvida,
acaba por estigmatizar como agressores sexuais certos indivduos que no exatamente seriam vistos desta
forma caso a designao de sua conduta fosse classificada de outro modo). A segunda questo se refere ao
agravamento penal decorrente dessa classificao, pois a punio das condutas classificveis no nvel I muito
alta. E a terceira questo (que se relaciona com as outras duas), diz respeito ao paradoxo que esta distino por
gravidade provoca entre a reivindicao feminista pelo reconhecimento da gravidade da violncia sexual e a
lgica do sistema penal. Antes da Lei em questo (Bill C-127) ser aprovada, a preocupao em incluir, na
definio de crime de estupro, outros atos de agresso sexual diferentes da penetrao, era justamente a
banalizao da noo de estupro. No entanto, o Nvel I, ao englobar vrios tipos de agresso sexual e pelo fato da
maioria dos condenados terem suas condutas enquadradas pela polcia e pela promotoria, nesta classificao,
acabou por provocar o efeito que tinha por objetivo evitar: a banalizao do estupro. Isso porque, dificilmente a
perspectiva das vtimas que vivenciaram a violncia sexual compatvel com a lgica de atribuio de gravidade
do sistema penal; que consiste em classificar ofensas como mais ou menos graves por comparao entre todos
os casos de agresso sexual. Mas, alm da banalizao do estupro, o que o autor ressalta que pode vir a ocorrer
justamente novas reivindicaes por mais punio, por penas ainda mais altas.

196

Para isso preciso observar que, os critrios para essa operao de


classificao, limites tnues que separam a falta de controle normal e natural do instinto
sexual masculino da falta de controle anormal considerada biologicamente e/ou
socialmente patolgica (falta de mecanismos internos de controle ou falta de freios
morais) so discursivos e se acentuam nas ltimas dcadas190. O que justifica esse olhar
sobre as relaes de fora que fazem aceder ao estado de problemas sociais questes que
direcionam as decises dos legisladores e magistrados, de tal forma que as decises no
podem ser atribudas a este ou aquele magistrado ou a este ou aquele legislador; mas
tambm que apontam as dificuldades de se pensar essas questes de modos diferentes
quando, o que se observa, que esses critrios de distino como destaca Foucault
surgem nesse espao de interseco entre o discurso do direito que defende a igualdade
de todos perante a lei e a presuno de inocncia do acusado e os discursos disciplinares
organizados em torno da norma: do normal e do patolgico, do ajustado e do desviante, do
civilizado e do brbaro, etc. Esse espao de interseco, o territrio da medicina, da
medicalizao geral do comportamento, dos discursos, dos desejos [...]) onde os dois
planos heterogneos da soberania e da disciplina se encontram (Foucault, 1979:190).
Profundamente integrado s relaes de poder das sociedades modernas, intrinsecamente
constitutivo dos mecanismos gerais de poder, esse espao no pode ser discutido como
exterior s prticas judicirias porque o poder normalizador que o caracteriza e o
legitima o mesmo poder que as atravessa: o discurso de preveno social, discurso de
medo, de detectar um perigo social e se opor ele. Podemos citar como ilustrao um
breve trecho de uma obra atual, escrita por um mdico, que aborda a natureza do estupro
a partir da perspectiva da natureza dos estupradores:

Os estupradores em geral so homens tmidos, com falta de habilidade e de


traquejo social. Quase sempre tomados pela ansiedade, vergonha e culpa e
tambm por um comportamento compulsivo (...) os homens estupradores
podem ser pessoas com problema de inteligncia ou deficientes mentais;
pessoas com alterao do pensamento, como nas psicoses; pessoas com
intoxicao grave por lcool e drogas; pessoas com distrbios de
socializao e aprendizado; pessoas com alterao da personalidade,
chamadas de personalidade amorais, sociopatas ou personalidades
psicopticas; pessoas com desvio de padro de comportamento, com um
componente sdico subconsciente. (...) pode ser impossvel prever o
estupro, mesmo aps minucioso exame psiquitrico191. Em uma
190

O que pode ser percebido ao compararmos as preocupaes de Hungria com a criminalizao do estupro e a
deciso no caso 13 (treze), por exemplo.
191
Destaque nosso.

197

instituio psiquitrica fechada, aps ter passado muitos anos com bom
comportamento, condenado por ter tentado violar uma vizinha, um jovem
conseguiu permisso para passar uns dias de festa em sua casa. E, ento,
estuprou e matou esta mesma vizinha (CHARAM, 1998: 33).

Como possvel perceber nesse discurso, a falta de controle do instinto


sexual pode ter, segundo o mdico, vrias origens (timidez, ansiedade, uso de drogas ou
lcool, desvios de comportamento, personalidade amoral, problemas de inteligncia etc.)
que so, ao mesmo tempo, os elementos a serem perseguidos para o diagnstico que distingue
os homens normais dos anormais e que so, igualmente, os problemas, os obstculos,
para essa distino. De tal forma que impossvel prever o estupro, mesmo aps minucioso
exame psiquitrico.

A diferena a ser observada que os critrios para o exame do estuprador,


caracterstico do poder normalizador que atravessa e constitui o saber psiquitrico, so
construdos a posteriori: aps ter sido praticado um ato considerado caracterstico de pessoas
anormais mesmo que sejam aparentemente normais como o conceito sciopsiquitricode psicopatia192 todo um procedimento clnico de observao dos desvios ser
construdo de tal forma que o indivduo se assemelhe com o seu crime mesmo antes de ter
nascido193.
E os critrios para elaborar a distino entre os homens normais e os
anormais, caracterstico do poder normalizador que atravessa e constitui os procedimentos
de investigao da verdade das prticas jurdicas, tambm so movimentados a posteriori:
mas aps a denncia de um ato criminoso atribudo um indivduo, ato que este indivduo
sujeito de direitos nega veementemente que tenha praticado. Os mesmos critrios tnues de

192

Quando Srgio Carrara (1998: 42-45) apresenta o conflito histrico de projetos, competncias e
representaes sociais entre o modelo jurdico- punitivo e o modelo psiquitrico teraputico, ele aborda de que
forma, o indivduo classificado pelos psiquiatras como psicopata representa um problema no apenas no
momento dos julgadores decidirem atribuir ou no, a punio conforme sua capacidade de ser responsabilizado
pelo crime que cometeu. Afinal, no jogo perverso do coroa eu ganho, cara voc perde, ele ser sempre punido:
ou condenado priso ou internado no manicmio judicirio. A definio ambgua e contraditria da definio
de psicopatia provoca problemas tambm para o prprio funcionamento do manicmio que, em ltima instancia,
teria como objetivo tratar o paciente. Isso porque a definio de personalidade- psicoptica a de um
anormal no doente e, no entanto, moralmente irrecupervel. Classificado como anormalmente perverso
devido s suas condutas criminosas, o conceito psiquitrico que legitima sua classificao como doente no
doente construdo no interior mesmo da instituio psiquitrica atravs de qualificaes morais intensificadas
pelo regime disciplinar. Para ilustrar essa operao, Carrara (1998:42) transcreve um trecho do manual de
psiquiatria que orienta os trabalhos dos mdicos e enfermeiros: As personalidades psicopticas constituem
grave problema para o hospital, dadas suas perverses, irregularidades, falta de senso tico- moral [...]. So
indisciplinados, agressivos [...] [e] no apresentam distrbios da conscincia e da inteligncia.
193
Como o pressuposto de hereditariedade que assume ares de cientificidade com a expresso propenso
gentica, ou de problemas na gestao, quando estes so evocados para explicar a causa de doenas
mentais de todos os tipos.

198

distino que o discurso psiquitrico admite ser precrios quando se trata de prever o
estupro sero utilizados, na prtica judiciria, para presumir quais, entre os vrios
denunciados por estupro, podem ser considerados capazes de praticar um estupro e de serem
denominados de estupradores: poder de nomeao, por excelncia, dos magistrados.

3.5 Os Critrios de Atribuio de Gravidade nos Processos Judiciais Analisados.

Nos processos analisados, entre as questes formuladas no desenvolvimento


dos processos com o objetivo de avaliar, distinguir e classificar indivduos e situaes
punveis conforme a lei que considera o estupro um crime hediondo, se destaca as
questes referentes investigao da correspondncia, ou no, do acusado na figura do
pedfilo: um dos alvos privilegiados nessa nova configurao de foras que incorpora o
discurso psiquitrico, a demanda punitiva do populismo penal e a tendncia de maior
sensibilidade em relao aos efeitos que a violncia sexual (como o abuso sexual praticados
contra crianas) provoca nas vtimas. Aqui, uma convergncia inusitada parece ser atualmente
possvel: O estupro considerado grave por ser uma violncia de gnero e, portanto, um
problema social (embora sem incorporar o pressuposto de gnero ao utilizar esse conceito
como sinnimo de violncia contra a mulher); grave por ser uma ofensa s mulheres
honestas (filhas e esposas de cidados de bem), grave por seus efeitos subjetivos nas
mulheres vtimas, grave por atentar contra a ordem pblica e grave por apontar a
periculosidade do estuprador construdo como um anormal, como o outro, o nohumano para a sociedade em geral. Construdo atravs do entrelaamento desses vrios
discursos como um problema social, a nica soluo geralmente pensada para o combate
dessa forma de violncia o encarceramento dos condenados.
Esse parece ser o resultado, a conseqncia, dessa batalha pelo sentido da
punio que inicia com a prpria percepo das vtimas e dos familiares do que seria um
crime de estupro e de qual a punio que o estuprador mereceria e termina nos resultados,
em conjunto, dos processos judiciais; que, por sua vez, pelo fato das sentenas
caracterizarem-se como discurso privilegiado de atribuio de significado da prpria noo de
estupro e do estupro como um crime hediondo, produz representaes que compem as
perspectivas das vtimas e dos acusados sobre quais mulheres podem ser consideradas
vtimas, quais homens podem ser considerados estupradores (e, portanto, quais homens
podem ser punidos com o encarceramento), quais situaes so consideradas como crimes de
estupro e, entre estas quais se enquadram no conceito de estupro como um crime hediondo.

199

Essa ltima questo interessante porque, mesmo depois da deciso da


Ministra, alguns julgadores, nos processos analisados, condenaram os rus de acordo com a
legislao dos crimes hediondos e outros consideraram que a lei no se aplicava situao
julgada como estupro. O debate no Supremo Tribunal Federal, como vimos, sustentou-se na
divergncia em torno do critrio da gravidade do estupro. Por esta razo, a Ministra
reformulou o conceito de leso grave de Nelson Hungria para incluir a violncia psicolgica
do estupro. E o Ministro procurou sustentar o critrio do grau de violncia fsica para
distinguir o estupro simples do estupro qualificado. No entanto, durante a anlise dos
processos possvel perceber que a distino no se referia somente ao grau de violncia
fsica. Para considerar o estupro praticado como um crime hediondo, alm de observar o grau
de violncia fsica que acompanhou a violncia sexual, os julgadores observam o perfil do
acusado e a situao em que a violncia sexual foi praticada. E, para justificar essa prtica,
preciso considerar que o crime de estupro, mesmo sem intensa violncia fsica, grave por
seus efeitos psicolgicos nas vtimas. Tal como foi elaborado pela Ministra Ellen Gracie. Uma
composio interessante.
Essa questo do conhecimento dos promotores e dos juzes tanto quanto
parece ser do conhecimento de ambos que determinadas situaes, com determinadas vtimas
e determinados acusados no se encaixam no sentido da punio do crime de estupro;
situaes em que os promotores raramente recorrem das sentenas que absolvem os acusados
(ou mesmo, situaes em que os promotores requerem a absolvio dos acusados) 194 mas,
quando se trata de estabelecer o grau e o tipo de punio que o condenado mereceria nas
situaes punveis, no se observa a mesma concordncia entre a promotoria e os julgadores
que parece existir em situaes em que a punio do acusado parece inadequada. Questo que
merece uma ateno especial.
Quando o acusado condenado conforme a Lei dos Crimes Hediondos sem
ter praticado grave violncia fsica (alm da prpria violncia sexual), a defesa movimenta a
jurisprudncia de que somente o estupro praticado com grave violncia seria crime hediondo.
Uma batalha observada em todos os processos em que o ru foi condenado conforme a Lei
dos Crimes Hediondos; e uma batalha perdida para a defesa195, porque os tribunais superiores
utilizam a jurisprudncia de que qualquer estupro um crime hediondo para legitimar a
primeira deciso. Diferente do que ocorre quando a promotoria recorre para enquadrar a
situao como crime hediondo. Importante ressaltar que essa batalha interessa apenas no que
194
195

Como procuramos discutir por meio da anlise do caso 02 (Pgs 67-70) e do caso 11 (147-148).
Diferente do que ocorre quando a promotoria recorre para enquadrar a situao como crime hediondo.

200

diz respeito a Lei dos Crimes Hediondos. Porque, em vrios processos em que a defesa ou a
promotoria contestam as sentenas e recorrem aos tribunais de segunda instncia, ambas
perdem: a sentena, que condena ou absolve, raramente contestada na segunda
instncia.
No entanto, em alguns casos, com ou sem violncia fsica, ao condenar os
rus os (as) juzes (as) optaram por considerar que, nessas situaes, o estupro no seria um
crime hediondo. E, aqui, no se trata de uma posio isolada a respeito da lei por parte deste
ou daquele julgador porque o mesmo juiz (ou juza) pode utilizar a jurisprudncia de que
qualquer estupro um crime hediondo em determinada sentena e utilizar outra
jurisprudncia para afirmar que somente algumas situaes so classificveis no rol dos
crimes hediondos. Ou seja, em determinadas situaes, os cenrios, com seus respectivos
personagens, foram considerados graves o suficiente para serem punidos, mas no to graves
para serem punidos como crime hediondo. Em alguns desses processos, os promotores
recorreram aos tribunais superiores para requerer o regime integralmente fechado. Em apenas
um processo analisado (CASO 05), a promotoria perdeu.
A questo central dessa polmica no somente a gravidade do estupro em
situaes em que as vtimas foram violentamente agredidas fisicamente por um indivduo
desconhecido no espao pblico a ponto de caracterizar, praticamente, uma tentativa de
assassinato. Nesses casos, h praticamente um consenso de que o criminoso dever ser
excludo do convvio social; o que pode ser percebido pela atitude de alguns advogados de
defesa que chegam a renunciar ao caso por motivo de foro ntimo. Tambm no parece ser
somente a gravidade do estupro, em decorrncia dos efeitos psicolgicos provocados nas
vtimas. Embora essa questo seja extremamente relevante para a anlise. Mas, a questo
central a atribuio do grau de periculosidade do ru, o risco que este representa para a
ordem social que, muitas vezes, tem pouco a ver com o estupro que est sendo julgado ou
com a intensidade da violncia fsica praticada e, sobre essa questo, os promotores, em
alguns casos, movimentam discursos punitivos baseados na Lei dos Crimes Hediondos que
no so incorporados na argumentao que legitima a sentena dos juzes.
Como observamos no incio do captulo, no caso 17, o acusado pode ser
condenado com penas atenuadas e sem incluir a situao no rol dos crimes hediondos, porque
no existe praticamente nenhum indcio de que o crime ocorreu196. O acusado ser punido
porque a mera possibilidade do crime ter ocorrido, o classifica como um indivduo

196

Como vimos, nesse processo a vtima era uma criana de trs anos.

201

potencialmente perigoso. Essa distino entre a periculosidade potencial que diz respeito
gravidade do ato possvel de ter sido praticado e ao histrico do acusado construdo por
meio das falas das testemunhas e a periculosidade comprovada pela forma como o estupro
foi praticado e pela quantidade de vtimas que um mesmo indivduo capaz de agredir,
extremamente problemtica nessa batalha entre a promotoria e os juzes sobre as situaes
enquadrveis na legislao dos crimes hediondos. Por esta razo, importante observar os
critrios dos julgadores para essa distino; independente da atual validade ou pertinncia da
lei.
Por exemplo. No processo de Fabola contra seu padrasto (CASO 01), a
juza condenou o acusado quinze anos de recluso197 com regime inicial fechado (sem poder
recorrer em liberdade) porque considerou que a hediondez do estupro s se caracteriza se da
prtica do delito resultar leso grave ou morte. A promotoria recorreu da sentena
utilizando mais de dez jurisprudncias que decidiram sobre a aplicao da Lei dos Crimes
Hediondos mesmo sem leses graves ou morte. Os julgadores do Tribunal Superior decidiram
a favor da promotoria: Segundo penso, a pena dever ser cumprida em regime integralmente
fechado [...] este o entendimento consolidado na jurisprudncia. Sem provas de violncia
fsica ou de violncia sexual, tratava-se aqui, de uma periculosidade potencial atribuda ao
acusado que a juza de primeira instncia achou, por bem, condenar sem restringir a
possibilidade do padrasto de Fabola cumprir parte da pena em liberdade.
Deciso diferente da sentena no processo de Milena contra Emlio (CASO
21), processo que j descrevemos. Neste caso, a vtima foi violentamente espancada pelo
agressor e o Juiz enquadrar a situao na Lei dos Crimes Hediondos, condenando Emlio a
oito anos de recluso, por atentado violento ao pudor qualificado. Nesse processo, a
periculosidade atribuda ao acusado pelo Juiz no potencial, como se observou na
condenao do padrasto de Fabola (CASO 1), e sim, uma periculosidade comprovada pelo
grau de agressividade do acusado em relao vtima e nenhuma questo sobre o
comportamento da vtima ou sobre a adequao do fato da legislao dos crimes hediondos
ressaltada durante a argumentao que legitima a sentena do Juiz.
No entanto, o processo de Fernanda contra Mrcio (CASO 07), julgado em
2004, um exemplo de que a anormalidade do criminoso no atribuda somente em
decorrncia de grandes perversidades ou atos cruis cometidos contra as vtimas. De acordo
com a verso de Fernanda na polcia, eram aproximadamente seis horas da manh quando o

197

O ru tambm foi punido, neste caso, por porte ilegal de arma.

202

baile de carnaval acabou e ela seguia para casa sozinha quando Mrcio, que era conhecido de
alguns conhecidos que estavam com ela no mesmo baile, apareceu e tentou violent-la no
espao pblico. O relatrio do Delegado resume e altera a situao que originou a denncia
elaborada pelo promotor: Mrcio furtara uma bicicleta poucos minutos antes de ser
surpreendido pelo proprietrio da bicicleta e por policiais militares violentando Fernanda, que,
conforme as testemunhas oculares: resistia e chamava por socorro. Na Justia, Mrcio (19
anos, desempregado), negou todas as acusaes e confirmou que j teve passagens
anteriores, mas quando menor, inclusive estava em gozo de medida scio- educativa.
Fabiano, amigo do acusado e da vtima, testemunhou que assistiu Fernanda e Mrcio
namorando no muro prximo ao baile e que no houve estupro. Fernanda, na sala de
audincias, conta que brigara com seu namorado no baile, que seu namorado tentara agredi-la,
que Mrcio intercedeu a seu favor, que saiu do baile na companhia de Fabiano, que Fabiano
parou para conversar com outra pessoa; que ela resolveu seguir sozinha quando foi abordada
pelo acusado e que, por fim, quando Mrcio a violentava, Fabiano passou pelo local, assistiu a
cena e no teria feito nada. Declaraes que, por vezes, coincidiam com seu depoimento
transcrito no registro de ocorrncia e, muitas outras vezes, no.
O proprietrio da bicicleta serviu de testemunha de acusao e mencionou
ao Juiz que estava sendo ameaado de morte pelo irmo do acusado. O ex- namorado da
vtima testemunhou e afirmou que Fernanda apenas relatou que Mrcio havia tentado pegla e roubar o seu celular. Nessa situao, nenhuma questo sobre o comportamento de
Fernanda foi formulada para ela, para o acusado, para Fabiano ou para seu ex- namorado. As
argumentaes finais da promotoria ressaltaram que Mrcio no rene condies morais
mnimas para que sem o cumprimento de pena longa introjete os valores adequados para a
vida em sociedade, que desde a adolescncia parece no reunir. A defesa salienta que o
acusado no tem antecedentes criminais e que no h provas suficientes de estupro. Tambm
menciona que Mrcio j estava preso h dez meses, desde o dia dos fatos: castigo suficiente
para eventuais deslizes verificados nos presentes autos. Para o Juiz:

O ru primrio e no registra antecedentes [...]. Agiu, porm, com


culpabilidade extremada, ao ter agarrado a vtima no meio da rua, ao clarear
do dia, ali baixando suas calas, e ali mesmo perpetrando o ato sexual
violador. Essa conduta demonstra a inexistncia de freios morais e
elevada periculosidade198 [...] pena de 06 (seis) anos e 09 (nove) meses de
recluso [...] veda-se a substituio da pena privativa de liberdade por
restritiva de direitos [...]. Tendo em vista a gravidade do crime cometido,
198

Grifo nosso.

203

que considerado hediondo, o cumprimento da reprimenda do estupro ser


feito integralmente em regime fechado.

Nesse processo, impossvel distinguir se Mrcio foi condenado por estupro


por ter furtado uma bicicleta ou se foi condenado severamente por furtar uma bicicleta por ter
tentado praticar um estupro. Mas, quando se observa que o crime passou de tentativa de
estupro na verso de Fernanda transcrita na Delegacia para prtica de estupro no relatrio
do Delegado e na verso de Fernanda na Justia difcil no perceber que o desenho da
situao (a juno dos dois crimes e o proprietrio da bicicleta como possvel testemunha
ocular) foi fundamental para a condenao de Mrcio na legislao dos crimes hediondos.
Nesse processo, exemplo de processos semelhantes, o resultado da sentena
dependeu da atribuio de periculosidade potencial do ru. Esse processo (CASO 07) um
exemplo de processos semelhantes (CASO 18 e 27) em que o grau de violncia fsica
(agresses fsicas como socos, chutes, etc.) empregada pelo agressor pode ser menor ou igual
em relao outras situaes de desconhecidos 199 rotulados como manacos (CASOS 03;
14; 30), em que foi aplicada a Lei dos Crimes Hediondos sem que a vtima apresentasse sinais
de grave violncia fsica.

Ou seja, diferente de outros processos em que as vtimas

apresentaram marcas graves e visveis de espancamento e os acusados tambm receberam a


denominao de manacos (CASOS 10, 20, 21).
O processo de Francisca contra Elton (CASO 18), que descrevemos no
incio do captulo, tambm outro exemplo de que, sem marcas de grave violncia fsica 200 e
sem ser classificado como manaco, o acusado foi condenado ao regime integralmente
fechado conforme a Lei dos Crimes Hediondos. O caso 27 (vinte e sete) semelhante ao caso
07 (sete) descrito acima tambm aponta para a punio severa dos acusado em situaes de
tentativa de estupro em que no h grave violncia fsica. O acusado (18 anos, desempregado)
foi preso em flagrante por roubo e tentativa de estupro. Segundo a verso da vtima (16 anos,
estudante), dos policiais militares que serviram como testemunha, do relatrio do inqurito e
da promotoria, a vtima voltava do pronto socorro com uma amiga quando foi agarrada pelo
acusado que, tentou levar-lhe a bolsa e o telefone celular (...) arrastada para um terreno
baldio e l, o acusado passou a beij-la e passar a mo pelo seu corpo. A amiga telefonou
para a polcia, os policiais prenderam o rapaz em flagrante, o promotor requereu sua priso

199

Situaes em que, como discutimos, a defesa tenta enquadrar em conhecidos por morarem prximo
vtima, por ser conhecido de um conhecido, por ser motorista da lotao que a vtima costuma utilizar, etc.
200
Apesar dos testemunhos dos irmos da vtima de que Francisca foi gravemente ferida, o exame de corpo de
delito s foi realizado meses aps os fatos e o resultado no apontou sinais de violncia fsica.

204

preventiva, o juiz concedeu e, aps sete meses, o Juiz condenou o ru a seis anos de recluso
em regime integralmente fechado.
A condenao, nesses casos, no poderia ser compreendida se agrupssemos
os processos por nveis de gravidade, j que essa uma atribuio que dada pelos prprios
agentes jurdicos. Esse processo (CASO 27) foi julgado trs meses antes da deciso da
Ministra Ellen Gracie, que consolidou a jurisprudncia de que o estupro era crime hediondo
em qualquer circunstncia. Ou seja, essa situao foi considerada grave o suficiente para a
condenao por estupro. E foi considerado um crime hediondo tambm na segunda instncia
mesmo sem graves leses fsicas e mesmo sem o acusado apresentar antecedentes criminais.
Os critrios para a atribuio de gravidade, no momento de definir
determinada situao grave o suficiente para merecer a condenao dos acusados por
estupro, s podem ser analisados quando se leva em considerao que os julgadores avaliam a
situao. E os critrios para a atribuio de gravidade, no momento de definir em qual
situao o crime dever ser punido com regime integralmente fechado, s podem ser
percebidos quando se leva em considerao que os julgadores avaliam os acusados. Por esta
razo, o processo que descrevemos a seguir (CASO 05), se desenvolveu para a condenao
dos acusados sem a aplicao da legislao dos crimes hediondos.
Trata-se do processo de Mnica (15 anos, estudante) contra Henrique (21
anos, tcnico de informtica) e Rodrigo (18 anos, estudante). Mnica participou de um
churrasco na casa de Pablo (17 anos, estudante), um colega de classe da escola, juntamente
com os acusados e mais duas colegas de escola da mesma idade, Roberta e Luciana.
Conforme todas as testemunhas, Mnica ingeriu uma quantidade de bebida alcolica
suficiente para se sentir muito mal. A partir desse fato, so muitas as verses sobre o que teria
ocorrido. Inclusive a verso da vtima, que modifica substancialmente a verso que consta no
boletim de ocorrncia e no relatrio do inqurito, para a verso que narra na justia e que o
seu advogado, contratado pela famlia como assistente de acusao 201, utiliza em suas
argumentaes.

201

A contratao de advogado particular como assistente de acusao no pode, aqui, ser superestimada. Sua
argumentao menos articulada, menos eficiente do que a veemncia dos discursos punitivos que a promotoria
articula. no embate com a promotoria que conhece muito mais as peas do jogo a ser jogado no momento
de argumentar pela condenao dos acusados que a defesa se empenha e neste confronto, que os julgadores
condenam. A argumentao do assistente de acusao foi praticamente ignorada. Mas, tambm, seria equivocado
subestimar a importncia da famlia da vtima ter constitudo advogado prprio. Por se tratar de uma famlia de
classe mdia, sem muitos recursos mas totalmente em sintonia com a representao de cidados de bem
geralmente mencionado nos discursos que sustentam a sentenas condenatrias dos Juzes esse fato
importante para a anlise do resultado desse processo porque caracteriza a atribuio de gravidade ao fato pela
famlia da vtima e o desejo pela punio dos agressores.

205

O que importa observar que, de todos os narradores da histria, ser a


verso da colega da vtima, Roberta, que prevalecer como a mais prxima da verdade e
que ser utilizada pela promotoria e pelo Juiz, na argumentao que legitima a sentena. A
divergncia nas declaraes de Mnica, independente do fato de estar alcoolizada no
momento da violncia sexual, revela como em vrios outros casos analisados as
dificuldades das vtimas em recordar e reconstituir em detalhes e em ordem cronolgica a
violncia que sofreram e que desejam esconder e esquecer 202. E de elaborar uma narrativa, no
calor dos acontecimentos, que possa ser interpretada no s pelos outros, mas por elas
mesmas203, como sinal de que seriam parcialmente responsveis pela violncia praticada
contra elas. Na verso do boletim de ocorrncia e do relatrio do inqurito, Mnica relata que
ingeriu bebidas alcolicas preparadas pelos acusados; que se sentiu mal e que foi levada pelos
amigos para o quarto do dono da casa; que quando acordou vestia uma camiseta do dono da
casa; que as outras meninas haviam ido embora e que os acusados a levaram para casa. E
quando chegou na sua casa percebeu que havia sido violentada. Mas no se lembrava de mais
nada, pois estava inconsciente. O exame constata defloramento recente.
Na Delegacia, Roberta conta outra verso dos fatos. Mnica havia bebido
demais, e teria passado mal enquanto estava, por livre e espontnea vontade, no quarto do
dono da casa, ficando com Rodrigo. Ele teria chamado os colegas para ajudarem a socorrer
a vtima, que teve uma convulso. Mas, os colegas tiveram que entrar rapidamente pela janela
do quarto, porque a porta estava trancada e Rodrigo auxiliava a vtima no banheiro da sute.
Todos estavam muito alcoolizados. Quando Mnica dormiu, Luciana telefonou para seu pai e
as duas meninas foram embora, no levando a vtima que, conforme Roberta no acordava
[...] no conseguia dar um passo. Segundo Roberta, ela destrancou a porta antes de sair.
Horas depois a vtima teria telefonado para Roberta chorando muito tratava-se de uma
ampla casa com piscina, em condomnio fechado e com telefone em todos os quartos
dizendo que havia acordado e visto trs preservativos no cho do quarto e que lembrava

202

E os problemas que essa dificuldade provoca nos procedimentos de investigao da verdade centralizados na
palavra da vtima, centralizados na comparao entre as duas verses na polcia e na justia em busca de
contradies e incoerncias que podem ser interpretadas como prova de que sua queixa falsa. Para alm da
questo, extremamente relevante, de que sua verso na fase policial pode ser amplamente alterada pelos
escreventes e que na fase judicial, anos aps essa alterao, as vtimas so impedidas de seguir essa primeira
verso conforme as questes levantadas pelos agentes jurdicos vo e voltam no tempo, perseguem detalhes e as
vezes, se mostram agressivas e insensveis ao sofrimento das vtimas.
203

Vrios trabalhos apontam que as vtimas de estupro se sentem responsveis (e costumam ser
responsabilizadas) pela violncia que sofreram. Este fato est relacionado ao fato de muitas vtimas de estupro
manifestar tendncias suicidas aps a violncia sexual.

206

vagamente, alternando momentos de conscincia e inconscincia, de ter sido violentada,


alternadamente, por Rodrigo e por Henrique enquanto Pablo assistia a cena.
A me da vtima, na justia, relata que Mnica chegou em casa chorando
dizendo que no era culpa dela. Mas a me achou que ela estava se desculpando por estar
embriagada e retornar alm do horrio estipulado. No dia seguinte, Roberta telefonou lhe
contando o que tinha acontecido e que Mnica no tinha coragem de lhe contar aquilo que
toda a escola j estava sabendo por meio de Pablo. A promotoria, apesar de se tratar de uma
jovem de classe mdia com advogado constitudo, argumentou de forma veemente pela
condenao dos acusados. E pedia que o ato fosse punido pela legislao de crimes
hediondos. A argumentao consistia em ressaltar o valor de prova na palavra da vtima, em
reconstituir os fatos de modo a construir seu argumento de que o estupro havia sido planejado
desde o momento em que eles convidaram somente as trs meninas com o argumento de que
toda a classe iria, e em citar vrias jurisprudncias que afirmavam que, em qualquer
circunstncia, o estupro seria um crime hediondo.
Na justia, a vtima j havia misturado a sua verso verso de Roberta, que
fornecia os detalhes que ela no se recordava por estar alcoolizada ou inconsciente. E a
promotoria, advertia que ela havia ratificado sua verso apresentada na fase policial,
narrando os fatos de forma coerente e segura. Cada acusado constituiu um advogado de
defesa, ambos com a mesma argumentao de que nada de anormal havia ocorrido. Os
pais do dono da casa, que estavam viajando no dia dos fatos, foram chamados, as duas
empregadas da famlia foram chamadas, os pais dos acusados foram chamados e todos
alegaram que nada havia ocorrido. Embora as argumentaes da defesa dos acusados ambos
de classe social superior ou igual classe social da vitima consistisse em advertir que no
havia provas que comprovassem a verso da vtima e que a verso da vtima era to frgil,
incoerente e inconsistente quanto a verso das testemunhas de acusao, que se contradiziam
entre si; ambos foram condenados sete anos e seis meses de recluso. Segundo a Juza, o
fato de Mnica no relatar a mesma verso na fase policial e na fase judicial no era razo
para desacreditar a palavra da vtima: As contradies apontadas pela defesa so prprias
da prova oral, no infirmando o robusto conjunto probatrio desfavorvel aos acusados.
Nem de se estranhar, por outro lado, que a vtima temerosa, inicialmente no tenha
relatado os fatos a seus pais [...].
No entanto, sem muitas explicaes sobre os seus critrios para atribuio
da punio, ambos foram condenados no regime inicial semi- aberto e receberam o benefcio
de recorrer em liberdade. Quando a promotoria recorreu, com o objetivo de enquadrar a

207

situao na legislao de crimes hediondos, o relator observou que o inconformismo da


promotoria no se justificava porque a pena [foi] dosada com tcnica e parcimnia204.
Um dos elementos relevantes para a deciso que condenou os acusados foi a
construo da imagem da verdadeira vtima. No relatrio do inqurito, o Delegado no
movimentou discursos punitivos e se limitou a descrever as diversas verses. No entanto, deu
nfase nas declaraes dos pais da vtima, que relataram que Pablo, colega de escola
particular conhecida na cidade, foi pessoalmente buscar Mnica, insistiu que a classe toda iria
festa e prometeu traz-la de volta em determinado horrio. A embriagus de Mnica foi
mencionada, o tempo todo, no decorrer do processo, como decorrente do fato de no estar
acostumada a ingerir bebidas alcolicas [...] no costuma sair e chegar tarde. A Juza
salienta a relevncia do comportamento social e sexual da vtima para fundamentar a sua
deciso: Era virgem antes do ocorrido [...] em momento algum se questionou seu
comportamento moral. sempre vlido especular que a deciso poderia ser diferente caso o
julgador no fosse do sexo feminino. No entanto, os defensores dos acusados recorreram
alegando insuficincia de provas. E a nfase dos julgadores de segunda instncia na
pertinncia da condenao dos acusados; os discursos que movimentaram de forma mais
enftica do que a promotoria e os adjetivos que utilizaram para se referirem aos rus revelam
que o estupro no somente considerado um crime grave o suficiente para ser punido quando
o acusado desclassificado como o outro, o anormal. tambm considerado um crime
punvel quando a vtima deixa de ser desqualificada como a outra como no caso de
Joelma (CASO 22) para ser vista como aquela que poderia ser a filha respeitvel de uma
famlia respeitvel. Praticado por dois (ou talvez trs, conforme sugere o testemunho de
Roberta) rapazes embriagados a situao apontava, para os julgadores, certo grau de
perverso que deveria ser punido:

Convidada a vtima de 15 anos de idade para uma festa em que havia poucas
pessoas, foi-lhe oferecida bebida alcolica a ponto do desfalecimento, no
oferecendo resistncia s investidas sexuais do embargante e de outro
indivduo. No bastasse ter sido estuprada pelos dois homens, a barbrie foi
noticiada e por mais este constrangimento a vtima foi obrigada a passar [...]
a incapacidade da vtima de se opor a seus algozes que a ludibriaram para
satisfazer seus prfidos desejos restou cabalmente demonstrada.
Deu-se defloramento de data recente [...]. Era virgem. bria e inconsciente
na cama proporcionou a satisfao da lascvia dos tarados [...]. Liame

204

Como observamos, esse foi o nico processo analisado em que a promotoria recorreu e os julgadores de
segunda instncia no aplicaram a legislao dos crimes hediondos.

208

psicolgico conduziu a dupla a constranger a vtima conjuno carnal. [...]


no colgio os rapazes j sabiam dos fatos.

Observa-se que os julgadores de segunda instncia atriburam mais


gravidade ao fato do episdio ter repercutido na escola da vtima do que as testemunhas, o
assistente de acusao, a promotoria e a Juza de primeira instncia. Essa informao foi
inserida no resumo do depoimento da testemunha no texto da sentena. Mas, a prpria
promotoria, no citou essa questo em sua argumentao. Questo que coincide com o
depoimento da me da vtima na justia, que relatou que Mnica no compareceu antes
Delegacia porque seu pai, antes da repercusso do caso na escola, era contrrio divulgao
do fato.
A anlise desse processo, em comparao com os processos analisados na
pesquisa anterior (Coulouris, 2004), aponta uma tolerncia menor violncia sexual. Mas no
possvel esquecer, antes de levantarmos a hiptese de uma maior sensibilidade em relao
ao sofrimento de todas as vtimas, que se trata de um processo em que a vtima de classe
mdia e a palavra virgem foi utilizada em todos os momentos nos discursos dos agentes
institucionais. Mesmo assim, ainda em comparao com os resultados da pesquisa anterior,
inegvel que o sofrimento das vtimas de estupro passou a ser discutido nos processos205.
Mas, de modo geral, o que se observa que o sofrimento das vtimas que
movimenta o esforo da Ministra Ellen Gracie para redefinir o conceito clssico de leso
grave de Nelson Hungria por meio das construes do prprio Nelson Hungria funciona,
serve, til para os julgadores tanto para defenderem o encarceramento quando a violncia
fsica praticada apontaria para a periculosidade, a falta de freios morais do agressor quanto
para ressaltarem a necessidade de regime integralmente fechado para os acusados mesmo
quando a intensidade da violncia fsica praticada pelo agressor no configura o conceito
clssico de leso grave206.
A sentena no caso 20, em que a vtima foi encontrada inconsciente em um
terreno baldio prximo sua casa e seu estado era to grave a ponto de ter sido considerada
morta pelo indivduo que a encontrou e acionou os policiais levou em considerao a
observao da promotora que, embora o ru fosse casado, trabalhador, freqentador da igreja
e sem antecedentes criminais, a pena deveria ser atribuda em face ao sofrimento moral, que

205

importante observar que as questes em torno dos sofrimentos das vtimas no foram abordadas pelos
agentes jurdicos nos processos analisados na pesquisa anterior (Coulouris, 2004).
206
Como foi possvel observar, por exemplo, nos casos 07 (sete); 17 (dezessete) e 18 (dezoito) em comparao
com o caso 05 (cinco).

209

ainda padece a vtima207. A promotora ressaltou que o acusado provocou equimoses,


escoriaes e mordedura, culminando por deflor-la, ao manter conjuno carnal; ressaltou
tambm que a vtima permaneceu internada cinco dias em estado gravssimo. O objetivo
da acusao foi demonstrar que a atenuao da pena baseada no perfil do ru no era
pertinente no processo em questo. No se tratava em relacionar a periculosidade do acusado
quantidade de vtimas que ele teria violentado, como no processo de Vicente contra Cristina
(CASO 03), nem de qualific-lo como manaco sexual adjetivo que a promotoria no
utiliza nesse processo mas em ressaltar os efeitos subjetivos, que a promotora enquadra na
terminologia jurdica de violncia moral; antes utilizada, como observa Vigarello (1998),
para enunciar os efeitos sociais do estupro sobre as vtimas e que Wieviorka (2005), qualifica
como o primeiro espao, na prtica jurdica no sculo XIX, para a atribuio de gravidade e
de punio a partir de uma perspectiva das vtimas e no da defesa social. Deste modo, a Juza
condenar o ru pena de nove anos de recluso devido violncia desnecessria que o
agressor utilizou:

Dosa-se a pena; [...] primrio, no possui antecedentes penais [mas]


empregou violncia desnecessria antes de praticar o estupro [...] consoante
as declaraes da vtima, o episdio causou srios transtornos em sua vida.
Evidente o abalo emocional e os transtornos negativos dele advindos, j que
o crime foi praticado com violncia extremada.

Devido falta de antecedentes criminais do ru, a Juza no enquadrou esse


crime na legislao dos crimes hediondos. A promotoria recorreu e ganhou. Essa deciso da
Juza de primeira instncia caracteriza-se como uma exceo entre os demais processos
analisados em que a condenao do ru pela prtica de estupro qualificado no foi
enquadrada, em primeira instncia, como crime hediondo. Ao mesmo tempo, um exemplo
de que o perfil do acusado fundamental para a escolha, realizada pelos julgadores, das
situaes que devero ser punidas com regime integralmente fechado. O crime havia sido

207

Nesse processo, a atuao da promotora foi fundamental para a condenao do acusado. Apesar da vtima, de
dezenove anos, ter sido violentamente agredida, de o exame ter confirmado a sua verso de que era virgem
antes do ocorrido, das testemunhas de acusao, na fase policial, terem construdo de forma eficaz a imagem da
verdadeira vtima que trabalhava como bab e estudava a noite sem nunca ter sado para festas ou bailes; o
acusado reconhecido pela vtima e levado aos policiais por moradores do bairro, no possua antecedentes
criminais, sua esposa afirmou que ele estava em uma festa de famlia naquela data, e o acusado alegou que a
vtima havia sido agredida por outra pessoa e que tinha conhecimento de que sua sogra, que no concordava
com o casamento, ofertou dinheiro para que a vtima o incriminasse. Como a sogra residia em outro Estado, a
investigao policial movimentou toda a burocracia do judicirio para ouvir a verso da sogra sobre o acusado.
A Delegacia requereu mais tempo para conduzir o inqurito. A promotora, no entanto, observou que havia
marcas profundas de mordidas no corpo da vtima e requisitou a anlise da arcada dentria do ru. Com o
resultado positivo, o acusado foi processado, em 2004, por um crime praticado em 1999.

210

praticado com extrema violncia, mas o ru era primrio. Essa questo pareceu importante,
para a Juza, no momento de aplicar, ou no, a legislao em questo. Como essa deciso foi
uma exceo entre os processos analisados, o que importa reter que esse deslocamento da
gravidade do fato para o perfil dos acusados realizado, geralmente, de modo semelhante em
outros processos. Mas no sentido inverso: o estupro ser considerado mais ou menos
hediondo no apenas quando o acusado denominado como manaco sexual nas Delegacias
de Polcia e na imprensa, mas tambm, quando o perfil do ru sintoniza-se com o personagem
do estuprador- marginal: um dos alvos privilegiados do populismo penal. Independente da
intensidade da violncia fsica praticada contra as vtimas.
Quando a situao considerada mais grave entre as graves e um dos
critrios para essa atribuio de gravidade a repercusso do caso na imprensa a pena de
recluso pode chegar ao mximo permitido, de fato, por lei 208. Como aconteceu com Evandro
(CASO 10). Priscila, 26 anos, secretria e estudante, reconheceu o homem que a estuprou e a
manteve em crcere privado, na capa do jornal sensacionalista Agora, em uma matria
sobre a priso de um estuprador, dois meses aps ter sido violentada. Ela havia registrado
queixa em outubro, dois dias aps a violncia. Em dezembro, compareceu na Delegacia de
Polcia com o registro do boletim de ocorrncia para reconhecer o acusado e descrever,
novamente, a violncia sofrida:

Que na data dos fatos, aps ter sado do cursinho onde estuda, transitava sob o
viaduto da Lapa quando foi abordada por um indivduo do sexo masculino,
aparentando 20-25 anos de idade, aproximadamente 1.60 de altura, de cor
parda, magro, cabelos raspados e olhos pretos, sabendo agora tratar-se de
Evandro T, M., o qual lhe agarrou pelas costas e segurando um pedao de
madeira pontiaguda em seu pescoo dizendo que no era para a declarante
reagir caso contrrio iria morrer; Que a declarante afirma que a referida
pessoa a obrigou a retornar no viaduto, atravessou para o outro lado e a
obrigou a entrar numa residncia abandonada [...]. Que aps estuprar a
declarante, Evandro passou a vasculhar a bolsa da mesma procurando valores,
no tendo encontrado dinheiro, pegou o carto magntico do banco e o celular
da vtima e colocou no bolso da cala, obrigando a vtima a transitar pelo
bairro da gua Branca em busca de um caixa eletrnico [...].

Como todos os caixas eletrnicos estavam fechados naquele horrio, Priscila


conta que Evandro a obrigou a entrar em um espao, mnimo, localizado nas obras de um
viaduto fechado para reforma. Naquele espao, foi violentada novamente, por duas vezes,
durante o perodo das onze da noite at seis da manh, quando retirou todo o dinheiro de sua
208

No h limite para a atribuio de pena, mas h um limite mximo de trinta anos para recluso, de fato, dos
condenados.

211

conta e entregou para Evandro, que devolveu dez reais para que ela voltasse para casa (desde
que, no dia seguinte, a vtima deixasse o carregador de celular roubado na porta da casa
abandonada no trajeto que fazia, cotidianamente, do curso para a sua casa). A vtima, num
primeiro momento, preferiu no denunciar o agressor da polcia. Chegou em casa de taxi,
tomou um banho e um calmante, dormiu e, no dia seguinte, foi com sua me ao Hospital
Prola Bynton que atende vtimas de estupro. Foi medicada com o coquetel anti-aids indicado
nessas situaes e aps insistncia de sua me, registrou ocorrncia de estupro praticado por
desconhecido, retornando ao hospital para realizar exame de corpo de delito.
Como Evandro j estava detido na Delegacia de Polcia, por roubo e estupro
quando Priscila, que procurou a polcia novamente ao invs de ser procurada por ela,
reconheceu-o entre outros quatro indivduos, ele foi imediatamente indiciado e, como todos os
outros indiciados por crimes, respondeu as seguintes questes padronizadas:
Qual o seu nome?
Qual a sua nacionalidade?
Onde nasceu?
Qual seu estado civil?
Qual a sua idade?
Qual a sua filiao?
Qual a sua residncia?
Qual o seu meio de vida ou profisso?
Sabe ler e escrever?
filho legtimo, ilegtimo ou legitimado?
Teve tutores?
Freqentou escola?
D-se o uso de bebidas alcolicas ou outros txicos?
J esteve internado em casas de tratamento de molstias mentais ou
congneres?
casado, desquitado, divorciado ou amancebado?
Harmnica ou no a sua vida conjugal?
Tem filhos?
A casa onde reside prpria ou alugada?
Trata-se de habitao coletiva?
Onde trabalha?
Qual a ocupao que lhe compete?
Possui bens imveis, quantos e qual o valor?
Possui depsitos em banco, caixas econmicas, aplices?
Se trabalha qual a sua renda mensal?
Se desocupado, por qu?
Recebe ajuda de parentes, particulares ou instituio beneficente?
Socorre algum?
Praticou o delito quando estava alcoolizado ou sob forte emoo?
J foi processado algumas vez?
Quantas vezes e por qu?
Est arrependido pela prtica do crime que responde ou acha que a sua
atitude foi premeditada e o fim alcanado estava na sua vontade?

212

Depois de responder, entre outras questes, que nascera em Macei, que era
ajudante geral e que no momento estava sem emprego, Evandro, detido na Delegacia, teria
confessado espontaneamente o crime:

Depois de cientificado da acusao que lhe feita e de seus direitos


assegurados pela Constituio Federal, interrogado pela Autoridade
respondeu: neste ato o interrogado toma cincia dos fatos investigados nestes
autos e livre de qualquer coao fsica ou psicolgica, inquirido pela
Autoridade disse que: Ciente da imputao que lhe atribuda, bem como que
tem o direito de efetuar uma ligao para sua famlia, a qual j foi
providenciada, bem como o direito de constituir advogado, o qual abre mo
nesse momento, afirmando que no tem condies de pagar os honorrios
advocatcios, bem como ciente do direito de permanecer calado e manifestarse apenas em Juzo, ou responder as perguntas que lhe foram feitas,
manifesta o desejo de se pronunciar neste momento, aceitando responder o
que lhe foi perguntado [...]

Em suas declaraes, Evandro confirma ter abordado Priscila com um


espetinho de churrasco. Confirma o primeiro estupro, o crcere privado, o roubo do celular e a
extorso. Entretanto, nega que tenha violentado a vtima, por mais duas vezes, no interior do
espao de concreto em que a manteve como prisioneira. Somente durante o seu interrogatrio
na justia, aps ele ter dito que no havia condies de constituir advogado, foi nomeado um
advogado gratuito para defend-lo. Na justia ele nega que tenha praticado qualquer crime,
diz ter trabalhado at as seis da tarde e ter pego trs condues para chegar em sua casa, as
nove horas da noite, no data do crime. Nenhuma testemunha de defesa chamada. O
Delegado de Polcia chamado como testemunha de acusao. Descreve novamente a
violncia relatada por Priscila, diz que Evandro confessou todos os atos narrados pela vtima,
que a vtima reconheceu o acusado e que, naquele distrito policial, havia oito denncias de
roubo e estupro: onde o ru figura como autor do delito, com o mesmo modus operandi.
Antes do depoimento da vtima, o ru foi retirado da sala de audincias. A vtima descreve
novamente a violncia que sofreu e precisou explicar os motivos pelos quais preferiu no
denunciar o acusado logo aps a violncia:

[...] que o ru mandou ela levar o carregador de celular [...] que o ru


subtraiu seu celular no valor de trezentos reais e ficou ligando para a casa da
sua me e para a casa de uma amiga dela dizendo que era gerente do banco e
que queria falar urgentemente com ela; que a Depoente no queria ir at a
Delegacia porque foi muito ameaada pelo ru; que depois conversou com
muitas pessoas que disseram que era melhor ela dar queixa [...].

213

Aps descrever a violncia e responder as perguntas sobre o motivo de


no ter, no mesmo dia, denunciado o acusado, outras perguntas foram feitas, desta vez pela
promotoria que precisava, atravs dos detalhes do ato sexual, configurar o crime de estupro e
atentado violento ao pudor em sua gravidade e, tambm, ressaltar a violncia sofrida pela
vtima para reforar a construo da personalidade de Evandro como doentia e perversa:

Que o ru manteve relao sexual em p com a ofendida no interior da


residncia referida na denncia e, em seguida, mandou que ela fizesse sexo
oral nele; que a ofendida pensou que o ru estava armado; que depois que o
ru tirou a roupa no viu arma alguma; que depois da primeira relao
sexual a ofendida no viu mais o instrumento pontiagudo; que o ru manteve
a ofendida em seu poder por cerca de oito horas; que a ofendida at pensou
em fugir do buraco do viaduto, mas no tinha como escapar; que a ofendida
fez tratamento psicolgico por dois meses e teve at que tomar coquetel antiaids.

No processo, no havia testemunhas de defesa. A me da vtima foi


chamada para testemunhar sobre o estado psicolgico em que sua filha chegou em casa no dia
do estupro. Nenhum aspecto do comportamento pessoal da vtima foi levantado. Mas, como
vimos no caso de Joelma (CASO 22), no qualquer mulher que pode ser considerada uma
vtima acima de qualquer suspeita somente pelo fato de acusar um desconhecido, no em
relao qualquer mulher que o sofrimento decorrente da violncia sexual ser mencionado,
nem qualquer acusado considerado criminoso pelo fato de estar sendo acusado por uma
desconhecida. Isso porque o valor de prova da palavra da vtima nos casos de estupro, ao
mesmo tempo em que abre essa possibilidade, tambm a restringe.

Joelma no era

caracterizvel como uma vtima. Seja por ser presidiria, mulher condenada por trfico de
drogas outro crime hediondo seja por ser reticente quanto questes a respeito de fatos
que nada tinham a ver com a violncia que sofrera (estaria deitada ou de joelhos no
momento do estupro? Calada ou descala?). Mas, no processo de Priscila contra Evandro
(CASO 10), assim como no processo de Milena contra Emlio (CASO 21), essas pequenas
divergncias no seriam to relevantes. O que no quer dizer que o dilema do noconsentimento foi totalmente anulado pelos antecedentes criminais dos acusados ou pelo fato
de outras vtimas os terem acusados. O jogo que se estabelece em torno da comprovao do
estupro, permanece o mesmo de acordo com a estratgia da defesa:

O ru negou peremptoriamente a prtica da conduta delitiva a ele descrita


em sede de exordial acusatria. [...] A ausncia de materialidade leva
absolvio, no podendo ser substituda sequer pela confisso do acusado, o

214

que inocorreu no caso em tela. [...] Houve laudo que foi alm: deixou clara a
inexistncia de leses de interesse mdico legal, pesquisa de
espermatozides vaginal foi considerada negativa, e a vtima est deflorada
de data no recente e no h como infirmar ou afirmar conjuno carnal
recente. Trs estupros seguidos e nenhuma prova quanto materialidade!!!
Prova testemunhal, ou seja, aquela que poderia ser considerada a
materialidade indireta inexiste. To somente a palavra da vtima contra a do
acusado, o que de todo insuficiente para embasar uma condenao. To
inidneas quanto as condutas praticadas pelo acusado seria uma condenao
mngua de maiores provas. [...]. Por fim, quanto ao roubo, inexiste
qualquer laudo ou at mesmo extrato bancrio que comprove a conduta
imputada contra o acusado. Reitere-se: to somente a palavra da vtima
contra a do acusado, ausente a prpria materialidade, para configurao das
condutas delitivas, sobre as quais, quase todas ILEGITIMAMENTE
perseguidas pelo ministrio pblico.

Um crime praticado sem testemunhas, com exames inconcludentes, sem


priso em flagrante, com o reconhecimento dois meses aps o crime, atravs de foto no jornal.
Nenhum pertence da vtima foi encontrado com o acusado porque sua casa no foi revistada.
Para o juiz, nenhum desses elementos decorrente da insuficincia das investigaes policiais
coloca dvidas sobre a prtica desse crime porque a vtima foi exaustivamente interrogada,
forada a fornecer e repetir detalhes da violncia sexual praticada, inquirida sobre alguns
aspectos da sua vida pessoal. Para atribuir gravidade e justificar a sentena diante das
questes formuladas pela defesa questes que sempre colocam em dvida a autoria do crime
diante das precariedades da investigao policial a vtima, alm de vtima, precisa ser a
nica prova:
[...] No houve apreenso da arma utilizada para os crimes sexuais, nem
tampouco em relao aos crimes patrimoniais. Entretanto, a jurisprudncia
aponta que tal debilidade pode ser suprida por outra prova, no caso, a
testemunhal. Em juzo, Priscila reconheceu o acusado e ratificou as falas da
fase policial, acima transcritas. O ru, por sua vez, na fase policial, aferiu
que: transitava sobre o viaduto da Lapa quando avistou uma garota de cor
negra cujo nome no se recorda e ento decidiu abord-la para ver o que a
mesma tinha na bolsa; que a agarrou pelas costas, e empunhou contra o
pescoo da mesma um espetinho de madeira usado em churrasco [...] Em
juzo negou a prtica delitiva, alegando que no dia e hora mencionados na
exordial estava em sua casa, bem como, no conhece a vtima. A
testemunha, Marcelo Gomes Arajo, mencionou que: reconhece o acusado
presente na sala de audincias, que a vtima compareceu ao D.P uma vez que
reconheceu o autor do estupro atravs de fotografia publicada no jornal. [...]
Destarte, verifica-se que o ru no guarda coerncia entre o que dito na fase
policial e o que lanado em juzo, ou seja, sequer ele mesmo possui
segurana em verses apresentadas. Contrariamente, vislumbra-se que a
ofendida clara, objetiva, retilnia e contudente em apontar o increpado
como autor dos crimes que ora sobre o mesmo recaem. A ausncia de
materialidade, como supra referido, pode ser suprida por depoimentos
prestados por pessoas idneas, como transparece da pessoa da ofendida,
independente do que constatado em laudo acrescido ao feito. Nenhuma

215

mulher, em s conscincia, iria expor seu moral, vindo em juzo, bem


como, numa Delegacia de Polcia, dizer que fora vtima de trs estupros
seguidos209. Soma-se a isto que comentou tais fatos com sua prpria
genitora. Assim, temos que todos os crimes salientados na exordial
guardavam comprovao no conjunto colacionado a este feito, no se
podendo falar que um tivesse sido crime-meio para a prtica do outro, j que
todos so independentes. de ser mencionada a jurisprudncia atinente a
crimes sexuais, onde temos que a palavra da ofendida guarda especial
relevncia, notadamente quando averiguado que a mesma no conhecia seu
ofensor e conseqentemente no tem interesse pessoal na soluo do litgio,
buscando to somente que a justia seja feita. Vejamos: Nos delitos sexuais
quase sempre so as declaraes da vtima que denunciam o crime e seu
autor, consistindo elementos probatrios da maior valia. Para que no fique,
porm a acusao baseada exclusivamente na palavra da vtima, tem a
jurisprudncia se fixado em que, para serem cridas, devem ser verossmeis e
uniformes, alm de concordantes com outros elementos indicirios,
especialmente quando se trata de mulher recatada sem aparente interesse em
prejudicar o agressor. Na hiptese versada a vtima era e continua sendo
pessoa recatada. Suas declaraes so seguras, convincentes, sem
tergiversaes, desde o momento em que foi encontrada aps sofrer a
violncia quando identificou o ru, que, inclusive, registra antecedentes
criminais (TJES-AC-Rel. Correia Lima EJES 5.397).

Assim, aps considerar a verso de Priscila como suficiente para condenar


Evandro, o Juiz passa a dosar a pena. De acordo com a promotoria, ele deve ser condenado
por estupro continuado e atentado violento ao pudor. Que eram, antes de 2008, crimes
distintos210. Para a defesa, o atentado violento ao pudor era uma preliminar ao estupro,
devendo-se considerar somente o estupro. Ambos sustentavam seu argumento pela
jurisprudncia. Que divergia sobre esse assunto antes da alterao legal, assim como em
relao ao valor de prova da palavra da vtima e sobre a prpria incluso do estupro simples
no rol dos crimes hediondos. Mas, o juiz no explicou sua deciso que agregou os dois crimes
somente pela interpretao da lei e da aplicao de uma determinada linha da jurisprudncia.
Ao condenar Evandro, ele buscou caracterizar a prpria gravidade do estupro e a necessidade
de puni-lo de forma exemplar:
209

Grifo nosso.
Neste trabalho, utilizamos a lei em vigor no desenvolvimento dos processos em questo. Recentemente, em
sete de agosto de 2009, a Lei 12.015 modificou o ttulo para Dos crimes contra a dignidade sexual e passou a
considerar como estupro, os crimes antes classificados como atentados violentos ao pudor. Um homem, agora,
pode ser considerado tambm uma vtima de estupro. E uma mulher, pode ser acusada. Alm de incluir o
atentado violento ao pudor a lei considerou como estupro tambm outros atos libidinosos. Mas, a mudana no
texto da lei no modificou o fato de que, para se comprovar o estupro contra maior de quatorze anos, preciso
comprovar a utilizao de violncia por parte do agressor: Art. 213. Constranger algum, mediante violncia ou
grave ameaa, a ter conjuno carnal ou a praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso.
Nesse sentido, a nova lei uma forma de simplificar a prtica jurdica agregando prticas sexuais violentas em
um mesmo artigo penal. No incio, por agregar dois crimes, a Lei em questo foi considerada uma forma de
reduo penal. No entanto, logo aps sua aprovao, iniciou-se uma discusso no sentido de corrigir essa
atenuao da pena e, recentemente, um novo projeto de lei foi elaborado com o objetivo de corrigir essa questo.
210

216

caso, pois, da reincidncia do artigo 71 do Estatuto Repressivo, j que,


num nico contexto, o ru submeteu a vtima gravssimas sequelas fsicas e
psquicas, j que, em tempos de AIDS sequer respeitou a sade da vtima
(...). Alm disto esta teve que submeter-se ao vexatrio de comparecer mais
de uma vez em Delegacia e Hospital para expor ao pblico em geral o seu
sofrimento. Gravssimas as aes do ru, como acima apontadas. Impe-se,
destarte, uma reprimenda severa para que a eficcia de uma deciso judicial
tenha conotao de acomodao social, eis que no se permite que as
mulheres fiquem expostas a tais atuaes criminosas e com isso o Estado d
ao cidado e sua esposa, filha, companheira, segurana para
livremente transitarem pelas ruas, distantes de indivduos que no
saibam respeitar patrimnio alheio e a liberdade sexual. 211

Observe-se que em seu texto, o Juiz no utiliza a palavra cidad. No a


cidad Priscila que merece caminhar nas ruas da cidade de So Paulo sem ser assaltada,
violentada e sequestrada. So os cidados que merecem ficar tranqilos em relao ao bemestar de suas esposas e filhas. O argumento tradicional. No incorpora o direito da vtima ao
prprio corpo, lema do movimento feminista. Defende-se a sociedade do perigo que o ru
representa e as mulheres, nesta perspectiva, so vistas como objetos de proteo especial por
estarem sob a proteo de pais e esposos. Joelma (CASO 22), por exemplo, no se encaixava
nessa categoria. As diferenas entre o contedo dessa sentena e a sentena proferida no caso
de Renata contra seu pai (CASO 06) tambm patente. No caso de Joelma, o acusado foi
absolvido mesmo com antecedentes criminais por trfico de drogas. Evandro (CASO 10) no
ter a mesma sorte. E a argumentao do juiz mostra as razes;

O estupro crime hediondo. Aqui, cometido por trs vezes num nico dia, o
que denota a necessidade de conscientizao individual e social do malefcio
que um indivduo como o increpado causa aos outros estando em liberdade.
caso, assim, de ser aplicada a pena no patamar mais elevado, mesmo porque,
ao estupro soma-se o atentado violento ao pudor. Alm disso, a vtima fora
submetida extorso mediante seqestro, bem como, atentado violento ao
pudor, e, ainda, tivera seus pertences roubados sob ameaa de arma, ou seja, a
personalidade do agente criminoso totalmente destoante dos anseios
sociais e o seu afastamento medida que guarda estreita relao com os
anseios atinentes garantia da ordem pblica212 (...). Ante o exposto e pelo
mais que dos autos consta, JULGO PROCEDENTE a presente ao penal
para o fim de CONDENAR o ru (...) totalizando assim a pena de recluso de
29 anos (vinte e nove anos) e 04 meses e multa em 13 dias multa, esta no
mnimo legal.

211
212

Grifo nosso.
Grifo nosso.

217

O processo de Clarissa contra Sidney (CASO 30), denominado pelo


Delegado de manaco da madrugada, apresenta as mesmas questes. Segundo a verso da
vtima, do Delegado e do Promotor, Clarissa foi violentada durante o percurso de sua casa at
o ponto de nibus, s cinco horas da manh, horrio que costumava sair para trabalhar.
Descreveu o acusado na Delegacia. Dois dias depois Sidney foi preso e reconhecido. Clarissa
era ex-mulher de um policial militar que mobilizou a corporao policial na captura do
suspeito. Sua casa foi revistada e uma arma de fogo foi encontrada com a numerao raspada.
A defesa insistiu, veementemente, na tese de que Sidney no era o manaco procurado pela
polcia. Clarissa o reconheceu, mas no reconheceu a arma apreendida Sua priso preventiva
foi decretada pelo prazo de vinte anos. Segundo o Juiz: [...] a gravidade da conduta
incontestvel e impe permanncia em custdia, com o intuito de preservar a coletividade
contra pessoas potencialmente perigosas [...]. A defesa, para requerer a revogao da
priso preventiva, esforou-se para argumentar que o acusado possua moradia prpria, que
era casado e pai de dois filhos, que estava formalmente empregado como eletricista e que a
famlia dependia financeiramente dele:

Sendo o requerente posto em liberdade, de nenhuma forma estar


prejudicada a Ordem Pblica, posto que o acusado um homem de bem,
trabalhador, primrio e tem bons antecedentes. Sua liberdade no colocar
em risco paz social, visto que o acusado no propenso prtica delituosa.

Nesse caso, observa-se tambm a dificuldade de classificar os processos


pelo adjetivo de manacos que atribuda aos acusados nas Delegacias de Polcia. Essa
denominao no pode servir para distinguir os processos entre acusados de vrios crimes,
reconhecidos por vrias vtimas, e acusados sem antecedentes criminais e acusados por apenas
um crime. Tambm no serve para distinguir entre situaes caracterizadas por extrema
violncia de outras em que o crime foi praticado sem requintes de crueldade e perversidade.
Sidney (CASO 10), denominado como manaco da madrugada, no apresentava
antecedentes criminais, o crime do qual estava sendo acusado no apresentava outra forma de
violncia diferente da prpria violncia sexual, e no havia outras vtimas citadas no Relatrio
do Delegado de Polcia; como no processo de Cristina contra Vicente (CASO 03). O adjetivo
de manaco dado, portanto, arbitrariamente pelos agentes policiais. Mas ele influi,
consideravelmente, no resultado do processo. O Juiz sentencia Sidney dez anos de recluso
em regime integralmente fechado; conforme a Lei dos Crimes Hediondos e dias antes da
deciso da Ministra Ellen Gracie.

218

Outra condenao (CASO 14) tambm foi enquadrada da Lei dos Crimes
Hediondos. Trata-se de uma menina de 12 (doze) anos que foi abordada por um desconhecido
que, ao fingir pedir uma informao, ameaou-a com o revlver e a forou a entrar no carro,
violentando-a sob a ameaa de morte. O exame constatou defloramento recente. A polcia
localizou o automvel descrito pela vtima, com os mesmos objetos no interior do carro. A
vtima reconheceu o acusado (motorista, 35 anos), que foi preso preventivamente. A foto do
acusado saiu em vrios jornais. No pedido de priso preventiva o relatrio do inqurito
denominou o acusado de Manaco da Teotnio Vilela, e citou outros oito inquritos em que
ele seria suspeito. O juiz deferiu a priso preventiva com o prazo mximo de dezesseis anos.
No relatrio do inqurito o delegado retifica sua acusao:

As diligncias realizadas no transcorrer da presente acusao, destinada ao


reconhecimento pessoal do acusado por outras vtimas de crimes contra a
liberdade sexual, resultaram infrutferas, posto que as mulheres
encaminhadas carceragem [...] foram unnimes em no reconhecer [o
indiciado]

Entretanto, o resultado do inqurito continua a ressaltar que, apesar de no


serem localizadas outras vtimas, os crimes apurados neste procedimento demonstram ter
sido praticados pelo indiciado, face ao reconhecimento formal, sem sombra de dvidas,
realizado pela vtima. Na Justia, o acusado, ao ser interrogado, afirmou ser proprietrio de
um carro do mesmo tipo que a vtima descreveu; mas afirmou que os policiais, quando
revistaram sua casa, procuravam um carro de outra cor e outro modelo. E que no foi
reconhecido por outras vtimas na Delegacia; nem apresentava a tatuagem que outras vtimas
descreveram. O Juiz concedeu-lhe o benefcio de responder o processo em liberdade. Sua
mulher afirma que, naquela data, ele estava em casa com a famlia. Mas a vtima reconheceu
novamente o acusado como aquele que a teria violentado e afirmou que ele foi reconhecido,
tambm, por outras vtimas. O relatrio do Delegado j havia mencionado que vtima
alguma esquece o que lhe foi feito [...], no se apaga da memria da ofendida, os traos
fsicos e a voz de seu algoz. A promotora requer a aplicao da legislao de crimes
hediondos e, para isso, articula o discurso punitivo de que o crime de estupro gravssimo,
apenado com recluso, pois reprovado pela sociedade; e menciona os antecedentes
criminais do acusado como prova de que sua personalidade seria perigosa para a sociedade:
carter desviado para o crime, contrapondo-se aos valores e preceitos sociais. O Juiz
considera que o estupro simples tambm crime hediondo e condena o acusado a oito anos de

219

recluso, pena atribuda conforme a argumentao da sentena por ele ser ru primrio e
por no ter sido reconhecido por outras vtimas.
O processo de Melissa contra Gustavo (CASO 26) extremamente parecido
com o caso descrito acima (CAS0 14). A vtima de dezesseis anos, que o exame de corpo de
delito constatou defloramento recente, foi comprar po na padaria prxima a sua casa e
durante o trajeto foi forada a entrar do carro de um desconhecido que fingiu pedir uma
informao. Depois de violent-la, sob ameaa de arma de fogo, ele permitiu que ela sasse do
carro e um vizinho da vtima teria visto quando isso aconteceu. Encaminhada imediatamente
para a Delegacia, a vtima descreveu o agressor (branco, magro, alto, com bigode e barba),
o carro e os objetos que estavam no interior do carro 213. A polcia militar localizou o veculo
dias aps o crime. Primeiro, a vtima reconheceu o veculo. Foram encontrados diversos
objetos que a vtima descreveu no boletim de ocorrncia. Depois, foi realizado o
procedimento de reconhecimento. E, entre trs indivduos com as mesmas caractersticas, a
vtima reconheceu Gustavo s que sem barba ou bigode. No entanto, Gustavo era policial
militar. O reconhecimento foi definido no inqurito como 95 % de certeza porque no havia
barba ou bigode. O relatrio tambm mencionava que a corporao emitiu um comunicado
afirmando que Gustavo j havia sido condecorado por suas atuaes no combate ao crime e
que era um verdadeiro heri na Polcia Militar de So Paulo. Mas, o relatrio tambm
afirmava que a vtima reconheceu o policial e o vizinho e a vtima reconheceram o veculo.
Que o vizinho afirmava ter sido ameaado. E sugeria a priso preventiva de Gustavo. A
promotoria requisitou a priso preventiva. O juiz no deferiu. A defesa, ora salienta que no
h provas de que seu cliente o verdadeiro culpado pelo crime e ora salienta que no h
provas de que a vtima no teria consentido. Ressalta que sabido que aos policiais militares
proibido o uso de barba e de bigode. A promotoria levanta a informao oficial de que o
policial retornou de frias no dia seguinte ao crime. A me da vtima afirma que Melissa est
traumatizada, tem medo de ser perseguida pelo acusado e que a situao complicada para a
vtima, pois ela s uma menina. Mesmo assim, a vtima precisou descrever com detalhes a
violncia sexual que sofreu, que atos sexuais o agressor a forou a praticar, qual o momento
que ele teria ejaculado, em que posio sexual estava quando percebeu os objetos pessoais do
agressor no interior do veculo, etc. Na justia, a mulher do acusado afirma que na data do
213

Melissa menciona vrios objetos que, depois, foram encontrados no veculo: um protetor solar de determinada
marca, um quebra-sol de determinada marca de cerveja, um culos de sol pendurado no espelho retrovisor, um
caderno escolar, etc. No entanto, apesar do inqurito sugerir que havia indcios de que o acusado fosse mesmo o
agressor e requerer sua priso preventiva, nenhum exame pericial foi realizado no carro ou nas roupas da vtima.
Questo que ser nesse caso, assim como em todos os outros utilizada durante a argumentao de defesa.

220

crime realmente Gustavo ainda estava de frias, mas que nunca usou barba ou bigode; que
estava em casa com a famlia e que ele um marido perfeito, um pai perfeito. A
promotoria, amparada no valor de prova da palavra da vtima, requer a condenao de
Gustavo na legislao de crimes hediondos e a perda do cargo pblico. Mas, nesse processo,
diferente do caso 14 (quatorze), o juiz decide que no h provas suficientes para a
condenao:

No caso em exame, em face das divergncias nos relatos da vtima e diante


das demais circunstncias reveladas pela prova, considero temerosa a
condenao do ru, pessoa que no registra nenhum antecedente criminal e
que tem trabalho fixo e famlia constituda.

A promotoria recorre da sentena. E perde. O texto da promotoria


transparece indignao com o resultado. Como vimos, em comparao especfica com alguns
processos j descritos (CASOS 01, 14, 17, 18, 27, 30) a situao foi considerada, pela
promotoria, punvel, de acordo com alguns critrios de atribuio de gravidade que desenham
o sentido geral da punio nos casos de estupro. No entanto, como j foi dito, preciso que o
personagem do estuprador que parece oscilar entre a construo do pedfilo, do
manaco sexual ou do estuprador- marginal seja construdo de modo a fazer sentido no
cenrio da acusao. Quando se trata de um policial militar considerado normal, sem
antecedentes criminais e descrito como um marido perfeito, a falta de correspondncia entre
esse indivduo e o que se espera de um estuprador no compe a situao de modo completo,
as peas que permitem que determinadas indivduos, em determinadas situaes, sejam
punidos e punidos em regime integralmente fechado sem muitas discusses sobre a
insuficincia das provas214 simplesmente no se encaixam porque acusado deixa de ser o
outro, para quem a perversidade do sistema carcerrio parece no importar ou mesmo,
importar muito pouco. Denunciado conforme o procedimento de investigao da verdade
centralizado apenas na desconfiana da palavra da vtima, no reconhecimento do agressor pela
vtima, no reconhecimento do veculo e dos objetos do veculo pela vtima, ser justamente a
falta de coerncia na palavra da vtima que possibilitar essa distino. A falta de uma
investigao policial mais detalhada, minuciosa, e amparada em tcnicas mais eficientes de
investigao no parece importar muito quando o procedimento de investigao da verdade

214

Essa concepo de violncia (ou do que seja um estupro violento) explica a ausncia de forte reao dos
especialistas do direito e juristas ao estabelecimento do estupro praticado com grave violncia como um crime
hediondo.

221

centralizado na palavra da vtima parece funcionar to bem tanto para condenar quanto para
absolver. Deste modo, os julgadores da segunda instncia concordam com a sentena do Juiz:

O MM. Juiz de Direito, que presidiu as audincias, afirmou na sentena:


Com a localizao do acusado e seu comparecimento na delegacia,
observaram-se as diferenas entre as suas caractersticas fsicas (alto, magro
sem barba nem cavanhaque), com a descrio fornecida pela vtima no
boletim de ocorrncia (indivduo com 1.73, de barba, bigode e cavanhaque).

O problema provocado pela denncia de uma jovem de dezesseis anos


contra um homem trabalhador, pai de famlia e sem antecedentes criminais, foi resolvido. E
pronto. Cabe ressaltar que, neste processo diferente de outros processos em que os acusados
eram familiares das vtimas os filhos do acusado no foram chamados para testemunhar na
instncia policial ou judicial. Por esta razo, as diferenas nos resultados dos processos
classificados como desconhecidos devem ser compreendidas no desenrolar dos prprios
processos. Porque o sentido da punio um efeito de conjunto das prprias questes
formuladas s vtimas e testemunhas, do processo que qualifica alguns elementos presentes
nas falas dos envolvidos e testemunhas em detrimento de outros. E a anlise da escolha dos
critrios, operada pelos julgadores, no momento de classificar determinada situao como
crime hediondo revela que a resistncia dos Juzes em relao aplicao da Lei dos Crimes
Hediondos, em qualquer situao, importa tanto quanto a resistncia em aplicar a lei somente
em casos de estupro qualificado. Isso porque, ambas as interpretaes possveis da Lei da
ministra Ellen Gracie ou do Ministro Maurcio Corra interessam menos do que a adaptao
desta lei na prtica: condenar um ladro de bicicleta por tentativa de estupro com pena de
mais de seis anos de recluso em regime integralmente fechado (como vimos no caso 07),
porque preciso que o Estado d ao cidado e sua esposa, filha, companheira, segurana
para livremente transitarem pelas ruas, distantes de indivduos que no saibam respeitar
patrimnio alheio e a liberdade sexual (CASO 10).

222

CONSIDERAES FINAIS

Advogado:
Dona Ins, eu quero que a senhora compreenda que no
estamos aqui para deixar a senhora constrangida. um
processo grave. A pena de seis a dez anos de priso em
regime fechado, provavelmente em uma penitenciria do
interior do Estado onde s h estupradores. No passa
pela minha cabea que a senhora esteja mentindo, mas
uma acusao sem testemunhas. S temos a sua palavra e
a palavra de Antnio. natural que a emoo de hoje e,
sobretudo, a emoo daquela noite deixe tudo em
nebuloso. Cabe juza decidir se Antnio merece
[nfase] ou no ser punido. E natural que a mgoa
confunda os sentimentos [...].Antnio est apaixonado
pela senhora?
Ins: No sei. Como que eu vou saber?
Advogado: Uma mulher perceberia, no? A senhora
gritou?
Ins: [reticente]... no...
Advogado: Antnio a impediu de gritar?
Ins: No.
Juza: A senhora consentiu?
Ins: No215.

Este trabalho procurou contribuir no sentido de destacar que a desconfiana


em relao palavra da vtima nos casos de estupro pode ser vista como a continuidade de um
procedimento de investigao da verdade que permite a avaliao dos envolvidos, das
situaes e a legitimao das decises. E que os resultados das sentenas dizem respeito a
vrias questes sobre a natureza do estupro, dos estupradores e dos objetivos e propsitos da
punio; questes que orientam esses critrios de avaliao dos envolvidos e situaes;
questes que so objetos de embates e se relacionam com as tenses sociais relacionadas
temtica. Apresentamos algumas dessas questes ao longo do trabalho 216:
a) A questo do instinto sexual em que o estupro considerado como uma
falta de mecanismos internos de controle que caracterizariam os homens anormais em
215

Cena do filme Um Crime Delicado. Direo: Beto Brant (Brasil), 2005.


Evidentemente, todas essas questes esto entrelaadas e, certamente, outras questes to ou mais relevantes
podem ser levantadas e exploradas.
216

223

oposio aos homens normais que podem, no entanto, perder o controle do instinto sexual
quando provocados ou seduzidos;
b) A questo do jogo da responsabilidade e da passividade das vtimas
que considera que o comportamento da mulher/vtima deve ser analisado e que vrias outras
crianas/ jovens da famlia devem ser questionadas sobre o comportamento sexual do acusado
para que, o resultado dessa investigao, funcione como critrio para os agentes jurdicos
efetuarem essa distino entre os predadores sexuais que no escolheriam suas vtimas (ou
estupra ambas ou no as estupra[CASO 06]) e os homens normais, considerados passveis
de serem vtimas dos jogos de seduo e de seus impulsos sexuais;
c) A questo da menor tolerncia violncia sexual caracterizada pelas
discusses atravessadas pelos discursos feministas sobre os efeitos psicolgicos que o estupro
provoca nas vtimas e que foi transformada recentemente em jurisprudncia a partir da
reformulao do conceito de leso grave;
d) A questo da defesa da ordem social que, evidentemente, atravessa e
fundamenta todas as outras, mas especialmente relevante no momento de se observar o
modo como o estupro ser considerado um crime grave a ser punido com penas severas e
regime integralmente fechado, mesmo quando no h leses graves nas vtimas, porque se
trata de punir violncias sexuais (ou tentativas de violncias sexuais) praticadas juntamente
com o assalto. O que s possvel a partir de determinada instrumentalizao da
jurisprudncia, que parece utilizar o novo conceito de leso grave apenas no momento de
punir determinados acusados em determinadas situaes. Como vimos, por exemplo, em
alguns processos (CASOS 01; 07; 18 e 27), em que a condenao dos acusados em regime
integralmente fechado aponta para o fortalecimento de discursos punitivos caractersticos do
populismo penal do qual a Lei dos Crimes Hediondos , ao mesmo tempo, um exemplo e um
efeito.
Nesta perspectiva, quando apenas uma entre essas vrias questes que,
em conjunto, configuram o sentido da punio nos casos de estupro passa a ser alvo de
debates e embates, quando a resposta para uma dessas questes se modifica, os resultados das

224

sentenas tambm podem ser modificados 217. por esta razo que procurou- se observar que
as argumentaes dos agentes jurdicos em diversos momentos dos processos e, sobretudo nas
sentenas em certas situaes julgadas como crimes de estupro e encontradas nos processos
analisados tanto em casos em que os agressores so absolvidos, como o processo de Cibele
contra Eduardo (CASO 02) e Melissa contra Gustavo (CASO 26), quanto nos casos em que
eles so condenados, como no processo de Mnica contra Rodrigo e Henrique (CASO 05)
revelam que o pressuposto do estupro como uma violncia de gnero no compreendido,
aceito ou incorporado pelos agentes jurdicos. Deste modo, as novas demandas decorrentes do
lema feminista do direito das mulheres ao prprio corpo (no means no) ainda so
incompatveis com a atual lgica jurdica nos casos de estupro, com o agravamento penal nos
casos de estupro e, muitas vezes, com a pena de recluso prevista na lei218.
Na prtica, os critrios de normalidade e anormalidade dos acusados,
utilizados pelos agentes jurdicos, apontam que algumas situaes e acusados, independente
da quantidade de indcios ressaltada pela promotoria, no podem se encaixar no sentido da
punio nos casos de estupro quando este parece to colonizado pelo discurso psiquitrico e

217

Temkin (1992) observa que a produo acadmica de perspectiva feminista na dcada de 70 e 80 foi
fundamental tanto para a alterao do modo como a violncia sexual era percebida, vista e compreendida nos
Estados Unidos, Sucia, Dinamarca, Austrlia, Canad, Israel, como para as reformas penais nesse sentido.
Vigarello (1998) tambm aponta, no mesmo perodo, a influncia de pesquisas acadmicas e da mobilizao
feminista para as alteraes na legislao penal na Frana. No Brasil, A bibliografia nessa rea extensa e so
inmeros os trabalhos relevantes nesse sentido. Citamos, ao menos, os trabalhos de SAFFIOTI E SOUZA (1995)
e as pesquisas de CORRA, MARIZA (1981; 1983) como obras de repercusso pblica no plano dos debates
sobre a temtica. Para ter acesso s referncias bibliogrficas de vrios estudos sobre a violncia sexual,
consultar BRAGA e NASCIMENTO (2004), que realizaram excelente trabalho de levantamento da produo
intelectual e de relatrios institucionais entre 1984 e 2003. Em um perodo de 20 anos foram 11.126 publicaes,
entre livros, captulos de livros, dissertaes e teses, artigos impressos e publicaes eletrnicas. No entanto, se a
partir da dcada de 70, em vrios pases da Europa e em alguns estados dos Estados Unidos, o debate sobre o
estupro provocar reformas penais na legislao sobre crimes sexuais, no Brasil, em relao temtica do
estupro, esse debate extremamente recente. A deciso da Ministra Ellen Gracie (2001) pode ser vista como a
primeira modificao significativa na percepo sobre o estupro a partir de uma perspectiva feminista. E os
trabalhos acadmicos de Ardaillon e Debert (1987) e de Pimentel, Schristzmeier e Pandjarjian (1998) foram
fundamentais para a visibilidade e para essa mudana de percepo. Sobretudo a respeito da impunidade e da
discriminao das vtimas nos casos de estupro que embasaram parte das argumentaes da Ministra.
218

A pena de recluso no crime de estupro era de trs a oito anos no Cdigo Penal de 1940, passou para de seis
a dez anos em 1990; em casos de grave leso a pena mxima de doze anos e, em caso de morte da vtima, a
punio mxima de 25 anos. Quando h grave leso e a vtima menor de quatorze anos, a pena acrescida de
metade. E quando o crime praticado com o concurso de mais de uma pessoa ou quando o agente ascendente ,
pai, tutor, padrasto ou outra figura de autoridade, a pena acrescida de um quarto. So vrias as nuances da
graduao da pena. Descrevemos, aqui, a legislao em vigor no perodo analisado. Isso porque, alm de
algumas mudanas na recente alterao da lei (2009), vrios outros projetos de lei continuam em discusso.
importante tambm ressaltar que esse trabalho no analisou casos em que o estupro foi seguido de morte da
vtima. Quando a vtima assassinada aps o estupro os processos so encaminhados aos tribunais do jri. Sobre
as construes jurdicas e a avaliao de comportamentos dos envolvidos no tribunal do jri, ver Corra, M.
(1983) e ADORNO, S. (1995).

225

to articulado com os discursos punitivos caractersticos do populismo penal. Discursos que


se entrelaam e se fortalecem mutuamente. Como a no- punio de um homem considerado
normal por manter relaes sexuais com uma mulher diagnosticada como limtrofe
(CASO 11) que, no entanto, como afirmou Franco (1998) em referncia outra deciso,
longe est da figura disforme e repulsiva, da qual apenas uma mente mrbida pensaria em
se aproveitar. Estes casos assim como algumas situaes caractersticas de conflitos de
gnero que so consideradas mal- entendidos nos jogos de seduo estariam, portanto,
fora dos objetivos da punio nos casos de estupro; apesar de claramente definidas como
crime no Cdigo Penal219.
Ao mesmo tempo, em situaes em que os acusados parecem se encaixar no
objetivo da punio e no apenas em situaes consideradas as mais graves entre as mais
graves e os acusados mais perigosos entre os perigosos o sofrimento provocado pelo
encarceramento dos condenados parece importar muito pouco. E, os critrios de distino
entre os homens normais dos anormais parecem estar cada vez mais sutis, mais baixos e,
de certa forma, mais perigosos220. Assim, a anlise de conjunto de processos que, at
determinado momento da pesquisa, eram classificados como excees 221, apontou para uma
certa tendncia da punio; tendncia de criminalizao.
No se tratava de verificar um nmero maior de condenaes porque a
amostra no poderia ser considerada representativa para confirmar determinada afirmao. E,
tambm, sempre preciso levar em considerao que, na cidade de So Paulo, so muitas as
queixas no investigadas222. Mas, somente, procuramos apontar que algumas situaes so

219

Como, por exemplo, no caso de Cibele contra Eduardo (CASO 02) e Viviane contra Marcel (CASO 24). (Cf.
subcaptulo 1 do terceiro captulo). Nesse sentido, concordamos com Renato Janine Ribeiro (2003:14) que uma
das melhores formas de se compreender uma poca, aquilo em que ela difere de outras, est nos crimes que ela
cria, naqueles que ela extingue e, ainda, nos que ela deixa de castigar, mesmo quando os conserva no cdigo
penal. Desde que se observe todas as tenses sociais implicadas na temtica em questo. Deste modo, o fato do
crime de estupro, deixar de ser considerado um crime contra os costumes para ser classificado como crime
contra a dignidade sexual, aponta no uma mudana a ser verificada, mas uma mudana nas relaes sociais,
mudana das foras polticas da qual a alterao do ttulo um efeito. Um efeito produtor de sentido, com
certeza. Mas, um efeito simblico de menor proporo do que o deslocamento, que procuramos discutir, entre os
pressupostos do estupro como efeito de uma natureza instintiva masculina e o pressuposto do estupro como
uma violncia de gnero.
220

Como observamos, por exemplo, no requerimento de priso preventiva do acusado no caso 13 (treze).
Cada vez que um processo judicial de estupro registrado no Frum Central da Cidade de So Paulo aps ter
sido trabalhosamente levantado e seu desarquivamento ter sido requisitado era disponibilizado para a pesquisa,
a primeira reao era de analis-lo detalhadamente. No entanto, como o acesso aos novos processos ocorria em
intervalos razoveis de tempo, somente quando atingimos a quantidade de trinta processos incluindo processos
registrados em 2004 e 2005 em que houve recurso aos tribunais superiores e que foi preciso aguardar sua
concluso as diferenas em relao aos resultados da primeira pesquisa foram consideradas significativas.
221

222

Cf. Adorno e Pasinato (2009).

226

mais punidas e punidas mais severamente. E, sobretudo, que vrias condenaes ocorreram
em situaes em que, na pesquisa anterior, a absolvio era a regra: casos em que os acusados
eram conhecidos e familiares das vtimas 223. Essas situaes passaram a movimentar
discursos punitivos especficos. Conforme discutimos acima.
Alm disso, procuramos ressaltar que, tanto nos casos em que os acusados
eram nomeados como inocentes, quanto em situaes em que eram nomeados como
estupradores, os resultados quando se observava o desenvolvimento dos casos pareciam
estar muito distante da real crena ou da real descrena em relao palavra da vtima. Por
mais que essa questo possa parecer, no momento, to evidente, era muito necessrio discutila. Era preciso observar o complexo processo de atribuio de veracidade alguns indivduos
em detrimento de outros, caracterstico do regime de verdade da lgica jurdica das
sociedades modernas, e, nesse mesmo registro, problematizar essa desconfiana especfica
nos casos de estupro; dar conta de analisar, ao mesmo tempo, a desconfiana excessiva em
relao palavra da vtima observada praticamente em todos os processos analisados em
que as vtimas so obrigadas a relatar, diversas vezes, a violncia sofrida e aspectos de sua
vida pessoal sem nenhuma correspondncia com o episdio em questo e o fato de a
coerncia ou incoerncia da palavra da vtima ser construda em vrios momentos do
processo, antes de ser utilizada para legitimar esta ou aquela deciso224.
Quando se dissocia a real crena ou descrena para evidenciar o jogo da
crena e da descrena possvel destacar os critrios de atribuio de gravidade algumas
situaes e os critrios de atribuio de periculosidade alguns indivduos (em detrimento de
outros) que so utilizados durante a investigao da verdade nos casos de estupro;
investigao centralizada na palavra da vtima. Deste modo, os critrios de atribuio de
veracidade alguns indivduos em detrimento de outros, passou a aparecer na anlise, ao
mesmo tempo, como um instrumento de composio dos personagens que precisam fazer
223

Questo que foi discutida, principalmente, no primeiro subcaptulo do terceiro captulo.


Um exemplo interessante para discusso o fato de que, entre todos os processos analisados e descritos neste
trabalho e que precisavam ser narrados (em um primeiro momento) a partir da verso da vtima, a tarefa de
descrever o processo de Eliana (CASO 19) processo em que o acusado foi absolvido por falta de coerncia da
vtima e um dos processos mais difceis de ser descrito (e resumido) entre os processos em que os acusados eram
conhecidos (familiares ou no) das vtimas foi significativamente mais fcil de descrever do que os processos
de Francisca contra Elton (CASO 18) ou Fernanda contra Mrcio (CASO 07), em que as verses das vtimas
eram confusas e contraditrias e que o esforo do trabalho de construo dessa coerncia pelos delegados,
promotores e juzes no momento de condenar os acusados pode ser percebido pelos detalhes no
mencionados em suas argumentaes, pelos detalhes que no constavam na fala inicial das vtimas e pelas
questes que no foram formuladas vtima durante a fase judicial. Principalmente em comparao com outros
casos, como o prprio caso de Eliana ou o processo de Joelma contra Miguel (CASO 22), em que as vtimas
foram interrogadas de tal forma que seria impossvel no cair em contradio.
224

227

sentido no cenrio da defesa e da acusao e como instrumento de legitimao desse jogo da


crena ou da descrena.
Enfim, a lei ampla. A jurisprudncia flexvel. E a autonomia dos
julgadores nos casos de estupro considervel. Por esta razo, preciso ressaltar a
incompatibilidade da lgica penal e dos discursos punitivos que se movimentam no registro
do estupro como um crime hediondo e dos agressores sexuais como anormais, em relao a
determinados tipos de situaes classificadas como crime de estupro. Observando-se essas
questes, veremos que os resultados de alguns processos, independentemente do
convencimento dos julgadores de que determinado episdio descrito pela vtima possa ter, de
fato, ocorrido (como vimos no processo de Carolina contra Paulo [CASO 25]), as absolvies
dos acusados so previsveis. E, um dos objetivos deste trabalho foi justamente o de dar
visibilidade ao sofrimento e as expectativas das vtimas quando procuram o sistema de justia
criminal e se submetem s regras do jogo da crena e da descrena nos casos de estupro:
jogo perverso de lembrar e relembrar, dizer e repetir, descrever e detalhar a violncia sexual
que sofreram. Um jogo perigoso que parece ser do conhecimento das mulheres que sofrem
violncia sexual e preferem no recorrer ao sistema jurdico, que geralmente no denunciam
seus agressores225.

225

Os ltimos dados apontam que, somente na Cidade de So Paulo, foram registradas 2.550 ocorrncias de
estupro, entre 2004 e 2005. No entanto, os casos registrados so exceo. De 8.600 pronturios mdicos de
mulheres vtimas de estupro atendidas entre 1998 e 2003 na cidade de So Paulo somente em 10% dos casos
houve registro na polcia (Dados da UNIFESP divulgados no Jornal Folha de S. Paulo [15.06. 2005] e
corroborados por OSHIKATA, BEDONE E FANDES [2005]) 225. E, conforme dados do Hospital Prola
Byinton, referncia no atendimento s vtimas de violncia sexual na cidade de So Paulo, os mdicos atendem
um caso de violncia sexual a cada 4 horas (notcias/globo, 2007).

228

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