Markk Helin

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SOBRE LA EVOLUCIN
DE LA ARGUMENTACIN EN LA
DOGMTICA PRIVADA FINLANDESA
EN EL PERODO 1920-1960
1. Introduccin
1.1.

e acuerdo con una idea bastante comn la investigacin en la dogmtica

jurdica est estrechamente conectada con el derecho positivo, sus resultados
tienden a ser ms reproductivos que productivos y sus lazos con el derecho
legislado la hacen ser en gran medida inmune a las tendencias intelectuales.
Esta concepcin es, si no equivocada, s al menos indudablemente parcial.
Puede objetarse que la investigacin en la dogmtica jurdica est considerablemente
menos asociada al derecho positivo de lo que generalmente se cree. Esto ocurre
especialmente en la dogmtica privada. Al buscar problemas desafiantes y difciles los
estudiosos tienen grandes probabilidades de seleccionar su tema de un campo en el que el
derecho escrito es de poca importancia.
Un argumento incluso ms poderoso en contra de esta concepcin es el hecho de que
el Derecho positivo no ofrece a los investigadores las premisas ontolgicas, epistemolgicas
y metodolgicas en las que la dogmtica jurdica necesariamente se basa1. Esto implica que
la dogmtica jurdica puede desarrollarse autnomamente, con independencia de los cambios
a los que el Derecho positivo est sometido y con independencia de que los resultados de
la investigacin que presenta como derecho vlido pueden cambiar significativamente
mientras el derecho escrito permanece inalterado.
En este ensayo voy a analizar la evolucin de la argumentacin en la investigacin
sobre Derecho privado finlands en el

Por estas premisas quiero decir respuestas a las preguntas, qu es el Derecho?, qu

es el conocimiento del Derecho en el Derecho? y qu mtodos deben utilizarse para obtener
conocimiento acerca del Derecho?
1

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Markk Helin

perodo 1920-1960. Tambin voy a intentar establecer cmo influyeron los cambios en
cuestin en la naturaleza de los resultados producidos por la dogmtica jurdica, y en las
posiciones tomadas sobre el contenido de las normas legales (proposiciones
interpretativas)2.
1.2. Al comienzo de este siglo el estudio doctrinal del Derecho en Finlandia estaba
muy abierto a la influencia extranjera. Tena escasa tradicin propia y los vacos eran
cubiertos por medio de ejemplos de otros pases. Los estmulos procedan principalmente
de dos direcciones: Alemania y Escandinavia, en particular Suecia. En un principio estas dos
corrientes se reforzaban mutuamente debido a la influencia alemana sobre la investigacin
de derecho privado en Suecia3. Esta situacin cambi pronto. En Suecia empezaba a
manifestarse una nueva tendencia muy crtica con la llamada dogmtica conceptualista
(Begriffs jurisprudenz). Esta lnea de pensamiento sera finalmente conocida en el mundo
como Realismo Jurdico Escandinavo.
Como consecuencia de este desarrollo los investigadores de Derecho privado
finlandeses tenan a su disposicin en los aos veinte dos modelos muy diferentes de
investigacin. Uno estaba fundado en la tradicin de la dogmtica conceptualista, que haba
sido importada a partir de 1880. Los estudios representativos de este enfoque formaban la
estructura de la dogmtica privada finlandesa. El otro modelo de investigacin estaba en
relacin con la nueva escuela de pensamiento que acababa de nacer en Escandinavia.
Las diferencias entre los dos marcos de referencia eran muy grandes. La dogmtica
conceptualista consideraba el sistema jurdico una entidad sistemtica basada en dos
categoras fundamentales: las instituciones jurdicas (por ejemplo la compraventa, el
arrendamiento o la garanta) y los derechos subjetivos (por ejemplo la propiedad o un
derecho de crdito). El ordenamiento era considerado un sistema de instituciones jurdicas
y de derechos subjetivos.

El artculo est basado en mi libro Lainoppi ja metafysiikka. Tutkimus skandinaavisen

oikeusrealismin tieteenkuvasta ja sen vaikutuksesta Suomen siviilioikeuden tutkimuksessa vuosina
1920-1960 (1988) (Dogmtica jurdica y metafsica. Un estudio sobre el enfoque cientfico del
Realismo Jurdico Escandinavo y su influencia sobre la investigacin finlandesa de Derecho civil
en el perodo 1920-1960.)
2

passim.

Vase Jan-Olof Sundell, Tysk pverkan p svesk civilrttsdoktrin 1870-1914 (1987),

Sobre la evolucin de la argumentacin en la dogmtica...

429

De acuerdo con ese modelo la labor de la ciencia jurdica era estudiar la naturaleza
y las interrelaciones de las categoras y elaborar teoras generales que atribuyeran
consecuencias jurdicas a estas categoras. Las teoras podan usarse para encontrar
soluciones a problemas jurdicos concretos asignando el caso problemtico en cuestin a la
categora adecuada, tras lo cual la consecuencia jurdica poda determinarse por medio de
la doctrina general conectada a esta categora4.
Si intentamos caracterizar en un nivel mayor de abstraccin la investigacin basada
en el enfoque conceptualista, podemos decir que concibe la ciencia jurdica como una
ciencia racional y dogmtica fundada en principios. Hay una estrecha relacin entre la
dogmtica y la tradicin cultural jurdica, en la que los principios juegan un importante
papel. Las reglas jurdicas concretas son aplicaciones deductivas particulares de principios
establecidos por la doctrina general.
El mtodo usado por el investigador para fijar el contenido de una regla jurdica
concreta consiste en elucidar una antigua y sofisticada tradicin. La habilidad requerida para
resolver problemas concretos se basa en un buen dominio de todo el sistema. Solamente el
ordenamiento jurdico como un todo proporciona los principios a la luz de los cuales el caso
debe ser examinado, as como el marco de referencia de la crtica jurdica dirigida contra las
decisiones judiciales.
El enfoque del Realismo Escandinavo era enteramente diferente. Afirmaba que el
sistema jurdico no es un sistema lgico, sino un fenmeno emprico. De esta forma, el
mtodo deductivo favorecido por la dogmtica jurdica conceptualista no es un medio
adecuado de estudiar el derecho. Este punto de vista era firmemente sostenido por las
teoras filosficas de Axel Hgerstrm.
Hgerstrm mantena que las categoras jurdicas bsicas, como los conceptos
derecho (subjetivo) y deber, eran parte de la metafsica prctica con la que la ciencia
jurdica estaba de numerosas formas interconectada. l crea que poda probar que estos
conceptos eran meras cscaras vacas, palabras carentes de cualquier connotacin o
denotacin5. Esto significaba que un argumento que pretendiera justificar una solucin por

De los artculos escandinavos que presentan el mtodo de la dogmtica conceptual, debe

hacerse especial referencia a Francis Hagerup, Nogle Ord on den nyere Retsvidenskabs Karakter,
TfR, 1888, pgs. 1-58.
4

Vase eg Axel Hgerstrm, Inquiries into the nature of law and morals (1953), pgs. 1-16.

430

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medio de la referencia a una categora jurdica no poda ser en realidad defendido, ya que
es imposible fundar nada en elementos no existentes.
De acuerdo con el Realismo Jurdico Escandinavo, el sistema jurdico consta de
normas jurdicas que son consideradas relaciones entre hechos y consecuencias jurdicos.
La regulacin jurdica es una forma de ingeniera social6. Asociando efectos jurdicos a
grupos de circunstancias convenientemente seleccionados es posible cambiar de una manera
adecuada el comportamiento de la gente y desarrollar la sociedad de acuerdo con un diseo
calculado. La dogmtica debe tener en cuenta la funcin de las normas jurdicas como
instrumentos de ingeniera social.
Cuando la dogmtica jurdica se utiliza para resolver un caso donde hay una laguna
o algn punto ambiguo en el derecho positivo, la solucin debe basarse en el hecho de que
sus efectos cumplan el objetivo social pretendido. En otras palabras, las llamadas
consideraciones prcticas deben ser enfatizadas en la argumentacin jurdica mucho ms
que antes. El papel asignado a estos argumentos era el mismo que el que el modelo
conceptualista asignaba a las doctrinas generales.
En el Realismo Escandinavo se le daba tambin ms importancia a la prctica
jurdica y a los precedentes jurisprudenciales. De acuerdo con la nueva escuela de
pensamiento, la validez de una norma jurdica significa su eficacia entre las autoridades. De
esta forma, un jurista que pretende que los resultados de su investigacin correspondan al
derecho vlido no puede omitir la prctica jurdica. Esta visin tambin entraba en agudo
conflicto con la concepcin subyacente en la dogmtica conceptualista. En efecto, sta
afirmaba que la solucin a un problema jurdico debe ser derivada del sistema jurdico.
Desde esta perspectiva era completamente errneo intentar resolver una cuestin estudiando
las decisiones judiciales, ya que stas son tomadas por juristas que aun estando
suficientemente versados en prctica jurdica, no tiene el conocimiento profundo de las
sofisticaciones del sistema.

La idea de la ingeniera social planteada por el Realismo Escandinavo puede encontrarse

claramente en, por ejemplo, el mtodo de Lundstedt de bienestar social, el mtodo de interpretacin
teleolgica de Ekelf y en el enfoque de Alf Ross sobre la poltica (policy) jurdica. Vase eg
Lundstedt, Superstition or rationality in action for peace (1925), pg. 129 y sig.; Ekelf, Teleological
construction of statutes, Sc. St. L., 1958, pgs. 75 y sig., y Ross, Om ret og retfaerdighed (1953),
pgs. 417 y sig.
6

Sobre la evolucin de la argumentacin en la dogmtica...

431

Despus de este breve esbozo de los dos modelos que han tenido un considerable
impacto en la investigacin de Derecho privado en Finlandia, voy a intentar elucidar cmo
se manifest la tensin entre ambos en la argumentacin jurdica y los resultados obtenidos.
El perodo a examinar cubre los aos 1920-1960.
Debe tenerse en cuenta que en los aos veinte el enfoque conceptualista haba
asumido ya su forma definitiva, mientras que las ideas del Realismo Escandinavo estaban
slo en el principio de su desarrollo7. Consecuentemente, la tensin entre las dos teoras no
se haba manifestado todava con claridad. Sin embargo, parece apropiado comenzar en esa
dcada, pues esto puede permitirnos estudiar el proceso de cambio desde el principio.

2. La argumentacin en la dogmtica jurdica

en los primeros aos veinte
En los aos veinte el auge de la dogmtica conceptualista haba ya pasado en
Alemania. Haba sido severamente criticado por los seguidores de la Escuela del Derecho
Libre (Freirechtsschule) y de la llamada jurisprudencia de intereses (Interessen
jurisprudenz) por enfatizar la estructura sistemtica del ordenamiento a costa de otros
aspectos. De acuerdo con estos crticos, era impensable que la vida pudiera ser reducida a
modelos determinados por conceptos y que el mundo pudiera ser dominado por medio de
conceptos y definiciones.
Los juristas finlandeses conocan la crtica dirigida contra el marco de referencia
conceptualista y sta haba recibido incluso alguna acogida favorable en escritos
relacionados con la metodologa de la dogmtica jurdica. El enfoque conceptualista era sin
duda rechazado en la medida en que pretenda derivar consecuencias jurdicas del sistema
de conceptos jurdicos sin tomar en consideracin si estos resultados cumplan ciertas
necesidades sociales, econmicas o morales. Sin embargo, los mritos de la dogmtica en
cuanto a claridad sistemtica y seguridad jurdica

Los realistas escandinavos tenan diferentes opiniones sobre la relacin entre sus teoras
y la cultura jurdica escandinava tradicional. Lundstedt consideraba su acercamiento una innovacin
revolucionaria, mientras que Ross pensaba que su propia teora retomaba la vieja tradicin danesa,
originada en Orstedt pero interrumpida durante el perodo de dominacin de la dogmtica
conceptualista.
7

432

Markk Helin

eran acentuados. Estas ventajas se consideraban tan importantes que pareca imposible
abandonar el mtodo conceptualista.
Kivimki, una figura prominente en la investigacin de Derecho privado finlandesa8,
afirmaba que la dogmtica jurdica es y debe ser principalmente conceptual. Una crtica
bien fundada contra el mtodo de la dogmtica poda realizarse sometiendo los resultados
obtenidos por este mtodo a un examen basado en los criterios desarrollados por la
Freirechtsschule y por la jurisprudencia de intereses.
En cuanto a la propia dogmtica, sus caractersticas correspondan en gran medida
a los puntos de vista adoptados en los escritos metodolgicos. El acercamiento que
prevaleca en la ciencia jurdica era fundamentalmente conceptualista. Entre los problemas
planteados haba una considerable cantidad de cuestiones relativas a categorizacin.
La determinacin de a qu categora jurdica perteneca un fenmeno problemtico
era considerada un problema cientfico real. Cuando el fenmeno haba sido clasificado, sus
consecuencias jurdicas se establecan derivndolas de los principios jurdicos peculiares
de esa categora. Sin embargo, el anlisis no siempre se extenda a los efectos jurdicos. En
realidad se pensaba que en muchos casos la mera categorizacin era un resultado suficiente,
pues esto ya permitira al lector informado inferir l mismo las consecuencias jurdicas.
La investigacin de Derecho privado finlandesa difera, por ejemplo, de la dogmtica
conceptualista representada por Puchta en que no consideraba las construcciones jurdicas
entidades a priori ms all de la esfera de influencia del legislador. Por el contrario, se
mantena que las categoras deban derivarse del Derecho positivo9. Este requisito no era,
sin embargo, en la mayora de los casos ms que papel mojado. En realidad, las categoras
eran extradas de los resultados obtenidos en los estudios alemanes de Derecho privado,
mientras que las disposiciones casusticas del Derecho positivo proporcionaban slo un
pequeo apoyo.
Sin embargo, la dogmtica finlandesa mostraba respeto por el Derecho positivo en
el sentido de que no aceptaba esa clase de

T. M. Kivimki fue profesor de Derecho civil en la Universidad de Helsinki durante

1931-1956. Hasta el final de la segunda guerra mundial desempe importantes cargos pblicos y fue
primer ministro de Finlandia durante 1932-1937.
8

Inter alia Caselius, Panttioikeuden ksitteest Suomen oikeuden mukaan (1925). (El
concepto del derecho de gravamen en el Derecho finlands.)
9

Sobre la evolucin de la argumentacin en la dogmtica...

433

deducciones basada en el enfoque conceptualista que conduca claramente a soluciones

incompatibles con el Derecho positivo. Si el resultado deducido del sistema y la norma
jurdica chocaban, esta ltima deba prevalecer. Esto limitaba el uso del mtodo
conceptualista a los problemas que no podan resolverse aplicando el Derecho positivo.
En la prctica, esta restriccin no era, sin embargo, muy significativa porque haba
en la legislacin civil numerosas lagunas, algunas de las cuales ataan a cuestiones
importantes. Como Kivimki seal, habra sido engaoso afirmar que las principales
normas del Derecho privado se fundaban o podan fundarse en el Derecho escrito, que ni
siquiera mencionaba el fenmeno jurdico ms comn y significativo en el comercio, y el
contrato entre ausentes10.
Naturalmente, las lagunas en el Derecho positivo pueden integrarse por otros medios
distintos del recurso a la doctrina conceptualista. Como se ha explicado ms arriba, el
Realismo Escandinavo destacaba la importancia de los argumentos prcticos sustanciales
y de los casos judiciales. Pero estas ideas no recibieron apoyo en Finlandia en los primeros
aos veinte.
En las tesis doctorales y en otros tratados acadmicos haba generalmente muy
pocas referencias a la prctica jurdica11. Normalmente los precedentes eran citados slo
como ilustraciones; en muy pocas ocasiones eran usados, como argumentos para sustanciar
una proposicin interpretativa, y lo ms comn era que fueran objeto de crtica.
El recurso a consideraciones prcticas era tambin muy inusual. Desde el punto de
vista de la metodologa de la dogmtica jurdica no era aconsejable justificar soluciones
sealando que sus cualidades instrumentales servan ciertos objetivos. Naturalmente, los
estudiosos de ese tiempo no desconocan los aspectos instrumentales, pero deban defender
sus resultados de otra forma, preferiblemente derivndolos del sistema de Derecho privado.
Este punto puede ser demostrado por medio de un ejemplo tomado del derecho de
responsabilidad civil. De acuerdo con la doctrina general en este campo del Derecho, la
responsabilidad por daos requera negligencia de la parte causante, la responsabilidad sin
negligencia slo poda establecerse especficamente

Kivimki, Uusia virtauksia siviililainopin alalla (Tendencias en la dogmtica civil),

Defensor Legis, 1921, pg. 376.
10

11
Hubo tambin excepciones, como Haataja, Vuokran ksite (1921) (El concepto de
arrendamiento), y Caselius, Omistajan kiinnityksest Suomen oikeuden mukaan (1924) (Sobre la
hipoteca en el Derecho finlands).

434

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basndose en la legislacin o en un contrato. Consecuentemente, la investigacin que llegara

a la conclusin de que haba responsabilidad por daos sin negligencia deba ser justificada
indicando las bases especficas en cuestin.
Era difcil, sin embargo, encontrar tales bases en todos los casos en que principios
de poltica legislativa exigiran responsabilidad sin negligencia. El problema se resolva
adoptando la nocin de declaracin tcita de voluntad, que permita basar la responsabilidad
sin negligencia, por ejemplo, en una garanta tcita dada por la parte causante obligndola
a una responsabilidad estricta12. Es obvio que esta argumentacin se basaba en una pura
ficcin y que el concepto declaracin tcita de voluntad contena una contradiccin
inherente, pero de esta forma la estructura de la justificacin permaneca aceptable y poda
evitarse el uso abierto de consideraciones prcticas.
Sin embargo, sera incorrecto decir que los argumentos usados en la dogmtica
estaban completamente vacos de consideraciones prcticas. Los juristas, con frecuencia,
estn pragmticamente orientados y consideran la posibilidad de uso de los resultados ms
importante que la consistencia metodolgica. Si una solucin se torna poco prctica y no hay
un medio metodolgicamente permisible de eliminar este defecto, el mtodo es
disimuladamente adaptado a la situacin. De esta forma podan encontrarse consideraciones
prcticas y a veces stas eran utilizadas incluso para rectificar conclusiones alcanzadas por
medio del mtodo conceptualista13.
Es, sin embargo, claro que la posicin oficialmente dbil de las consideraciones
prcticas retras su elucidacin e impidi una reflexin abierta y sistemtica sobre medios
y fines. Los argumentos utilizados eran bastante laxos y en muchos casos no habran
cumplido las condiciones fijadas por el Realismo Escandinavo14. Lundstedt y Ross, en
particular, trazaron una distincin tajante entre argumentos prcticos y de equidad. Sostenan
que los primeros estaban basados en el conocimiento de los efectos sociales de las normas
jurdicas y de las decisiones judiciales, mientras que haba un factor parcialmente irracional
subyacente

Vase eg Kivimki, Asianajajan siviilioikeudellinen vastuu (1924) (La responsabilidad

civil del abogado), pg. 200.
12

13

As, eg Caselius, op. cit., pgs. 223-224.

Por ejemplo, un jurista poda referirse a los legtimos intereses de una parte en una relacin
jurdica sin justificar por qu precisamente esos intereses deban protegerse en ese caso.
14

Sobre la evolucin de la argumentacin en la dogmtica...

435

en los segundos, i.e. el sentido de justicia15. Los argumentos abiertamente utilizados en la

dogmtica finlandesa eran formulados de tal forma que la mayora de ellos habra sido
clasificada en la categora de argumentos de equidad, rechazados por el Realismo
Escandinavo.

3. El Episodio Realista al final de los aos veinte

La situacin que acabo de describir cambi al final de los aos veinte, cuando las
principales ideas de Hgerstrm y Lundstedt se hicieron familiares entre los iusprivatistas
finlandeses. Uno de sus principales seguidores fue Sainio16.
Sainio intent hacer uso de estas teoras en su tesis doctoral sobre las inmisiones
en el Derecho finlands. l repudiaba el mtodo conceptualista, deduccin de conceptos.
En su opinin, el ordenamiento no era un sistema de construcciones jurdicas y de principios
conectados con ellas, sino que consista en un conjunto de normas efectivamente observadas
por las autoridades.
En este sentido Sainio era de la misma opinin que Lundstedt. Tal posicin no era,
sin embargo, un marco de referencia muy adecuado para la investigacin en dogmtica
jurdica. Tradicionalmente, esta investigacin no trata de las regularidades tpicas del
comportamiento social, sino de las normas que regulan este comportamiento.
Sainio era, en este sentido, un representante de la dogmtica tradicional. Sus
afirmaciones programticas acentuando el realismo y el empirismo no coincidan
completamente con las ideas expresadas en sus investigaciones concretas. En realidad, l
pas por ciertas fases en su pensamiento tras las cuales abandon su punto de partida
puramente empirista. Para l, derecho efectivo, finalmente, significaba lo mismo que
derecho viviente, una nocin opuesta a los polvorientos principios jurdicos del enfoque
conceptualista que no servan adecuadamente a la sociedad moderna. El derecho viviente
haba de encontrarse en el Derecho positivo interpretndolo de una forma nueva, sin
observarlo a travs de las lentes ofrecidas por el marco de referencia conceptualista.

15
As, inter alia Lundstedt, Legal thinking revised (1956), pgs. 53 y sig., y Ross, Om ret og
retfaerdighed (1953), pgs. 461 y sig.

Viljo Sainio, Erit oikeuden olemusta ksittelevi teorioja (Algunas teoras sobre la
esencia del Derecho), Defensor Legis 1928, pgs. 93 y sig.
16

436

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De esta forma, el programa de investigacin de Sainio tena en realidad algo en

comn con el positivismo jurdico. El principal argumento del positivismo en contra de la
dogmtica conceptualista era que sta constitua un sistema extranjero no basado en el
Derecho privado finlands. Por tanto, este mtodo no era digno de confianza. Si una solucin
era derivada del sistema conceptualista, no haba ninguna garanta de que estuviera de
acuerdo con el espritu del Derecho positivo. El principal argumento de la llamada Escuela
de Uppsala, segn el cual las construcciones conceptualistas eran metafsicas y no captaban
ningn fenmeno que perteneciera al reino de la realidad, termin siendo secundario17.
A pesar del nfasis que puso en el positivismo jurdico, Sainio era naturalmente
conocedor del hecho de que haba muchas lagunas en el Derecho positivo. l sostena que
en estos casos uno debe examinar el objetivo de la regulacin legal. Cuando una cuestin
no est prevista por el Derecho el jurista debe, utilizando consideraciones prcticas, tratar
de desarrollar normas que sean apropiadas desde el punto de vista de la ingeniera social.
Las ideas que acabo de presentar empezaron a tener efecto al final de los aos
veinte. La importancia de las consideraciones prcticas cambi considerablemente. El
cambio afect tanto al nmero de estos argumentos como, en cierta medida, a su naturaleza.
Los argumentos abiertos y sustanciales utilizados antes eran en su mayora lo que Summers
ha llamado razones de correccin (Rightness Reasons)18. Brevemente, estas razones eran
argumentos que buscaban un tratamiento equitativo de las partes de una relacin jurdica y
que obtenan su capacidad de justificacin de su conformidad con una concepcin de
justicia. Como tales, eran ejemplos del mtodo de justicia condenado severamente por
Lundstedt en particular.
Sainio y algunos otros juristas, como por ejemplo Kauppi, utilizaron, por el
contrario, adems, razones sobre objetivos como argumentos; en otras palabras, justificaban
sus proposiciones

Sainio pareca aprobar la idea en s misma. Vase Viljo Sainio, Elinkeinon

harjoittamisesta johtuvat suhteet naapureihin Suomen yksityisoikeuden mukaan (1929) (Sobre las
relaciones vecinales en el desarrollo de una industria en el Derecho finlands), pgs. 21 y sigs.
17

Vase en este punto Robert S. Summers, Two types of reasons of substance in common law
cases, ARSP Beiheft, nm. 11 (1979), pgs. 218 y sigs. La distincin tambin es brevemente explicada
por Aulis Aarnio, The rational as reasonable (1986), pg. 94.
18

Sobre la evolucin de la argumentacin en la dogmtica...

437

interpretativas sealando que la adopcin de tal criterio posibilitara la consecucin de

ciertos objetivos sociales. Estos objetivos estaban normalmente conectados con la vida del
comercio y con la industrializacin19. El mismo tipo de argumentacin apareca en algunos
artculos de menor importancia.
El mtodo escandinavo que destacaba las consideraciones prcticas alcanz su
primer punto culminante en 1931 con la publicacin de la tesis doctoral de Af Hllstrm20,
que trataba del significado del llamado error en la declaracin de voluntad en el Derecho de
obligaciones. Su mtodo de investigacin presentaba claramente las siguientes caractersticas
tpicas del Realismo Escandinavo: 1) la nocin del ordenamiento como un instrumento de
ingeniera social y, consecuentemente, 2) la idea de que los efectos jurdicos deben
conectarse con hechos y circunstancias concretas en lugar de con construcciones
conceptualistas; 3) la opinin de que la salvaguarda de intereses sociales comunes es ms
importante que la proteccin de intereses individuales y que el cumplimiento de requisitos
de equidad, y 4) el principio de que en la argumentacin no est permitido el recurso a la
ficcin.
Partiendo de estas premisas, Af Hllstrm lleg a la conclusin de que en el
Derecho de obligaciones el inters del intercambio deba prevalecer. Slo deba tomarse en
consideracin el error de una de las partes al expresar su voluntad si no entraba en conflicto
con el inters del intercambio. Este objetivo poda conseguirse elaborando normas que
protegieran la razonable confianza que el comportamiento (verbal) de la otra parte produca
en quien no sufra el error (la llamada teora de la confianza). El principal objetivo de este
estudio era establecer la relevancia del error en la declaracin de voluntad, cuando las
normas jurdicas en cuestin tenan una formulacin basada en tal teora.

En la argumentacin de Sainio, uno puede detectar una especie de admiracin por las
mquinas y por la eficiencia funcional (expresiones de la misma actitud pueden encontrarse en el arte
y literatura de la poca). Sainio escribi: Si alguien construye, por ejemplo, una cabaa o planta un
jardn cerca de unos rpidos con energa hidrulica potencial, debe estar preparado para soportar la
explotacin de la energa y la instalacin de fbricas en la zona. En su opinin, en tales circunstancias
ni siquiera una molestia excesiva causada por la inmisin es ilcita, pues no puede ser considerada
como inesperada.
19

Erik af Hllstrm, Om villfarelse sasom divergens mellan vilja och frklaring vid
rttshandlingar pa frmgenhetsrttens omrade (1931).
20

438

Markk Helin

4. Regreso a la dogmtica jurdica conceptualista

4.1. La investigacin de Derecho privado basada en los mtodos escandinavos no
dur. El enfoque utilizado en la mayora de los estudios acadmicos realizados en los aos
treinta era claramente conceptualista. Los juristas que haban introducido la nueva tcnica
de argumentacin en Finlandia no publicaron ninguna obra importante antes de la segunda
guerra mundial.
Es difcil definir las causas de este cambio. Quizs tenga relacin con el creciente
conservadurismo de aquel tiempo. Tambin es posible que el aumento del poder poltico de
Alemania produjera un resurgir de su influencia cultural e hiciera que los investigadores
volvieran la cabeza a Alemania y su vieja cultura21. La doctrina escandinava encontr una
fuerte oposicin en Caselius, quien, en respuesta al estudio de Sainio, critic con dureza en
varios artculos a la Escuela de Hgerstrm-Lundstedt22. Los artculos de Caselius parece
que produjeron algn efecto23.
Al investigar las razones del cambio uno debe tener en cuenta que el simple azar
pudo haber jugado un importante papel. En aquel tiempo la comunidad de juristas en
Finlandia era muy pequea. En los aos treinta el producto de la investigacin en Derecho
privado consista principalmente en los escritos de unos diez juristas. En estas condiciones,
un pequeo nmero de estudiosos productivos poda influir en el campo entero. Los
representantes ms consistentes de la dogmtica conceptualista, Hakulinen y Heikonen, eran
escritores prolficos24.

Es cierto que no hubo tal tendencia en la cultura popular (en msica, cine y literatura).
Vase en este punto Olli Jalonen, Kansa kultuurin virroissa (1985) (La gente en medio de las
corrientes culturales), pgs. 108 y sigs.
21

Ilmari Caselius, Den Hgerstrm-Lundstedtska skolan i Finland, FJFT, 1929, pgs. 177
y sigs. Vase tambin el memorndum que Caselius escribi como oponente oficial de la tesis doctoral
de Sainio, Lakimies, 1929, pgs. 329 y sigs. Caselius fue profesor de Derecho civil en la Universidad
de Helsinki entre 1936-1956.
22

23
Probablemente el rechazo por Af Hllstrm de las ideas de Lundstedt en su Lectio
praecursoria (Leccin introductoria) dada durante el debate pblico sobre su tesis doctoral fue una
reaccin a estos artculos. Realmente, no haba grandes diferencias entre los enfoques de Af Hllstrm
y Lundstedt sobre la metodologa de la dogmtica. Vase Af Hllstrm, Nagot on jurisdiska begrepp,
deras uppgift och berttigande, FJFT, 1931, pgs. 355 y sigs.

Hakulinen cubri en su investigacin un gran nmero de ramas del Derecho civil. Fue
miembro del Tribunal Supremo en 1937-1952 y presidente de la Corte de Apelaciones de Helsinki en
1952-1971. Heikonen empez su carrera como investigador en el campo del Derecho de sucesiones
y pas despus a
24

Sobre la evolucin de la argumentacin en la dogmtica...

439

Si examinanos el mtodo que prevaleca en los estudios de Derecho civil de aquel

tiempo, podemos ver que los problemas de categorizacin haban recobrado una posicin
importante. Esto se observa con la mayor claridad en el libro de Heikonen sobre la
comunidad hereditaria. Realmente, este estudio no ofrece ninguna solucin a problemas
prcticos, sino que trata de cuestiones tales como Es la comunidad hereditaria una persona
jurdica?, Es la comunidad hereditaria una comunidad de bienes? y Es la comunidad
hereditaria un objeto?
El libro tuvo, en general, una acogida favorable, lo que refleja que el enfoque de
categoras era una posicin establecida en la comunidad cientfica25. Este libro se consider
de gran importancia prctica, aunque no ofreca directamente soluciones a problemas
prcticos 26 . Se pensaba que era imposible resolver casos prcticos sin elucidar primero la
naturaleza y esencia de la comunidad hereditaria. La concepcin de las categoras era un
medio correcto para encontrar y justificar la norma relevante.
Como dije ms arriba, los partidarios de la dogmtica conceptualista reconocan la
prevalencia del Derecho escrito sobre la doctrina. Esta actitud pareca implicar el requisito
metodolgico de que la categorizacin deba ser contrastada con el Derecho escrito. En otras
palabras, las categoras deban ser hiptesis que eran refutadas cuando contradecan el
Derecho positivo y confirmadas cuando se probaba que predecan correctamente el
contenido de la norma.
Cuando examin en qu medida se realizaban tales comprobaciones de facto, pude
observar que se efectuaban a veces, pero desde luego no siempre27. Y lo que es ms
importante, descubr que la interpretacin que del mtodo de verificacin se haca no
siempre estaba de acuerdo con el principio bsico del conceptualismo, de acuerdo con el
cual el Derecho positivo siempre deba ser respetado. La categorizacin en cuestin no
estaba necesariamente
________________________
estudiar el Derecho mercantil. Fue profesor de Derecho mercantil en la Universidad de Helsinki en
1949-1961.
25
Es cierto que sus resultados fueron duramente criticados por Hakulinen, pero la discusin
permaneci dentro del marco de referencia conceptual. Hakulinen no criticaba el mtodo utilizado, sino
los resultados obtenidos, que en su opinin eran construcciones incorrectas. El debate entre Hakulinen
y Heikonen ha sido tratado en detalle por Aulis Aarnio, Perillisen oikeusasemasta (1967) (La
posicin jurdica del heredero), pgs. 97-113.
26
Esta era la opinin de Caselius en su condicin de oponente oficial de la tesis doctoral de
Heikonen, Lakimies, 1937, pg. 286.
27
Es posible, sin embargo, que los juristas que no se referan explcitamente a esta
contradiccin, llevaran a cabo mentalmente la comprobacin.

440

Markk Helin

condenada a ser refutada por la existencia de una norma del Derecho escrito que chocara con
la regla jurdica extrada de la categora. Al contrario, la contradiccin a veces debilitaba la
posicin de la norma jurdica, que entonces era considerada una norma especial sujeta a
interpretacin restrictiva. La disposicin conforme con la construccin conceptualista poda
elevarse al rango de norma principal aplicable a casos distintos de los directamente cubiertos
por ella28.
Estas observaciones proporcionan una imagen interesante de la concepcin de la
relacin entre el Derecho positivo y la doctrina general predominante en los aos treinta. De
acuerdo con nuestra tradicin legalista, se aceptaba la importancia primaria de la legislacin,
pero sta se interpretaba por medio de un marco de referencia formado por teoras basadas
originariamente en las Pandectas. Esto implicaba que el status de una norma como principal
o como excepcin se determinaba por su correccin doctrinal. As, con la ayuda de los
principios generales la ciencia jurdica poda controlar el desarrollo del Derecho.
4.2. Un corolario de todo lo que acabo de describir es que, en los aos treinta, los
precedentes jugaban solamente un papel modesto en la argumentacin. Los juristas no los
consideraban una fuente real del Derecho, salvo cuando la solucin que contenan era
adoptada por la prctica jurdica, convirtindose de esta forma en Derecho por la va de la
costumbre jurdica.
La importancia de los precedentes, sin embargo, variaba de un autor a otro. En los
Estudios de Hakulinen y Heikonen su papel era muy restringido. La monografa de Heikonen
sobre el derecho de sucesiones, en dos volmenes, no contiene virtualmente ninguna
referencia a la prctica jurdica. Por otra parte, el uso de la prctica jurdica parece haber
sido asimtrico, en el sentido de que se aceptaba para corroborar la opinin de los juristas,
pero no para refutar los resultados conseguidos por otros medios29.

Inter alia Hakulinen, Perusteettoman edun palautus (1931) (Reparacin del

enriquecimiento injusto), pgs. 140 y 296 comparadas con pgs. 175, 210 y 251.
28

Esta asimetra est de acuerdo con el acercamiento cientfico de la dogmtica

conceptualista. El argumento era que el precedente no tena importancia propia desde el propio punto
de vista de la justificacin de soluciones porque stas deban basarse en elementos sistemticos
internos a la ciencia jurdica. De aqu el que los precedentes no pudieran refutar un resultado. Si, por
el contrario, el jurista y el tribunal llegaban a la misma conclusin independientemente del otro, el
resultado era confirmado, pues la coincidencia de las dos soluciones probaba que la inferencia era
correcta.
29

Sobre la evolucin de la argumentacin en la dogmtica...

441

Caselius adopt, junto con algunos otros juristas, una actitud mas eclctica hacia
la metodologa y prest ms atencin a los precedentes, aunque su peso en su argumentacin
variaba. En general, a Caselius no pareca importarle mucho que el caso del que informaba
se ajustara a su punto de vista o no. Esto muestra que los precedentes eran utilizados sobre
todo como ilustraciones y no como fuente del Derecho en sentido estricto.
4.3. En los aos treinta las consideraciones prcticas tenan mucha menos
importancia que durante el episodio realista. En este punto Hakulinen y Heikonen mantenan
visiones extremas. Hakulinen distingua entre argumentos jurdicos y fcticos para justificar
una regla jurdica. Segn l, los factores prcticos pertenecan al segundo grupo y,
consecuentemente, no formaban parte de la argumentacin jurdica. De esta forma, podan
perfectamente no ser utilizados para controlar los resultados procedentes de las
construcciones conceptualistas.
En la literatura jurdica hay ciertamente casos que, aun siendo admitidamente
cuestionables desde un punto de vista prctico, se aceptaba que correspondan al Derecho
positivo porque se deducan de una construccin conceptualista30. Esto refleja la idea de que
slo el legislador puede hacer una excepcin a una solucin determinada por el sistema; al
investigador, en cambio, no le est permitido hacerlo aludiendo a consideraciones prcticas.
Tales argumentos slo pueden utilizarse como ltimo recurso, cuando ya no quedan otros
argumentos.
La mayora de los juristas adopt una actitud ms eclctica. Caselius, Noponen,
Raninen, Rekola y Sipil, por ejemplo, no consideraban insoluble el conflicto entre el uso
de consideraciones prcticas y la inferencia a partir de conceptos, sino que, por el contrario,
aplicaban uno u otro mtodo dependiendo de las circunstancias. Parece imposible extraer
de sus escritos un principio general sobre en qu casos debe aplicarse una u otra tcnica.
En conjunto, el mtodo constructivo ciertamente jugaba un papel considerable.
Debido a la poderosa posicin de la dogmtica conceptualista, las reglas jurdicas
ofrecidas por los juristas como resultados de su estudio eran bastante abstractas. Las
consecuencias jurdicas estaban normalmente conectadas no a hechos concretos, sino a
construcciones jurdicas, especialmente a derechos subjetivos. Como el nmero de
construcciones era muy limitado en comparacin

30

219.

Inter alia Heikonen, Perinnnyhtydest II (1937) (Sobre el patrimonio hereditario), pg.

442

Markk Helin

con la gran variedad de situaciones de la vida diaria, el Derecho creado por los estudiosos
apareca esquemtico. Cuestiones jurdicas que no parecan tener nada en comn eran
resueltas de acuerdo con el mismo patrn.
4.4. Sin embargo, el enfoque conceptualista no iba a permanecer en paz mucho
tiempo. Al final de los aos treinta se convirti de nuevo en el objeto de la crtica. Kivimki
expres una moderada opinin en contra de una concepcin radical de la dogmtica
conceptualista. Pero adopt una actitud bsicamente positiva hacia el enfoque
conceptualista, de la misma forma que haba hecho en su artculo de quince aos antes:
seal sus ventajas sistemticas y su capacidad para percibir similitudes en fenmenos
aparentemente diferentes.
A su juicio, la importancia de estas caractersticas aumentara todava en el futuro,
debido a que la sociedad se hara cada vez ms compleja y la regulacin legal se expandira,
lo que exigira un control ms sistemtico del Derecho. Kivimki tambin destac los
mritos de la dogmtica conceptualista desde el punto de vista del desarrollo de la cultura
jurdica. En su opinin, este enfoque haba permitido la elaboracin de conjuntos enteros de
nuevas normas que el Derecho escrito ni siquiera mencionaba31.
Sin embargo, Kivimki tambin conoca las desventajas de la aplicacin del mtodo
conceptualista. Crea que este enfoque haba conducido a la petrificacin de los principios
jurdicos y a la transformacin de la ciencia jurdica en dogmatismo. Al deducir
consecuencias legales de las construcciones, los aspectos histricos y sociales de los
fenmenos jurdicos no reciban suficiente atencin y, de esta forma, los resultados
obtenidos eran extraos a la vida real. Crea tambin que la razn de esto era que los puntos
de vista socialmente orientados eran ya mas generales, mientras que la doctrina
conceptualista se basaba en el Derecho romano, individualista, o en los sistemas jurdicos
procedentes de l.

31
T. M. Kivimki, Lainkytn ja oikeustieteen oikeutta kehittvst merkityksest (Sobre
la importancia de la Administracin de Justicia y de la Ciencia Jurdica desde el punto de vista del
desarrollo del Derecho), Lakimies, 1937, pgs. 480 y sigs. No hay duda de que Kivimki tena razn
en este punto. El conceptualismo finlands merece crdito por haber desarrollado la cultura jurdica.
Al concebir las normas individuales y casusticas como manifestaciones de principios generales, los
seguidores de esta escuela consiguieron introducir la doctrina extranjera. Esto hizo posible desarrollar
el Derecho privado con independencia de la legislacin, lo que siguiendo nuestras tradiciones jurdicas
habra sido difcil.

Sobre la evolucin de la argumentacin en la dogmtica...

443

Kivimki, sin embargo, no pensaba que el enfoque conceptualista en s mismo

estuviera acabado. Afirmaba, por el contrario, que la categorizacin y la inferencia deductiva
eran todava instrumentos tiles. Slo se necesitaba un cambio para adaptar las categoras
a las nuevas circunstancias sociales.
Las crticas a la dogmtica conceptualista de Haataja y de Af Hllstrm eran ms
severas y fundamentales. Ninguno de ellos public sus opiniones de una forma global y
sistemtica. Sus observaciones crticas pueden encontrarse en revistas relacionadas con las
aplicaciones del mtodo constructivo.
Haataja puede ser considerado un seguidor de la jurisprudencia histrica de
intereses. Sostena que el Derecho vlido es el resultado orgnico de la evolucin histrica.
Partiendo de aqu, criticaba la influencia alemana que las categoras conceptualistas
transmitan a la interpretacin del Derecho positivo. En su opinin, los modelos jurdicos
procedentes de la tradicin nrdica no podan ponerse en las categoras derivadas de un
Derecho extranjero sin, en cierta medida, afectar negativamente el Derecho finlands.
Adems, afirmaba que en la dogmtica finlandesa la deduccin no es un mtodo
apropiado y debe ser reemplazada por la induccin. Los problemas jurdicos concretos no
pueden resolverse extrayendo conclusiones de categoras, sino estudiando nuestra propia
tradicin y nuestro Derecho positivo con la ayuda de la interpretacin histrica. Solamente
despus de que los problemas concretos hayan sido resueltos de esta manera ser posible
elaborar una construccin sistemtica que cubra las necesidades de sistematizacin
realizando una generalizacin inductiva sobre estos concretos resultados.
Erik af Hllstrm pona menos nfasis en la tradicin. Su principal idea era la
exigencia de que las reglas jurdicas deban servir a objetivos sociales de una forma ptima.
Pero sus conclusiones prcticas eran similares a las de Haataja.
Afirmaba que el mtodo de deducir nuevas reglas jurdicas a partir de
construcciones deba rechazarse incluso cuando la construccin haba sido inducida a partir
del Derecho finlands. En su opinin, las construcciones eran importantes slo desde el
ngulo de la sistematizacin y no podan utilizarse para justificar puntos de vista en la
dogmtica. La justificacin deba fundarse en el Derecho escrito y sobre todo en
consideraciones prcticas. Para manejar estas ltimas era necesario un conocimiento
completo de los aspectos prcticos del sistema jurdico.
Entre los crticos del enfoque conceptualista tambin estaba Otto Brusiin. En su
libro sobre la discrecin judicial en los supuestos

444

Markk Helin

de lagunas jurdicas, Brusiin acentuaba el significado de los argumentos prcticos y el

conocimiento fctico de la sociedad para la elaboracin de soluciones jurdicas. l, como
los Realistas Escandinavos, consideraba el ordenamiento un instrumento de ingeniera social
y rechazaba el mtodo de justicia, que recurra a la equidad para buscar soluciones en vez
de aplicar el razonamiento de medios y fines32. En sus escritos hay tambin un razonamiento
que, en cierta medida, recuerda el argumento ontolgico utilizado por la Escuela de Uppsala
contra la dogmtica conceptualista33. En general, este argumento no fue muy apreciado en
Finlandia.

5. El perodo de cambio
5.1. La influencia escandinava sobre la investigacin en Derecho civil finlandesa
aument considerablemente durante los aos cuarenta. La lnea de pensamiento que antes
poda slo encontrarse en los escritos de unos pocos pioneros consigui penetrar
mayoritariamente y fue incorporada a las actividades de investigacin. El inters
metodolgico gir hacia la ciencia jurdica instrumental, que se centraba en la ingeniera
social y en las consideraciones prcticas.
El cambio, sin duda, fue en parte causado por factores externos a la ciencia jurdica.
El ms evidente de estos elementos fue el colapso de Alemania al final de la segunda guerra
mundial, lo que dio fin a su influencia cultural. Sin embargo, ya antes de esto, cuando el
resultado de la guerra produca inquietud y miedo en Finlandia, hubo intentos de conseguir
apoyo de Escandinavia y de su herencia cultural en lugar de Alemania. La orientacin hacia
Escandinavia era una alternativa natural, especialmente para los intelectuales que hablaban
sueco. Esto puede observarse en las revistas jurdicas de ese tiempo. La FJFT, una
publicacin en sueco, tena una marcada influencia escandinava; destacaba las relaciones con
Escandinavia y las races escandinavas del sistema jurdico. En cambio, ninguna de

Brusiin, Tuomarin harkinta normin puuttuessa (1938) (La discrecin judicial en la

ausencia de norma), pgs. 165, 190-192 y 204-229.
32

Por el argumento ontolgico entiendo la visin de que las construcciones jurdicas son
entidades metafsicas no existentes y de que la interpretacin a travs de la construccin implica inferir
consecuencias legales de elementos no existentes.
33

Sobre la evolucin de la argumentacin en la dogmtica...

445

estas cosas poda encontrarse en la revista Lakimies, publicacin en fins.

Los argumentos cientficos utilizados para justificar el cambio eran ya conocidos,
en gran medida, por los escritos tericos de finales de los aos treinta. En las investigaciones
concretas los factores histricos sealados por Haataja no fueron, sin embargo, tenidos en
cuenta y el anlisis se centr en la racionalidad de los objetivos de las reglas jurdicas. No
fue la falta de historicidad del mtodo constructivo lo que se someti a crtica, sino su
carcter no prctico. De acuerdo con sus crticos, la sistemtica de las Pandectas uni, por
una parte, en una misma categora fenmenos jurdicos que no tenan una conexin real entre
s y, por otra, separ materias que funcionalmente se encontraban unidas34.
La crtica al marco de referencia conceptualista recibi nuevos estmulos cuando la
filosofa emprica de la ciencia, desarrollada por el positivismo lgico, empez a tener efecto
en la dogmtica. Ahora se rechazaba el mtodo deductivo por no ser emprico35. Esta lnea
de pensamiento acusaba al enfoque conceptualista de desatender el material legal, que
formaba la base natural de la dogmtica, y de utilizar doctrinas generales en su lugar.
Estas se consideraban un tipo de prejuicios que impedan a los juristas analizar el contenido
del Derecho escrito con suficiente precisin36.
Consecuentemente, muchos iusprivatistas empezaron a eliminar la doctrina general
y las consecuencias inferidas de ella. El precursor de esta escuela de pensamiento fue Af
Hllstrm en su estudio sobre la venta condicional y fue seguido por muchos juristas de
habla sueca37. En ese momento, la divisin de opinin

34
Eg af Hllstrm, Verkan av garefrbehall pa rttsfrhallandet mellan sljaren och
kparen (1942), pg. 97.

Eg af Hllstrm, op. cit., pgs. 13-14, Taxell, Aktiebolagstyrelsens kompetens att

rttshandla (1946), pgs. 6-10, Ek, Bidrag till lran om utomeobligatoriskt skadestansansvar vid
rttsenling farlig verksamhet enligt Finlands gllande civilrtt (1943), pgs. 3-7, y Godenhielm,
Nagra ord om juridiken som vetenskap, Defensor Legis, 1948, pgs. 12-17.
35

Es bien conocido que la escuela de Uppsala extrajo de sus puntos de vista empiristas la
conclusin de que las construcciones jurdicas son conceptos metafsicos que no tienen contrapartida
en la realidad. Aunque el acercamiento empirista se hizo mayoritario, este postulado no obtuvo apoyo
adicional. Los civilistas no quisieron aceptar un reto que les habra obligado a elucidar los
fundamentos de su ciencia.
36

Af Hllstrm fue profesor (de habla sueca) de Derecho civil en la Universidad de Helsinki
durante 1940-1951.
37

446

Markk Helin

sobre la metodologa del Derecho civil coincida en gran medida con la separacin entre las
dos comunidades lingsticas.
La nueva tendencia realista proscriba la inferencia de consecuencias jurdicas de
principios y categoras que emanaran de la jurisprudencia de conceptos. Como ejemplos
podemos mencionar la distincin entre el derecho de propiedad y el derecho de obligaciones,
el principio segn el cual los derechos subjetivos son indivisibles y presuposicin inherente
de que se transmiten como entidades indivisas en un momento dado. Al mismo grupo
pertenecan principios muy importantes relativos al derecho de gravamen, en el principio de
su naturaleza accesoria, as como principios relativos al derecho matrimonial, al derecho de
sucesiones y al de sociedades.
Al proscribir estas construcciones y los dogmas a ellas unidos, la nueva escuela de
pensamiento tena de hecho semejanzas con las opiniones de Lundstedt rechazando
totalmente los conceptos. Sin embargo, las teoras de Lundstedt no fueron directamente
utilizadas como modelo -todava se consideraba un jurista cuyas ideas no deban ser
tomadas en serio-, pero el patrn adoptado provena de la investigacin sueca sobre
dogmtica jurdica concreta38.
5.2. La disminucin de la importancia de la doctrina general influy tanto en la
eleccin de materias de investigacin, como en la argumentacin jurdica. La categorizacin
de los fenmenos ya no se consideraba un problema jurdico relevante. El conocimiento
jurdico relevante no era sobre categoras, sino el conocimiento de las relaciones entre
hechos y efectos jurdicos.
Como ejemplo, podemos de nuevo referirnos al estudio de Af Hllstrm sobre la
venta condicional. En su tratado el desarrollo de la relacin jurdica entre el comprador y
el vendedor es entendido como un proceso a lo largo del cual el derecho de propiedad es
gradualmente transferido al comprador. El propsito de Af Hllstrm era establecer qu
consecuencias jurdicas se asocian a los diferentes estadios del proceso, como la perfeccin

38
T. S. Kuhn ha sealado las semejanzas entre el trabajo cientfico y el manual. Segn l, los
investigadores no aprenden normalmente su oficio estudiando abstractas reglas metodolgicas. Ms
bien reciben su aprendizaje llevando a cabo labores de investigacin concreta, de la misma forma que
el aprendiz aprende de su maestro. En otras palabras, el investigador utiliza una investigacin concreta
de su campo como modelo e intenta aplicar algunas de sus caractersticas de forma anloga a su propio
trabajo. Kuhn ha desarrollado esta teora dentro del marco de referencia de las ciencias naturales, pero
al menos en este caso tambin puede referirse a la dogmtica. Vase Kuhn, The Structure of Scientific
Revolutions (1970), pg. 44.

Sobre la evolucin de la argumentacin en la dogmtica...

447

del contrato, la entrega de los bienes al comprador, el vencimiento de la deuda dineraria del
comprador, y el pago del precio. Los efectos jurdicos constituyen el factor desconocido en
este esquema.
Taxell procedi de la misma forma en su libro sobre la entrega en prenda de bonos.
No investig la naturaleza del derecho de gravamen creado por la prenda de los bonos, sino
que intent elucidar las consecuencias jurdicas de actos tpicos tales como la perfeccin
del contrato de prenda, el traspaso de la posesin del bono como prenda y el vencimiento
de la deuda. Las consecuencias jurdicas eran, tambin en este caso, el factor desconocido.
5.3. Examinemos ahora la argumentacin. Como se rechazaba la relevancia de la
doctrina general desde el punto de vista de la argumentacin; haba un vaco que deba ser
cubierto. Para ello se utilizaban las consideraciones prcticas. Los civilistas de habla sueca
acentuaron la importancia de estos argumentos. Afirmaban que las consideraciones prcticas
deban tener pleno reconocimiento como fuente del Derecho y que no deban meramente
servir como un ltimo recurso de permitir al juez encontrar una solucin a un caso particular
sobre el que el Derecho guardaba silencio.
Las exigencias ms radicales fueron planteadas por Af Hllstrm. l reclamaba que
las consideraciones prcticas deban jugar una parte decisiva siempre que el Derecho no lo
impidiera directamente. En su opinin, estas consideraciones podan incluso, bajo ciertas
condiciones, suplantar al Derecho positivo: Una norma jurdica que ha sido promulgada en
oposicin a las circunstancias econmicas y sociales debe ser abandonada, aunque siga
siendo derecho vlido, y reemplazado por una regla cuyo contenido se determina por medio
de la otra fuente del Derecho que he mencionado39.
Gunnar Palmgren sostena el mismo punto de vista. Argumentaba que el legislador
no puede siempre seguir los pasos de los rpidos cambios sociales. Por tanto, la ciencia
jurdica deba adoptar un nuevo papel y, si es necesario, crear derecho en lugar de agarrarse
a una legislacin obsoleta40.
Los defensores del mtodo realista intentaron cambiar la naturaleza de las reglas
elaboradas por la investigacin de la dogmtica. Estas deban ser prcticas y apropiadas y
deban promover el progreso social.

39

Af Hllstrm, op. cit., pg. 19.

Gunnar Palmgren, Nagra synpunkter pa rttsvetenskapens arbetsuppgifter, Nya Argus,

1940, pg. 178.
40

448

Markk Helin

Erik af Hllstrm describi la tcnica que haba aplicado en su estudio sobre la

venta condicional como un intento de valorar un procedimiento desarrollado en la vida del
comercio a la luz de sus efectos sociales. Sostena que este procedimiento deba ser
apoyado por la dogmtica si se probaba que promova el desarrollo social y econmico, si
estimulaba la produccin y el comercio o cumpla fundadas necesidades del crdito. Si no
se conseguan estos fines, no deba recibir apoyo y el procedimiento dejara de existir41.
Ideas similares sobre la relacin entre la vida comercial y la dogmtica pueden encontrarse
en los escritos de algunos otros juristas42.
Si utilizamos estos breves ejemplos como base para una caracterizacin general del
acercamiento cientfico adoptado por estos investigadores, podemos decir que eran
seguidores del instrumentalismo pragmtico en ms o menos el sentido en que es utilizado
por Summers en su monografa sobre el Realismo Americano43. De acuerdo con este marco
de referencia, la dogmtica es un instrumento para alcanzar determinados objetivos sociales.
Por medio de la utilizacin de consideraciones prcticas y del mtodo de interpretacin
teleolgica para resolver cuestiones jurdicas, los valores en cuestin pueden ser realizados
en beneficio de la vida social y econmica.
En la investigacin llevada a cabo en los aos cuarenta el requisito de que las
consideraciones prcticas deben ser tenidas en cuenta no era una exigencia meramente
terica, sino que fue en gran medida aplicado en estudios prcticos. Las materias elegidas
eran adecuadas para la aplicacin de argumentos prcticos. La investigacin de Af Hllstrm
sobre la venta condicional le permiti analizar los aspectos dinmicos de los derechos, que
haban causado grandes problemas a los juristas del punto de partida tradicional. Como el
derecho legislado que regulaba esta materia era escaso, pudo referirse ampliamente a
consideraciones prcticas y criticar la vieja doctrina.
Ek eligi un tema relacionado con la compensacin por daos que le ofreca ms
o menos las mismas ventajas. La Ley de Sociedades era vieja y estaba llena de lagunas, lo
que proporcion a Taxell y Olsson la oportunidad de probar su capacidad

41

Af Hllstrm, op. cit., pgs. 13-14.

42

Inter alia Taxell, Aktiebolagstyrelsens kompetens att rttshandla (1946), pgs. 6-7.

Robert S. Summers, Instrumentalism and American legal theory (1982), pgs. 60-61 y
146-147. No hay relacin causal entre el Realismo Americano y la dogmtica finlandesa. Esta surgi
de los modelos escandinavos.
43

Sobre la evolucin de la argumentacin en la dogmtica...

449

elaborando argumentos basados en consideraciones prcticas44. El mismo modelo puede

encontrarse en artculos menores.
Haba una variedad de objetivos que servan como consideraciones prcticas.
Algunos de ellos eran superiores en la jerarqua de medios y fines, como por ejemplo los
intereses del comercio, la seguridad del trfico y los intereses de la vida comercial.
Ejemplos ms concretos eran la prevencin de daos, el asegurar la compensacin, el
conservar la propiedad de la compaa y diferentes fines procedimentales tales como la
sencillez y bajo precio en la venta de una prenda.
En la literatura jurdica no se proporcionaba justificacin de los objetivos
seleccionados. Esto era posible porque todos los juristas parecan ser unnimes en esta
materia. Cuando los objetivos entraban en conflicto, el problema se solucionaba ponderando
los intereses en juego. En este proceso se daba generalmente preferencia a razones
relacionadas con la promocin del comercio e intereses semejantes. Promover el comercio
era sin duda el objetivo central de la investigacin de Derecho privado de aquel tiempo. Los
juicios de valor subyacentes en la argumentacin eran puramente burgueses en el sentido
original de la palabra. Argumentos como la igualdad social o la proteccin de la parte ms
dbil no eran tenidos en cuenta.
5.4. Los juristas que destacaban la importancia de las consideraciones prcticas
tambin ponan ms nfasis en los precedentes. En su opinin, la dogmtica finlandesa deba
dejar de descuidar los precedentes y empezar a prestarles seria atencin, como ya se haba
hecho en otros pases nrdicos.
Sin embargo, no exigan que los precedentes tuvieran el status de fuente autorizada
del Derecho. Su pretensin de que los juristas conocieran los precedentes se basaba en la
idea de que la dogmtica debe ser prctica y cercana a la vida real. Sostenan que los
precedentes y otros casos judiciales contenan informacin sobre cuestiones prcticas que
ofreca preguntas relevantes y razonables respuestas.
Si comparamos la importancia dada a los precedentes y a las consideraciones
prcticas, estas ltimas parecan prevalecer. Sin duda, en los aos cuarenta no exista un
positivismo judicial que asimilara las decisiones del Tribunal Supremo al derecho vlido.
Los juristas no queran someter la ciencia a la prctica

44

Taxell, op. cit., Olsson, Aktiefrvrvares rtt i frhallande till bolaget (1949).

450

Markk Helin

jurdica. Al contrario, pensaban que las consideraciones prcticas podan utilizarse para
someter los precedentes a la crtica debida.
5.5. Cuando examinamos las consecuencias de la aplicacin del nuevo mtodo
realista, podemos observar que en el anlisis de normas J. la importancia de los derechos
subjetivos haba disminuido considerablemente. Los efectos jurdicos ya no se conectaban
con derechos subjetivos ni con ninguna otra categora, sino con hechos jurdicos de una clase
distinta, i.e. ms casusticos y ms comunes.
De esta forma, se satisfizo la exigencia del Realismo Escandinavo de que las
consecuencias jurdicas se conectaran a hechos jurdicos reales y prcticos y no a
construcciones metafsicas. Aunque este cambio coincide con el enfoque realista, parece
haberse originado a partir de factores prcticos, ms que filosficos. La problemtica
ontologa de los derechos no se utiliz como justificacin del nuevo mtodo.
Dos tendencias principales pueden distinguirse en los escritos en que se aplic el
nuevo mtodo. La primera, encabezada por Taxell, fue una reaccin contra la rigidez de la
dogmtica conceptualista. El ideal de esta tendencia era encontrar una solucin a la medida
para cada caso particular, de forma que se pudieran tener en cuenta sus caractersticas
individuales. Esto implicaba que el nmero de hechos jurdicamente relevantes aumentaba
considerablemente. Como principio, todos los rasgos casusticos del caso se transformaban
en hechos que, en mayor o menor medida, influan en la decisin.
Establecer las soluciones casusticas como ideal causa problemas a la dogmtica.
Esta no puede centrarse en reflexiones sobre la relevancia jurdica de caractersticas
exclusivas de casos particulares. Para obtener una relevancia ms general debe centrarse en
tipos de casos, en categoras en gran medida privadas de elementos individuales.
Taxell era consciente de esta dificultad y para resolverla afirm que la dogmtica
no debe crear reglas que impongan demasiadas limitaciones a los juristas que explican el
Derecho. Los resultados de la investigacin deben formularse como clusulas generales
flexibles, que dejen al juez libertad para considerar las caractersticas individuales del caso.
Taxell observ este postulado en su propia investigacin; posteriormente, fue tambin
seguido por otros.
Aparentemente, las clusulas generales fueron introducidas en el Derecho privado
finlands principalmente por la dogmtica. Las clusulas generales incluidas en el Derecho
escrito constituan

Sobre la evolucin de la argumentacin en la dogmtica...

451

slo una pequea fraccin de las presentadas por la comunidad de juristas como resultados
de la dogmtica.
Af Hllstrm utiliz las consideraciones prcticas de una forma enteramente
diferente. Aunque los factores prcticos tambin le llevaron a ampliar sus anlisis, las reglas
que l elabor eran precisas y dejaban slo el grado de discrecin usual a los juristas que
las aplicaran. Su objetivo pareca ser la formulacin de reglas claras basadas en
consideraciones prcticas.
En cierta medida, probablemente Af Hllstrm todava valoraba la rigidez de las
normas. Al determinar el contenido de una norma, argumentaba, el acento no debe ponerse
slo en la cuestin de si la norma es flexible y hace posible una solucin ptima en un caso
concreto. La funcin de gua de la regla desde el punto de vista de la prctica jurdica
tambin debe tenerse en cuenta, i.e. su capacidad para evitar controversias. Esto exige que
la norma tenga un cierto grado de rigidez.
Para Af Hllstrm, esta rigidez no debe imponerse siguiendo los principios de las
Pandectas, sino teniendo en cuenta las consideraciones prcticas. En este sentido, as como
en su actitud negativa hacia los argumentos de equidad, las opiniones de Af Hllstrm no
diferan mucho de las de, por ejemplo, Lundstedt.
5.6. El xito de la dogmtica jurdica basada en la ingeniera social no produjo una
desaparicin rpida de la escuela de pensamiento conceptualista. Los juristas que antes se
haban adherido a procedimientos constructivos continuaron trabajando de la misma forma.
Los ms importantes entre ellos continuaron siendo Hakulinen y Heikonen. En sus numerosas
obras los problemas se resolvan por medio de la categorizacin y de la inferencia a partir
de categoras. La severa crtica a que la deduccin de conceptos haba sido sometida no
pareci influirles.
Sin embargo, la fuerza de la tradicin conceptualista se debilitaba por falta de
seguidores. Hannikainen era una excepcin significativa. Su libro Pidtysoikeuden
rakenteesta (Sobre la estructura del derecho de retencin) se basaba en un marco de
referencia fuertemente constructivo.
Los seguidores del enfoque conceptualista no pudieron ya conseguir un debate a
fondo con los partidarios del nuevo mtodo. Las suspicacias que el nuevo mtodo produca
se manifestaron como comentarios en recensiones de libros y otros escritos menores. La
crtica se diriga fundamentalmente contra dos caractersticas del nuevo mtodo; su excesivo
inters por las consideraciones prcticas y el hecho de que eliminaba la conexin entre la
sistemtica y la casustica optando parcialmente por la segunda.

452

Markk Helin

Quiz el comentario ms interesante sobre el cambio culpaba al mtodo realista del

deterioro de la cultura jurdica en los pases nrdicos. Permtanme citar a Caselius: De
la misma forma que en el negocio de la construccin el conocimiento prctico del maestro
constructor se considera superior al del arquitecto, se dice a veces que el conocimiento de
un miembro lego de un juzgado es ms valioso que un libro de Derecho. Se admiran ahora
los jueces del pasado que no mezclaban la teora con su lgica, sino que basaban sus
decisiones en su conciencia y en la Ley de 1734, la mejor de todas las leyes, si es que
necesitaban algn derecho escrito. La misma lnea de pensamiento subyace en la tendencia
ahora de moda de rechazar todos los conceptos y construcciones y de resolver todos los
problemas refirindose a las consideraciones prcticas (...) De esta forma, la evolucin
de siglos de la ciencia jurdica es despreciada y, con alivio para el cientfico, no necesita ser
estudiada. Todos los problemas que surgen son fcilmente resueltos en la forma exigida por
los factores econmicos o el punto de vista prctico que casualmente tengan relacin
con el problema.
Hakulinen expres la misma preocupacin, en trminos menos perentorios, en un
artculo en que destacaba la importancia del Derecho romano y del Digesto como fuentes
de una cultura jurdica europea fundamental45. Afirmaba que rechazando estas fuentes el
Derecho civil rompa con sus races europeas.
6. El perodo de consolidacin
6.1. La siguiente dcada, los aos cincuenta, no aport bsicamente nuevos
elementos a la discusin sobre la argumentacin jurdica. El debate sobre la importancia
proporcional de las diferentes fuentes del Derecho, que se haba desarrollado en un nivel
general, palideci. Los seguidores del nuevo mtodo no crean que mereciera la pena
continuarlo, pues pensaban que la sustitucin ya haba tenido lugar. En efecto, el nuevo
mtodo haba tenido un xito considerable, ya que la nueva generacin de juristas de habla
finesa, que haban empezado a publicar en los aos cincuenta, adopt el mtodo realista y
sus postulados

Caselius, Memorndum del Oponente Oficial de Tesis Doctoral de Hannikainen,

Lakimies, 1948, pg. 477; Hakulinen, Latinankieli ja lainoppi (Latn y dogmtica jurdica),
Lakimies, 1949, pgs. 341 y sigs. Entre los otros crticos del nuevo mtodo debe mencionarse a B. C.
Carlson, inter alia Reella vervganden, Defensor Legis, 1944, pgs. 191 y sigs., y 320 y sigs.
45

Sobre la evolucin de la argumentacin en la dogmtica...

453

epistemolgicos. Slo unos pocos juristas de la generacin anterior permanecieron fieles al

enfoque conceptualista.
De acuerdo con los principios epistemolgicos de la nueva escuela de pensamiento,
el conocimiento jurdico es un conocimiento sobre normas, en otras palabras, sobre las
relaciones entre hechos y consecuencias jurdicas. Este punto de vista se ha confirmado por
los resultados de la discusin que sobre los derechos subjetivos haba tenido lugar en
Escandinavia. Segn stos, los derechos subjetivos no existan como entidades
independientes, sino que no eran otra cosa que hechos o efectos jurdicos, o en algunos casos
deban ser considerados trminos sin referencia que permitan la combinacin de varias
relaciones entre hechos y consecuencias con el propsito de presentacin tcnica46.
Consecuentemente, el conocimiento del Derecho privado no poda ocuparse de los
derechos subjetivos y de su naturaleza. Las reflexiones sobre la esencia de estos derechos
slo conducan a un estudio esquemtico e indirecto de los problemas jurdicos reales,
mientras que el nuevo enfoque quera atacarlos directamente. Las materias que en el modo
de pensamiento precedente tenan conexin unas con otras se rompieron en un gran nmero
de cuestiones menores que se resolvan independientemente unas de otras. Se deca que
ahora es el tiempo de hacer anlisis47.
La dicotoma hechos-consecuencias jurdicas tambin determin la formulacin de
problemas de investigacin48. Se elegan tanto las consecuencias como los hechos jurdicos
como factor desconocido. Normalmente, el acento se pona en los hechos jurdicos o en
parte de ellos como requisitos previos para los efectos

La discusin sobre los derechos subjetivos fue uno de los logros ms notables del Realismo
Escandinavo. Surgi de los intentos de desarrollar o criticar la afirmacin de Hgerstrm de que los
derechos subjetivos no existen y de que cualquier presuncin que implique su existencia es metafsica.
De los escritos significativos sobre esta materia debemos mencionar: Hedenius, Om rtt och moral
(1941), Olivecrona, Omlagen och staten (1940), Ekelf, Juridisk slutledning och terminologi, TfR,
1945, pgs. 213 y sigs.; Strahl, Till fragan om rttighetsbegreppet, TfR, 1946, pgs. 204 y sigs. y TfR,
1947, pgs. 481 y sigs.; Ross, T-T, Festkrift till professor dr. juris Henry Ussing (1951), Wedberg,
Some problems in the logical analysis of legal science, Theoria, 1951, pgs. 246 y sigs. Un
excelente examen de la discusin ha sido realizado por Sundby, Legal right in Scandinavian analysis,
Natural Law Forum, 1968, pgs. 72 y sigs.
46

Inter alia Muukkonen, Muotosnnkset (1958), pg. 133, y Zitting, Omistajan oikeuksista
ja velvollisuuksista (Sobre los derechos y obligaciones del propietario), Lakimies, 1952, pgs.
530-531.
47

Esta distincin fue explcitamente utilizada por eg Zitting, Ylstalo, Olsson, Lahtinen,
Vuorio, Muukkonen, von Bonsdorff ja Godenhielm.
48

454

Markk Helin

jurdicos. Esto es algo natural, pues en el Derecho civil los hechos son relativamente
complejos en comparacin con las consecuencias.
En el tratamiento de estas cuestiones las consideraciones prcticas jugaban un
importante papel, quiz incluso clave. El nuevo mtodo implicaba que la dogmtica jurdica
era una argumentacin basada en consideraciones prcticas dentro del marco ms amplio
constituido por el Derecho positivo y por los precedentes. Una parte esencial de la habilidad
del investigador consista en adaptar el marco sin forzarlo.
Cuando se aplicaban estas ideas a la investigacin concreta el rechazo de las
doctrinas generales continuaba. La primera tarea del jurista al examinar una cuestin nueva
era atacar los dogmas y principios que antes se consideraban relevantes desde el punto de
vista de la evaluacin del problema. Despus de esto, quedaba libre el camino para la
aplicacin de los argumentos referidos a objetivos.
Los fines que se utilizaban eran ms o menos los mismos que en los aos cuarenta.
Ejemplos de objetivos generales frecuentemente mencionados en la literatura son: la
promocin de la produccin y el comercio, aumentar la flexibilidad y carcter prctico,
ahorrar tiempo y trabajo, incentivar la libre empresa y la libertad, seguridad y
continuidad del comercio.
En otras palabras, el propsito de la regulacin era actuar como un lubricante que
permitiera la eliminacin de fricciones en las ruedas de la economa... Algunos objetivos
menores que podan utilizarse para apoyar los fines generales eran, entre otros, una actividad
de recompensa y la proteccin de la confianza. En la relacin de intercambio se consideraba
que las partes eficientes y de buena fe merecan una proteccin especial.
6.2. De acuerdo con la nueva escuela de pensamiento, la aplicacin de la idea de
que el Derecho es una forma de ingeniera social conduce a una argumentacin de
conocimiento prctico de la sociedad. Empezando por los objetivos generales, la jerarqua
de fines y medios deba elucidarse procediendo de arriba a abajo. Este procedimiento deba
continuarse hasta que el nivel de anlisis conseguido permitiera el uso del objetivo (o del
medio) como un elemento operacional en una regla jurdica. Una ejecucin completa de esta
labor exiga recurrir a las ciencias sociales.
La realizacin de estas ideas en la dogmtica jurdica normalmente no alcanz los
objetivos exactos fijados. Generalmente, los juristas no recorran toda la jerarqua de medios
y fines, sino que pasaban directamente de los objetivos generales a la

Sobre la evolucin de la argumentacin en la dogmtica...

455

seleccin de hechos operacionales. Algunas veces se segua el procedimiento contrario, lo

que significaba que se determinaban los hechos y circunstancias relevantes en consideracin
a concretos objetivos menores que no eran comparados con los fines generales.
Sera equivocado, sin embargo, decir que no hubo intentos serios de llevar a cabo
un programa de investigacin del Derecho como ingeniera social. Algunos estudios tratan
detalladamente las relaciones causales incluidas en la jerarqua de medios y fines49. Por otra
parte, el nuevo estilo de argumentacin resulta muy favorablemente valorado si trasladamos
nuestro punto de vista de los exigentes objetivos fijados a cmo la dogmtica jurdica se
realizaba antes.
6.3. Adems de la doctrina general, la posicin del Derecho escrito tambin
experiment cambios. Su importancia en la argumentacin se relativiz -o al menos su
relatividad fue admitida ms abiertamente. Si una norma y una consideracin prctica
llevaban a soluciones diferentes, la primera deba prevalecer, de acuerdo con el nuevo
enfoque, slo si no era ambigua. Si dejaba espacio a la interpretacin, la eleccin entre las
alternativas deba basarse en las consecuencias de estas distintas opciones.
Esto ofreca un amplio campo de accin a las consideraciones prcticas, pues el
hecho de que las normas estaban abiertas a diversas interpretaciones se consideraba cada
vez ms una caracterstica normal. Aunque los resultados de la filosofa analtica del
lenguaje no haban sido todava utilizados ampliamente en la dogmtica de aquel tiempo, las
nociones de vaguedad y ambigedad ya eran, en cierta medida, familiares.
Estas caractersticas del lenguaje proporcionaban apoyo al nuevo mtodo de
interpretacin que otorgaba mucha menos importancia a la literalidad de las normas. En lugar
de centrarse en la letra se utilizaba el mtodo teleolgico de interpretacin, que derivaba el
contenido de la norma de su objetivo. Esta tcnica haba sido, sin duda, utilizada antes, pero
ahora se convirti claramente en parte normal de la dogmtica50.

49

As, eg Olsson, Om kpares borgesrsskyddvid kp av ls egendom (1954).

En el Realismo Escandinavo el mtodo teleolgico de interpretacin fue desarrollado

especialmente por Ekelf. Vase inter alia Teleological construction of statutes, Sc. St. L., 1958,
pgs. 75 y sigs. Los artculos de Ekelf sobre la materia eran conocidos en Finlandia, pero es difcil
establecer con precisin qu influencia tuvieron sobre la dogmtica civil.
50

456

Markk Helin

La prevalencia del enfoque de la interpretacin teleolgica no fue el nico factor que

cambi el papel del Derecho escrito como fuente del Derecho. Otro elemento fue que la
relevancia de las normas positivas en los llamados casos difciles fue rechazada. Si el
Derecho positivo slo ofreca un escaso e incierto apoyo a una solucin dada, la nueva
escuela de pensamiento exiga que las consideraciones prcticas se usaran directamente. Se
consideraban un procedimiento poco fiable el recurso a la analoga, por referirse a una norma
que estaba lejos del fenmeno en cuestin; este mtodo era denominado sinttico y
generalizante51. Era hora de hacer anlisis y soluciones in casu.
6.4. Sera una visin estrecha entender la evolucin que tuvo lugar en los aos
cincuenta solamente como un paso ms en la direccin de acabar con un marco de referencia
sistemtico. Hubo tambin juristas que, aunque compartan la actitud crtica escandinava a
la Begriffsjurisprudenz, se inclinaban sin embargo por tratar los problemas jurdicos desde
el punto de vista del sistema jurdico.
Entre estos juristas debemos hacer especial mencin a Zittino. l estaba de acuerdo
con el anlisis estructural del sistema jurdico planteado por el Realismo Escandinavo, por
ejemplo, en la descomposicin de los derechos subjetivos en relaciones entre hechos y
consecuencias jurdicos. Sin embargo, a diferencia de los realistas pragmticos
mencionados ms arriba, l no ampliaba las fuentes del Derecho introduciendo masivamente
consideraciones prcticas, ni le entusiasmaba el mtodo de resolver los problemas jurdicos
in casu.
Estaba, por el contrario, muy interesado en la estructura interna del sistema jurdico.
Su objetivo ltimo pareca ser la elaboracin de un sistema que reflejara mejor la estructura
oculta del Derecho positivo que el enfoque conceptualista y que hiciera de nuevo posible
derivar consecuencias jurdicas del sistema. Consecuentemente, crea que la fase durante la
que la deficiencia del sistema conceptualista hizo imposible extraer consecuencias fiables
era slo un estadio temporal de desarrollo.
Puede decirse que Zitting, en cierta medida, comparta el punto de vista del enfoque
conceptualista en lo que se refiere a la importancia de las estructuras sistemticas de la
dogmtica jurdica, pero no estaba de acuerdo con el contenido del sistema. Su sistema se
basaba en el Realismo Jurdico Escandinavo -en

Ms tarde este enfoque fue justificado en detalle por Makkonen en su trabajo Zur
Problematik der juridischen Entscheidung. Eine strukturanalytische Studie (1965), esp. pgs. 195-206.
51

Sobre la evolucin de la argumentacin en la dogmtica...

457

particular en la investigacin de Alf Ross52. Zitting sustituy el sistema de las Pandectas por
otro ms acorde con la tradicin escandinava.
Como el sistema basado en las Pandectas, el esquema de Zitting era directamente
aplicable a cuestiones jurdicas concretas. Esto es debido al hecho de que proporcionaba
criterios nuevos para evaluar las similitudes y diferencias entre los fenmenos jurdicos.
Fenmenos que bajo el viejo sistema no tenan conexin entre s parecan ahora tener la
misma estructura y viceversa.
Este mtodo ofreca nuevos argumentos para aplicar las normas jurdicas
anlogamente o para rechazar la inferencia por analoga. Al principio Zitting se centr en
rechazar las analogas establecidas por el viejo sistema. Sin embargo, a diferencia de los
realistas pragmticos, no elimin la inferencia por analoga como mtodo jurdico, sino que
confi en el poder de los argumentos sistemticos y los aplic en muchas conexiones
diferentes.
Puede decirse que Zitting aadi nuevos elementos a la herencia del Realismo
Escandinavo y tambin que a travs de l esta escuela de pensamiento se dividi en dos
tendencias en Finlandia. Una era el realismo pragmtico, un enfoque de investigacin que
destacaba la importancia de la equidad y de la diversidad de la vida real, confiando en
soluciones in casu y seleccionando libremente argumentos para justificar sus resultados.
Este mtodo sera despus muy utilizado en las investigaciones sobre Derecho contractual
y mercantil.
La otra tendencia era el realismo analtico53, que intentaba desarrollar el sistema
jurdico con la ayuda de los resultados obtenidos por el Realismo Jurdico Escandinavo y
que trataba los problemas jurdicos concretos utilizando el sistema mejorado.

El principal trabajo de Zitting es su libro sobre la transmisin del Derecho de propiedad

en los bienes inmuebles, Omistajanvaihdoksesta (1951). Ha desarrollado las mismas ideas en varios
libros y artculos. Vase inter alia, An attempt to analyse the owners legal position, Sc. St. L., 1959,
pgs. 227 y sigs. Sobre las opiniones de Alf Ross que constituyen la base del trabajo de Zitting, vase
Virkelighed og Gyldighed i Retslaeren (1934), pgs. 182-321, Ejendomsret og Ejendomsovergang
med saerlingt Henblik paa dansk Retspraksis (1935) passim, y Towards a realistic jurisprudence
(1946), pgs. 175-299.
52

53
La lnea de pensamiento elaborada por Zitting ha sido llamada con frecuencia realismo
analtico. Esta expresin es engaosa en el sentido de que el uso del anlisis no es una de sus
caractersticas. Tambin los realistas pragmticos eran analticos, pues trataban de desmenuzar los
problemas en cuestiones pequeas para despus examinarlas separadamente. Zitting difera de ellos
en su enfoque sistemtico, i.e. en su intento de construir un sistema partiendo de las soluciones
obtenidas en cuestiones subordinadas.

458

Markk Helin

Estas ideas han sido despus llevadas a cabo en la investigacin sobre el derecho de
propiedad (Sachenrecht), en que el sistema de Zitting formaba el marco del programa de
investigacin.
Si examinamos en un mayor nivel de abstraccin la dualidad de la tradicin descrita,
podemos ver que, a pesar de los cambios radicales que sufri la dogmtica jurdica, el
mismo dilema al que me refer al principio de este artculo sobrevivi. Esta dualidad refleja
el conflicto entre, por una parte, un punto de vista segn el cual la dogmtica debe ser un
instrumento para realizar unos objetivos fijados, y, por otra, la idea de que los resultados de
la dogmtica deben deducirse de principios doctrinales. En otras palabras, la cuestin es si
la dogmtica debe observar el mtodo de la tica utilitarista o de una tica deontolgica.
En la teora del Derecho la discusin sobre la argumentacin jurdica ha girado hacia
problemas ms o menos conectados con stos, especialmente despus de las importantes
contribuciones hechas por Dworkin. Hay, sin embargo, un largo camino por recorrer desde
la teora jurdica hasta las aplicaciones concretas en la dogmtica -como muestra el ejemplo
del Realismo Escandinavo-. Es ms fcil proponer cambios en la argumentacin que
realizarlos en concretas investigaciones. De esta forma, es una pregunta abierta saber qu
consecuencias tendr esta discusin en el futuro.
(Trad. Jaime Alonso Gallo)

DOXA -6 (1989)