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CADERNO OAB 2015.1 EMPRESARIAL MARCUS VINICIUS B. N.

DE OLIVEIRA

1.
1.1

TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL

EMPRESRIO

A teoria geral do direito empresarial se centra na figura do empresrio. O prprio nome j


diz isso, direito empresarial. Esse nome, inclusive, bastante contemporneo. Antigamente se
falava em direito comercial. Hoje a tendncia direito empresarial, porque o art. 966 do
Cdigo Civil (CC) adotou expressamente a teoria da empresa, em contraposio a teoria dos atos
de comrcio. Assim, a partir da figura da empresa e do empresrio se diz Direito Empresarial.
A teoria da empresa ampliou o objeto da disciplina. Antes o direito comercial regulava
apenas os atos comerciais, que era visto como aquele personagem que comprava uma grande
quantidade de mercadoria e vendia essa mercadoria pouco a pouco aos seus consumidores.
Acontece que essa viso do antigo direito comercial acabava por deixar de fora do regime
empresarial vrias outras categorias prximas ao comerciante, como era o caso da indstria. A
indstria no era abarcada pelo antigo regime comercial, pois indstria no comrcio. Com a
adoo da teoria da empresa, essas atividades antes alheias ao direito comercial passaram a fazer
parte do novo regime empresarial.
O art. 966 traz a definio do empresrio: considera-se empresrio aquele que exerce
profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou
servios. Reparem que so vrios elementos que vo caracterizar o empresrio. Nesse caso, o
industrial passou a integrar o conceito de empresrio, da mesma forma que o dono de uma banca
de jornais. Esse conceito de empresrio bastante amplo.
Empresrio uma noo ftica. E observando os fatos que ns conseguimos identificar se
uma pessoa empresria ou no. Se a pessoa organiza sua atividade e produz ou circula
produtos/servios de forma profissional, ela empresria, independente de qualquer outra coisa.
Tendo registro ou no, para o Direito Empresarial essa pessoa ser empresria. Se ela no pratica
a atividade no ser empresria.
A importncia prtica de se identificar quem o empresrio est no fato de que o Direito
Empresarial s vai incidir se aquele sujeito for empresrio. Se ele no for empresrio, no h
incidncia do Direito Empresarial.
Observao: O pargrafo nico do art. 966 diz que mesmo que a pessoa desenvolva uma
atividade econmica organizada, ela no ser considerada empresria se essa atividade for de
natureza intelectual, cientfica, artstica ou literria. Por exemplo, o mdico exerce atividade
econmica, de forma organizada e voltada para a prestao de um servio, mas ele no
considerado empresrio.
Observao 2: Existe uma exceo da exceo na parte final do pargrafo nico do art.
966. Se aquele que pratica atividade de natureza intelectual, artstica, cientfica ou literria tomar
uma grandeza tamanha que a prestao do servio perca o carter pessoal, ele ser enquadrado
como empresrio. Por exemplo, se o mdico passa a se organizar, contratar outros mdicos e
transforma o seu consultrio num verdadeiro hospital, ele passar a ser empresrio. Isso porque o
cliente no vai mais atrs daquele mdico em si, mas sim em busca do servio. Perde o carter da
pessoalidade. Com relao ao escritrio de advocacia, mesmo que ele se organize de forma
ampla, ele nunca ser considerado empresrio por fora da lei. O prprio Estatudo da Advocacia
veda a mercantilizao da atividade do advogado.
1.2

EMPRESA

Empresa para o Direito Empresarial no o local onde se desenvolve as atividades, como


se v por ai. Empresa a atividade, enquanto que o empresrio o sujeito. Que atividade essa?
Resposta: justamente a atividade econmica organizada referida anteriormente. Em outras
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palavras, empresrio aquele que desenvolve uma atividade chamada empresa. Portanto,
empresa no sujeito de direito. Empresa objeto de direito, pois a atividade praticada pelo
empresrio.
1.3

REGISTRO

Todo empresrio tem a obrigao, o dever legal, de efetuar o registro antes do incio da
sua atividade (art. 967 do CC). Porm, se ele no realizar o registro ele no deixa de ser
empresrio, mas se torna um empresrio irregular, pois no cumpriu uma formalidade legal. A
definio de empresrio desvinculada do registro. Mas a regularidade do empresrio depende
do registro na junta comercial.
A importncia prtica do registro que o empresrio irregular aproveita tudo de ruim, e
no pode aproveitar nada de bom que o direito empresarial traz. Por exemplo, a Lei de Falncias
e Recuperao tem duas partes. A parte de falncias a parte ruim, e a parte de recuperao a
parte boa. O empresrio irregular no aproveita a parte da recuperao, mas se sujeita ao regime
de falncia. Outro exemplo, o empresrio irregular nunca ter a limitao da responsabilidade
trazida pela sociedade limitada. Ele sempre responder com todo o seu patrimnio pessoal pelas
dvidas, ainda que elas tenham sido contradas em razo da atividade empresarial.
Observao: Capacidade empresarial: quem capaz para exercer atividade empresarial?
Resposta: art. 972 do CC. H dois requisitos para ser empresarialmente capaz:

Estar em pleno gozo da capacidade civil;


No tiver nenhum impedimento legal: h algumas leis que probem alguns
sujeitos de exercer atividade empresarial. Por exemplo, no h nenhum juiz que
seja empresrio, pois h uma lei que veda isso.

Observao 2: pelo art. 974, mesmo o incapaz poder continuar a atividade empresarial
em algumas situaes. Ele no pode iniciar a atividade empresarial, mas poder continuar a
atividade:

Se ele exercia a atividade antes, enquanto era capaz;


Se a atividade era exercida antes por seus pais;
Se a atividade repassada a ele por herana.

Em todo caso, caber ao juiz avaliar a convenincia ou oportunidade da continuidade da


empresa pelo menor (art. 974, 1). Se o juiz entender que conveniente para o incapaz
continuar a atividade empresarial, o 2 traz uma proteo para o incapaz ao permitir que
somente a parcela do patrimnio do incapaz que esteja diretamente vinculada a atividade
empresarial responda pelas dvidas contradas no exerccio dessa atividade. Em outras palavras,
o 2 do art. 974 permitiu a criao de um patrimnio de afetao do incapaz que responder
pelas dvidas da empresa, ficando o restante salvo.
1.4

ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL

Uma vez que o direito empresarial um ramo muito mutante, antigamente o


estabelecimento empresarial era conhecido como fundo de comrcio. Hoje em dia no se diz
mais fundo de comrcio, sendo mais usual a expresso estabelecimento empresarial.
De acordo com o art. 1142, o estabelecimento o conjunto de bens organizados pelo
empresrio ou pela sociedade empresria para o exerccio da empresa. Por exemplo, numa
mercearia, o estabelecimento todo aquele conjunto de bens utilizados para o exerccio da
atividade empresarial, como o balco, a balana, o caixa, os produtos, os armrios etc.
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O estabelecimento envolve tanto bens materiais quanto os bens imateriais. A marca, por
exemplo, um bem imaterial que faz parte do estabelecimento empresarial.
Um empresrio pode ter mais de um estabelecimento empresarial. Pode ser que o
empresrio tenha mais de uma mercearia, por exemplo.
A alienao do estabelecimento no sinnimo da venda da sociedade. Por exemplo, se
Pedro tinha uma mercearia com dois estabelecimentos empresarias, um no centro e outro no
bairro. Se ele vende o estabelecimento do bairro para que outra pessoa, no significa que ele
vendeu a mercearia, pois ele vai continuar explorando a atividade no estabelecimento do centro.
O estabelecimento objeto de um regime jurdico prprio. Por isso, todo negcio que
envolva o estabelecimento objeto de grande preocupao pelo legislador. Toda venda de um
estabelecimento, por exemplo, gera uma preocupao para os credores. Isso porque o
estabelecimento o conjunto de bens necessrios ao exerccio da atividade. Se o empresrio
vender esses bens, como ele vai conseguir pagar os credores? Essa a grande preocupao do
legislador.
Por isso, dois artigos so muito importantes para as provas: o primeiro traz as
formalidades necessrias venda do estabelecimento (art. 1.144, CC), e o segundo diz respeito
sucesso por dvidas do estabelecimento (art. 1.146, CC).
O contrato que tem por objeto um negcio envolvendo um estabelecimento empresarial
deve preencher dois requisitos para que produza efeitos perante terceiros: a) ser averbado junto
ao registro do empresrio; e b) ser publicado na imprensa oficial. Se ele no cumprir esses dois
requisitos, ele no ter efeitos perante terceiros. Isso significa que, se no forem cumpridos os
requisitos, o credor do estabelecimento poder cobrar o antigo dono normalmente,
desconsiderando a venda posterior. O contrato que tenha por objeto a alienao do
estabelecimento tem o nome de trespasse.
Observao: os requisitos anteriores servem para que o contrato produza efeitos perante
terceiros, que no so sujeitos do trespasse (um credor ou fornecedor, por exemplo). Por outro
lado, mesmo que no tenha sido averbado, o contrato de trespasse tem eficcia para as partes que
o assinaram normalmente. Caso uma das partes descumpra o contrato, caber eventual
ressarcimento por perdas e danos, conforme as regras da responsabilidade civil contratual.
Com relao sucesso das obrigaes referentes ao estabelecimento, aquele que adquire
o estabelecimento responde pelas dvidas anteriores transferncia, desde que contabilizados. A
lgica que quem compra um estabelecimento vai analisar a contabilidade do antigo
proprietrio. Por isso, quem compra o estabelecimento compra tambm as dvidas. Os dbitos
que no estiverem contabilizados no so transferidos ao adquirente, ou seja, o adquirente no
responde pelas as dvidas que no forem regularmente contabilizadas. Quem vai responder por
elas ser o antigo proprietrio do estabelecimento.
Observao: mesmo que regularmente contabilizadas, a parte final do art. 1.146
determina que o antigo proprietrio ficar solidariamente responsvel pela dvidas pelo prazo de
um ano. Isso no faz muito sentido porque o antigo dono no vai ficar solidariamente
participando dos lucros pelo prazo de um ano. Logo, a insegurana para quem transfere o
estabelecimento muito grande. Por isso que na prtica h to pouca venda de estabelecimentos.
Salvo disposio contratual expressa em contrrio, quem vendeu o estabelecimento no
pode fazer concorrncia a quem comprou pelo prazo de cinco anos. Portanto, se for
expressamente permitido no contrato de trespasse, o vendedor no poder fazer concorrncia ao
adquirente (art. 1.147 do CC). H um problema tcnico com esse dispositivo porque, na prtica,
muito difcil se definir o que concorrncia. Por exemplo, se Pedro dono de uma lanchonete
no centro da cidade, vende o estabelecimento a Paulo e um ms depois abre outra lanchonete na
rua ao lado, fica muito clara a concorrncia. Porm, uma empresa petrolfera como a Petrobrs
faz concorrncia com outras empresas situadas no oriente mdio. E a lei no diz quais so os
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critrios para se definir se h ou no concorrncia. No caso da lanchonete, se Pedro abre outro


estabelecimento na cidade vizinha, j fica bem difcil de caracterizar a concorrncia. Mas se for
uma concessionria de carros, talvez na cidade vizinha ainda seja capaz de fazer concorrncia. A
resposta somente ser possvel analisando o caso concreto.
1.5

RESPONSABILIDADE E RISCO DO EMPRESRIO

No Brasil, o empresrio individual algum que corre um grande risco, pois ele responde
de forma pessoal, inclusive com o ser patrimnio, pelas dvidas assumidas no exerccio da
empresa. Quando Pedro abre uma lanchonete no centro da cidade, ele no tem como ter certeza
de que o negcio vai prosperar. Isso porque a atividade empresarial est intimamente ligada ao
fator risco. O risco algo inerente atividade empresarial. Por conta disso que boa parte do
curso de Direito Empresarial destinado ao estudo da limitao da responsabilidade do
empresrio pelas dvidas do negcio. Porm, o empresrio individual est absolutamente aberto a
esse risco, podendo responder, inclusive, com o seus bens pessoais. O empresrio individual no
tem limitao de responsabilidade.
O empresrio individual sequer uma pessoa jurdica. Se uma pessoa faz o seu registro
como empresrio individual, ele no adquire personalidade jurdica, mas para algumas
finalidades ele equiparado pessoa jurdica. Por isso que ele tem CNPJ, embora no tenha
personalidade jurdica.
O empresrio individual necessariamente tem que adotar o nome empresarial na
modalidade firma. Por isso, obrigatoriamente o nome empresarial tem que guardar semelhana
com o seu nome pessoal. Exemplo, se Pedro da Silva resolve se inscrever como empresrio
individual, o seu nome empresarial ser Pedro da Silva.
Em 2012 entrou em vigor o art. 980-A que instituiu a empresa individual de
responsabilidade limitada (EIRELI). A alterao no cdigo foi feita em 2011, mas s entrou em
vigor em 2012. Porm, a EIRELI no se confunde com o empresrio individual.
Nem todo empresrio individual conseguir constituir uma EIRELI, pois o art. 980-A traz
como requisito a integralizao do capital social de no mnimo 100 vezes o maior salrio mnimo
vigente no pas (atualmente algo em torno de 78.000,00). E a maioria dos empresrios
individuais no consegue cumprir esse requisito.
Diferentemente do empresrio individual, a EIRELI uma pessoa jurdica. Isso porque
no Brasil vigora a teoria atributiva da personalidade jurdica, pela qual s tem responsabilidade
jurdica quem o legislador atribuiu essa personalidade. Em outras palavras, compete ao
legislador atribuir personalidade jurdica s entidades. E ele fez isso com a EIRELI no art. 44 do
CC. Por isso, a EIRELI pessoa jurdica de direito privado e o empresrio individual no
pessoa jurdica.
Por ser pessoa jurdica, quando o empresrio consegue constituir a EIRELI, a prpria
EIRELI que vai contrair as obrigaes decorrentes da atividade empresarial. Isso traz uma
separao muito forte entre o instituidor e a EIRELI. Se quem contraiu a obrigao foi a EIRELI,
a prpria EIRELI que vai responder pelas dividas decorrentes dessa obrigao. Assim, o
instituidor assume o risco apenas em relao ao capital social integralizado, deixando o seu
patrimnio pessoal fora do risco do negcio. Em ltima anlise, se ele tiver integralizado o
capital social e o negcio da EIRELI no d certo, o credor no vai poder cobrar do instituidor da
EIRELI.
A EIRELI no tem scio, pois ela uma empresa individual. Repito: no empresrio
individual, pois j vimos que o empresrio individual no tem personalidade jurdica e nem
limitao de responsabilidade. A EIRELI constituda por um nico instituidor. Por isso, no h
que se falar em voto da maioria do capital social, por exemplo. Suas decises so tomadas
apenas pelo instituidor da EIRELI, e no pelo voto da maioria do capital social.
A EIRELI equiparada sociedade limitada, at mesmo por conta dessa ideia de
limitao da responsabilidade. Por isso, aplicam-se EIRELI as regras relativas s sociedades
limitadas, no que couber.
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Com relao ao nome empresarial, a EIRELI tem a faculdade de escolher a modalidade


firma ou a modalidade denominao. Como j falamos, a modalidade firma aquela em que o
nome empresarial tem que guardar semelhana com o nome pessoal do instituidor. Por outro
lado, a denominao o chamado nome fantasia, que no guarda semelhana obrigatria com
o nome da pessoa do instituidor. A nica exigncia em relao denominao que conste o seu
ramo de atividade. Exemplo, se Pedro da Silva quiser constituir uma EIRELI para explorar o
ramo de lanchonete, ele pode escolher usar o nome Pedro da Silva EIRELI (firma) ou Capital
Comrcio de Alimentos EIRELI, por exemplo.
1.6

PROPRIEDADE INDUSTRIAL

Dentro da matria de propriedade industrial importante estudarmos quatro institutos que


so mais cobrados em provas. So eles: inveno, modelo de utilidade, desenho industrial e
marca.
INVENO
A inveno uma criao humana que preencha os requisitos da: novidade, atividade
inventiva e aplicao industrial. Exemplo: mediamente um bom exemplo de inveno. Para
chegar naquele medicamento, os empresrios investiram grandes somas de dinheiro em pesquisa,
estudaram a frmula e pleitearam no INPI (Instituto Nacional de Propriedade Industrial) a
patente da inveno daquele remdio.
Buscar a patente importante porque a patente que assegurara ao seu titular a
exclusividade de utilizao do invento pelo prazo de 20 anos. Cuidado com esse prazo. Por
exemplo, interessante para a Coca-Cola patentear o xarope do refrigerante? No, pois depois de
20 anos essa patente publicada e qualquer pessoa pode usar. S que a Coca-Cola tem mais de
100 anos. Ela foi criada ainda no final do Sculo XIX, e at hoje no h nenhuma cpia idntica
do refrigerante. Logo, podemos concluir que a Coca-Cola no uma patente de inveno.
A ideia de que a patente de inveno um mecanismo de mo dupla. De um lado, o
prazo de 20 anos assegura ao inventor um prazo para ter o retorno do seu investimento. Mas por
outro lado, a inveno est muito ligada ao desenvolvimento da sociedade. Imagina se ns
tivssemos que pagar ao Graham Bell at hoje os royalties por usar o telefone. Ou tivssemos
que pagar famlia de Thomas Edison por usar a lmpada. Isso ia frear o desenvolvimento da
prpria sociedade. Por conta disso que existe o prazo de utilizao da inveno patenteada.
MARCA
Voltando ao exemplo da Coca-Cola, por que no h e nem pode haver nenhuma cpia
idntica do refrigerante? Certamente no porque a frmula guardada a sete chaves, pois saber
como faz Coca-Cola todo mundo j sabe h muito tempo. No tem nenhuma cpia idntica
porque a Coca-Cola possui o registro da marca. O registro da marca tambm feito no INPI e
faz com que somente o titular possa fazer uso daquela marca. A diferena da marca para a
patente de inveno que o registro da marca pode ser renovado ad eternum (para sempre).
Em regra, o registro confere ao titular o direito de utilizar a marca pelo prazo de 10 anos.
Mas esse prazo renovvel por iguais perodos de 10 anos enquanto houver interesse do
empresrio.
O registro da marca confere a proteo somente no ramo de atividade em que foi
registrada. A princpio, eu poderia utilizar a marca McDonalds para uma fbrica de roupa (a
princpio). E o registro da marca confere proteo nacional marca, e no meramente estadual.
Por isso, para se anular o registro de uma marca, deve-se ajuizar uma ao na Justia Federal.
Observao: Marca de alto renome: aquela que, uma vez registrada como tal,
assegurar a proteo da marca em todos os ramos de atividade. Para obter essa proteo, o
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empresrio, ao requerer o registro da marca no INPI, justifica o seu pedido demonstrando que a
sua marca to conhecida que merece proteo em todos os ramos de atividade, pois caso
contrrio, poderia at mesmo induzir o consumidor a erro. Exemplos: Pirelli, Moa, Coca-Cola,
McDonalds etc.
Observao 2: Marca notoriamente conhecida: no se confunde com a marca de alto
renome. A marca notoriamente conhecida aquela que independe de registro para ser protegida
no pas. So marcas to famosas que no precisam de registro no INPI. Porm, a marca
notoriamente conhecida s protegida no seu ramo de atividade. Portanto, se algum quiser abrir
uma fbrica de computadores chamada Apple, no ser permitido mesmo se a Apple no tiver
registro no Brasil, pois uma marca notoriamente e protegida no pas.
MODELO DE UTILIDADE
O modelo de utilidade uma ferramenta ou utenslio que vem aperfeioar o
funcionamento de algo j existente. Assim como a inveno, o modelo de utilidade patentevel
(tambm no INPI), e essa patente vigora por 15 anos. Exemplo: turbina de avio. Antes o avio
j existia, mas com outro sistema de propulso. A turbina foi um modelo de utilidade que
aperfeioou o funcionamento do avio, permitindo a ele voar mais rpido.
DESENHO INDUTRIAL
a forma ornamental ou o design inovador de um determinado produto, que no acarreta
melhora funcional. Se acarretasse melhora seria modelo de utilidade e no desenho industrial. O
desenho industrial simplesmente um design. O desenho industrial registrvel e o seu registro
vigora por um perodo de 10 anos, renovveis por at trs perodos de 05 anos.
No obstante seja um design, o desenho industrial no pode ser puramente artstico. Ele
tem que ser reproduzvel em escala industrial. Se for puramente artstico ele no enquadrado
como desenho industrial e sim como direito autoral, propriedade intelectual, como acontece com
quadros, pinturas, esculturas etc.

2.
2.1

DIREITO SOCIETRIO

SOCIEDADE COMUM

O direito societrio na se preocupa mais com aquela pessoa que desenvolve sozinha a
atividade empresarial. O direito societrio cuida das sociedades, ou seja, daquelas pessoas que se
renem e que, com uma finalidade comum ao desenvolver a atividade empresarial, esperam
perceber lucros ao final do exerccio social. Esperam ter um resultado econmico favorvel.
Quando uma sociedade ser empresria? Resposta: da mesma forma que vimos antes, a
sociedade ser empresria quando ela desenvolver uma atividade econmica organizada voltada
para a circulao de bens e servios. A sociedade no empresria sinnimo de sociedade
simples.
A sociedade simples tambm tem outro significado, que um especfico tipo de
sociedade. Ento, alm de designar aquelas sociedades que no so empresrias, o termo
sociedade simples tambm serve para designar uma espcie societria. Existem diversos tipos
societrios, como por exemplo, sociedade limitada, sociedade annima, sociedade em nome
coletivo etc. Alm desses existe um tipo societrio chamado de sociedade simples. Essa
espcie societria s pode ser adotada por sociedades que no exeram atividade empresria.
Uma sociedade empresria no pode adotar o tipo societrio simples.
Uma sociedade empresria pode adotar um tipo chamado de sociedade em comum. A
sociedade em comum uma sociedade que existe enquanto os atos constitutivos no foram
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levados a registro. A importncia disso reside no fato de que enquanto no levado a registro os
atos constitutivos, todos os scios respondem solidariamente e integralmente pelas dvidas da
sociedade. A sociedade em comum no traz limitao de responsabilidade para os scios. Mesmo
que esses scios j tenham redigido um contrato, no haver limitao da responsabilidade
enquanto esse contrato social no for levado ao registro na junta comercial. Por exemplo, se trs
scios se unem com o objetivo de constituir uma sociedade limitada, essa sociedade somente
ser de fato limitada quando o contrato social for registrado na junta comercial. Do contrrio,
enquanto ela no for registrada, ela ser uma sociedade comum.
Observao: Os recursos ou bens investidos pelos scios com a finalidade e a destinao
de desenvolver a atividade da sociedade compem o patrimnio especial. Assim, por mais que a
sociedade comum no tenha personalidade jurdica ainda, vai existir um patrimnio que
responder pelas dividas da sociedade. Portanto, ainda que haja a responsabilidade solidria dos
scios, haver o benefcio de ordem, devendo primeiro atingir o patrimnio especial para, em
seguida, entrar no patrimnio do scio. Se um credor dessa sociedade quiser executar o seu
crdito, primeiro ele vai ter que perseguir os bens do patrimnio especial para depois adentrar
nos bens dos scios.
Observao 2: S no vai ter esse benefcio de ordem aquela pessoa que contratou a
obrigao em nome da sociedade. Aquele que fez o negcio que gerou a cobrana do credor
responder de plano por aquela dvida, sem poder opor o benefcio de ordem. Dessa forma,
podemos fixar o conceito de que na sociedade comum todos os scios respondem solidria e
integralmente pelas dvidas da sociedade, excludo do benefcio de ordem aquele que contratou
pela sociedade.
2.2

SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAAO

Sociedade comum e sociedade em conta de participao so os dois nicos tipos de


sociedade empresria que no so pessoa jurdica. Dessa forma, os scios podero ser
responsabilizados pelas dvidas.
A sociedade em conta de participao aquela em que existem necessariamente duas
categorias de scios: o scio ostensivo e o scio oculto. No so obrigatoriamente apenas dois
scios, mas duas categorias de scios.
O scio ostensivo responde em nome prprio e sob sua exclusiva responsabilidade pelas
dvidas da sociedade. Perante terceiros no vai nem existir a sociedade em conta de participao,
pois os terceiros nem sabero da existncia do scio oculto. O scio ostensivo pratica todos os
atos em nome prprio, sob sua exclusiva responsabilidade.
As responsabilidades internas dos scios s produzem efeitos internamente no mbito da
sociedade. Elas no produzem efeitos perante terceiros. Pode at haver o acordo de que todos os
scios respondero em cotas iguais pelas dvidas, mas perante terceiros somente o scio
ostensivo responsvel.
A sociedade em conta de participao funciona como um contrato de gaveta, pois ela
somente produz efeitos pra aqueles que participaram do contrato. O scio oculto s responde
perante o scio ostensivo.
A sociedade em conta de participao pode ser levada a registro, mas ainda assim ela no
adquirir personalidade jurdica.
2.3

SOCIEDADE EM NOME COLETIVO

uma sociedade que tem personalidade jurdica, mas que ainda assim, os scios
respondem solidria e integralmente pelas dvidas da sociedade. Segue a mesma lgica benefcio
de ordem. Se um credor resolve executar o seu crdito, primeiro ele vai ter que executar o
patrimnio social. Se esgotar esse patrimnio, ele vai poder entrar no patrimnio dos scios. Na
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sociedade em nome coletivo, os scios respondem subsidiria, solidria e integralmente pelas


dvidas da sociedade. A responsabilidade subsidiria porque os scios possuem o benefcio de
ordem, devendo o credor executar primeiro o patrimnio da sociedade. Tambm solidria
porque, uma vez esgotado o patrimnio social, o credor pode cobrar a integralidade do seu
crdito de qualquer um dos scios isoladamente ou de todos de uma vez. Por fim, a
responsabilidade integral porque todos os scios respondem com a integralidade de seu
patrimnio pessoal.
Alm de regime de responsabilidade, importante destacar que os scios da sociedade
em nome coletivo devem ser necessariamente pessoas fsicas. No se admite que pessoa jurdica
integre a sociedade em nome coletivo. Em todos os outros tipos de sociedade empresria
possvel se ter pessoa jurdica no quadro societrio, menos na sociedade em nome coletivo.
2.4

SOCIEDADE EM COMANDITA

Essa sociedade tem duas subdivises: sociedade em comandita simples e sociedade em


comandita por aes.
Na sociedade em comandita tambm h duas categorias de scios: o scio comanditado e
o scio comanditrio. O scio comanditado quem administra a sociedade e responde
subsidiria, solidria e integralmente pelas dvidas da sociedade. Pelo CC, deve ser sempre uma
pessoa fsica. J o scio comanditrio no administra a sociedade e tem limitao de
responsabilidade, respondendo apenas pelo valor de suas cotas.
2.5

SOCIEDADE LIMITADA E SOCIEDADE ANNIMA

Tanto na sociedade limitada quanto na sociedade annima h limitao de


responsabilidade, razo pela qual os scios no respondem pelas dvidas sociais. Porm, essa
limitao diferente em cada tipo.
Na sociedade annima, o scio s responde pelo preo de emisso das aes por eles
subscritas ou adquiridas. Isso porque para se tornar scio de uma sociedade annima,
necessrio que a pessoa (fsica ou jurdica) subscreva ou adquira aes dessa sociedade. A partir
do momento em que ela integraliza essas aes (faz o pagamento), ela no responde por mais
nada. O acionista s responde pelo preo que pagou nas suas aes.
Na sociedade limitada, a princpio, cada scio s responde pelo valor de suas quotas.
Assim, se o scio integraliza dez quotas de R$1.000,00, ele s vai responder com os
R$10.000,00 que ele pagou. Porm, se algum outro scio no integralizou suas respectivas
quotas, todos os scios respondero de forma solidria por aquela parcela faltante. Em outras
palavras, na sociedade limitada, o scio responde apenas pelo valor de suas quotas, porm se
algum scio no fez o pagamento que lhe era competia, todos os scios respondero de forma
solidria pelo total do capital social.
Por exemplo, Pedro, Paulo e Joo constituem uma sociedade limitada, cada um 1/3 das
quotas do capital social. Pedro e Paulo integralizam suas quotas, no valor total de R$10.000,00
cada uma. Joo deixa de integralizar a sua quota. Numa eventual dvida da sociedade, o credor
poder responsabilizar Pedro ou Paulo pelos R$10.000,00 que Joo deixou de pagar. Se fosse
uma sociedade annima, o credor no poderia cobrar de Pedro ou de Paulo esse valor.
O capital social da sociedade limitada divido em quotas. J a sociedade annima tem o
seu capital dividido em aes. A sociedade limitada costuma ser utilizada para pequenas e
mdias sociedades, enquanto que as sociedades annimas costuma ser empregada em grandes
sociedades, como Renner, Lojas Americanas, Sadia, Natura, Ita, Bradesco etc.
A sociedade por aes possui duas subespcies que so as sociedades annimas abertas e
as sociedades annimas fechadas. Tecnicamente, a sociedade annima ser aberta quando ela
disponibiliza seus valores mobilirios venda no mercado de valores mobilirios. Em outras
palavras, a sociedade annima aberta aquela que disponibiliza as suas aes venda na bolsa
de valores. A ao um tipo de valor mobilirio, mas h outros como as debntures, partes
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beneficirias, bnus de subscrio etc. Por outro lado, a sociedade annima ser fechada quando
ela no disponibilizar seus valores mobilirios no mercado de valores mobilirios.
A sociedade annima sinnimo de companhia. Ento, comum dizer companhia
aberta para as sociedades annimas de capital aberto, e companhia fechada para aquelas
sociedades que no abrem suas aes na bolsa.
Tanto na limitada quanto na annima se admite scios pessoas fsicas ou jurdicas.
Na limitada, o conselho fiscal um rgo facultativo, e na annima o conselho fiscal
rgo obrigatrio.
3.

RECUPERAO E FALNCIA

O direito falimentar regido pela lei 11.101/05. Se a falncia foi decretada antes da
vigncia dessa lei, ela continuar sendo regida pelo Decreto-Lei 7.661/45. Esse Decreto-Lei
trazia o instituto da Concordata, que em 2005 foi substitudo por um instituto mais completo que
a Recuperao, em especial pela Recuperao Judicial. A Concordata significava para o
devedor apenas a possibilidade de conseguir prazo e descontos para pagamento dos crditos
quirografrios. S valia para essa categoria de crdito. Isso era muito pouco para ajudar o
empresrio a se recuperar. Por isso que a Recuperao Judicial mais completo, pois possibilita
ao empresrio lidar com todos os tipos de crditos alm de disponibilizar outros mecanismos
para reestruturao societria etc.
O primeiro principio norteador o principio da preservao da empresa. E o segundo
princpio a funo social da empresa. Para o Estado importante que se mantenha a atividade
empresaria porque ela produz riquezas, gera empregos, paga impostos etc. A ideia da
recuperao possibilitar que o empresrio vivel permanea no mercado. aquela sociedade
que tem condies de continuar a sua atividade, embora esteja atravessando uma grave
dificuldade momentnea, caso seja feita uma reestruturao nos seus negcios. Na prtica, a
recuperao fica essencialmente na mo dos credores, o que gera muitas crticas ao instituto.
A recuperao judicial possui trs fases: processamento, plano de recuperao judicial e
cumprimento do plano

Processamento: nessa fase, o empresrio que est com dificuldade financeira


momentnea ter que provar ao juiz que ele preenche os requisitos para o
processamento da recuperao (art. 48 e 52 da Lei 11.101/02). So requisitos
formais como estar exercendo a atividade h mais de dois anos, no ter requerido
a recuperao nos ltimos oito anos etc. Cumpridos os requisitos, o juiz
determinar o processamento da recuperao. No significa que a recuperao foi
deferida, mas ela foi admitida para processamento. Essa deciso que defere o
processamento j produz alguns efeitos, e o principal deles a suspenso de todas
as aes e execues contra a recuperanda pelo prazo de 180 dias (art. 6, 4).
Plano de recuperao judicial: nesse plano vo constar todas as medidas que a
recuperanda pretende tomar para voltar ao mercado. Dever explicar
pormenorizadamente as razes da crise, as dvidas atuais, o plano de
recapitalizao e pagamento etc. Aqui o ponto mais importante, porque esse
plano que ser analisado pelos credores. Os credores que aprovaro ou rejeitaro
o plano de recuperao. Se eles aceitarem, ser concedida a recuperao judicial.
Por outro lado, se os credores rejeitarem o plano, convola-se (transforma-se) a
recuperao em falncia.
Observao: Aprovao do plano de recuperao: a primeira forma de aprovao
do plano a aprovao tcita. Ocorre quando o devedor apresenta o plano e
nenhum credor se manifesta no prazo legal. A segunda forma de aprovao por
meio da assembleia geral de credores. Nesse caso, apresentado o plano e havendo
a insurgncia de qualquer credor, convoca-se a assembleia e o plano posto em
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deliberao. Para ser aprovado, necessrio que todas as classes de credores


aprovem o plano. Os credores so divididos basicamente em trs classes: credores
trabalhistas, credores com garantia real e credores sem garantia. Para haver a
aprovao, todas as classes precisam aprovar o plano. Se duas classes o
rejeitarem, a recuperao ser convolada em falecia de plano. Por outro lado, se
duas classes aprovarem e apenas uma rejeitar, atendidos os demais requisitos
legais, poder o juiz conceder a recuperao.

Cumprimento do plano de recuperao: a partir do momento que o plano de


recuperao judicial aprovado pelos credores se inicia a fase de cumprimento.
Observao: A convolao em falncia tambm poder ocorrer quando o devedor
deixa de cumprir alguma obrigao prevista no plano.

A falncia no um instituto que tenta ajudar o empresrio. A falncia uma execuo


coletiva, que ser aplicada no aos casos em que haja sinais de que o empresrio possa se
recuperar, mas sim quando h sinais de que a derrocada do devedor no tem mais volta.
A lei faz uma distino interessante entre o empresrio e a empresa. Ela adota o mesmo
conceito j estudado na teoria geral, de que empresa a atividade. Por isso, a lei se preocupa em,
sendo possvel, tirar o empresrio da administrao do negcio e manter o funcionamento da
atividade. Isso porque a atividade que gera riqueza e no o empresrio.
A falncia poder ser decretada, alm da hiptese de convolao da recuperao judicial
em falncia, pelas hipteses do art. 94 da Lei 11.101/95:

No pagar ttulo liquido, certo e exigvel devidamente protestado que alcance o


valor mnimo de 40 salrios mnimos. Pergunta: podem diversos credores se
reunires para atingir o valor mnimo e pedir a falncia? Resposta: Sim.
Execuo frustrada: nesse caso, havia uma execuo e no foi pago o dbito, no
foi dada garantia etc. Nesse caso, tambm se possibilita a falncia. A diferena
que nesse caso no h limite mnimo de valor.
Atos de falncia: so atos que por si s denotam a condio de falido do
empresrio. So exemplos: sumio do empresrio sem pagar dbitos ou deixar
representante.

A falncia funciona como um processo normal de conhecimento. Nesse caso, o devedor


ser citado para que em 10 dias apresentar contestao. Durante esses 10 dias, pode ser feito o
depsito elisivo, que o depsito em dinheiro do montante da dvida, acrescido de correo
monetria, juros de mora e honorrios advocatcios, o que impede a decretao da falncia. O
depsito no pode ser feito em outros bens que no dinheiro (jurisprudncia???). De qualquer
forma, o depsito elisivo no serve para impedir a falncia no caso de atos de falncia, pois
muitas vezes no haver dvida a ser paga. possvel fazer o depsito elisivo e ainda apresentar
contestao para discutir o mrito da demanda.
Na grande maioria dos casos, no h o depsito elisivo, e o processo segue at a sentena
do juiz. Se ocorreu uma das hipteses do art. 94 da Lei 11.011 a falncia ser decretada pelo juiz.
A sentena que decreta a falncia tem natureza mista, pois preponderantemente constitutiva,
mas possui traos de deciso declaratria. constitutiva porque sero gerados imensos e
variados efeitos a partir dessa deciso. Mas ela tambm reconhece que uma das hipteses do art.
94 aconteceu, o que lhe confere um cunho declaratrio. Alguns dos efeitos dessa sentena so:

Uma vez decretada a falncia, o devedor perde a administrao de seus bens;


A sentena que decreta a falncia nomeia o administrador judicial;
Pode ou no determinar a continuidade das atividades da devedora, se for melhor
aos interesse dos credores. A lei usa o termo lacrao do estabelecimento.de
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falncia: so atos que por si s denotam a condio de falido do empresrio. So


exemplos: sumio do empresrio sem pagar dbitos ou deixar representante.
Uma vez nomeado o administrador judicial, ele dever assinar um termo de
compromisso, e em seguida dever realizar a arrecadao dos bens da falida. A arrecadao um
ato pelo qual o administrador se dirige ao estabelecimento da falida e arrecada todos os bens em
poder da sociedade. Arrecada todos os bens que estiverem com a falida, inclusive eventuais bens
de terceiros. Porm, caber pedido de restituio desses bens aos seus respectivos donos em caso
de arrecadao de bens de terceiros. O pedido de restituio se funda na propriedade do bem de
terceiro. Se o terceiro no tinha a propriedade, mas somente a posse, o mecanismo correto ser o
embargos de terceiros, e no o pedido de restituio.
Os bens so arrecadados para serem vendidos, com a finalidade de realizar o pagamento
dos credores. A venda desses bens tambm regulada pela Lei 11.101. Primeiro os bens devero
ser vendidos em blocos, porque quando se vende tudo em blocos, mandam-se junto os bens que
no tem valor. Outra ideia da venda em bloco que aquela atividade poder ser continuada,
atendendo ao princpio da continuidade da atividade empresarial. Se no for possvel a venda em
bloco, dever ser procedida a venda individual dos bens.
Nos casos em que a sociedade for de responsabilidade limitada, a prpria sociedade que
ser decretada falida, e no o scio. Por outro lado, se a sociedade no tiver limitao de
responsabilidade, como no caso da sociedade em conta de participao, o scio tambm ser
decretado falido.

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