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Aula 1

____________________________________________________________Carcter
instrumental das regras de conflitos de leis:
Em regra, as normas juridicas so compostas por dois elementos:
1 Previso (hiptese);
2 Estatuio (consequncia);
As normas de conflitos no do solues para as situaes juridicas, estas remetem o problema
para outra lei (instrumentalidade), remetem para o ordenamento juridico competente.
Isto tem reflexos na estrutura da norma, que no tem dois elementos, mas sim trs:
1 Conceito Quadro ou objecto da conexo;
2Elemento da conexo;
3Consequncia jurdica;
O conceito quadro: o elemento que circunscreve um sector normativo ou de regulamentao,
matria juridica a que diz respeito a regra de conflitos - exemplo, artigo 46/1 Cciv " o regime da
posse, propriedade e demais direitos reais;
O elemento de conexo: o elemento que localiza a situao juridica a um espao legislativo
determinado - exemplo, artigo 46/1 Cciv "(...) cujo territrio as coisas se encontrem
situadas";
Consequncia juridica: consista na declarao de aplicabilidade de preceitos juridico-materiais
da lei que for designada pelo elemento de conexo - exemplo, artigo 46/1 " definida pela lei do
Estado (...)"
O elemento mais varivel o elemento de conexo:
Este pode ser:
De facto: exemplo da situao do artigo (46/1) (bens);
De direito: exemplo a nacionalidade;
Subjectivo: atende a caracteristicas dos sujeitos (ex. nacionalidade);
Objectivo: atende a caracteristicas do objecto (ex. Lex rei sitae);
Fixo: situao dos bens imveis, local da celebrao de um contrato, nacionalidade
imobilizadora (53/1), etc;
Mvel: situao de bens mveis, nacionalidade em geral, etc;
O elemento de conexo pode ser composto por:
Regras unas/simples: s h um elemento de conexo - exemplo, 46/1;
Regras mltiplas/plrimas/complexas: compostas por vrios elementos de conexo - exemplo
o 65/1;
A articulao dos vrios elementos pode ser:
Alternativa/distributiva
Alternativa: exemplo, 65/1, os elementos tm igual valor e deve optar-se por um deles , o
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objectivo favorecerem o sujeito com um regime sua escolha;


Subsidiria: na falta de uma conexo aplicar-se- uma segunda ou eventualmente uma terceira
(ex - 52/2, 45/2 ) p. razes de justia de aplicao da lei;
Distributiva: exemplo 49 "cada nubente "a cada um aplicado um regime"
Cumulativa: exemplo 33, consonncia entre a sede de origem e a sede de destino; as leis so
chamadas ao mesmo problema simultaneamente;
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DIREITO DA NACIONALIDADE:
A aquisio de nova nacionalidade no importa necessariamente a perda da nacionalidade
anterior. Sendo assim, verifica-se, por exemplo, a dupla nacionalidade;
Artigo 31/1 problema: em caso de dupla nacionalidade, qual a lei pessoal?
Estamos perante conflitos de nacionalidade, estes resolvem-se atravs dos artigos 27 e 28 da
Lei da Nacionalidade;
Caso prtico:
Sr. A Portugus e Ucraniano residente em Portugal quer contrair matrimnio com Sr B
Iraniana e Marroquina residente em Portugal e, anteriormente em Marrocos;
Art. 49: aplica-se a lei pessoal, qual?
Sr A: art.27 Lei Nacionalidade ... aplica-se a lei portuguesa;
Sr B: art 28 Lei Nacionalidade . .. aplica-se a lei marroquina;
Consultar o (acrdo Michelettti) Processo C-369/90 - ver o caso de dupla nacionalidade
Argentina e Italiana;
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CONFRONTO DO DIP COM OUTRAS DISCIPLINAS:
H trs grandes problemas no confronto entre o dip e o direito constitucional:
1 Considerao na regra de conflitos dos valores e opes Constitucionais do foro;
Perspectiva tradicional at meados do sc XX: a regra de conflitos axiolgicovalorativamente neutra. A regra de conflitos uma infra-norma - no desencadeia valoraes ou
supra-norma superior e no d origem a valoraes;
2 Interpretao dos preceitos constitucionais do foro, como limite autnomo aplicao do dto.
estrangeiro: a constituio deve intervir como limite aplicao do direito estrangeiro (ex. com
NANIS ou excepo de o.pblica);
3 Possibilidade da no aplicao da lei estrangeira designada competente pela regra de conflitos
em virtude da inconstitucionalidade (desconformidade) dessa lei estrangeira (em virtude da sua
constituio);
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Art23 Cc.
irrelevante a posio do nosso juiz relativamente nossa constituio. O tipo de controlo de
constitucionalidade do Pas estrangeiro tem que ser verificado e este relevante (se a lei
estrangeira no aplicada pelo juiz estr. tambm o no ser pelo nosso);
Aula 2
Aula 2
A portugus casa com B espanhola em salamanca a 20 Maro de 78;
Salamanca o local de residncia habitual. Depois passa a ser Portugal, onde se divorcia.
Ao divrcio e regime de bens, que ordenamento aplicar?
Artigo 53 (mas, h duas nacionalidades - logo 53/2), a regra de conflitos conduz lei espanhola.
A lei espanhola reenvia para a lei da nacionalidade do marido Portuguesa.
Regra de conflitos (53/2 cc) ------- Lei espanhola (reenvio) para a Lei Portuguesa.
L1-L2 L2-1 (A lei 1 portuguesa endossa competencia a lei espanhola que por sua vez a devolve
para a portuguesa);
Artigo 18 CC
Problemtica do reenvio: conflitos de sistemas de DIP. Qual a lei competente?
Porm, o acrdo diz-nos que o artigo do cc Espanha que reenviava para a lei portuguesa foi
declarado inconstitucional. Logo, no h conflitos de sistemas. Anteriormente havia um conflito
de sistemas. Assim, nunca h conflito mvel; o legislador imobilizou o elemento de conexo. O
artigo 9 do cc espanhol foi considerado inconstitucional luz da lei espanhola.
Devemos apreciar as normas estrangeiras luz da nossa Constituio?
A nossa Constituio um limite aplicabilidade do direito estrangeiro nos mesmos termos em
que aplicada pelo juiz da sua provenincia.
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DIP E O DIREITO COMUNITRIO
1. Adopo de regras uniformes de Dip comuns aos Estados membros - impacto do direito
comunitrio sobre o DIP dos Estados membros;
- Compatibilidade das regras de DIP dos Estados mebros com o dto comunitrio;
- Influncia do direito comunitrio sobre as regras de conflito (quanto ao seu funcionamento e ao
resultado da sua aplicao)
Noo de ordem pblica: ver acrdo ECO Suuis (C126/97);
Fraude lei: ver acrdo Centros;
Nanis Acrdo Ingmar (C38/98)
Aula 3
Ver regulamento CE 593/2008, de 17 de Junho
ROMA I
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-----Funo da regra de conflitos:


1.Funo bilateral / 2.Funo unilateral
1. Funo bilateral: tm por funo designar como competente para resolver uma questo
juridica uma qualquer ordem juridica - lei do foro ou lei estrangeira; Baptista Machado - a
funo designar a lei do foro ou uma lei estrangeira. Em situaes puramente internas no se
convocam regras de conflitos.
No caso da lei do foro a regra de conflitos s intervm quando haja elementos de estraitariedade
face lei portuguesa.
2. Funo unilateral: tm por funo designar como competente um nico ordenamento
juridico. Exprime-se atravs de trs doutrinas:
- Unilateralismo extroverso - Roberto Ago;
- Unilateralismo introverso - Quadri;
- Doutrinas da autolimitao espacial das regras de conflitos (Francescakis);
Unilateralismo extroverso: a regra de conflito s designa como competente uma lei estrangeira.
Doutrina defendida por AGO.
Unilateralismo introverso: a funo da regra de conflitos designar somente como competente
a lei do foro. A lei estrangeira s se aplica quando:
- naquela situap a lei do foro no se considerar competente (no estando o elemento de
conexo em contacto com ela);
- a ordem juridica estrangeira se considerase competente (estando ligada ao caso pelo elemento
de conexo) Doutrina defendida por QUADRI.
FERRER CORREIA: parece atractiva e produtora de harmonia juridica internacional. Uma
doutrina bilateralista pode causar problemas de harmonia juridica internacional (necessita de
correces - exemplo, conflitos de sistema , reenvio....)
Crticas: desrespeitam a paridade de tratamento de ordens juridicas;
Podem existir problemas de cmulo/vcuo juridico, quando duas ou mais leis so competentes
ou no nenhuma.
Doutrinas defendidas por Francescakis
H duas grandes grupos de situaes:
- situaes que tm algum conctacto com a ordem juridica local/do foro, que nao aquele
escolhido pela regra de conflitos, aqui, a regra de conflito pode aplicar-se ao caso;
- situaes em que, no momento da sua constituio, no tinham conctacto com a ordem juridica
local/do foro- aqui a regra de conflito local j no se aplica, aplica-se a lei que efectivamente
tinha sido aplicada, luz da qual se constituiu a situao;
CRITICAS: 1.o interesse no justifica a complicao doutrinria.
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a regra de conflito pressupe erradamente que a lei local nao queira exercer um controlo prvio
sobre situaes criadas no estrangeiro. Este controlo existe e deve existir. Quanto a estas
situaes pressupe-se que o nosso Estado (local/foro) nunca estar interessado em aplicar as
suas normas materiais e isto tambm errado.
Doutrina que se afirma quase bilateralista mas que chega a perspectivas unilateralistas.
critica importante: joga com o fundamento da regra de conflitos; estas devem ser regras de
deciso e no regras materiais; as regras de conflitos so regras materiais, logo a autolimitao
no se justifica.
Exemplos: o artigo 46 uma regra bilateral. A lei competente a lei do sitio do bem, logo, pode
ser a portuguesa ou estrangeira.
Para ser unilateral seria assim: "definido pela lei portuguesa quanto aos bens sitos em Portugal"
artigo 28/1 - uma regra unilateral , porm o 28/3 bilateralizou o 28/1.
--- No mesmo Dip podemos encontrar normas unilaterais e bilaterais.
Concluimos, por isto, que os sistemas no esto em antitese e no so fechados.
O regulamento ROMA I (593/2008) aplica-se s obrigaes contratuais e definio da sua lei
aplicvel.
Neste momento (21 Out/2008) , vigora a conveno de Roma de 19 de Junho de 1980 nos 27
Estados da Unio Europeia.
O regulamento ser aplicado a contratos celebrados a partir de 17 de Dezembro de 2009.
mbito de aplicao no tempo: contratos celebrados aps 17 de Dezembro de 2009;
mbito de aplicao no espao: nos 27 Estados membros;
Art.20: a lei aplicada mesmo que no seja a lei nacional do Estado membro.
--> Se for demandado n Estado vinculado ao reg - o reg. aplica-se mesmo que os elementos
conexo da situao de facto no digam respeito a um Estado membro;
--> Se for demandado n Estado no vinculado - as regras do regulamento j no se aplicam, mas
antes as regras de DIP nacional;
ESTADO MEMBRO para efeitos do ROMA I
Todos excepto a Dinamarca.
Se, em Portugal, for demandado um caso com ligao ao dto. Dinamarques, o regulamento
aplica-se;
Artigo 1/1 Roma I - Aplica-se somente a obrigaes contratuais; no se aplica a matrias fiscais,
aduaneiras ou administrativas;
Artigo 2/ al. a) a j) - matrias igualmente excluidas;
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Artigo 2/ al.i - responsabilidade in contraendo (ver art. 12 Roma II)


Artigo 1/1 "impliquem conflito de leis" - situaoes internacionais
Ver art. 3/3 e 3/4
Artigo 1/3 problemas processuais - ver artigo 18.
O direito probatrio material diferente do direito probatrio formal. O direito probatrio
material (apesar de dizer respeito ao processo em si, tem alguma conexo com a lei aplicvel,
com o direito material), j o direito probatrio formal apenas diz respeito ao rito processual.
Verdadeiro mbito de aplicao (12)
Aspectos verdadeiramente contratuais
+
Aspectos da validade do contrato (10 e 11);
10 validade substancial;
11 validade formal;
Organizao geral do regulamento
1. Artigo 3 (principio geral) - principio de liberdade de escolha de lei aplicvel (na falta de
escolha de lei.... art4.
Regras de conflitos para determinados tipos contratuais - se o facto se encaixar em vrios ou
nenhum art 4/2. Excepo 4/3.
2. Contratos especificos (art.5,6,7 e 8);
3. Regras aplicveis aos contratos em geral (art. 9 e 14 a 17);
Saiu em exame: "em que medida o regulamento se assume como instrumento normativo que
acolhe os principais contributos criticos da designada revoluo Norte Americana dos conflitos
de leis?"
1. Especializao das regras de conflitos, aperfeioamento da justia conflitual: at certo ponto,
proteco da parte mais fraca; mais fcil determinar a lei competente;
Este especializao pode levar a que, no mesmo caso, sejam aplicadas vrias leis ao mesmo
problema (cumulo juridico) ou ainda antinomias ou contradies - pem em causa a harmonia
juridica internacional.
Artigo 4/1 e 5/1, 5/2. . .
2. Clausulas de excepo, a regra de conflitos primariamente competente manda aplicar a lei x
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mas o juiz pode, se a lei permitir e houver maior conexo com o caso, aplicar a lei y. V. artigo 4/3
Roma I, artigo 8/4 Roma I;
3. Concretizao judicial do principio da conexo mais estreita. Normalmente o legislador que
a concretiza, excepcionalmente, o juiz (ex.clausulas de excepo);
4. Materializao do DIP: proteco da parte mais fraca, consumidores. Nos contratos trabalho
os trabalhadores;
5. Relevo das normas espaciais auto-limitadoras.
Aula 5
Caso prtico (1):
A sociedade A, com sede em Amesterdo, celebra com B, sociedade por quotas com sede em
Portugal, um contrato de compra e venda de 2 toneladas de amendoins descascados destinados
actividade de transformao exercida por B.
O referido contrato de compra e venda seguia as condies dos vendedores contidas num
clausulado geral designado CONDIES GERAIS DE CONTRATAO e de onde constava,
para alm da meno de que o contrato seria regido pela lei chilena, uma clusula que estabelecia
expressamente a excluso da excepo de no cumprimento e da resoluo por incumprimento.
A referida clusula de excluso perfeitamente legtima em face da lei chilena, embora proibida
nos termos do art. 18., al. f), do Decreto-Lei n. 446/85, de 25 de Outubro (com alteraes).
Nos termos contratuais, o pagamento deveria realizar-se no momento da entrega dos amendoins
e no porto de embarque (Roterdo).
Tendo em conta o exposto, e considerando que os amendoins se encontravam completamente
ranosos, para alm de no estarem descascados, a sociedade B recusou-se a receber a
mercadoria e a efectuar o pagamento. Ter sido legtima esta atitude? Em que termos e em face
de que ordem jurdica? (Suponha, para efeito da aplicao do Regulamento Roma I, que o
contrato
celebrado aps 17 de Dezembro de 2009).
Resoluo:
Ser aplicvel o ROMA I?
mbito temporal: 17 de Dezembro de 2009 - SIM!!!
mbito espacial: aplicao universal e desde que a aco seja intentada perate um Estado
Membro: Portugal - SIM!!!
mbito material: obrigaes contratuais internacionais (1 e 12);
O Roma I aplica-se somente a obrigaes contratuais e no a efeitos reais.
Ser que A e B podiam escolher a Lei Chilena??
Artigo 3/1- autonomia conflitutal das partes;
A escolha da lei pode ser expressa ou tcita (deduz-se do comportamento das partes) mas
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nunca hipottica, ou seja lei que teria sido opo das partes se tivessem antecipado o
problema, isto geraria insegurana juridica!
Art. 3/1 in fine a escolha pode ser parcial, se no puser em causa a coerencia do contrato;
Art.3/2 a escolha pode ser superveniente;
Art.3/3 ver pargrafo 37 (normas imperativas NANI)
A regra de conflitos designa uma lei. A regra de conflitos consta do ROMA I que se aplica
universalmente (art.2 e 3);
Eles podem escolher a Lei Chilena!
Mas, aparentemente no h nenhum elemento de ligao com a lei chilena. Mas h, e esse
elemento a vontade das partes logo no h violao da no transactividade. Assim , as
normas materiais Chilenas ganham competencia mas, luz do 18/al. f do DL 446/85
Portugues - elas so proibidas!
Estamos perante leis materiais conflituantes!
O artigo 18 do diploma legal supra uma norma imperativa (NANI), em situaes
puramente internas, logo no poderia ser afastado por vontade das partes (3/3 ROMA I)
--- mas no isso que aqui temos, estamos perante uma situao absolutamente
internacional.
Em situao interna - normas imperativas (nao derrogaveis - ex. artigo 18 do DL 446/85
CCG);
Em situao internacional- normas de aplicao imediata - so tambm imediatamente
aplicveis (NANI);
Se as partes escolhem a lei chilena, so as normas imperativas dessa lei e no as
portuguesas que se devem aplicar.
E o 23 do DL 446/85?
(norma de reconhecimento)
23/1. - sempre que haja conexo estreita com Portugal, uma situao internacional e as
partes escolherem outra lei, no podem afastar esta norma.
Mas o artigo 23 do referido diploma s se aplica a consumidores finais, o que no o caso!
Aplica-se a consumidores finais para a proteco da parte que considerada mais fraca.
No nosso caso temos A e B empresrios (posio de igualdade);
--> o artigo 23/1 no relevante, no se aplica a empresrios;
--> as regras de conflitos apontam para a Lei Chilena (3/1 ROMA I);
Aplicar-se- a lei chilena? ou o 18 do DL 446/85?
O artigo 18 alinea f ser uma NANI?
NANI( caracter implicito , deduz-se da norma; carcter explicito se a norma disser o
ambito de aplicao no espao);
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Ser o 18/f uma NANI de direito comunitrio?


Se sim, afastaria a lei chilena;
Se no, a aplicao da lei chilena violaria um principio do direito portugus e poderia ser
invocada a excepo de ordem pblica internacional (verificando-se os pressupostos);
Aula 6
Caso prtico 2
A, suo, morreu em Portugal tendo deixado em testamento todos os seus bens aos mdicos
portugueses que o assistiram. Aberta a sucesso, os familiares suos e que
vivem na Sua invocam a invalidade do testamento com base no artigo 2194. do CC portugus.
O direito suo no se ope validade de tal testamento. Quid iuris, tendo em conta o disposto
no artigo 62. do CC portugus.
R:
O objecto das regras de conflitos /so conceito tcnico-juridicos.
As regras de conflitos podem indicar a aplicao de lei nacional ou estrangeira. Levando-nos a
aplicar e incocar conceitos/normas desconhecidas.
1- Problema da interpretao do conceito-quadro: interpretao teleolgica e autnoma;
2- Problema de saber o que se subsume nesse conceito quadro (QUALIFICAO) : subsume-se
normas materiais nacionais/estrangeiras;
Passos a dar no caso de resoluo dos casos de qualificao:
1 Identificar os ordenamentos juridicos em contacto com o caso;
2 Identificar e interpretar o conceito-quadro da regra de conflito invocada por cada
questo/estatuto juridico pertinente, levando determinao da (s) lei(s) competente (s) por cada
uma das questes em causa;
3 Reconduzir cada norma ou conjunto de normas materiais ao conceito-quadro da regra de
conflitos que designa como competente a ordem juridica a que pertence essa regra material;
No caso temos:
1 Ordenamento juridico Suio : Nacionalidade de A e seus familiares;
Ordenamento juridico Portugus: Abertura da sucesso, morte de A e nacionalidade dos mdicos!
Estamos perante uma situao absolutamente internacional.
uma situao de DIP, em contacto com vrios ordenamentos diferentes;
Cabem no mbito de eficcia de uma ou mais leis, por isso h recurso s regras de conflitos). Se
estivessemos perante uma situao relativamente internacional bastava o recurso ao principio da
no transactividade;
O principio da no transactividade: s poder ser aplicada a lei portuguesa ou suia (tm conexo
com o caso); (dimenso positiva, dimenso negativa : exclui os outros ordenamentos);
2 Cada regra de conflito circunscreve no seu conceito-quadro uma matria juridica especifica
(estatuto juridico);
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Veja-se o artigo 62 (regra de conflito) - esta regula o estatuto sucessrio, manda aplicar a lei
pessoal que a lei Suia (artigo 31);
necessrio enquadrar a norma material no conceito quadro da regra de conflitos que designa
como competente aquele ordenamento juridico. Artigo 15: a qualificao feita consoante a lex
causae. Perante a norma material (ex. 2194) preciso analis-la e encontrar o seu contedo e
funo dentro do ordenamento juridico em que se insere (Lex Causae);
3 Subsuno das normas materiais, aps analisadas (qualificadas)
Artigo 2194 (regra material)
Esta norma pretende evitar que o doente (A) seja influenciado no momento do testamento.
Analisado o seu contedo material, a norma tem estatuto sucessrio, logo subsumivel no artigo
62 (regra de conflitos).
Mas no ! O artigo 62 define como aplicvel a Lei Suia e, apesar de o art. 2194 se subsumir
no 62, uma lei portuguesa; logo no h verdadeira subsuno.
Logo, o artigo 2194 no se pode aplicar.
Quanto norma x da Lei Suia (norma material que no se ope validade do testamento);
Esta norma a indicada pelo 62. A norma no encontra nenhuma invalidade no testamento. Esta
norma tambm de estatuto sucessrio.
A norma x da lei suia a norma a aplicar.
No basta que a norma material se subsuma no conceito quadro. necessrio que a norma que se
subsume no conceito quadro pertena ao ordenamento juridico indicado pela regra de conflitos
(neste caso a norma x da lei suia);
O Tribunal Portugus aplica a Lei Suia; apesar de a Lei Suia ser diferente da Portuguesa, isso
no atenta contra a ordem pblica.
Aula 7
Caso prtico 3
C e D, espanhis, so filhos de A e B, portugueses. A vende a C
um imvel em Madrid de que era proprietrio. D discorda e
quer impugnar a venda nos termos do art. 877. do CC
portugus; mas o negcio, segundo C, plenamente vlido
em face da lei espanhola, porque, apesar de a existir norma
semelhante quela, j decorreu o prazo nela previsto para a
arguio da anulabilidade. Quid iuris? Cfr. arts. 57. CC e 4.
Roma I.
R:
1 Identificar os ordenamentos juridicos em conexo:
Ordenamento juridico Espanhol (nacionalidade dos filhos, lex rei sitae quanto ao imvel);
Ordenamento juridico Portugus (nacionalidade dos pais);
Estamos perante uma situao absolutamente internacional.
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2 Analisar os conceitos quadro das regras de conflito:


Artigo 57 (regra de conflito)
Tem estatuto familiar.
Os pais tem nacionalidade portuguesa
uma regra de conflitos de conexo multipla subsidiria (e no cumulativa);
O artigo 57 manda aplicar a Lei Portuguesa.
Artigo 4 Roma I (regra de conflitos)
Vem substituir os arts. 41 e 42.
Artigo 4/1/c Roma I: a lei aplicvel a do Pas onde o imvel se situa; Tem estatuto contratual.
O artigo 4/1/c Roma I manda aplicar a lei espanhola.
3 Subsuno da norma material ao conceito quadro da regra de conflito.
Artigo 877 CC (regra material definida pelo 57 CC)
Esta norma visa evitar prejudicar a vida familiar; esta norma tem um estatuto obrigacional e
familiar; apesar de o 877 se encontrar no livro das obrigaes , tem cariz mais familiar;
Subsume-se no artigo 57 - logo aplicvel.
Artigo x da Lei Espanhola (cc espanhol) regra material definida pelo 4 ROMA I.
semelhante lei Portuguesa , logo tem natureza familiar.
A subsuno desta no artigo 57 (regra conflito de cariz familiar) no bem sucedida. A regra de
conflito designa como competente o ordenamento juridico portugues, logo, apesar de ambas
serem aplicveis, a lei correcta a aplicar ser a portuguesa.
Ambas so subsumiveis - mas o artigo 57 designa o ordenamento juridico Portugus.
Logo aplicaremos o artigo do nosso ordenamento - o artigo 877 do Cdigo Civil Portugus.
Aula 8
Caso 4
A e B, canadianos e residentes em Portugal, celebraram no Porto, em 1995,um contrato de
mtuo. Alguns meses depois casaram. Em 2001
divorciaram-se e o mutuante intentou em 2004, em Portugal, uma aco
declarativa de condenao para pagamento da dvida. B alega a prescrio da dvida, invocando
que, segundo o direito canadiano, o prazo de prescrio geral de 5 anos, e que no existiria no
Canad qualquer causa de suspenso semelhante do artigo 318., al. a), do CC
portugus. Cfr. tambm o art. 309. do CC.
a) Quid iuris, tendo em conta o disposto no Regulamento Roma I
(imaginando que este j seria temporalmente aplicvel ao caso) e no art.
52. do CC?
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b) Se adoptasse a posio relativa qualificao, quer de Roberto Ago, quer de Arthur H.


Robertson, como resolveria esta hiptese?
c) Imagine agora que, no momento da celebrao do contrato, A e B
escolheram como aplicvel a legislao canadiana; a sua resposta seria
idntica da al. a)?
R:
Identificar os ordenamentos em conexo:
Ordenamento juridico Canadiano (Nacionalidade);
Ordenamento juridico Portugus (Residencia, contrato);
Estamos perante uma situao absolutamente internacional! No nos basta o principio da no
transactividade, teremos que mobilizar regras de conflitos.
Analisar os conceitos quadro das regras de conflito:
Neste caso temos ausncia de escolha de lei pelas partes, o que fazer?
O artigo 40 do ROMA I d-nos a resposta.
Se o contrato no se incluir no 4/1 ou se for um contrato misto, aplicamos o 4/2 "prestao
caracteristica do contrato"*
*Em cada contrato possivel identificar uma prestao que permite apontar a funo econmicosocial daquele tipo contratual.
Artigo 4/3: se ainda assim houver conexo mais estreita com outro Pas, aplicar-se- a sua Lei.
O artigo 4/3 uma clusula de excepo - confia ao juiz a faculdade de, no caso concreto, poder
escolher uma lei que tenha maior conexo com outro Estado.
Artigo 4/4: quando no se consiga definir a lei aplicvel pelo artigo 4/1 ou 4/2 aplicamos o
4/4. Estamos perante um principio de conexo mais estreita (principio da conexo mais estreita
ou principio da maior proximidade) O principio da maior proximidade um nome pouco usado...
Exemplo:
Contrato de permuta:
A (troca a coisa x com b) ----------------------------------------> B (troca a coisa y com A)
1. Qual a prestao caracteristica se ambos tm exactamente o mesmo contedo?
impossivel saber...
... logo, aplicaremos o artigo 4/4 do ROMA I.
No nosso caso, "encaixamos" o mtuo no artigo 4/2;
Qual a prestao caracteristica do contrato?
Mtuo: s existir a partir do momento em que algum entrega o dinheiro. A partir da, o
muturio fica obrigado a restituir o mesmo montante (ou o montante mais juros).
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O mtuo existe para financiamento (concesso de crdito) logo, se este o objectivo do contrato,
a prestao caracteristica do mutuante que releva.
Este problema no se pe, ambos residem em Portugal, logo esta lei no se aplica.
E o artigo 52 do CC?
Relao entre os conjugues - manda aplicar a lei da nacionalidade comum: que a lei canadiana.
Qual aplicar??
4 ROMA 1 ------> Lei Portuguesa
52 CC------------> Lei Canadiana
Estatuto:
4 ROMA I : Estatuto obrigacional
52 CC: Estatuto familiar/matrimonial
3. Subsuno das regras materiais:
Artigo x da Lei Canadiana (prev a prescrio de 5 anos - tem estatuto obrigacional).
Subsume-se no artigo 4 Roma I - mas o artigo 4 Roma I designa como competente a Lei
Portuguesa. O artigo x da Lei Canadiana no se aplica.
Artigo 318/a do nosso CC
"prescrio (...) conjugues (...)"
||
est.obrg. est.fam/matrimonial
Como qualificar???
necessrio analisar a ratio da norma: proteco da paz familiar - assim, tem estatuto
matrimonial.
Artigo 52 manda aplicar a Lei Canadiana;
Artigo 4Roma I manda aplicar a Lei Portuguesa;
Lei Canadiana subsume-se no 4 ROMA I - no se aplica porque o artigo 4 do Roma I manda
aplicar a lei Portuguesa;
Lei Portuguesa subsume-se no 52 do CC - ambos tm estatuto matrimonial, mas o 52 no se
aplica porque manda aplicar a lei canadiana.
E o artigo 309 CC?
Tem estatuto obrigacional.
Subsume-se no ROMA I
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Aplica-se!!!
Prazo geral de 20 anos (no h suspenso durante o casamento pois no o 318 que se aplica).
Regra material = 309CC --------------> Regra conflito 4Roma I.
B) Se adoptasse a posio relativa qualificao, quer de Roberto Ago, quer de Robertson,
como resolveria esta hiptese?
Se adoptssemos a posio destes dois autores teriamos dois momentos diferentes de
qualificao.
1 Qualificao primria:
Devemos olhar os factos e (tal como se fosse uma situaao interna) encontrar as regras materiais
a aplicar.
Logo, o artigo 318/a Cc. Assim, devemos encontrar depois a norma de conflitos a que reconduz
a norma material. Logo o artigo 52 CC.
A Lei aplicvel ser a designada pela regra de conflitos. Logo, a Lei Canadiana.
2 Qualificao secundria/material:
Encontrar na lei designada (Canadiana) as leis materiais que resolvam o caso.
Aqui temos duas diferenas entre Ago e Robertson:
Ago: ocorre agora o chamamento indiscriminado: chamamos todas as normas do ordenamento
juridico.
Robertson: ordem juridica s vamos buscar as normas que se reconduzem categoria
normativa da regra de conflito.
Como ficava resolvido!?
Segundo AGO: Lei aplicvel lei x da lei Canadiana (teoria errada!!! partimos da norma de
estatuto familiar de um ordenamento para chegar a aplicar normas de estatuto obrigacional de
outro ordenamento!!!!
Segundo Robertson: segundo o caso na lei Canadiana no existe (norma), estamos perante um
vcuo juridico! (esta teoria falha. Parte da qualificao primria e falha por isso. Seno poderia
ser interessante e semelhante ao que usamos actualmente).
c)Imagine agora que, no momento da celebrao do contrato, A e B escolheram como
aplicvel a legislao Canadiana, a sua resposta seria a idntica da alinea a)?
Imaginemos que havia escolha de lei.
Lei Canadiana e Lei Portuguesa so as leis em contacto com o caso.
Mas A e B escolheram a lei Canadiana.
Ver o artigo 3 do ROMA I.
Eduardo Filipe

Page 14

Quer se aplique, no caso, um estatuto obrigacional, quer um estatuto matrimonial, as regras


materiais sero sempre as da Lei Canadiana.
Art X Lei Canadiana ----------subsume-se na regra ROMA I (art3), tem estatuto obrigacional*
(presciao 5anos)
* Na Lei Canadiana procuramos:
- Lei com estatuto matrimonial - no h
- Lei com estatuto obrigacional - norma x (esta).
Aula 9
Caso 5
A, cidado portugus morre, sem deixar herdeiros, e deixa bens imveis sitos na Turquia e em
Portugal. A lei turca permite a apropriao pelo Estado turco dos bens sitos no seu territrio,
quando so bens vagos (bona vacantia), nos termos de um direito real de ocupao. Por seu
turno, o Estado
portugus pretende, segundo o disposto no artigo 2152. CC, ser chamado a herdar a totalidade
da herana. Supondo que a lei turca adopta conexes idnticas s do DIP portugus:
a) Quid iuris? Cfr. os artigos 46. e 62. CC.
b) E se todos os bens estivessem situados em Portugal, mas o
de cuius fosse turco?
R:
1Identificao dos ordenamentos juridicos:
Lei Portuguesa (Nacionalidade , Lex rei sitae);
Lei Turca (Lex rei sitae);
2 Regras de Conflitos:
Artigo 46 CC tem estatuto real ( a lei do local do bem) -- Lei Turca + Lei Portuguesa , porque
esto imveis na Turquia e imveis em Portugal.
Artigo 62 CC tem estatuto sucessrio ( a lei do autor da sucesso: Nacionalidade- Lei
Portuguesa)
3. Subsuno das regras materiais:
Lei Turca X ( o Estado Turco tem um direito real de ocupao); A lei Turca tem estatuto real! E
manda aplicar a Lei Turca aos imveis sitos na Turquia e a Lei Portuguesa aos imveis sitos em
Portugal).
Subsume-se no artigo 46 do CC?
Sim, mas somente quanto aos imveis sitos na Turquia.... e os sitos em Portugal? sp excluidos.
Eduardo Filipe

Page 15

A lei x no se pode aplicar (subsuno parcial);


Artigo 2152 do CC - Este ter estatuto sucessrio ou real? Se houver dvidas quanto
qualificao , devemos usar um critrio sistemtico... encontra-se no livro das sucesses, logo
um estatuto sucessrio.
Ento, tem estatuto sucessrio.
Subsume-se no artigo 62?
Sim, aplicando-se a toda a sucesso.
Mas, temos aqui um conflito parcial...
- A lei Turca x: subsume-se parcialmente no 46;
- Artigo 2152: subsume-se no 62;
Temos duas leis diferentes chamadas ao mesmo problema!
Simultaneamente, admitimos que a Lei Turca se aplica aos imveis Turcos e que a Lei
Portuguesa se aplica a toda a sucesso.
O que fazer?
FERRER CORREIA: devemos hierarquizar as normas, tendo em conta o seu estatuto!
No caso temos um estatuto real VS um estatuto pessoal (deve prevalecer o estatuto real, pela
maior conexo que tem com o imvel (principio da maior proximidade) (serve a adaptaao de
qualificaes);
A Lei Turca aplicar-se- aos imveis Turcos, afastando a lei Portuguesa;
Quanto aos bens situados em Portugal no h conflito: o Estado sucede a A (2152)
B) E se todos os bens estivessem em Portugal mas o de cuius fosse Turco?
1 Identificao dos ordenamentos juridicos:
Lei Turca - Lei da Nacionalidade;
Lei Portuguesa - Lex rei sitae;
2 Regras de conflito
Artigo 46 CC - manda aplicar a lei Portuguesa; tem estatuto real;
Artigo 62 CC- manda aplicar a lei Turca; tem estatuto sucessrio;
3 Subsuno das normas materiais
Eduardo Filipe

Page 16

Lei Turca x - tem estatuto real; no se subsume no 46 , no se aplica;


Artigo 2152 - tem estatuto sucessrio; no se subsume no 62
Mas, temos um conflito negativo de qualificaes;
Nenhuma das normas conexas com o caso se considera competente!
O que fazer?
FERRER CORREIA: haver uma verdadeira lacuna?
Ser possivel contornar o problema?
Devemos lanar mo da adaptao:
H trs solues possiveis:
1- Dr. FERRER CORREIA: a soluao passaria pelo alargamento da aplicaao do artigo 2152, de
modo a que o Estado portugus herdasse bens situados em Portugal, quando no houvesse outros
herdeiros;
2- Dr. Magalhes Colao: deviamos adaptar a regra de conflitos (artigo 62 CC), adaptando o seu
elemento de conexo, aplicando s sucesses a lex rei situae;
3- Dr. Marques dos Santos: deviamos adaptar o artigo 1345, subsumindo-o no artigo 46;
Todos eles defendem procurar a soluo ao nvel do DIP.
Se no for possivel, ento partimos para a adaptao de normas materiais.
A segunda posio, a do Dr. Magalhes Colao parece ser a mais adequada (devemos adaptar a
regra de conflitos (artigo 62 CC), adaptando o seu elemento de conexo, aplicando s sucesses
a lex rei situae).
b1: E se a lei turca considerasse competente a lei do domicilio do de cuius ao tempo do seu
falecimento (que era Portugal) de acordo com a teoria da referncia material?
Lei Turca
tem est. sucessrio - - - - - - - -- - - - - - -- - subsume-se no artigo 62 (manda aplicar a lei da
nacionalidade : lei turca.
A lei turca considera competentea lei do domicilio do de cuius
RETORNO PARA A LEI PORTUGUESA
Necessitamos de verificar os requisitos:
18/1 - com referencia material (cumprido o requisito);
18/2 - residencia habitual (cumprido o requisito);

Eduardo Filipe

Page 17

O REENVIO
Artigo 16 CC
A doutrina da referncia material: o nosso cdigo civil aceita o reenvio excepcionalmente,
apenas quando se mostre til pressucuo da harmonia juridica internacional.
Artigo 17 do cc e artigo 18 do cc.
O artigo 17 trata das situaes de trasmisso de competncia

O artigo 18 trata das questes de


retorno;
Eduardo Filipe

Page 18

Retorno e transmisso de comptetncias so duas modalidades de reenvio.


O artigo 16 cc focaliza o direito material de L2;
Os artigos 17 e 18 cc focalizam as regras de conflitos de L2;
Art 17 (transmite para L3)
Art 18 (retorna para L1)
Artigo 18 Cc (retorno) : se o DIP de L2 devolve para L1 aplica-se o direito material de L1, que
ser o direito interno Portugus.
Portanto, L2, deve, em principio, tomar uma referncia material de L1: s assim h retorno.
Promove-se a harmonia juridica internacional. Teoricamente: o caso coloca-se em L1, aceitamos
o reenvio para L2, que por sua vez retorna para L1 e aplica-se direito material de L1. Se no
aceitssemos o reenvio o caso colocava-se em L1 - ns como iriamos aplicar o artigo 16 (hostil
ao reenvio) aplicava-mos o direito material de L2, se o caso colocado em L2, como faz
referencia material para L1 aplicava-se L1. Sendo assim o caso era resolvido com direito
diferente sendo colocado em L1 ou em L2. (L1- L2); (L2-L1)- Aceitando-se o reenvio e no se
aplicando o 16 temos que (L1-L1); (L2-L1);
Ateno aos requisitos de 18/2 (veremos em caso prtico nas aulas seguintes);
EXEMPLOS:
Artigo 17/1
L1 ---> L2 ----> L3 (considera-se competente)
L1=L3
L2=L3
L3=L3
Temos harmonia juridica internacional;
Artigo 17/2 - art 16
L1 (lei residencia habitual)-----> L2 (L.Nacionalidade)----> L3 (Cons.competente)
L1=L3
L2=L3
L3=L3
Harmonia juridica internacional;
L1-----> L2 (L.Nacionalidade) ------> L3 (Cons. competente)
Lx (lei residencia habitual)
Lx= L2 (assim no h reenvio)
S pode haver reenvio se....
L1---->L2---->L3
Eduardo Filipe

Page 19

Lx------------> L3
L1=L3
L2=L3
L3=L3
e LX=L3
O acordo entre a lei da nacionalidade e a lei da residncia habitual que nos permite aceitar o
reenvio.
Se no cessa o reenvio (17/2 cc);
Artigo 17/3
L1 (r.habitual)----> L2 (l.nacionalidade)-----> L3 (lex rei situae) (h reenvio por causa do
principio da maior proximidade (da lei com o objecto);
L1---->L2 (l.nacionalidade)----> L3 (considera-se competente)
LX (residencia habitual) (que l.nacionalidade)
h reenvio.
Artigo 19
Faz cessar o reenvio aparentemente aceite pelo 17 ou 18;
Exemplo. 1
L1-----L2 (negocio cons. valido) -----> L3 (negocio cons. invlido)
O que deveremos preferir?
Manter a validade do contrato?
ou cumprir o reenvio?
19/1 - preferimos a validade do negcio.
Exemplo.2
18/1 (reenvio para a lei portuguesa)
L1 (negocio cons. ivlido)--------> L2 (negocio considerado valido)
<-----------------------------------|
ref. material (L2 para L1)
19/1: preferimos a validade do negcio!
Segundo o 16 era vlido. L1--RM--L2
Principio favor negotii.
Prescindimos da harmonia juridica internacional para melhor tutelar as expectativas das partes.
Eduardo Filipe

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Mas, de acordo com FERRER CORREIA, a letra do 19/1 muito ampla.


Devemos adoptar requisitos adicionais que no resultem da letra da lei mas que se adequam sua
ratio.
1 Que existisse data da constituio da relao juridica, algum contacto com o nosso
ordenamento juridico; S assim presumivel que as partes se tinham orientado pela nossa regra
de conflito.
2Que se trate de uma situao juridica j constituida;
Artigo 19/2: situaes de escolha de lei pelos particulares ----> artigo 41 (mas no se aplica ao
ROMA I (este regulamento tem uma norma que exclui expressamente o reenvio)
Situaes inimigas do reenvio: normalmente h uma referncia material.
Artigo 36/1 conexo alternativa --> o negcio sempre formalmente vlido;
Imaginemos que, segundo a lei aplicvel substncia do negcio invlido e que a lei do lugar
da declarao tambm considerava invlido.
Mas , temos o artigo 36/2 para salvar a validade do negcio.
O 36/2 funciona como o reenvio:
36/1
L1 ------> L2 (Lei substancia do negcio) X
L1------>L2 (Lei do local da celebrao do negcio) X
36/2
L1----->L2------>L3 (mesmo que no se considere competente. Ratio: favor negotii, fundamento
autonomo do reenvio.
(funciona ao contrrio no artigo 18/1)
Aula 11
Caso Prtico
I. A, brasileiro, residente em Portugal, pretende contrair
casamento. Sabendo que a lei brasileira consideracompetente, neste domnio, a lei do domiclio e
praticaa referncia material, que lei aplicaria a este caso?
II. Discute-se nos tribunais portugueses a sucesso imobiliria de A, cidado francs que morreu
tendo domiclio em Paris e deixando como herana bens
imveis no Brasil e em Portugal. Sabendo que o direito francs regula, nestes casos, a sucesso
pela lei do lugar da situao dos bens e pratica a devoluo simples, e que o direito brasileiro

Eduardo Filipe

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tambm considera competente a lex rei sitae mas assumindo uma posio hosti

l ao reenvio, que lei aplicaria?


R:
I. Lei Portuguesa 31/1 (ver artigo 49);
L2 devolve com referncia material;
Vamos verificar o artigo 18/1 e 2 para ver se esto verificados os pressupostos;
Artigo 18/1 - se o Dip da Lei 2 devolver para a Lei 1, o direito interno (material) desta que se
aplica. Temos harmonia juridica internacional visto que L1=L1; L2=L1 ; O caso coloca-se em L2
aplica-se L1 , o caso coloca-se em L1, aplica-se L1.
Vamos verificar se esto cumpridos os pressupostos do 18/2. Estamos perante leis de estatuto
pessoal, tem que ser observado um de dois requisitos:
1- Lei da residencia habitual ( o caso);
2- Lei da residencia habitual considerar competente o dt. portugues;
Se aceitarmos o reenvio/retorno, a lei portuguesa aplica-se.
------------------------------------------------------------------------------------------------

Eduardo Filipe

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II. A referncia da regra de conflitos lei estrangeira L3 feita relativamente ao seu todo e no
somente em relao ao seu direito material. L3 considera-se competente e , segundo o artigo
17/1 e 3 aceitamos o reenviom aplicando a lei brasileira. Mas, no esqueamos que estamos
perantenorma de estatuto pessoal (17/2); Devemos recusar o reenvio? A residia em Paris, e a lei
do seu Pais no se considera competente. O artigo 17/2 no se preenche logo, h reenvio
(assim , no precisamos de ir ao 17/3);
<----------------------Portugal
L1---->L2 L2 ---->L1
Retorno para a Lei Portuguesa (18/1)
O DIP da Lei Francesa L2 retorna lei Portuguesa (L1)mas com devoluo simples, logo ,
tomando em considerao as regras de conflito.
Para a lei 2, a lei competente a da nacionalidade. O artigo 18/1 nao se preenche (no h retorno
para o direito interno portugues). Nao vamos ao 18/2 - entao aplicamos o 16.
O reenvio no necessrio nem adequado para obter a harmonia juridica internacional .
Aula 12
Caso prtico:
I. A, brasileiro e residente em Portugal, perfilhou B neste Pas,
sendo tal acto nulo em face do direito portugus mas vlido
em face do direito brasileiro. Quid iuris, sabendo que o direito
brasileiro manda aplicar s questes de filiao a lei do
domiclio com referncia material?
II. A, ingls, residente em Paris, morreu em Portugal deixando
bens imveis em Inglaterra, Itlia e Portugal e bens mveis na
Itlia. Quais as leis competentes tendo em conta que:
-!o direito ingls pratica a dupla devoluo e submete a
sucesso lei do ltimo domiclio do de cuius;
-!a lei francesa pratica a devoluo simples e submete a sucesso
dos mveis lei do ltimo domiclio do de cuius e a sucesso
Eduardo Filipe

Page 23

dos imveis lex rei sitae;


-!o direito Italiano hostil ao reenvio e manda reger a sucesso
pela lei nacional do de cuius.
I. Problema do reenvio:
Artigo 56 (constituio da filiao) --> manda aplicar a lei pessoal (31): Nacionalidade
(brasileira);
L1----->L2 (se a L2 se considerasse competente, o problema estaria resolvido);
A lei brasileira remete para a lei portuguesa (domicilio) com referencia material;
L1(LResidencia) --------> L2
L2------------------------->L1 (RM)
Referencia material: remete para as normas materiais;
Haver retorno?
Devemos analisar o 18/1
REQUISITOS:
"lei designada pela nossa regra de conflito"
lei brasileira L2
"devolver"
Sim, o caso.
"direito interno devolver"
Sim, o caso, h referncia material.
Logo, L1=L1; L2=L1; H har
monia juridica internacional.
Como estamos perante matria de estatuto pessoal, vamos agora analisar o 18/2.
Requisitos:
Residir em territorio portugues: Sim, est preenchido!
ou
Lei do Pais da residencia considerar competente o direito interno portugues. Nao est
preenchido.
Logo, L1= L1; L2=L1 (Harmonia juridica internacional; harmonia juridica qualificada) Alm do
acordo entre leis materiais e regras de conflito h acordo entre a lei da nacionalidade e a lei da
residencia habitual.
Artigo 19
Aceitamos o reenvio, h harmonia juridica internacional.
Eduardo Filipe

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MAS ATENO!
A lei aplicvel L1= Portugue
sa, considera o acto NULO.Nestes casos , em que a lei aplicvel considera o negocio nulo,
devemos rejeitar o reenvio, em prol do favorecimento da validadedo negocio (favor negotii).
O artigo 19/1 deve ser restritamente aplicado/interpretado.
Devemos acrescentar - lhe dois requisitos doutrinais que decorrem da ratio da norma e no da
sua letra:
1. Que a situao esteja j c
onstituida (Se no estivesse, nao haveria expectativas legitimas a tutelar;
2. Que, no momento da sua
constituio, a situao tenha contacto com a nossa ordem juridica;
Assim podemos afirmar que as partes tinham considerado a nossa lei (regra de conflito);
Esto ambos preenchidos!
Assim, aplicamos a LEI BRASILEIRA.
II. Problema de sucesso:
Artigo 62
L1 (L.Portuguesa) --------> L2 (L.Inglesa) remete para L1 ou L3 com DD (dupla devoluo)
A ultima residencia ser portugal (L1)ou frana (L3)?
Se fosse Portugal....
Retorno para Lei Portuguesa:
L1---------->L2
PT ING
L2---DD--->L1
Artigo 18/1
A dupla devoluo um sistema de referencia global.
O artigo 18/1 no est preenchido, logo, segundo FERRER CORREIA, devemos aplicar o
16CC.
L1-L2
L2-L2
Harmonia
ou
Segundo Baptista Machado, a
dupla devoluo pode ser entendida como fazendo referencia para o
direito material portugues , se este se considerar competente:
Eduardo Filipe

Page 25

L1-L1
L2-L1
Tanto com FERRER como com BAPTISTA obtemos harmonia juridica internacional. Mas
aconselhvel que sigamos BAPTISTA - sempre que possivel, os juizes portugueses devem
aplicar a lei portuguesa ---- principio da boa administrao da justia.
Portanto, aplicamos L1 (P
T) aceitando o reenvio.
Se no quisermos aceitar
o reenvio, aplicamos a L2 Inglesa.
Se fosse em Frana....
L1 (pt)----->L2 (Inglaterra) --- DD---> L3 (Frana)
A L3 (Frana) manda aplicar aos mveis a lei do ultimo domicilio do de cuius (L3 - considera-se
competente)
E manda aplicar aos imoveis a lex rei situae
Portugal ; Inglaterra ; Itlia
Bens mveis (Itlia)
L1---->L2---->L3 considera-se competente;
Reenvio:
transmisso de competncia
art 17/1 - cumprido, artig
o 17/2 cumprido, no cessa o 17/1, h reenvio.
Aplica-se a L.Francesa.
(verificar os pressupostos verificar se 17/2
t cumprido)
---------------------------------------------------------------------

Ben
s imveis
Em Inglaterra:

Eduardo Filipe

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L2 - aplicar aquela que L3 considerar competente; L3 faz referencia global para a lei inglesa: a
lei inglesa designa a francesa , logo: temos L2=L3; L3=L3; O 17/1 est preenchido. Artigo 17/2:
norma de estatuto pessoal; residencia habitual em Portugal? Nao; A lei do Pais de residencia
considera compete
nte o direito interno portugues? No; O artigo 17/2 no se preenche, logo, no faz cessar o 17/1
e assim h reenvio.Aplicamos a lei Francesa.
Imveis em Itlia:

L2 aplica a lei que L3 considerar competente; L3 transmite com DS para L4 e L4 devolve para
L2; LOGO: L4=L2;L3=L2;L2=L2; Se L1=L2 com referencia material, temos h.j.internacional.
L2 aplicvel, a Lei Inglesa. L2 considera-se competente desde inicio, logo
, no h reenvio.
Imveis em Portugal

Eduardo Filipe

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L2 aplica a lei que L3 considera competente; L3 lex rei sitae: devolve com devoluo simples
para L1 e, L1 manda aplicar L2 (Nacionalidade);
Logo L1=L2; L3=L2;L2=L2;
No aceitamos o retorno nem a trasmisso de competncia; Sem reenvio temo harmonia juridica
internacional! (L1=L2);
Aula 13
Caso prtico:
A, italiano residente na Sua, declarou em Itlia, em 2002, a perfilhao de B, de nacionalidade
portuguesa. Contudo, o acto, celebrado em conformidade com o direito suo, nulo em face da
lei italiana. Em que sentido deveria um juiz portugus apreci-lo, sabendo que o direito
internacional
privado italiano considera competente a lei pessoal do
perfilhante, praticando um regime de devoluo simples, e
que a lei sua faz uma referncia material para a lei do seu
domiclio?
R:
Filiao- artigo 56.
A=Italiano.
L1----> L2 (L.Italiana) (considera-se competente L2) [L1 e L2 aplicam L2]
O reenvio o mtodo usado para resolver conflitos de sistemas. Neste caso, para j, no h
conflito, logo no se justifica o reenvio...
Mas, de acordo com L2 o acto nulo. Mas , no Pas de residncia vlido. Qual a sua
importncia?
Quando contribuiu para a validade do negcio... mas , no chegamos Lei Suia por L1 nem por
L2...
Eduardo Filipe

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O relevo dado lei da residncia habitual nasce do artigo 31/2 e no pelas referncias feitas pelas
regras de conflitos.
Lei Suia considera-se competente e faz ref. material para si prpria, aplica-se!
O facto de fazer ref. material e de a lei italiana fazer dev. simples irrelevante pois as leis
consideram-se competentes, no remetem para outras...
Interpretao extensiva do 31/2: Reconhecimento de situaes constituidas no estrangeiro, que
esto de acordo com uma lei que no aquela designada na nossa regra de conflitos.
Requisitos:
1. Matrias de estatuto pessoal (sim);
2. Celebrado no pais de residncia habitual (no)... parece ter sido em Itlia;
3. Conformidade com a lei da residencia habitual (sim);
4. Que essa lei se considere competente (sim);
No h forma de contornar o problema do ponto 2.?
Ser o requisito no preenchido essencial?
Essencial o facto de o negcio produzir os efeitos luz da lei da residncia habitual - poder
justificar-se ento uma interpretao extensiva para aplicar o 31/2. (adequando a letra da lei ao
seu espirito, recusando um dos seus requisitos para a poder aplicar);
Ento, podemos afastar aquele requisito?
O lugar da celebrao do acto no deve ser decisivo para proteco das expectativas dos
particulares.
REQUISITOS que resultam da ratio do 31/2:
1. questo levantada a titulo principal;
2. situao consolidada (que tenha produzido efeitos +/- estveis (no caso desde 2002);
3.Decorrente de acto/negcio juridico;
4.No tenha sido objecto de sentena judicial transitada em julgado (se no seria problema de
reconhecimento de sentenas).
Aula 14
Caso prtico
A, portugus residente na cidade do Mxico, explora nessa cidade uma empresa de
empacotamento de frutas e legumes. Em 2007, durante uma feira em Pequim, na China,
contratou com B, pessoa colectiva inicialmente constituda no Nepal mas com sede na ndia, a
venda, por esta a A, de componentes electrnicos para as mquinas de empacotamento utilizadas
por A. Os mesmos deveriam ser entregues a A, em Dezembro de 2007, na cidade de Coimbra.
a) Qual a lei que reger as consequncias de um incumprimento do contrato
por B, no caso de ser intentada aco de cumprimento junto dos Tribunais
portugueses? (Suponha, para efeito da aplicao do Regulamento Roma I, que o
contrato celebrado aps 17 de Dezembro de 2009)
b) Por que lei deveria um Tribunal portugus apreciar a questo da capacidade
de B para a celebrao do contrato sabendo que:
Eduardo Filipe

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-a lei indiana considera competente a lei do lugar da constituio da pessoa colectiva, nos termos
da teoria da dupla devoluo;
-a lei nepalesa reconhece competncia lei do lugar onde agiu o representante da pessoa
colectiva, adoptando a teoria da devoluo simples; e
-a lei chinesa considera competente a lei do foro demandado, com referncia material? Cfr. o art.
33. do Cdigo Civil.
c) A sua resposta questo anterior mantm-se se o negcio for considerado invlido luz das
leis portuguesa e chinesa, mas vlido de acordo com as leis indiana e nepalesa?

R:
No h indicao de normas materiais, logo no ser problema de qualificao.
Estamos perante um problema de lei aplicvel.
a) Regulamento Roma I - art.3, aplicamos a lei escolhida pelas partes (no h) --->artigo 4 "na
falta de escolha..." a) residencia habitual do vendedor (INDIA) ; pessoa colectiva - artigo 19
(local da sua sede);
Artigo 4/1 a
A lei aplicvel o direito material Indiano.
Al.b Ver artigo 33
Sede de B-India
A lei Indiana no se considera competente mas antes o Nepal.
L1---->L2-dd--->L3-ds--->L4(lei chilena) ------->L1 (retorno indirecto - de L4 para L1)
L1->L2->L3->L4->L1
Retorno indirecto.
Qual a lei aplicvel?
Artigo 18
L2 aplica o que L3 aplicar
L3 aplica L1 (atende as regras de L4)
L4=L1
Logo, L3-L1 e L2-L1 e L1-L1
Vale a pena aceitar o reenvio pois temos harmonia juridica internacional!
E o artigo 18/2?
Lei Nacionalidade
+
Lei residencia habitual
No aplicamos este nem o 17/2, pois estamos perante uma PESSOA COLECTIVA (no singular)
H.juridica qualificada - no faz sentido para as pessoas colectivas.
A lei aplicvel L1.
c) Problema validade/invalidade:
Em L1 (invlido)----> L2 (vlido)----> L3 (vlido)----> L4(invlido)
L1 para L2 L2 para L3 com DD L3 para L4 com DS L4 para L1 com RM;
Se aceitassemos o reenvio o negcio seria invlido....
Se no aceitarmos o reenvio (ref. material) o negcio ser vlido (L1=L2);
L1 --- L2
Eduardo Filipe

Page 30

RM
Afastamos o reenvio (aplicamos L2 lei indiana (favor negotii) artigo 19/1 --->16 (RM);
+ interpretao restritiva (+ 2 requisitos): 1. situao j constituida sim!! 2007; 2. que tenha
conexo com o nosso ordenamento data da const. da relao sim - lugar da execuo da
obrigao de B e A Portugues;
Aplicamos L2 - a Lei Indiana.
Aula 15 (ultima)
Caso prtico:
A e B, cidados iranianos refugiados em Portugal ao abrigo da Conveno de Genebra de 1951
relativa ao estatuto dos refugiados (que no seu art. 12., n. 1, prev: o estatuto pessoal de cada
refugiado ser regido pela lei do pas do
seu domiclio, ou, na falta de domiclio, pela lei do pas da residncia). Este casal contraiu
matrimnio no Iro, em Outubro de 2005, sem que nenhum deles se tenha deslocado ao pas da
sua nacionalidade: com efeito, o Cdigo Civil iraniano, que regula a celebrao do casamento
nos arts. 1071. a 1074., prev, no art. 1071., que cada nubente pode encarregar um terceiro
da celebrao do casamento, o que significa, naquele sistema jurdico, a admissibilidade da
celebrao do casamento na presena de procuradores de cada um dos nubentes (cfr., no CC
portugus, a conjugao dos arts. 1615., a), e 1616., a)), bem como a possibilidade - que o
direito portugus no prev
- de a escolha do outro nubente caber ao prprio procurador. No caso, as
procuraes foram outorgadas por A e por B ainda quando cada um deles se encontrava no Iro, e
com a expressa atribuio de poderes aos respectivos procuradores para que escolhessem com
quem o seu representado iria casar, sendo que A e B data nem sequer se conheciam. Hoje
pretendem proceder ao registo civil dessa unio em Portugal, o que lhes negado pela
Conservatria. Quid iuris, atendendo aos arts. 49. e 50. do CC?!
R:
A e B iranianos (L.Nacionalidade) refugiados em Portugal ao abrigo da C.Genebra de 1951.
Artigo 12/1 . estatuto pessoal de A e B= Lei do Pas do seu domicilio ou lei do Pais da
residencia , que PORTUGAL.
Outubro de 2005 - casamento de A com B no Iro por procurao.
Cdigo civil Iraniano 1071 a 1074 - admite o casamento por procurao e a escolha dos nubentes
pelo procurador.
Cdigo civil Portugus 1615/a e 1616/a - admite o casamento por procurao mas no prev a
escolha dos nubentes pelos procuradores (ver 1620).
Procuraes foram assinadas por A e B no Iro (A e B nem se conheciam) autorizando aos
respectivos procuradores a escolha do outro nubente.
Hoje , querem registar o casamento em Portugal e isso -lhe negado!
1. Ordenamentos juridicos: Portugal e Iraniano.
2. Regras de conflito: artigo 49CC (est. fam. matrimonial); artigo 50 (qt forma);
3.Normas materiais: artigo 1071 CC Iraniano e artigo 1615/a e 1616/a CCPortugues;
Temos referencia s normas materiais logo, ser um problema de qualificao!
O artigo 49 manda aplicar a lei pessoal (aqui a lei pessoal a da residencia e no a da
nacionalidade 12/1 CG, o 49 conjuga-se com o 12/1 CG nao com o 31 cc;
O artigo 50 manda aplicar a lei do Estado onde o acto celebrado;
Eduardo Filipe

Page 31

Iro - Lei Iraniana (permite o casamento)


No ha problemas de reenvio n. conflitos de sistema. A lei iraniana diria o mesmo que a nossa.
E, aceitando o registo nao seria chocante? ...
Poderia , mas so eles mesmos que querem registar o casamento, logo no h problema , eles
que sabem da vida deles!!!
Razo de ser do 12 CG - o dto da nacionalidade nao se deve aplicar pois se o agente refugiado
h uma grande quebra com o esse ordenamento juridico.
Estatuto matrimonial quanto substancia (lei pessoal - portuguesa 12/1CG)
Art 50 estatuto matrimonial qt forma Lei Indiana
Normas materiais 49 aplica-se?
50 aplica-se?
1071 a 1074 CC Iraniano : estatuto matrimonial qt substancia admite a procuraao (forma) e a
procuraao de vontade (esta a questo principal) - subsume-se no 49 manda aplicar
L.Portuguesa e nao iraniana, logo nao se aplica...
Arts CC PT: estatuto matrimonial quanto forma - subsume-se no 50? manda aplicar Lei
Iraniana. logo estes arts no se aplicam.
Estamos perante um conflito negativo:
nenhuma das leis chamada a titulo diferente se considera competente
Lacuna
Lanamos mo da adaptao
Esta deve operar ao nivel das regras de conflitos em vez de operar nas regras materiais Prof.
Collao.
As normas assim obtidas so mais universalizaveis no caso de ocorrer novamente o problema; a
adaptaao da norma material muito mais dificil.
Adaptamos o elemento de conexo:
Deveriamos no artigo 49 excluir a aplicaao do 12/1 e aplicar o 31/1 Nacionalidade!!!
Assim a lei aplicavel poderia ser a iraniana: o 1071 cciraniano subsumia-se no 49
ou
poderiamos mexer na qualificaao: normas mat. segundo um principio favor negotii. dizendo que
as normas do cc sao de forma subsumia-se no 50.
_______________________________________________________
Eduardo Filipe

Page 32

Fim
Direito Internacional Privado Perguntas e Respostas
1)

Quais as principais diferenas entre o direito internacional privado e o direito


internacional publico?
R: O direito internacional privado um sobredireito, pois indica o direito aplicvel e no
soluciona um litgio, assim, trata-se de um ramo que possui normas conflituais,
indiretas, que no proporcionam uma soluo, mas trazem o direito incidente sobre
determinado fato jurdico. O direito internacional pblico trata das relaes entre
Estados soberanos, Organizaes Internacionais Intergovernamentais, como a ONU,
FMI, por exemplo, e pessoas e demais entes, como as organizaes no
governamentais (Greenpeace) no mbito internacional.

2)

Explique o que direito uniforme e a sua distino com o direito internacional


privado.
R: O direito uniforme, substantivo ou material o que procura alcanar a unidade do
direito dentro do seu campo de atuao, delineado por preceitos jurdicos
concordantes e indicativos do direito aplicvel, que estejam em vigor em dois ou mais
estados, portanto, o tratado internacional um instrumento jurdico de utilizao neste
caso e, dentro de seu mbito, perante aos Estados, que esto em vigor as normas
jurdicas uniformizadas. Assim, o direito uniforme do direito internacional privado so
distintos, mas se interligam pois os tratados internacionais apenas promovem a
uniformizao de algumas normas.

3)

Explique o que direito comparado e sua distino com o direito internacional


privado.
R: O direito comparado estuda, mediante contraposio, vrios sistemas jurdicos
distintos examinando suas regras, fontes, histrias e diversos agentes sociais e
polticos. No direito internacional privado, distintamente do direito comparado, no h
estudo de sistemas jurdicos, mas sim, concretiza-se no momento da busca pela
melhor composio para os conflitos envolvendo diferentes ordenamentos jurdicos.

4)

O que lex mercatoria e sua distino com o direito internacional privado.


R: A lex mercatoria um complexo de normas que compem um sistema jurdico
integro e com mecanismos de concisos para a soluo de controvrsias e sanes
prprias, com o intuito de aumentar a segurana nas relaes jurdicas comerciais
internacionais realizadas entre indivduos que se localizam em diferentes Estados.
Confirme o conceito exposto sobre lex mercatoria percebe-se que no tem nenhuma
ligao com o direito internacional privado, j que este apenas visa indicar o direito
aplicvel trazendo o direito incidente sobre determinado fato jurdico.

5)

Qual o objeto do direito internacional privado?

Eduardo Filipe

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R: O direito internacional privado regula e promove o estudo de um conjunto de regras


que determinam qual o direito material aplicvel s relaes jurdicas particulares,
sejam entre pessoas fsicas como o divrcio, por exemplo, jurdicas, como o comrcio,
e estabelece qual a jurisdio competente para dirimir determinado conflito. Feitas tais
colocaes, cabe apresentar tal objeto do direito internacional privado, so:
a)

Condio jurdica do estrangeiro: visa dar o conhecimento dos direitos do estrangeiro


de entrar e permanecer no pas, domiciliar-se ou residir-se no territrio nacional, sem
haver prejudicidade sob o crivo econmico, poltico e social;

b)

Conflito de Jurisdies: atenta-se observar a competncia do Poder Judicirio,


solucionando determinadas situaes que dizem respeito a pessoas, coisas ou
interesses que extrapolam o limite soberano de um Estado, devendo reconhecer e
executar sentenas proferidas no estrangeiro;

c)

Conflito de leis: analisam-se as relaes humanas conectadas a dois ou mais


sistemas jurdicos, nos quais as regras materiais no so concordantes, apenas o
direito aplicvel a uma ou diversas relaes jurdicas de direito privado com conexidade
internacional;

d)

Direitos adquiridos no mbito internacional: visa considerar a mobilidade das relaes


jurdicas, surgindo-se uma jurisdio, refletindo seus efeitos posteriormente a sujeio
de uma legislao distinta;

e)

Nacionalidade: caracteriza-se o nacional de cada Estado, sob as formas originrias e


derivadas de atribuio de nacionalidade, da perda, requisio, dos conflitos positivos e
negativos em caso de polipatrdia, apatrdia e restries nacionais por naturalizao.

6)

Em que consiste o direito internacional privado brasileiro?


R: O direito internacional privado brasileiro observa as relaes jurdicas existentes no
plano interno que possuam elemento estrangeiro. Assim, devem-se verificar os critrios
legais para solucionar determinados conflitos.

7)

O que elemento de conexo?


R: O elemento de conexo so normas estabelecidas pelo direito internacional privado
que indicam o direito aplicvel a uma ou diversas situaes jurdicas unidas a mais de
um sistema jurdico. Pode-se chamar tambm de normas indiretas ou indicativas,
devido apontar o direito que ir aplicar no caso concreto nas relaes particulares com
conexo internacional, mas sem solucion-lo, apenas indicam.

8)

Para que servem as espcies de elemento de conexo e aponte alguma delas.


R: As espcies de elemento de conexo servem para viabilizar a soluo do direito ao
caso concreto. O rol de espcies de elemento de conexo no exaustivo, apenas
exemplificativo, so elas: lex damni, lex domicilii, lex fori, lex locu actus, lex loci
celebrationis, lex loci contractus, lex loci delicti, lex loci executionis, lex loci solutionis,
lex monetae, lex patriae, lex rei sitae, lex voluntatis, locus regit actum, moblia
sequuntur personam.
Eduardo Filipe

Page 34

9)

O casamento celebrado fora do territrio nacional poder ser reconhecido


como vlido no ordenamento jurdico brasileiro?
R: Conforme leciona Maristela Basso, toda relao matrimonial constituda no exterior,
em conformidade com a forma estabelecida pela lei local de celebrao do casamento,
ser reconhecida como vlida no ordenamento brasileiro, salvo naqueles casos em que
o ato realizado violar a ofensa ordem pblica ou fraudar a lei nacional. Portanto,
alude-se de acordo com a expresso latina do lex loci celebrationis.

10) O que lex fori?


R: Lex fori a norma jurdica aplicada do foro em que ocorre a demanda judicial entre
os litigantes (partes conflitantes).
11) O que lex domicilli?
R: A lex domicilli a norma jurdica a ser aplicada do domicilio dos envolvidos da
relao jurdica em que possui, bem como a capacidade (atos da vida civil) e a pessoa
fisica (conjuntos de atributos que distinguem uns indivduos dos outros). O art. 7 da Lei
de Introduo as Normas do Direito Brasileiro diz:
A lei do pas em que for domiciliada a pessoa determina as regras sobre o comeo e o
fim da personalidade, o nome, a capacidade e dos direitos de famlia
12) Explique, o que lex rei sitae?
R: Lex rei sitae ou lex situs o elemento de conexo que determina a norma jurdica
que ser aplicada conforme o local em que a coisa se encontra. O art. 12 1, da
LINDB, diz:
S a autoridade judiciria brasileira compete conhecer das aes relativas a imveis
situados no Brasil
13) O que lex loci contractus?
R: lex loci contractus a determinao de que a regra ser aplicada do local em que o
contrato foi firmado para reger o seu cumprimento, desde que no tenha o intuito de
fraudar a lei vigente.
14) O que lex patriae?
R: lex patriae determina qual ser a lei aplicada a nacionalidade da pessoa fsica que
rege o estatuto pessoal, caracterizando pelos aspectos primordiais e juridicamente de
relevo da vida de uma pessoa, como o nascimento, personalidade, capacidade jurdica,
poder familiar, morte, entre outros.

15) O que significa moblia sequuntur personam?


Eduardo Filipe

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R: moblia sequuntur personam determina a lei aplicvel do local dos bens mveis em
que seu proprietrio est domiciliado.
16) Quais so as fontes do direito internacional privado? Explique cada uma delas.
R: As fontes do direito internacional privado so: a Lei, os tratados e convenes
internacionais, os costumes, a jurisprudncia e a doutrina.
a)

A lei tida fonte do direito internacional privado e segue de acordo com os preceitos
da ordem publica com normas internas. Como exemplo, a Lei de Introduo as Normas
do Direito Brasileiro, o Cdigo de Processo Civil, o Cdigo Civil, o Estatuto do
Estrangeiro, a Lei dos Refugiados, a Lei de Arbitragem e, no deixamos de nos
esquecer da Constituio Federal de 1988.

b)

Os tratados e convenes: so acordos bilaterais, regionais e multilaterais de que


so signatrios os Estados e que tem como o escopo de aplicao de vrias relaes
jurdicas compreendidas pelo direito internacional privado, direito processual civil
internacional e matrias correlatas. Trata-se, em outros casos de grande fonte de
inspirao para a interpretao e aplicao das normas do direito internacional privado,
mesmo quando no ratificados pelo o Estado. O Cdigo Bustamante, promovido pelo
Tratado de Direito Internacional Privado de 1928, tratou das mais diversas reas como
famlia e proteo internacional de crianas, mas, na prtica o tratado foi esquecido
com o tempo , conforme Beat Walter Rechsteiner.

c)

O costume, segundo Maristela Basso: exprime-se pela prtica reiterada de


determinados comportamentos que, como a experincia e o transcurso do tempo,
admitem-se como juridicamente observveis, vinculando imediatamente os indivduos
no plano interno do Estado. H dois requisitos para constatar-se o costume: o
elemento material, externo (pratica constante de determinados atos pelos Estados) e o
elemento subjetivo, interno (convico jurdica dos Estados de observncia de uma
norma jurdica como elemento autentico do direito consuetudinrio).

d)

A jurisprudncia, na viso de Espnola, concordada por Maristela Basso que, na falta


de leis internas e costumes, recorrero a jurisprudncia, da, observar o juiz as regras
hermenuticas.

e)

A doutrina desempenha papel primordial para a adaptao da disciplina s


demandas de regulao das relaes jurdicas que geram efeitos em mais de um pas
ao mesmo tempo. Pode-se dizer que um conjunto de estudos, pareceres, artigos, de
carter cientifico consignados em obras, como livros, revistas, jornais jurdicos, em que
tratam de teorias ou interpretaes temtica do direito internacional privado. Assevera
Irineu Strenger que a doutrina no tem fora de obrigatoriedade, mas pode incluir-se
nas decises dos tribunais, em casos de elaborao das regras de direito e tratados
internacionais, portanto, tem sido guia dos interessados na soluo dos casos
concretos.

17) Explique, o que ordem publica?


Eduardo Filipe

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R: No direito internacional privado, deve ser entendido como o reflexo da filosofia sciopolitico-juridica de toda legislao. noo de foro intimo do intrprete que em seu
convencimento e deciso, no caso dos magistrados e rbitros, deve buscar a moral
bsica de uma nao, atendendo sempre s necessidades econmicas de cada
Estado, compreendendo os planos poltico, jurdico, econmico e moral de todo Estado
constitudo.
No direito brasileiro, aplica-se o art. 17 da Lei de Introduo s Normas do Direito
Brasileiro, que reza:
As leis, atos e sentenas de outro pas, bem como quaisquer declaraes de vontade,
no tero eficcia no Brasil, quando ofenderem a soberania nacional, o ordem pblica
e os bons costumes (grifo nosso).
Neste ponto, explica Beat Walter Rechsteiner, A reserva da ordem pblica uma
clusula de exceo que se prope a corrigir a aplicao do direito estrangeiro, quando
este leva, no caso concreto, a um resultado incompatvel com os princpios
fundamentais da ordem jurdica.
Antigamente, como mostra Jacob Dolinger que a ordem publica at foi colocada em
favor de Estado estrangeiro, quando num caso concreto, execuo por dvida de jogos
de azar contrada nos Estados Unidos. A defesa argumentava pela improcedncia da
ao, mas o TRF do Distrito Federal julgou procedente a ao mandando o ru o
pagamento da dvida, aplicando inclusive o art. 9 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil
(antiga nomenclatura).
18) que fraude lei? Explique.
R: A fraude lei (fraus legis) uma forma de abuso de direito, ou seja, o agente altera
o elemento conexo para beneficiar-se da lei que lhe mais favorvel, em detrimento
daquela que seria realmente aplicvel. Para caracterizar-la deve-se observar:
a)
Pretende-se evitar a aplicao de determinadas normas substantivas ou materiais do
direito interno ou do direito estrangeiro, cujas conseqncias so legais, porm
indesejadas.
b)

Planeja-se uma manobra legal extraordinria para obter o resultado desejado. P. ex.
um divrcio que no possvel nos pais de origem.

c)

Como na maioria dos casos, o objetivo evitar a aplicao do direito substantivo ou


material interno, transferindo atividades e praticando atos para o exterior, como pode
ocorrer ainda, a escolha do foro favorvel no estrangeiro com a mesma inteno.
A fraude a lei deve ser admitida quando o objetivo evitar a aplicao de normas
cogentes e imperativas no direito interno, abrangendo, tambm as normas do direito
estrangeiro.

19) Qual a sano da lei contra uma fraude lei praticada em vista de uma relao
jurdica de direito privado com conexo internacional?
R: A sano a de que uma sentena, negcio jurdico ou outro ato jurdico no ser
reconhecido pelo direito interno, portanto, no surtir efeitos jurdicos no pas, mas
Eduardo Filipe

Page 37

conforme o caso concreto, por vezes, pode o magistrado valer-se da reao adequada
no desconsiderando totalmente devido a lex fori.
20) O que reenvio?
R: o reenvio, retorno ou devoluo o modo de interpretar a norma de direito
internacional privado, mediante a substituio da lei nacional pela estrangeira,
desprezando o elemento conexo apontado pela ordenao nacional, para dar
preferncia indicada pelo ordenamento jurdico (Lei de Introduo ao Cdigo Civil
Interpretada, Maria Helena Diniz, p.415).
Na Lei de Introduo as Normas do Direito Brasileiro, mais precisamente no art. 16, diz:
Quando, nos termos dos artigos precedentes, se houver de aplicar a lei estrangeira,
ter-se- em vista a disposio desta, sem considerar-se qualquer remisso por ela feita
a outra lei(grifo nosso).
O que o artigo acima pretende expor, atenta-se expressamente que proibido, no
ordenamento jurdico brasileiro interno que, se houver aplicao da lei estrangeira,
tendo em vista em disposio deste, desconsidera qualquer remisso por ela feita a
outra lei.
21) A qualificao uma teoria? Se afirmativa, responda: quem a elaborou e o que
significa.
R: A qualificao uma teoria, elaborada pelo alemo Franz Kahn e por Etienne Bartin
na Frana. Significa, a qualificao serve para adequar um caso concreto a uma
especialidade do direito que lhe pertinente, como exemplo: famlia, obrigaes,
contratos, sucesses, etc; classificando matria jurdica e definindo as questes
principais, como no caso do divrcio e questes prvias, num regime de bens ou
paternidade, como exemplo. Jacob Dolinger diz: um processo tcnico-juridico
sempre presente no direito, pelo qual classificam ordenadamente os fatos da vida
relativamente s instituies criadas pela Lei ou pelo Costume, a fim de bem enquadrar
as primeiras nas segundas, encontrando-se assim a soluo mais adequada e
apropriada para os diversos conflitos que ocorrem nas relaes humanas.
22) O que Questo prvia?
R: A questo prvia um instrumento que diante da questo principal, o juiz deve
tratar, de forma antecipada, uma questo anterior. P. ex. ao de paternidade (questo
anterior), alimentos (questo posterior).

Eduardo Filipe

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Eduardo Filipe

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