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DIREITOS INDIVIDUAIS

DIREITOS PRIVACIDADE
Os direitos de privacidade, so direitos que protegem os indivduos na sua vida privada, na sua
intimidade. Podemos destacar como representaes do direito privacidade: a) a inviolabilidade da
intimidade, vida privada, honra e imagem das pessoas; b) a inviolabilidade domiciliar; c) a
inviolabilidade de correspondncia e o sigilo das comunicaes.

Inviolabilidade da intimidade, vida privada, honra e imagem das pessoas


A CF d uma especial proteo privacidade dos indivduos, para proteger esse direito, sem a
interferncia de curiosos a CF assegura a inviolabilidade da intimidade, vida privada, honra e imagem
das pessoas.

X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito
a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao;

Importante analisarmos as diferenas entre esses institutos:


Vida privada (privacidade): um conceito mais amplo que a intimidade, englobando tudo o que
pertence a nossa vida que no queremos que seja do conhecimento geral, so as relaes do individuo
com o meio social. Ex: um relacionamento amoroso.
A intimidade: relacionada ao modo de ser da pessoa, compreende os segredos e as informaes
confidenciais autoestima, autoconfiana, sexualidade. Ex: recordaes pessoais, memrias e dirios,
dentre outras coisas.
Imagem: refere-se a captao e difuso sem consentimento da imagem da pessoa.
Honra: relacionada a ideia de reputao do indivduo perante o meio social em que vive ou na
estimao de si mesmo.
A violao desses direitos gera a possibilidade de indenizao por dano moral e material de forma
CUMULATIVA, vejamos o significado de cada um desses danos:
O dano material o prejuzo econmico que uma pessoa pode ter em virtude da violao da sua
intimidade, vida privada, honra e imagem.
O dano moral a angstia, o sofrimento, a dor que uma pessoa sente em virtude da violao da
sua intimidade, vida privada, honra e imagem.
A proteo do direito a imagem autnoma em relao ao direito a honra, ou seja, no precisa ter
violao a reputao da pessoa para ter violao a sua imagem.
Dessa forma, a publicao no consentida de fotografia j viola o direito a imagem gerando dano moral,
no se exige nesse caso ofensa a reputao ou a honra do indivduo, apenas o uso indevido da imagem
j causa desconforto, aborrecimento capaz de gerar dano moral.
O Estado tambm pode ser condenado a indenizar, pelo dano moral, particular em decorrncia de
ofensas praticadas pelos seus agentes.
Por fim, destaca-se que a indenizao por danos morais decorrente da violao da Honra deve ser
assegurada tanto para pessoas fsicas quanto jurdicas, a proteo da honra quando voltada para a
pessoa jurdica chamada de honra objetiva.

INVIOLABILIDADE DOMICILIAR
Ainda dentro da ideia de privacidade, a CF assegura uma importante proteo dos indivduos em seu
domicilio, na sua casa.
Vejamos o que a Constituio dispe:

XI - a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do
morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia,
por determinao judicial;

Dessa forma, temos que, como regra, s possvel entrar na casa de uma pessoa com o seu
consentimento. Excepcionalmente, a Constituio Federal admite a entrada sem consentimento do
morador nos casos de:
Flagrante delito
Desastre
Prestar socorro
Determinao judicial, durante o dia.
Quando a Constituio foi feita em 1988 a ideia originria era a proteo apenas da casa, do domiclio,
do indivduo. Contudo, a jurisprudncia tem dado um sentido mais amplo ao CONCEITO DE CASA, que
deve ser entendido como sendo qualquer compartimento privado, no aberto ao pblico, onde algum
exerce suas atividades pessoais ou profissionais.
Assim, o STF j considerou como casa, para efeitos de inviolabilidade, oficina mecnica, quarto de hotel
ou escritrio profissional.
Essa amplitude logicamente no abrange bares, restaurantes, uma vez que so locais abertos ao pblico.
Outra questo relevante saber O QUE DIA?
A doutrina bastante controversa nesse ponto, para alguns, dia deve ser considerado o perodo das
6h00h s 18h00. Para outros, dia o perodo entre o alvorecer e o anoitecer. E para Alexandre de
Moraes, por exemplo, seria possvel a invaso domiciliar com autorizao judicial, aps as 18:00 horas,
desde que, ainda, no seja noite, como por exemplo nos estados em que adotado o horrio de vero.
Para as provas, as bancas costumam usar as expresses dia e noite facilitando a vida do candidato,
quando muito a banca informa o perodo em que se deve considerar como dia e noite.
A hiptese de entrada no domicilio sem consentimento do morador no caso de flagrante delito
bastante bvia, na medida em que a pessoa no pode se valer da sua residncia para o cometimento de
crimes, sendo possvel a entrada, no caso de flagrante, a qualquer hora do dia ou da noite.
O STF entendeu ser possvel a entrada forada em domiclio pela autoridade policial, mesmo sem
mandado judicial e durante o perodo noturno, desde que haja fundadas razes que indiquem que
dentro da casa existe uma situao de flagrante, logicamente que se nessa abordagem no estiver a
situao de flagrante, o agente ou a autoridade poder ser responsabilizado na esfera civil, penal e
disciplinar.
As hipteses de entrada, mesmo sem consentimento do morador, pelos motivos de desastre ou para
prestar socorro dispensam comentrios.
Quanto a hiptese de determinao judicial, devemos lembrar que fora as hipteses anteriores apenas
um juiz pode determinar a invaso domiciliar. Esse direito no se estende, portanto, aos membros do
Ministrio Pblico e as CPIs.
Contudo, no caso de determinao judicial a entrada autorizada apenas durante o dia, nos demais
casos a entrada permitida a qualquer momento do dia ou da noite.
De forma excepcional o STF1 entendeu vlida a entrada em escritrio profissional, atravs de
determinao judicial, mesmo durante a noite, para instalar escuta ambiental e explorao do local.
Trata-se de situao como dito, excepcional, porque a regra a entrada, por determinao judicial,
apenas durante o dia.
1

Inq 2424 ED - Relator(a): Min. GILMAR MENDES, Tribunal Pleno, julgado em 19/08/2010, DJe-203 DIVULG 20-10-2011 PUBLIC
21-10-2011 EMENT VOL-02612-01 PP-00014

SIGILO DE CORRESPONDNCIA E DAS COMUNICAES


A CF protege dentro dos direitos privacidade o sigilo das correspondncias e o sigilo das comunicaes
dos indivduos, nos seguintes termos:
XII - inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das
comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a
lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal;

Este dispositivo prev quatro formas de comunicao que possuem proteo constitucional:
Correspondncia; Comunicao telegrfica; Comunicao de dados; Comunicaes telefnicas.
Destas quatro formas de comunicao, apenas uma obteve autorizao Constitucional para sua
restrio: AS COMUNICAES TELEFNICAS. Por comunicaes telefnicas entende-se o contedo da
conversa feita ao telefone durante o momento da sua realizao. A violao dessa comunicao se d
atravs da interceptao telefnica (grampos telefnicos).
Contudo, a autorizao constitucional no ampla, pois a prpria CF estabelece como requisito que a
restrio dessa comunicao seja determinada apenas atravs de uma deciso judicial fundamentada,
ou seja, apenas um juiz, poder determinar a violao dessa forma de comunicao.
Ademais, o juiz s poder determinar a quebra das comunicaes telefnicas para fins de investigao
criminal ou instruo processual penal e nos estritos termos da lei (lei. 9296/96), dizer, no pode ser
determinada a quebra das comunicaes telefnicas para investigao administrativa, em uma ao de
natureza civil, ou mesmo em um processo de extradio2.
Contudo, tal fato no impede que as provas obtidas atravs da interceptao telefnica, devidamente
autorizadas em investigao criminal ou em instruo processual penal, sejam posteriormente
emprestadas para instruir processo administrativo.
Entretanto, entende-se que nenhuma liberdade individual absoluta, sendo possvel, respeitados
certos parmetros, a interceptao das correspondncias e comunicaes telegrficas e de dados
sempre que as liberdades pblicas estiverem sendo utilizadas como instrumentos para prticas ilcitas,
ou seja, quando o exerccio desse direito estiver em conflito com outros direitos fundamentais, como
por exemplo o direito a vida.
Assim, vamos analisar os principais pontos a respeito dessas formas de comunicao.
CORRESPONDNCIA: como j ressaltado no existe direito absoluto, nem mesmo a
correspondncia de um indivduo, dessa forma, se a carta de um sequestrador for interceptada pela
famlia da vtima, por exemplo, o sequestrador no vai poder alegar que houve a violao ao sigilo de
suas correspondncias, pois o direito no pode ser utilizado para assegurar o exerccio de prtica
ilcitas.
Nesse ponto, uma outra observao pertinente: de acordo com a Lei de Execuo Penal em seu art. 41,
pargrafo nico3o diretor do estabelecimento prisional pode interceptar a correspondncia de preso,
em deciso motivada. Tal possibilidade portanto medida excepcional e j foi acolhida pelo STF.4 Tem
se entendido tambm pela possibilidade de quebra do sigilo de correspondncia por determinao
judicial.
SIGILO DOS DADOS 5 : por comunicao de danos entende-se os dados bancrios, fiscais,
informticos e telefnicos, a jurisprudncia tem permitido sua quebra por determinao judicial e por
determinao de COMISSO PARLAMENTAR DE INQURITO CPI.

EEXT 1.021. Min. Celso de Mello, 06.03.2007

LEP - Art. 41 - Constituem direitos do preso: XV - contato com o mundo exterior por meio de correspondncia escrita, da leitura e de outros meios de
informao que no comprometam a moral e os bons costumes. Pargrafo nico. Os direitos previstos nos incisos V, X e XV podero ser suspensos ou
restringidos mediante ato motivado do diretor do estabelecimento.
4 STF HC 70.814-5 Min. Celso de Mello.
5 Quanto ao TCU MS 22801; AUTORIDADE FAZENDRIA: RE 389808; MINISTRIO PBLICO: MS 160646
3

Outro ponto relevante a de que o STF, ao julgar cinco processos que questionavam a
constitucionalidade da LC 105/2001, garantiu ao Fisco autoridade tributria - acesso aos dados
bancrios dos contribuintes sem necessidade de autorizao judicial.
Dessa forma, o Ministrio Pblico, como regra, no tem competncia (legitimidade) para determinar a
quebra de sigilo de dados bancrios. Em um nico caso, o STF entendeu pela legitimidade do MP para
determinar a quebra dos dados bancrios em procedimento investigativo que visava a defesa do
patrimnio pblico, especificamente no caso deemprego indevido de verba pblica.
Importante ainda diferenciar o sigilo das comunicaes telefnicas, com o sigilo de
dados/registros telefnicos. As comunicaes telefnicas referem-se ao contedo da conversa feita ao
telefone durante o momento da sua realizao, enquanto que os dados telefnicos referem-se aos
registros das chamadas, durao de chamada e nmeros discados constantes dos registros das
operadoras de telefonia.
No que tange as COMUNICAES TELEFNICAS, importante diferenciarmos as interceptaes
telefnicas, das escutas telefnicas, da gravao telefnica.
INTERCEPTAO TELEFNICA: a captao e gravao da conversa telefnica, no mesmo momento em
que ela se realiza, por terceira pessoa sem o conhecimento de qualquer dos interlocutores, a forma de
comunicao protegida pela CF e depende de:

Ordem Judicial;

Deve ser para fins de Investigao criminal ou instruo processual penal;

Nas hipteses e na forma que a lei estabelecer.


Ressalta-se que o sigilo profissional do advogado (art. 5o, XIV da CF) impede que seja autorizada a
interceptao da comunicao telefnica entre o acusado e seu defensor, salvo quando o advogado
estiver envolvido na atividade criminosa.
ESCUTA TELEFNICA: A escuta telefnica a captao de conversas feitas por um terceiro, com o
conhecimento de apenas um dos interlocutores.
GRAVAO TELEFNICA: A gravao a captao da conversa por um dos interlocutores, sem
consentimento ou cincia do outro.
Como regra, a escuta e a gravao telefnica, por no serem formas de interceptao, no precisam de
autorizao judicial.
Dessa forma, a escuta telefnica e a gravao telefnica so espcies de gravao clandestina.
GRAVAO CLANDESTINA: So aquelas em que a gravao da conversa pessoal, ambiental ou telefnica
se do no momento em que a conversa se realiza, feita por um dos interlocutores ou por terceira pessoa
com seu consentimento, sem que haja conhecimento dos demais interlocutores.
A gravao clandestina pode ser diferenciada em trs: (i) gravao telefnica clandestina, que a
captao feita pelo telefone, (ii) gravao pessoal clandestina, que se d pelo uso de aparelho oculto de
gravao; (iii) gravao ambiental clandestina, que , em geral, a cmera instalada em determinado
ambiente.
Em regra, as gravaes ambientais podem ser utilizadas, sem necessidade de autorizao judicial e no
devem ser consideradas provas ilcitas, salvo quando decorrerem de alguma situao especifica de
sigilo, por ex: relaes profissionais.
Assim no se confunde interceptao com gravao clandestina, porque na primeira nenhum dos
interlocutores tem conhecimento da invaso de privacidade, na segunda um dos interlocutores tem
conhecimento.

No caso da gravao clandestina entendeu o STF6 que possvel independentemente de autorizao


judicial quando realizada por um dos interlocutores.
Essa regra, entretanto, no se aplica quando se tratar de gravao de conversa informal entre os
policiais e o ru ou investigado, em respeito ao direito do preso de permanecer em silencio7.
ainda possvel se falar na restrio das comunicaes no estado de defesa e no estado de stio:
Art. 136. O Presidente da Repblica pode, ouvidos o Conselho da Repblica e o Conselho de Defesa
Nacional, decretar estado de defesa para preservar ou prontamente restabelecer, em locais restritos
e determinados, a ordem pblica ou a paz social ameaadas por grave e iminente instabilidade
institucional ou atingidas por calamidades de grandes propores na natureza.
1 O decreto que instituir o estado de defesa determinar o tempo de sua durao, especificar as
reas a serem abrangidas e indicar, nos termos e limites da lei, as medidas coercitivas a vigorarem,
dentre as seguintes:
I - restries aos direitos de:
b) sigilo de correspondncia;
c) sigilo de comunicao telegrfica e telefnica;
Art. 139. Na vigncia do estado de stio decretado com fundamento no art. 137, I, s podero ser
tomadas contra as pessoas as seguintes medidas:
III - restries relativas inviolabilidade da correspondncia, ao sigilo das comunicaes, prestao
de informaes e liberdade de imprensa, radiodifuso e televiso, na forma da lei;

DIREITOS DE SEGURANA GARANTIAS INDIVIDUAIS


CONCEITO
A CF assegura de forma genrica o direito a segurana no caput do seu art. 5o, a segurana a que se
refere a Constituio no a segurana pblica (polcia), mas sim segurana nas relaes jurdicas,
sejam elas de natureza processual ou no. So tambm chamadas de Garantias individuais. Essas
garantias podem estar relacionadas: (i) a segurana jurdica; (ii) a garantias de natureza penal; (iii)
garantias de natureza processual.
Vamos iniciar ento o estudo dos principais direitos de segurana ou garantias individuais.

PRINCPIO DA SEGURANA
RETROATIVIDADE

NAS

RELAES

JURDICAS

NO

Este princpio tem como objetivo garantir a estabilidade das relaes jurdicas, impedindo que o Estado
adote leis retroativas em prejuzo dos indivduos. Veja o que diz a Constituio:
XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada;

Em linhas gerais podemos assim conceituar os trs institutos mencionados:


Direito Adquirido: o direito j incorporado ao patrimnio do titular, ou seja, se um indivduo
preenche todos os requisitos para a aquisio de um determinado direito sob a vigncia de uma lei, caso
uma lei posterior altere esse direito, em prejuzo do individuo, essa lei nova no poder retirar-lhe o
direito, ento adquirido. No confunda as hipteses de direito adquirido com expectativa de direito, essa
refere-se possibilidade de adquirir um determinado direito previsto em lei, enquanto aquela a
aquisio efetiva do direito atravs da implementao de todos os requisitos legais vigentes.
O STF entende no existir direito adquirido nas seguintes situaes:
6

RE-QO-RG 583937, Relator(a): Min. CEZAR PELUSO, julgado em 19/11/2009, publicado em 18/12/2009

HC 244.977-SC, Rel. Min. Sebastio Reis Jnior, julgado em 25/9/2012

a)
b)
c)
d)

Uma nova Constituio Poder Constituinte originrio;


Mudana de moeda padro monetrio;
Criao ou aumento de tributos;
Mudana de regime jurdico estatutrio, nesse caso o servidor pblico detentor de uma
determinada vantagem quando do seu ingresso no servio pblico no a adquire para toda a
vida.

Ato Jurdico Perfeito aquele ato que no momento da sua realizao preencheu todos os
requisitos formais necessrios exigidos pela lei vigente, no podendo dessa forma ser prejudicado por
uma lei posterior. um complemento ao direito adquirido, vale dizer, o ato jurdico perfeito est
compreendido no direito adquirido, isso porque no existe direito adquirido se no for decorrente de
um ato jurdico perfeito.
Coisa Julgada A coisa julgada acontece quando uma deciso judicial transita em julgado, ou seja,
quando a deciso no comporta mais recurso, tornando-se imutvel. A lei dessa forma no poder
violar uma deciso judicial transitada em julgado, pois ela estar protegida pela coisa julgada. A coisa
julgada classifica-se em material e formal. material, quando a deciso torna-se efetivamente imutvel
em qualquer processo, e formal, quando no processo no comporta mais recurso.

DEVIDO PROCESSO LEGAL


O devido processo legal um princpio comum a todas as demais garantias relacionadas a efetivao da
justia, surge como uma defesa dos indivduos contra os abusos do Estado, impondo a ele um limite ao
seu poder, condicionando a restrio da liberdade de algum ou a privao de seus bens existncia de
um procedimento legalmente estabelecido, no qual se respeite todos os direitos e garantias processuais
previstos na CF e na lei. o que diz o inciso LIV do artigo 5:
LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal;

A exigncia constitucional do devido processo legal aplica-se tanto aos processos judiciais quanto aos
procedimentos administrativos.
Esse direito/princpio possui dois sentidos (acepes):
Acepo processual (formal) que garante aos indivduos o direito de ter um julgamento
adequado de acordo com um procedimento previamente estabelecido. Essa acepo tem como
principal destinatrio o juiz que dever observar as regras processuais na conduo do processo.
Acepo substancial (material) est ligada a ideia de se assegurar um processo justo e adequado,
pautado pelos critrios da justia, da razoabilidade e da proporcionalidade.
Por exemplo: um processo judicial que respeite todos os ritos processuais previamente estabelecidos,
mas que perdure por trinta anos, pode at ter respeitado o aspecto formal do devido processo legal,
mas certamente violou a sua acepo material, pois um processo que se arraste por tanto tempo
certamente no um processo justo, razovel e muito menos adequado.
Deste princpio surgem diversas outras garantias constitucionais como: a garantia proporcionalidade
e razoabilidade; o contraditrio e a ampla defesa que sero analisados a seguir.

PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE OU RAZOABILIDADE


O princpio da razoabilidade ou proporcionalidade uma garantia processual que NO est expressa
na constituio, tratando-se, portanto, de um direito ou princpio implcito, mas extremamente
importante para a efetivao do devido processo legal.
Esse princpio relaciona-se com a ideia de necessidade e adequao, tanto no processo judicial quanto
na esfera administrativa. So utilizados como parmetro de ponderao quando adotadas medidas pelo
Estado, principalmente no que tange a restrio de bens e direitos dos indivduos. dizer: na hora de

se tomar uma deciso, seja ela na esfera judicial ou administrativa o julgador deve analisar se a medida
tomada, mesmo que seja uma medida legal, necessria e adequada ao caso concreto.

CONTRADITRIO E AMPLA DEFESA


O contraditrio e a ampla defesa so garantias de defesa de natureza processual asseguradas aos
litigantes, tanto no processo judicial quanto administrativo e decorrem diretamente do exerccio do
Devido Processo Legal, alis, s se atender ao devido processo legal, caso seja assegurado o
contraditrio e a ampla defesa, veja a disposio do texto constitucional:
LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados
o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;

Contraditrio o direito de tomar conhecimento e contradizer, contrariar, contraditar o que lhe foi

imputado.
J a Ampla Defesa a possibilidade de, no exerccio do direito de defesa, utilizar-se de todos os meios
de prova admitidos em direito.
Em regra, o contraditrio e a ampla defesa so garantidos em todos os processos judiciais ou
administrativos, contudo, a legislao brasileira previu alguns procedimentos administrativos, que em
virtude de sua natureza meramente investigatria, so incompatveis com o exerccio deste direito, so
eles:
Inqurito policial;
Inqurito civil;
Sindicncia investigativa;
Em suma, nos referidos procedimentos investigatrios, no h uma acusao formal dessa forma, no
h necessidade de exerccio de defesa, seja atravs do contraditrio ou da ampla defesa, uma vez que
eles no tem o condo de punir o investigado.
Tema extremamente relevante para a sua prova referente a Smula Vinculante de n. 14 do STF que
assegura ao advogado regularmente constitudo pelo indiciado o direito de pleno acesso ao
inqurito, mesmo que sujeito a regime de sigilo, desde que se trate de provas j produzidas e
formalmente incorporadas ao procedimento investigatrio; dessa forma o advogado no vai ter acesso
apenas aquelas informaes e providncias tomadas no inqurito que ainda no foram documentadas.

SV n 14 - direito do defensor, no interesse do representado, ter acesso amplo aos elementos de prova
que, j documentados em procedimento investigatrio realizado por rgo com competncia de polcia
judiciria, digam respeito ao exerccio do direito de defesa.
Pela sua incidncia em provas, destaca-se outras Smulas Vinculantes que versam sobre este tema:
SV n 3 - Nos processos perante o Tribunal de Contas da Unio asseguram-se o contraditrio e a ampla defesa
quando da deciso puder resultar anulao ou revogao de ato administrativo que beneficie o interessado,
excetuada a apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso.
SV n 5 - A falta de defesa tcnica por advogado no processo administrativo disciplinar no ofende a
Constituio.
SV n 21 - inconstitucional a exigncia de depsito ou arrolamento prvios de dinheiro ou bens para
admissibilidade de recurso administrativo.

PRINCPIO DA INAFASTABILIDADE DA JURISDIO


Este princpio, tambm conhecido como Principio do Livre Acesso ao Poder Judicirio ou Direito de
Ao, garante, as pessoas, fsicas ou jurdicas, o acesso direto ao poder judicirio, sempre que algum
se sentir ameaado ou tiver lesionado o seu direito.

Assim prev a Constituio Federal:


XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito;

Perceba que a proteo possui sentido duplo: leso ou ameaa direitos. Significa dizer que a garantia
pode ser utilizada tanto de forma preventiva como de forma repressiva. Tanto para prevenir a ofensa a
direito como para reprimir a ofensa j cometida.
Contudo, nem todas as controvrsias podem ser submetidas apreciao do Poder Judicirio, como por
exemplo: a deciso do Senado no processo de impeachment; o mrito administrativo; as decises
privativas das Casas legislativas.
Tambm, decorre deste princpio a ideia de que no necessrio o esgotamento das vias administrativas
para ingressar com uma ao no Poder Judicirio, uma vez que como regra, no existe a chamada
instncia administrativa de cunho forado ou jurisdio condicionada.
Quanto ao acesso ao Judicirio independente do esgotamento das vias administrativas, temos algumas
circunstncias em que se exige o esgotamento das instncias administrativas ou pelo menos a utilizao
inicial das mesmas, vejamos:
Justia Desportiva para que se admita no Poder Judicirio uma ao relativa as competies
desportivas preciso o esgotamento da instncia administrativa junto justia desportiva. o
que prev o art. 217 1 da CF:
Art. 217 1 O Poder Judicirio s admitir aes relativas disciplina e s competies desportivas
aps esgotarem-se as instncias da justia desportiva, regulada em lei.

Compromisso arbitral A lei 9.307/96 prev que as partes, quando em discusso patrimonial,
podero optar pela arbitragem como forma de resoluo de conflito. Nesse caso a discusso nem
poder ser levada a conhecimento do juiz, no podendo ser apreciada pelo Poder Judicirio que
dever extinguir o processo sem nem analisar o mrito.
Habeas data O artigo 8 da lei 9.507/97 exige, para impetrao do habeas data, a comprovao
da recusa ao acesso a informao, nesse caso no se precisa aguardar o esgotamento da instncia
administrativa, apenas o requerimento administrativo j suficiente para autorizar o
ajuizamento da Ao Judicial. Veja a smula n 2 do STJ:
No cabe habeas data se no houve recusa de informaes por parte da autoridade administrativa.

Reclamao: s cabvel reclamao ao STF em face de ato administrativo ou de omisso da


administrao pblica que contrarie smula vinculante, aps o esgotamento das instncias
administrativas. Lei 11.417/2006.
Destaca-se ainda, a orientao do STF no sentido de entender como sendo inconstitucional, por violar o
livre acesso ao Poder Judicirio, o clculo do valor da taxa judiciria sem limite sobre o valor da causa.
E ainda a smula vinculante 28:
inconstitucional a exigncia de depsito prvio como requisito de admissibilidade de ao judicial
na qual se pretenda discutir a exigibilidade de crdito tributrio.

ASSISTNCIA JUDICIRIA GRATUITA


Para se assegurar a efetividade do acesso a justia a CF assegurou a assistncia judiciria integral e
gratuita aqueles que comprovarem insuficincia de recursos, ou seja, comprovar que no tem condies
de pagar advogado ou as custas de um processo sem prejuzo do prprio sustento, deve portanto ficar
caracterizada a hipossuficincia.
LXXIV - o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia
de recursos;

Esse direito constitucional deve ser assegurado atravs das defensorias pblicas.

PRINCPIO DA RAZOVEL DURAO DO PROCESSO - CELERIDADE


PROCESSUAL
A EC 45/2004, inseriu o inciso LXXVIII no art. 5o da CF, para o fim de assegurar a todos, tanto no
processo judicial e administrativo uma prestao estatal rpida e eficiente, garantia essa denominada
de celeridade processual. Veja:
LXXVIII - a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do
processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao.

Apesar da sua previso constitucional, em regra, no existe um prazo pr-determinado para que os
processos tenham um fim.
A ideia de celeridade processual decorre do princpio da Eficincia que obriga o Estado a prestar
assistncia em tempo razovel. Celeridade quer dizer rapidez, mas uma rapidez com qualidade. Podese dizer que um comando tanto para o juiz na conduo do processo evitando medidas protelatrias
(enrolao do processo), como para o legislativo impondo-lhe um dever de melhorar a legislao
vigente.
Aps a incluso deste dispositivo entre os direitos fundamentais, vrias medidas para acelerar a
processo judicial foram adotadas, dentre as quais destacamos:
Juizados especiais
Smula vinculante
Realizao de inventrios e partilhas por vias administrativas
Informatizao do processo, os processos tramitam agora de forma eletrnica.
Estas so algumas das medidas que foram adotadas para trazer mais celeridade ao processo.

GRATUIDADE DAS CERTIDES DE NASCIMENTO E DE BITO


A Constituio prev que, para os indivduos reconhecidamente pobres, assegurada a gratuidade das
certides de nascimento e de bito:
LXXVI - so gratuitos para os reconhecidamente pobres, na forma da lei:
a) o registro civil de nascimento;
b) a certido de bito;

Observe que, o texto Constitucional condiciona o benefcio da gratuidade do registro de nascimento e


da certido de bito apenas para os reconhecidamente pobres. Entretanto, a lei 6.015/73, alterada pela
lei 9.534/1997, estendeu o direito a primeira via da certido de bito e da certido de nascimento a
todos:
Art. 30 - No sero cobrados emolumentos pelo registro civil de nascimento e pelo assento de bito,
bem como pela primeira certido respectiva.
1o Os reconhecidamente pobres esto isentos de pagamento de emolumentos pelas demais
certides extradas pelo cartrio de registro civil.

Dessa forma, tome cuidado com o enunciado da questo.

DEFESA DO CONSUMIDOR
A CF determina que o Estado dever promover a defesa do consumidor. Esse direito to importante
que tambm foi elencado como princpio da ordem econmica (art. 170, V da CF)

Por tratar-se de norma de eficcia limitada o exerccio efetivo desse direito foi assegurado com a edio
do Cdigo de Defesa do Consumidor Lei 8.078/90, que assegura diversos instrumentos de proteo
ao consumidor.
XXXII - o Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor;

DIREITO DE PETIO E CERTIDES


A CF assegura independentemente do pagamento de taxas dois direitos: (i) direito de petio e o (ii) de
obteno de certides.
XXXIV - so a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas:
a) o direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de
poder;
b) a obteno de certides em reparties pblicas, para defesa de direitos e esclarecimento de
situaes de interesse pessoal;

O direito de petio uma garantia dada aos indivduos para que eles possam, em interesse prprio,
coletivo ou geral, levar ao conhecimento dos Poderes Pblicos uma situao de ilegalidade ou abuso de
poder ou ainda usarem esse instrumento para defesa de direitos contra o prprio Estado.
Trata-se de um direito universal, na medida em que qualquer pessoa pode utiliz-lo (nacional,
estrangeira, fsica ou jurdica), sem a necessidade de advogado.
O direito de certido serve tambm para a defesa de direitos, contudo sua finalidade para
esclarecimento de situaes de interesse pessoal do requerente.
Para que se tenha o direito a certido, no se exige a demonstrao da finalidade especfica do pedido,
ou seja, voc no precisa explicar os motivos pelos quais est solicitando a certido.
Caso o direito de petio ou de certido sejam violados, por ilegalidade ou abuso de poder o remdio
constitucional cabvel o Mandado de Segurana.

DIREITO A INFORMAO
O direito informao assegurado em dois momentos na Constituio, vejamos o primeiro:
XIV - assegurado a todos o acesso informao e resguardado o sigilo da fonte, quando necessrio
ao exerccio profissional;

Esse dispositivo apresenta o direito de acesso a informao, que o direito de informar, de se informar
e de ser informado.
Esse inciso tem dois desdobramentos: assegura o direito de acesso informao, desde que esta
informao no fira outros direitos fundamentais, como por exemplo a intimidade e resguarda os
jornalistas, possibilitando que estes obtenham informaes sem terem que revelar sua fonte. No h
conflito, todavia, com a vedao ao anonimato, pois caso algum seja lesado pela informao, o
jornalista responder por isso.
Em um segundo momento a CF prev no inciso XXXIII o direito informao, impondo neste caso um
dever aos rgos pblicos de prestar essas informaes:
XXXIII - todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou
de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade,
ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado;

Esse dispositivo apresenta o direito informao que deve ser conjugado com o PRINCPIO DA
PUBLICIDADE que obriga a todos os rgos e entidades da Administrao Pblica, direta e indireta

(incluindo empresas pblicas e sociedades de economia mista), a dar conhecimento aos administrados
de informaes de interesse particular, coletivo ou geral.
O princpio da publicidade evidencia-se, assim, na forma de uma obrigao de transparncia.
Todavia, os rgos pblicos no precisam fornecer toda e qualquer informao de que disponham.
Aquelas informaes cujo sigilo seja, imprescindvel segurana da sociedade e do Estado podem ser
mantidas em sigilo.
E ainda, possvel a manuteno de informaes de forma sigilosa no caso de defesa da privacidade.
As hipteses do exerccio do direito informao e as suas restries encontram-se regulamentadas na
Lei 12.527/2011.

PUBLICIDADE DOS ATOS PROCESSUAIS


Em regra, os atos processuais so pblicos. Esta publicidade visa garantir maior transparncia aos atos
administrativos e judiciais, bem como permite a fiscalizao popular. Alm disso, atos pblicos
possibilitam um exerccio efetivo do contraditrio e da ampla defesa. Entretanto, esta publicidade
comporta algumas excees:
LX - a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o
interesse social o exigirem;

Nos casos em que a intimidade ou o interesse social exigirem, a publicidade poder ser restringida
apenas aos interessados. Imaginemos uma audincia em que estejam envolvidas crianas, neste caso,
como forma de preservao da intimidade, o juiz poder restringir a participao na audincia apenas
aos membros da famlia e demais interessados, ademais esse processo poder tramitar em segredo de
justia, ou seja, no estar disponvel para qualquer pessoa ver, apenas para os advogados e as partes
envolvidas.

INADMISSIBILIDADE DAS PROVAS ILCITAS


A CF assegura, no processo, seja ele judicial ou administrativo, a inadmissibilidade de uso de provas
ilcitas. Veja o inciso LVI do artigo 5:
LVI - so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos;

Para sabermos o que uma prova ilcita temos que fazer a diferena entre prova ilegal, prova ilegtima
e prova ilcita.
Provas ilegais so gnero, que tem como espcies as provas ilcitas e as provas ilegtimas.
A prova ilcita aquela obtida atravs da violao da CF ou de normas de direito material. Por exemplo:
a CF assegura a inviolabilidade das comunicaes telefnicas, entendendo que essas comunicaes so
sigilosas, contudo possvel ocorrer a quebra desse sigilo atravs de uma deciso judicial. Caso algum
viole as comunicaes telefnicas (grampeie o telefone) de algum sem autorizao judicial, as
gravaes obtidas ali no podero ser usadas em nenhum processo, pois foram obtidas de forma ilcita.
A prova ilcita contamina todas as demais provas decorrentes dela, esse o efeito da chamada Teoria
dos Frutos da rvore Envenenada (fruits of the poisonous tree). Segundo essa teoria, se a rvore est
envenenada, os frutos tambm o sero, dizer, se uma prova foi produzida de forma ilcita, as demais
provas dela decorrentes tambm sero ilcitas (ilicitude por derivao).
Outro ponto relevante o de que a simples presena da prova ilcita no torna nulo, invalida, todo o
processo, mas apenas aquelas provas decorrentes da prova ilcita, que no podero ser usadas no
processo.
As questes envolvendo o conhecimento dessa norma constitucional geralmente encontram-se
relacionadas com as provas decorrentes das violaes dos direitos a privacidade: sigilo das
comunicaes e inviolabilidade domiciliar.

A prova ilegtima aquela decorrente da violao de um direito processual. Por exemplo: produzir no
processo uma prova fora do prazo, essa prova ser ilegtima e no ilcita.

JUIZ NATURAL
A CF atravs de dois incisos do art. 5 consagra o princpio do juiz natural, vejamos:
LIII - ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente;
XXXVII - no haver juzo ou tribunal de exceo;

De acordo com o inciso LIII, em um processo, seja ele judicial ou administrativo, s ser vlida a deciso
proferida por quem detenha competncia para tanto. Por exemplo: sendo um processo de natureza
penal, quem dever proferir sentena ser o juiz da vara criminal, no podendo ser o juiz da justia do
trabalho, pois esse no tem competncia para tal atribuio.
J o inciso XXXVII estabelece a vedao a criao de juzo ou tribunal de exceo significa que no se
pode de forma arbitrria criar tribunais para julgamento de um caso especfico ou ainda criar um
tribunal aps o caso que se pretenda julgar.

EXTRADIO
A extradio permite que determinada pessoa seja entregue a outro pas para que seja responsabilizada
pelo cometimento de algum crime, com a aplicao das leis daquele Estado. Existem duas formas de
extradio:
Extradio Ativa ocorre quando o Brasil pede para outro pas a entrega de um individuo
localizado naquele Estado para ser julgado aqui no Brasil pelas normas brasileiras.
Extradio Passiva ocorre quando algum pas pede para o Brasil a extradio de algum, que
est em territrio nacional.
Nesse ltimo caso, o pedido de extradio se inicia com o requerimento do Estado estrangeiro que
dever ser submetido ao nosso Poder Judicirio, especificamente ao Supremo Tribunal Federal (102, I,
g), mas a entrega efetiva do indivduo se d no plano administrativo, atravs de ato discricionrio pelo
Presidente da Repblica. (art. 84, VII).
Assim, podemos dizer que a extradio se d atravs de um procedimento bifsico, que se inicia no
Poder Judicirio, mas que somente se efetivar com a deciso, em ato de Soberania do Estado brasileiro,
pelo Presidente da Repblica.
A Constituio Federal preocupou-se em regular a extradio passiva por meios dos incisos LI e LII do
artigo 5 conforme se depreende a leitura abaixo:
LI - nenhum brasileiro ser extraditado, salvo o naturalizado, em caso de crime comum, praticado
antes da naturalizao, ou de comprovado envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e drogas
afins, na forma da lei;
LII - no ser concedida extradio de estrangeiro por crime poltico ou de opinio;

De acordo com esses dispositivos, trs regras podem ser adotadas em relao extradio passiva:
1. O Brasileiro Nato nunca ser extraditado.
2. O Brasileiro Naturalizado poder ser extraditado, mas apenas em duas hipteses:
Se cometer crime comum ANTES da naturalizao;
Se ficar comprovado o envolvimento com o trfico ilcito de entorpecente e drogas afins, nesse
caso no importar o momento do crime, se antes ou depois da naturalizao, o naturalizado
ser extraditado.
3. O Estrangeiro, como regra, poder ser extraditado salvo em dois casos:
Se cometer crime poltico ou
Se cometer crime de opinio

A extradio, contudo, depende de o Estado requerente assumir o compromisso de comutar as penas,


substituindo se for o caso, quando a pena aplicvel ao extraditando for uma das penas proibidas no
Brasil. Por ex: se houver a possibilidade do extraditando ser condenado a pena de morte no pas
requerente e no for a hiptese autorizada pela nossa constituio (guerra declarada) o pas solicitante
dever substituir a pena de morte por privativa de liberdade. Ou se a pena for de priso perptua,
dever reduzir para o limite mximo de priso no Brasil que de 30 anos.
No se deve confundir Extradio com a expulso, com a deportao, nem com a entrega (surrender).
Vejamos as diferenas:
EXPULSO: a retirada fora de estrangeiro que tenha praticado atos tipificados no art. 65 da
Lei 6.815/90, atos contra a ordem jurdica.
DEPORTAO: devoluo compulsria ao pas de origem daquele que entrou ou esta de forma
irregular no pas.
ENTREGA (surrender): a entrega de cidado brasileiro para ser julgado pelo Tribunal Penal
Internacional.

PRINCPIO DA PRESUNO DE INOCNCIA


A CF consagra no inciso LVII do art. 5 o Princpio da Presuno de inocncia, vejamos:
LVII - ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria;

Trata-se de uma garantia individual de natureza processual penal de que as pessoas devem ser
consideradas inocentes at que o Estado prove o contrrio, atravs de deciso judicial definitiva, que
no comporte mais recurso, ou seja, uma deciso transitada em julgado, de modo que se existir dvidas
quanto a culpabilidade de uma pessoa essa dever ser considerada inocente, a famosa regra do in
dubio pro reo, inclusive se houver empate na votao de deciso condenatria, o ru dever ser
absolvido.
Esse direito/garantia tambm impede que seja lanado o nome do ru no rol dos culpados antes do
trnsito em julgado da deciso condenatria.
Contudo, tema importantssimo para a sua prova a interpretao do STF quanto ao incio do
cumprimento da pena, ou seja, se seria possvel a execuo provisria da pena antes da deciso
transitada em julgado, autorizando por exemplo a priso do ru.
De acordo com o STF 8 a execuo de deciso penal condenatria proferida em segundo grau de
jurisdio, embora sujeita a recurso, no viola a presuno de inocncia.
Isso significa que o ru poder iniciar o cumprimento de sua pena ainda que pendente de recurso,
mesmo que a deciso no tenha transitado em julgado, e para o STF isso no viola o princpio da
presuno de inocncia.
Ressalta-se ainda que a presuno de inocncia tem aplicao tambm no processo civil e
administrativo, por exemplo, em decorrncia desse princpio vedado a excluso de candidato de
concurso pblico pelo simples fato de responder a inqurito ou ao penal sem trnsito em julgado da
sentena condenatria.

TRIBUNAL DO JRI
O Tribunal do Jri tem como fundamento o princpio democrtico porque assegura ao cidado o direito
de ser julgado por seus semelhantes, outros cidados, escolhidos aleatoriamente.
uma instituio pertencente ao poder judicirio que possui competncia especfica para julgar
determinados tipos de crime.
8

HC 126292, Relator(a): Min. TEORI ZAVASCKI, Tribunal Pleno, julgado em 17/02/2016, PROCESSO ELETRNICO DJe-100
DIVULG 16-05-2016 PUBLIC 17-05-2016

A Constituio Federal apresenta alguns princpios que regem este tribunal:


XXXVIII - reconhecida a instituio do jri, com a organizao que lhe der a lei, assegurados:
a) a plenitude de defesa;
b) sigilo das votaes;
c) a soberania dos veredictos;
d) a competncia para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida;

Segundo este texto, o Tribunal do Jri regido pelos seguintes princpios:


Plenitude de defesa sinnimo da garantia j mencionada da ampla defesa tambm assegurada
aos acusados em geral. Esse princpio permite que no jri sejam utilizadas todas as provas
permitidas em direito. Aqui, o momento probatrio bastante explorado haja vista a
necessidade de se convencer os jurados que so pessoas comuns da sociedade, que s vezes no
entendem nada de direito;
Sigilo das votaes o voto dos jurados sigiloso para manter a imparcialidade do julgamento,
bem como a integridade dos mesmos. Durante o julgamento no permitido que um jurado
converse com o outro sobre o julgamento sob pena de nulidade;
Soberania dos veredictos - o que for decidido pelos jurados ser considerado soberano. Nem o
Juiz presidente poder modificar o julgamento. Essa soberania no impede que a deciso do jri
seja objeto de recurso.
Competncia para julgar os crimes dolosos contra a vida o jri no julga qualquer tipo de crime,
mas apenas os dolosos contra a vida. Crimes dolosos, a expresso dolo significa vontade, dessa
forma os crimes dolosos so aqueles praticados com inteno, com vontade, que diferente dos
crimes culposos, os quais so praticados sem inteno. Observe ainda, que devem ser apenas
crimes contra a vida, no podendo ser crimes contra o patrimnio, ordem econmica etc, por
exemplo, o Latrocnio o crime em que o individuo para consumar o roubo, mata algum, dessa
forma apesar de ter ocorrido uma morte, esse crime no considerado crime contra a vida,
portanto, o julgamento desse crime no ser de competncia do tribunal do Jri9.
Ressalta-se que a competncia do Tribunal do Jri no absoluta, isso porque, algumas pessoas
possuem prerrogativa de foro em virtude de suas funes, devidamente previstas na CF, de modo que
caso cometam crimes contra a vida no sero julgados pelo jri e sim pelos Tribunais previamente
estabelecidos. Ex: parlamentares federais que so julgados pelo STF (art. 102, I, b, CF). Observe que
apenas se sobrepe a competncia do jri aqueles foros por prerrogativa de funo previstos na CF, de
modo que se o foro por prerrogativa de funo estiver estabelecido apenas na Constituio Estadual,
dever prevalecer a competncia do jri.
esse o teor da smula vinculante 45:
A competncia constitucional do Tribunal do Jri prevalece sobre o foro por prerrogativa de funo
estabelecido exclusivamente pela Constituio Estadual.

CRIMES IMPRESCRITVEIS, INAFIANVEIS E INSUSCETVEIS DE GRAA E


ANISTIA
A CF dispe nos incisos XLII, XLIII, XLIV do art. 5 a respeito de diversos crimes e o tratamento
constitucional que devem ter, essas normas estabelecem um comando para o legislador, que na hora de
elaborar as normas penais deve observar o disposto na CF.
Inicialmente destacamos a VEDAO AO RACISMO, considerado como crime inafianvel e
imprescritvel, sujeito a pena de RECLUSO.
XLII - a prtica do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso,
nos termos da lei;
9

Smula 603 do STF: A competncia para o processo e julgamento de latrocnio do juiz singular e no do tribunal do jri.

Vale lembrar que o repdio ao racismo um dos princpios da Repblica Federativa do Brasil no que
tange as suas relaes internacionais:
Art. 4 A Repblica Federativa do Brasil rege-se nas suas relaes internacionais pelos seguintes
princpios:
VIII - repdio ao terrorismo e ao racismo;

Ressalta-se que a expresso racismo de acordo com o STF abrange todas as formas de discriminao
que implique em distines entre as pessoas, em virtude de sua raa, cor, credo, descendncia. Dessa
forma entendeu o STF10 em caso especfico que a apologia de ideias discriminatrias e preconceituosas
contra os judeus (antissemitismo), configura racismo.
Outros tipos de crime tiveram tambm especial previso na Constituio em virtude de sua extrema
gravidade, vejamos:
XLIII - a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia a prtica da tortura,
o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos,
por eles respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem;
XLIV - constitui crime inafianvel e imprescritvel a ao de grupos armados, civis ou militares,
contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico.

As questes sobre esse tema geralmente so mais superficiais exigindo mais a memorizao do que a
compreenso do significado de cada crime, desse modo segue algumas dicas para facilitar a sua
memorizao:
Crimes Imprescritveis so RAO, ou seja, racismo e ao de grupos armados
Crimes Insuscetveis de graa ou anistia so 3TH, ou seja, os trs crimes que comeam com T Trfico,
tortura e terrorismo e H dos crimes Hediondos
IMPRESCRITVEIS - RAO
RACISMO
AO DE GRUPOS ARMADOS

INAFIANVEIS
RACISMO
AO DE GRUPOS ARMADOS
TRFICO
TERRORISMO
TORTURA
CRIMES HEDIONDOS

INSUSCETVEIS GRAA E
ANISTIA - 3TH
TRFICO
TORTURA
TERRORISMO
CRIMES HEDIONDOS.

Essa tabelinha extremamente importante para sua prova, pois as bancas misturam as classificaes
de cada um desses crimes. Observe pela tabela ainda que nenhum dos crimes so ao mesmo tempo:
imprescritveis, inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia.
Os crimes inafianveis englobam todos os crimes previstos nos incisos XLII, XLIII e XLIV. Os crimes
que so insuscetveis de graa e anistia no so imprescritveis, e vice e versa.

PESSOALIDADE DA PENA Art. 5o, XLV


O princpio da pessoalidade ou intransmissibilidade da pena significa que a pena deve ser cumprida
apenas por aquele que cometeu ou participou da conduta criminosa, no podendo ser transferido a
outra pessoa, ou seja, a parentes ou amigos.

10

HC 82424, Relator(a): Min. MOREIRA ALVES, Relator(a) p/ Acrdo: Min. MAURCIO CORRA, Tribunal Pleno, julgado em
17/09/2003, DJ 19-03-2004 PP-00017 EMENT VOL-02144-03 PP-00524

XLV - nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao de reparar o dano e a
decretao do perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles
executadas, at o limite do valor do patrimnio transferido;

Contudo, no que se refere a obrigao de reparao de danos e a perda de perdimento de bens possvel
que os sucessores sejam responsveis por essa pena, mas dentro dos limites do patrimnio, da herana,
que lhes foi transferido.

INDIVIDUALIZAO DA PENA: PENAS PERMITIDAS E PROIBIDAS Art. 5o, XLVI


e XLVII
O art. 5o, XLVI da CF, determina que a lei dever individualizar a pena e na sequncia, estabelece em rol
EXEMPLIFICATIVO, algumas penas permitidas no Brasil, so elas:
XLVI - a lei regular a individualizao da pena e adotar, entre outras, as seguintes:
a) privao ou restrio da liberdade;
b) perda de bens;
c) multa;
d) prestao social alternativa;
e) suspenso ou interdio de direitos;

Por se tratar de rol exemplificativo pode a lei estabelecer outros tipos de penas, desde que no incida
das hipteses de penas proibidas, previstas no art. XLVII:
XLVII - no haver penas:
a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX;
b) de carter perptuo;
c) de trabalhos forados;
d) de banimento;
e) cruis;

Essas so as penas que no podem ser aplicadas no Brasil. Contudo, observe que, apesar da pena de
morte ter sido proba, a prpria CF traz uma possibilidade de sua decretao, no caso de guerra
declarada.
Assim, possvel afirmar que existe pena de morte do Brasil, mesmo que em apenas uma situao.
A pena de carter perptuo aquela que deve ser cumprida at a morte. No existe esse tipo de pena no
Brasil, pois as penas aqui so temporrias. Ressalta-se ainda que as penas de carter perptuo se
estendem tambm para a esfera administrativa11.
A pena de trabalhos forados aquela em que o individuo obrigado a realizar um trabalho degradante
a sua condio de ser humano, no lhe trazendo qualquer dignidade.
A pena de banimento a expulso do brasileiro, tanto nato como naturalizado.
As penas cruis, em respeito ao princpio da dignidade da pessoa humana e da vedao a tortura e a
tratamento desumano ou degradante, tambm proibida.

PRISO CIVIL POR DVIDA


A CF destaca que no se deve prender as pessoas por dvidas de natureza civil, contudo a CF/88
estabeleceu duas excees, possibilitando nesses casos a priso civil por dvida, so elas:
Devedor voluntrio e inescusvel de penso alimentcia
Depositrio infiel
11

RE 154134, Relator(a): Min. SYDNEY SANCHES, Primeira Turma, julgado em 15/12/1998, DJ 29-10-1999 PP-00017 EMENT
VOL-01969-01 PP-00191.

LXVII - no haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo inadimplemento voluntrio e
inescusvel de obrigao alimentcia e a do depositrio infiel;

Contudo, o Brasil em 1992 ratificou o Pacto de San Jos da Costa Rica, que um tratado internacional
de Direitos Humanos que permite apenas a priso civil por dvida do devedor de alimentos. Acolhendo
ento as determinaes do tratado internacional o STF entendeu como lcita apenas a priso do devedor
de penso alimentcia, considerando como ilcita a priso do depositrio.
Isso no significa que a ratificao do brasil ao tratado internacional tenha revogado o disposto na CF,
isso porque, um tratado no pode revogar o texto de uma constituio. O que ocorre que essa previso
constitucional, quanto ao depositrio, deixou de ter aplicabilidade.
Esse entendimento encontra-se inclusive sumulado, veja o teor da Smula Vinculante n 25:
ilcita a priso civil de depositrio infiel, qualquer que seja a modalidade do depsito

PRINCPIO DA LEGALIDADE PENAL E RETROATIVIDADE DA LEI PENAL MAIS


BENFICA ART. 5O XXXIX E XL
Como desdobramento do princpio da legalidade, previsto de forma genrica no art. 5o, II da CF, 12 o
inciso XXXIX dispe sobre a necessria previso legal para a tipificao de crimes, ou seja, apenas a lei
formal poder definir as condutas reprovveis socialmente, que se entendam como crimes, tratando-se
de matria de reserva legal, lembrando ainda que a competncia para legislar sobre direito penal
privativa da Unio (art. 22, I CF13), dessa forma, apenas lei federal poder criminalizar comportamentos.
Em virtude disso, sabe-se que no possvel se criar crimes atravs de medida provisria14.
XXXIX - no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal15;

Alm disso, podemos extrair desse inciso que uma determinada conduta s poder ser considerada
como crime se quando ela foi realizada j existia a lei penal definindo aquele comportamento como
criminoso. Trata-se do princpio da anterioridade da lei penal.
Podemos destacar ainda o inciso XL que apresenta como regra geral a irretroatividade da lei penal,
contudo, j prev tambm a exceo, quando se tratar de lei mais benfica ao ru, autorizando nesse
caso que a lei penal opere efeitos retroativos.
XL - a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru;

Dessa forma, podemos afirmar que a lei penal benfica (lex mitior) sempre retroativa e poder ser
aplicada ainda que o ru j tenha sido condenado.
Contudo, se a lei for desfavorvel ao ru (lex gravior) ela no poder retroagir, somente sendo aplicada
para eventos futuros.
Vale apenas ressaltar ainda o enunciado da Smula 711 do STF:
A LEI PENAL MAIS GRAVE APLICA-SE AO CRIME CONTINUADO OU AO CRIME PERMANENTE, SE A
SUA VIGNCIA ANTERIOR CESSAO DA CONTINUIDADE OU DA PERMANNCIA.

IDENTIFICAO CRIMINAL ART. 5O LVIII


O inciso LVIII, do art. 5o da CF vai afirmar que a pessoa que tiver identificao civil, aquela atestada
atravs de documentos pblicos, como por exemplo: carteira de identidade, carteira de trabalho,

12

Art. 5o II - ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei;
Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre:
I - direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrrio, martimo, aeronutico, espacial e do trabalho;
14
Art. 62. 1 vedada a edio de medidas provisrias sobre matria: I - relativa a: b) direito penal, processual penal e
processual civil;
15
Brocardo jurdico: nullum crimem, nulla poena sine praevia lege.
13

passaporte ou carteira profissional, no precisar se submeter a identificao criminal, que o processo


datiloscpico e o fotogrfico.
Contudo, o prprio inciso ressalta que poder ser exigida a identificao criminal, mesmo que a
individuo tenha identificao civil, nas hipteses previstas em lei.
LVIII - o civilmente identificado no ser submetido a identificao criminal, salvo nas hipteses
previstas em lei;

A lei que regulamenta o dispositivo constitucional a lei 12.037/2009 16 e em seu artigo 3o traz
situaes em que dever ocorrer a identificao criminal.

HIPTESES DE PRISO
A CF assegura que os cidados civis s podem ser presos em duas circunstncias: a) flagrante delito; b)
determinao judicial.
Contudo, destaca que para os militares, alm das hipteses constitucionais tambm ser possvel a
priso administrativa por ordem de um superior hierrquico.
o que dispe o inciso LXI
LXI - ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de
autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso militar ou crime propriamente
militar, definidos em lei;

AO PENAL SUBSIDIRIA
A CF assegura no inciso LIX que se o Ministrio Pblico no realizar a Ao Penal Pblica no prazo legal,
ou seja, ficar inerte, no cumprindo sua obrigao institucional, o particular poder realizar queixacrime no lugar da denncia.
LIX - ser admitida ao privada nos crimes de ao pblica, se esta no for intentada no prazo legal;

DIREITO DOS PRESOS


A CF em diversos dispositivos assegura direitos aos presos, em direito constitucional esses incisos
costumam ser cobrados na sua literalidade, vejamos:
O inciso LXII determina que a priso de qualquer pessoa no pode ser mantida em sigilo, devendo
necessariamente ser comunicada a sua famlia ou pessoa indicada e ao juiz competente.
LXII - a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados imediatamente ao
juiz competente e famlia do preso ou pessoa por ele indicada;

16

Art. 3 Embora apresentado documento de identificao, poder ocorrer identificao criminal quando:
I o documento apresentar rasura ou tiver indcio de falsificao;
II o documento apresentado for insuficiente para identificar cabalmente o indiciado;
III o indiciado portar documentos de identidade distintos, com informaes conflitantes entre si;
IV a identificao criminal for essencial s investigaes policiais, segundo despacho da autoridade judiciria competente, que
decidir de ofcio ou mediante representao da autoridade policial, do Ministrio Pblico ou da defesa;
V constar de registros policiais o uso de outros nomes ou diferentes qualificaes;
VI o estado de conservao ou a distncia temporal ou da localidade da expedio do documento apresentado impossibilite a
completa identificao dos caracteres essenciais.

A comunicao da priso feita ao juiz relevante na medida em que se o juiz entender que a priso
ilegal poder relax-la, ou seja, poder soltar o preso, sem prejuzo da conduo regular do processo
penal.
LXV - a priso ilegal ser imediatamente relaxada pela autoridade judiciria;

Ademais, aos presos assegurado o direito ao silncio, o direito de permanecer calado, isso porque
ningum obrigado a produzir prova contra si mesmo. o chamado direito a no autoincriminao:
LXIII - o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer calado, sendo-lhe
assegurada a assistncia da famlia e de advogado;

O preso tem ainda como garantia o direito de saber os responsveis pela sua priso ou pelo seu
interrogatrio, a inteno desse dispositivo impedir, ou pelo menos coibir as arbitrariedades e
ilegalidades no ato da priso ou do interrogatrio, possibilitando a responsabilizao por eventuais
abusos.
LXIV - o preso tem direito identificao dos responsveis por sua priso ou por seu interrogatrio
policial;

Por fim, destaca-se que a regra geral a de que as pessoas respondam aos processos em liberdade, de
modo que a exceo a manuteno do individuo preso, em respeito ao principio da presuno de
inocncia. Dessa forma, determina a CF que se for cabvel a liberdade provisria, por no estarem
presentes os requisitos da priso preventiva, essa dever ser concedida, no se mantendo o ru preso.
LXVI - ningum ser levado priso ou nela mantido quando a lei admitir a liberdade provisria,
com ou sem fiana;

DIREITOS DOS SENTENCIADOS


A CF assegura direitos aqueles rus j sentenciados que esto cumprindo pena. Esses direitos decorrem
do principio constitucional da dignidade da pessoa humana, uma vez que dever do Estado manter a
integridade fsica e moral dos presos, vejamos os incisos relevantes para a sua prova:
XLVIII - a pena ser cumprida em estabelecimentos distintos, de acordo com a natureza do delito, a
idade e o sexo do apenado;
XLIX - assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral;
L - s presidirias sero asseguradas condies para que possam permanecer com seus filhos
durante o perodo de amamentao;

DISCRIMINAO ATENTATRIA AOS DIREITOS FUNDAMENTAIS


XLI - a lei punir qualquer discriminao atentatria dos direitos e liberdades fundamentais;

ERRO JUDICIRIO

A CF assegura que caso o Poder Judicirio cometa algum erro, por exemplo, condenando um individuo
que depois provou ser inocente, ou ainda que ficou preso alm do tempo fixado na sentena, o Estado
dever indeniz-lo pelos danos sofridos.
LXXV - o Estado indenizar o condenado por erro judicirio, assim como o que ficar preso alm do
tempo fixado na sentena;

REMDIOS CONSTITUCIONAIS
Os remdios constitucionais so espcies de garantias constitucionais que visam proteger
determinados direitos e at outras garantias fundamentais.
A nossa CF apresenta dois tipos de remdios constitucionais:
a) Os remdios administrativos, que so o direito de petio e o direito de certido;
b) Os remdios judiciais, que so ao constitucionais, Habeas corpus, Habeas data, Mandado de
Segurana, mandado de injuno e Ao Popular.
O Direito de petio e certido j foram estudados anteriormente, motivo pelo qual passamos a analisar
os remdios de natureza judicial.

HABEAS CORPUS
o remdio constitucional que visa proteger a liberdade de locomoo. Vejamos o que diz o texto
constitucional:
LXVIII-conceder-se- habeas-corpus sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer
violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder;

O Habeas Corpus utilizado para proteger a liberdade de locomoo, ou seja, o direito de ir, vir ou
permanecer, em decorrncia de ato de ilegalidade ou abuso de poder. possvel ainda o HC na hiptese
de ameaa indireta, reflexa, potencial a liberdade de locomoo.
Natureza da Ao: O HC uma ao de natureza penal, de procedimento especial, ou seja, uma ao
que tem uma tramitao mais rpida, mais clere.
Contudo, mesmo diante desse procedimento mais rpido possvel a concesso de liminar nessa ao,
ou seja, de se adiantar os efeitos da sentena, j no inicio do processo. Entretanto, isso s possvel se
preenchidos os requisitos para o seu deferimento, a saber: periculum in mora, ou seja, deve haver um
perigo real e concreto com possibilidade de dano irreparvel e fumus boni iuris, que a fumaa de bom
direito, ou seja, deve haver indcios de que a priso se deu por ilegalidade ou abuso de poder.
Existem dois tipos de Habeas Corpus:

Habeas Corpus preventivo (salvo-conduto) que aquele utilizado para prevenir a violncia ou
coao liberdade de locomoo.

Habeas Corpus repressivo (liberatrio) que aquele utilizado para reprimir a violncia ou coao
a liberdade de locomoo, ou seja, utilizado quando a restrio da liberdade de locomoo j ocorreu.
Perceba que no se trata de qualquer tipo de restrio liberdade de locomoo que caber o remdio,
mas apenas aquelas cometidas com ilegalidade ou abuso de poder.
Nas relaes processuais que envolvem a utilizao do Habeas Corpus, possvel identificar a
participao de trs figurantes:
IMPETRANTE O impetrante a pessoa que impetra a ao. Quem entra com a ao quem tem
legitimidade ATIVA. A titularidade desta ferramenta Universal, pois qualquer pessoa pode impetrar

o HC. No precisa sequer de advogado. Sua possibilidade to ampla que no precisa possuir capacidade
civil, poltica, de idade, profisso, estado mental ou mesmo qualquer formalidade, pode ser inclusive
impetrado por analfabeto, nesse caso o HC ser assinado a rogo. possvel a impetrao em proveito
prprio ou de terceiros (habeas corpus de terceiro). Este remdio desprovido de condies que
impeam sua utilizao da forma mais ampla possvel. Poder impetrar esta ao tanto uma pessoa
fsica quanto jurdica, desde que a pessoa jurdica impetre HC em favor de uma pessoa fsica.
O que no se admite a impetrao apcrifa, aquela sem assinatura, sem identificao, uma vez que a
CF veda o anonimato, sendo tambm proibida a impetrao em lngua estrangeira, em respeito ao artigo
1317 da CF, que estabelece que a lngua portuguesa o idioma oficial do Brasil.
Paciente pode ou no ser o impetrante e quem est doente, quem precisa do remdio, ou seja,
quem teve restringido ou esta sendo ameaado de ter restringido a sua liberdade de locomoo.
Ele ser o beneficirio do habeas corpus. S pode ser paciente uma pessoa fsica, pessoa jurdica
no pode ser paciente de habeas corpus, pois a liberdade de locomoo um direito
incompatvel com sua natureza jurdica.
Autoridade Coatora quem restringiu ou est ameaando de restringir a liberdade de
locomoo de algum por ilegalidade ou abuso de poder. Poder ser tanto um ente privado
quanto uma autoridade pblica.
Ressalta-se que essa ao integralmente GRATUITA:
LXXVII-so gratuitas as aes de habeas-corpus e habeas-data, e, na forma da lei, os atos
necessrios ao exerccio da cidadania.

Ademais, a Constituio probe a utilizao deste remdio constitucional em relao s punies


disciplinares militares. o que prev o artigo 142, 2:
2 - No caber habeas-corpus em relao a punies disciplinares militares.

Contudo, o STF tem admitido o remdio quando impetrado por razes de ilegalidade da priso militar.
Isso significa que no cabe HC para discutir o mrito da priso, os motivos da priso disciplinar, mas tal
somente aspectos formais da priso, por exemplo: se a autoridade que decretou a priso era
competente para tanto, a durao da priso, dentre outros.
Tambm no cabe habeas corpus em relao s penas pecunirias, multas, advertncias ou ainda, nos
processos administrativos disciplinares e no processo de Impeachment. Nestes casos o no cabimento
deve-se ao fato de que essas medidas no visam restringir a liberdade de locomoo.
Por outro lado, a jurisprudncia tem admitido o cabimento do HC para impugnar insero de provas
ilcitas no processo ou quando houver excesso de prazo na instruo processual penal.
Por ltimo, cabe ressaltar que o magistrado poder conced-lo de ofcio18, ou seja, independetemente
de qualquer pedido ou provocao o juiz poder colocar em liberdade um individuo irregularmente
preso.

HABEAS DATA
O habeas data cuja previso est no inciso LXXII do artigo 5 tem como objetivo proteger a liberdade de
informao do indivduo:
LXXII-conceder-se- habeas-data:

17

Art. 13. A lngua portuguesa o idioma oficial da Repblica Federativa do Brasil.

18

RT 650/331

para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de


registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico ou para a
retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo.

O HD cabvel em trs hipteses, sendo as duas primeiras previstas expressamente na CF e a terceira


prevista na Lei 9.507/9719 que a lei que regulamenta o HD, vejamos:
Para conhecer a informao;
Para retificar a informao;
Para anotao (inserir informaes) nos registros do interessado, de contestao ou explicao
sobre uma informao que embora verdadeira possa ser justificada e que esteja sob pendncia
judicial ou administrativa.
Ex: exemplo de cabimento de HD, quando um contribuinte que queira obter informaes fiscais suas
que estejam constantes de registros e bancos de dados do rgos fiscal de arrecadao tributria tiver
negada essas informaes20.
Natureza da Ao: O HD uma ao de natureza civil, de rito sumrio.
So Sujeitos da Ao do HD
Impetrante: qualquer pessoa fsica ou jurdica, nacional ou estrangeiro, poder impetrar HD.
Contudo, importante ressaltar que s caber o remdio em relao s informaes do prprio
impetrante, e no de terceiros dai o carter personalssimo dessa ao.
Impetrado: Entidade pblica ou privada, contudo, o banco de dados ou os registros onde constem
as informaes devem ter carter pblico. Ex: Servio de Proteo ao Crdito SPC uma
empresa privada, mas pode ser r em uma ao de HD, pois as informaes constantes de seus
registros, de seus banco de dados, possuem carter pblico.
O HD s cabvel diante na negativa (recusa) expressa da autoridade administrativa de
fornecimento, retificao ou anotao (explicao) das informaes solicitadas
uma ao gratuita, mas exige a representao por advogado.
LXXVII-so gratuitas as aes de habeas-corpus e habeas-data, e, na forma da lei, os atos
necessrios ao exerccio da cidadania.

A respeito do HD importante conhecer o entendimento da jurisprudncia sobre as hipteses de NO


CABIMENTO do Habeas Data, vejamos algumas delas:
O habeas data no se confunde com o direito de obter CERTIDES, dessa forma havendo recusa
em fornecer certides para a defesa de direitos ou situaes de interesse pessoal, prprio ou de
terceiros, ou mera informaes de terceiros, a via adequado o mandado de segurana.
No cabvel o habeas data para se obter vista ou cpia de processo administrativo21.

19

Lei 9507/97 Art. 7 Conceder-se- habeas data:


I - para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registro ou banco de dados
de entidades governamentais ou de carter pblico;
II - para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo;
III - para a anotao nos assentamentos do interessado, de contestao ou explicao sobre dado verdadeiro mas justificvel e
que esteja sob pendncia judicial ou amigvel.
20
O Habeas Data garantia constitucional adequada para a obteno dos dados concernentes ao pagamento de tributos do
prprio contribuinte constantes dos sistemas informatizados de apoio arrecadao dos rgos da administrao fazendria
dos entes estatais. [RE 673.707, rel. min. Luiz Fux, j. 17-6-2015, P, DJE de 30-9-2015, com repercusso geral.]
21
A ao de habeas data visa proteo da privacidade do indivduo contra abuso no registro e/ou revelao de dados pessoais
falsos ou equivocados. O habeas data no se revela meio idneo para se obter vista de processo administrativo. HD 90 AgR, rel.
min. Ellen Gracie, j. 18-2-2010, P, DJE de 19-3-2010. = HD 92 AgR, rel. min. Gilmar Mendes, j. 18-8-2010, P, DJE de 3-9-2010.

No cabvel para sustar publicao feita em stios eletrnicos (na internet)22.

AO POPULAR
A ao popular uma ferramenta fiscalizadora utilizada como espcie de exerccio direto dos direitos
polticos, dizer, o seu exerccio exemplo de democracia direta. Por isso que s poder ser utilizada por
cidados, ou seja, aqueles indivduos que detenham o exerccio dos direitos polticos. Veja o que diz o inciso
LXXIII do artigo 5:
LXXIII - qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao
patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio
ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de
custas judiciais e do nus da sucumbncia;

Qualquer CIDADO pode ser o autor dessa ao, entende-se por cidado aquele que detenha a chamada
capacidade eleitoral ativa, ou seja, o indivduo que possa votar. Lembra-se que a capacidade eleitoral ativa
pode ser exercida a partir dos 16 anos. Dessa forma, um jovem de 16 anos que detenha o ttulo de eleitor
poder ser autor de Ao Popular.
Assim, pessoas jurdicas, o Ministrio Pblico e estrangeiros no podem interpor Ao Popular.
O ru da Ao popular pode ser qualquer pessoa fsica ou jurdica, de direito pblico ou privado;
autoridades, funcionrios, administradores e beneficirios diretos que tenham cometido algum ato
lesivo ao patrimnio: Pblico, histrico ou cultural; a moralidade administrativa ou ao meio ambiente.
A Ao Popular tem como objeto, serve para ANULAR ato ou contrato administrativo que seja lesivo:
Ao Patrimnio: Pblico, histrico ou cultural;
A Moralidade administrativa;
Ao Meio Ambiente.
Dessa forma a Ao Popular no serve para defesa de direitos individuais e sim de direitos de natureza
coletiva, como concretizador do princpio republicano que impe ao administrador pblico o dever de
prestar contas a respeito da gesto da coisa pblica.
Outro ponto relevante que no precisa comprovar o prejuzo aos cofres pblicos para propor Ao
Popular.
A Ao pode ser interposta de forma preventiva, antes da prtica do ato ilegal ou imoral, ou repressiva
aps a ocorrncia do ato lesivo.
O Ministrio Pblico no pode ajuizar Ao Popular, uma vez que essa prerrogativa apenas do
cidado, contudo, caso haja omisso ou abandono da ao pelo autor, o MP poder substituir o autor na
ao. No mais, o MP atua na Ao Popular apenas como fiscal da lei.
Gratuidade para o Autor. A CF isenta o autor da Ao Popular de pagar custas judiciais ou nus da
sucumbncia, salvo se tiver de m-f. Observe que a ao em si no gratuita, a gratuidade apenas
para o Autor, de boa-f, e no para o Ru.
Tema importantssimo para a sua prova diz respeito ao foro por prerrogativa de funo que no
alcana a Ao Popular, dessa forma, no existe competncia originria para o julgamento de Ao
Popular23. Por ex: uma Ao Popular contra o Presidente da Repblica no dever ser ajuizada perante
o STF e sim perante o juiz singular, de primeiro grau.
Alm da previso constitucional, esta ao encontra-se regulamentada pela lei 4.717/65.
22

O habeas data via processual inadequada ao atendimento de pretenso do autor de sustar a publicao de matria em stio
eletrnico.[HD 100 AgR, rel. min. Luiz Fux, j. 25-11-2014, 1 T, DJE de 16-12-2014.]
23

No da competncia originria do STF conhecer de aes populares, ainda que o ru seja autoridade que tenha na Corte o
seu foro por prerrogativa de funo para os processos previstos na Constituio. STF - AG.REG.NA PETIO : Pet-AgR 3152 PA.

MANDADO DE SEGURANA
A CF prev no art. 5o, LXIX:
LXIX- conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por
habeas-corpus ou habeas-data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for
autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico;

Natureza da Ao: O MS uma ao de natureza civil, de rito sumrio especial. Destaca-se que o carter
civil da Ao, no impede que seja impetrado MS contra ato de juiz em processo penal.
Como se pode ver, o mandado de segurana ser cabvel para proteger DIREITO LQUIDO E CERTO, que
aquele em que os fatos alegados so comprovveis de plano, as provas devem ser pr-constitudas,
pois no MS no existe dilao probatria, no existe fase de instruo processual, que o momento em
que se produz provas. Ex: no MS no ser possvel ouvir testemunhas, nem produzir percia no curso
do processo.
dizer: para ser cabvel MS no pode haver controvrsia sobre os fatos narrados.
Veja que possvel a existncia de controvrsia sobre a matria de direito, ou seja, pode ser impetrado
MS, mesmo no havendo unanimidade na interpretao da doutrina e da jurisprudncia, mas os fatos
devem ser comprovveis de imediato.
O Cabimento do MS s possvel tambm se o direito no estiver amparado por habeas corpus ou
habeas data, ou seja, nem toda violao a direito lquido e certo ser discutida atravs de MS, somente
sendo cabvel quando no for protegido por outros remdios constitucionais. Este o chamado carter
residual, subsidirio do mandado de segurana.
O texto constitucional exigiu tambm para a utilizao desta ferramenta, a ocorrncia de ilegalidade e o
abuso de poder praticado por autoridade pblica ou privada, esta desde que esteja no exerccio de
atribuies do poder pblico, ou seja, o ato impugnado atravs de MS necessariamente precisa ser um
ATO DE AUTORIDADE, entendido como qualquer manifestao ou omisso do Poder pblico ou de
agente no exerccio de atribuies do Poder Pblico.
O mandando de segurana poder ser repressivo quando a ilegalidade j tiver sido cometida ou
preventivo quando o impetrante demonstrar justo receio de sofrer violao de direito lquido e certo
por parte da autoridade impetrada.
O mandado de segurana possui prazo decadencial (que no se interrompe e no se suspende) para ser
utilizado de 120 dias, a contar da data em que o interessado teve conhecimento oficial do ato a ser
impugnado.
O impetrante pode desistir do MS a qualquer tempo, independentemente do consentimento do
impetrado, mesmo que j tenha sido proferida sentena, desde que essa deciso ainda no tenha
transitado em julgado.
A CF ainda trata do MANDADO DE SEGURANA COLETIVO, que remdio constitucional para defesa de
direitos coletivos e individuais homogneos:
LXX - o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por:
a) partido poltico com representao no Congresso Nacional;
b) organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento
h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados;

Observadas as regras do mandado de segurana individual, o mandado de segurana coletivo possui


alguns requisitos que lhe so peculiares: os legitimados para propositura, ou seja, quem pode propor
Mandado de Segurana Coletivo.
De acordo com a CF so legitimados para propor o mandado de segurana coletivo:
Partidos Polticos com representao no Congresso Nacional, ou seja, para se ter representao
no Congresso Nacional basta um membro na Cmara OU um no Senado.
Organizao sindical24,
Entidade de classe,
Associao desde que legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano.
Observe que o requisito de um ano de constituio e funcionamento s se aplica s associaes!!
Os Partidos Partidos podem defender direitos relativos a seus integrantes ou relacionados a finalidade
partidria, enquanto que os demais podem defender direitos dos seus membros ou associados, desde
que pertinentes as finalidades da entidade. Ademais, no precisa ser um direito de todos os seus
membros, podendo ser um direito de parte dos membros da entidade.25
Caso um Partido Poltico, perca no curso do processo a sua representao no Congresso Nacional, isso
no ser causa para a extino do mandado de segurana, desse modo, a perda superveniente da
representao no congresso nacional no implica na extino do MS.
No MS Coletivo os legitimados atuam como substitutos processuais, buscando interesses de seus
filiados em nome prprio, por esse motivo os legitimados no precisam de autorizao expressa dos
seus filiados26.

MANDADO DE INJUNO
O mandado de injuno uma garantia que visa assegurar o exerccio de direitos e liberdade
constitucionais que ficam inviabilizados pela ausncia de regulamentao. Vejamos o que diz a
Constituio:
LXXI - conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamentadora torne
invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes
nacionalidade, soberania e cidadania;

Voc deve lembrar que algumas normas constitucionais para que produzam efeitos dependem da
edio de outras normas infraconstitucionais, estas normas so conhecidas por sua eficcia como
normas de eficcia limitada, caso essas normas regulamentadoras no sejam criadas e por conta disso
se esteja tornando invivel o exerccio de direitos fundamentais, ser cabvel a impetrao de Mandado
de Injuno.
Dessa forma o objetivo do MI suprir a omisso legislativa que impede o exerccio de direitos
fundamentais.
Quando o legislador no regulamenta uma norma constitucional de eficcia limitada, impedindo o
exerccio de direitos fundamentais, fica caracterizada a violao da CF, pela omisso legislativa, pela
inrcia, essa a chamada violao negativa do texto constitucional.
A CF prev expressamente apenas a possibilidade de impetrao de Mandado de Injuno de natureza
individual, contudo a doutrina e a jurisprudncia aceitavam, por analogia ao Mandado de Segurana, o
cabimento do Mandado de injuno coletivo.
24

25

Agravo Regimental em Recurso Extraordinrio RE 696845

Smula 630 - A entidade de classe tem legitimao para o mandado de segurana ainda quando a pretenso veiculada
interesse apenas a uma parte da respectiva categoria.
26
SMULA629 - A impetrao de mandado de segurana coletivo por entidade de classe em favor dos associados independe da
autorizao destes.

Contudo, a Lei n 13.300/2016, disciplinou o processo e julgamento do mandado de injuno individual


e previu expressamente a possibilidade de impetrao de mandado de injuno coletivo.
O Mandado de injuno individual pode ser impetrado por pessoas naturais ou jurdicas que se afirmam
titulares de direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade,
soberania e cidadania, cujo exerccio seja inviabilizado pela ausncia da norma regulamentadora. (Lei
13.300/2016, art. 3).
Pessoas jurdicas de direito Pblico, apesar de serem titulares de garantias fundamentais, no possuem
legitimidade para impetrao de mandado de injuno.
O objeto da ao a omisso legislativa inconstitucional, ou seja, a mora inconstitucional, que s se
caracteriza aps o decurso razovel de tempo para a edio da norma.
O mandado de injuno no via adequada para impugnar a constitucionalidade de uma norma
regulamentadora ou sanar lacuna normativa de perodo anterior sua edio.
Assim, podemos esquematizar trs requisitos para o ajuizamento de mandado de injuno:
a) Falta de norma regulamentadora;
b) Inviabilizao de um direito ou liberdade constitucional ou de prerrogativas inerentes
nacionalidade, soberania e cidadania;
c) Decurso de prazo razovel para a elaborao da norma regulamentadora.
O mandado de injuno coletivo tem por finalidade proteger direitos, liberdades e prerrogativas
pertencentes, indistintamente, a uma coletividade indeterminada de pessoas ou determinada por
grupo, classe ou categoria.
A legitimidade para impetrao, antes conferida, por analogia, aos mesmos legitimados do mandado de
segurana coletivo (CF, art. 5., LXX), foi ampliada pelo artigo 12 da Lei n 13.300/2016.
Art. 12. O mandado de injuno coletivo pode ser promovido:
I - pelo Ministrio Pblico, quando a tutela requerida for especialmente relevante para a defesa da ordem
jurdica, do regime democrtico ou dos interesses sociais ou individuais indisponveis;
II - por partido poltico com representao no Congresso Nacional, para assegurar o exerccio de direitos,
liberdades e prerrogativas de seus integrantes ou relacionados com a finalidade partidria;
III - por organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h
pelo menos 1 (um) ano, para assegurar o exerccio de direitos, liberdades e prerrogativas em favor da
totalidade ou de parte de seus membros ou associados, na forma de seus estatutos e desde que pertinentes a
suas finalidades, dispensada, para tanto, autorizao especial;
IV - pela Defensoria Pblica, quando a tutela requerida for especialmente relevante para a promoo dos
direitos humanos e a defesa dos direitos individuais e coletivos dos necessitados, na forma do inciso LXXIV do
art. 5o da Constituio Federal.
Pargrafo nico. Os direitos, as liberdades e as prerrogativas protegidos por mandado de injuno coletivo
so os pertencentes, indistintamente, a uma coletividade indeterminada de pessoas ou determinada por
grupo, classe ou categoria.

Assim, podemos dizer que podem impetrar Mandado de Injuno coletivo, os mesmos que podem
apresentar mandado de segurana coletivo, ou seja:
Partidos Polticos com representao no Congresso Nacional
Organizao sindical27,
Entidade de classe;
Associao desde que legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano.
Contudo, alm desses legitimados a lei 13.300/2016, conferiu legitimidade tambm para a Defensoria
Pblica e para o Ministrio Pblico.

27

Agravo Regimental em Recurso Extraordinrio RE 696845

Agora, como que o Poder Judicirio dever proceder na hora de julgar um Mandado de Injuno, ele
pode, deve assegurar imediatamente os direitos no regulamentados? Ele deve criar a lei? Deve intimar
o legislativo para ele realizar a norma? Essa deciso valer para todo mundo ou valer apenas para as
partes do processo?
Antes da lei 13.300/2016 essas perguntas no tinham uma resposta especfica, isso porque dependendo
do caso o poder judicirio fazia uma ou outra coisa, contudo, felizmente a lei resolver esse dilema,
pacificando o tema.
Quanto aos efeitos do Mandado de Injuno podemos destacar que a lei 13.300/2016, adotou a chamada
TEORIA CONCRETISTA INTERMEDIRIA, atravs da qual, o julgador deve primeiramente comunicar a
omisso ao rgo competente para a elaborao da norma, fixando prazo para o seu cumprimento e,
aps, caso no tenha sido cumprido o determinado, o direito seria exercido nos termos a serem fixados
pela deciso judicial:
Art. 8o Reconhecido o estado de mora legislativa, ser deferida a injuno para:
I - determinar prazo razovel para que o impetrado promova a edio da norma regulamentadora;
II - estabelecer as condies em que se dar o exerccio dos direitos, das liberdades ou das prerrogativas
reclamados ou, se for o caso, as condies em que poder o interessado promover ao prpria visando a
exerc-los, caso no seja suprida a mora legislativa no prazo determinado.
Pargrafo nico. Ser dispensada a determinao a que se refere o inciso I do caput quando comprovado que
o impetrado deixou de atender, em mandado de injuno anterior, ao prazo estabelecido para a edio da
norma.

Ainda quanto aos efeitos da deciso do MI, o artigo 9o adotou como regra a TEORIA CONCRETISTA
INDIVIDUAL, com aplicao dos efeitos apenas para as partes do processo (inter partes), porm, com a
possibilidade de extenso desses efeitos para todos ou para um grupo de pessoas (efeitos ultra partes
ou erga omnes), ou seja, podendo ser adotado a TEORIA CONCRETISTA GERAL.
Art. 9o A deciso ter eficcia subjetiva limitada s partes e produzir efeitos at o advento da norma
regulamentadora.
1o Poder ser conferida eficcia ultra partes ou erga omnes deciso, quando isso for inerente ou
indispensvel ao exerccio do direito, da liberdade ou da prerrogativa objeto da impetrao.

Efeito inter partes o efeito da deciso apenas para as partes integrantes do litgio.
Efeito ultra partes o efeito da deciso para um grupo, categoria ou classe de pessoas determinadas,
por exemplo, uma associao ou sindicato.
Efeito erga omnes o efeito da deciso para todos.

GERAL - Eficcia erga


omnes e ultra partes
TEORIA CONCRETISTA Judicirio reconhece a
mora, mas tambmtorna
exercitvel o direito
EFEITOS DA DECISO DO
MANDADO DE INJUNO

DIRETA - concretiza
imediatamente o direito
INDIVIDUAL - Eficcia inter
partes

TEORIA NO CONCRETISTA
- Judicirio apenas
reconhece a mora
legislativa

INTERMEDIRIA - fixa um
prazo para a elaborao da
norma, aps, sem a norma
concretiza o direito.