LOS ACTOS DE COMERCIO

INTRODUCCIN
El presente trabajo desarrolla el tema de los actos de comercio, en el cual nos muestra
su origen, su evolucin a travs del tiempo y las diferentes doctrinas que tratan este
tema, y su situacin actual.

INDICE
CAPITULO I
GENERALIDADES DEL ACTO DE COMERCIO
1. DEFINICIN
2. EVOLUCIN DEL COMERCIO
2.1 Edad Antigua y Media
2.1.1 Compilaciones legales
2.1.2 Origen del Acto de Comercio
Edad Moderna
2.2.1 Compilaciones legales
2.2.2 Hermandades de comerciantes
2.2.3 Institucin Consular
Edad Contempornea
2.3.1 El Cdigo de Comercio Francs (1807)
3. DOCTRINAS QUE RECURREN A CONCEPTOS ECONMICOS
3.1 Variaciones dentro de la primera concepcin doctrinaria
3.2 Crticas a teoras econmicas
4. DOCTRINA QUE RECURRE AL CONCEPTO DE INTERPOSICIN EN EL CAMBIO
4.1 Actos de comercio por su naturaleza
4.2 Actos de comercio por conexin
4.3 Crtica a la tesis de ROCCO

5. OTROS CRITERIOS DEFINITORIOS PARA EL ACTO DE COMERCIO

5.1 Doctrina que define el acto de comercio en funcin de la finalidad
5.2 Doctrina que define el acto de comercio por el objeto
5.3 Doctrinas subjetivas del acto de comercio
5.3.1 El acto de comercio como acto profesional del Comerciante
5.3.2 Doctrina que se funda en la empresa
CAPITULO II
CLASIFICACION DE LOS ACTOS DE COMERCIO
1. ARGENTINA
2. CHILE
3. COLOMBIA
4. ESPAA
5. PER
CAPITULO III
LEGISLACION SOBRE ACTOS DE COMERCIO
1. EN EL CDIGO DEL COMERCIO
1.1 El Cdigo De Comercio De 1902
1.2 El Proceso De Descodificacin De Las Leyes Mercantiles
1.3 La Unificacin De Las Obligaciones Civiles Y Mercantiles
EN EL CDIGO CIVIL
2.1 Contratos Mercantiles En El Cdigo Civil

2.1.1 Contratos Mercantiles

2.1.2 Naturaleza de Los Contratos en Los Actos de Comercio
2.1.3 Excepcin en La Denominacin de Actos de Comercio De Los Empresarios
El Anteproyecto De La Ley Marco Del Empresariado
2.2.1 Elementos de la actividad comercial segn la ley
marco del empresariado
CAPITULO IV
JURISPRUDENCIA SOBRE ACTOS DE COMERCIO
1. EXP. N. 402-96-AA/TC Chimbote
Estacin de Servicios Casma S.A.
2. EXP. N. 175-98-AA/TC Lima
Asociacin de Comerciantes de la Feria Municipal
3. EXP. N 333-2000-AA/TC Lima
Manfred Rischbeck Behr
4. exp. N. 0926-2004-AA/TC Lima
Laita Sac
CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFA

CAPITULO I
GENERALIDADES DEL ACTO DE COMERCIO
1. DEFINICION
La definicin del acto de comercio no es unitaria, puesto que los juristas que han
tratado este tema, toman como punto de partida criterios diferentes para elaborar un
concepto. Lo ms adecuado es citar las definiciones mas significativas para tener una
mejor idea al respecto
Segn Martnez Val, los actos de comercio son aquellos hechos que producen efecto
en el mbito jurdico mercantil, comprendindose tanto los que dependen de la
voluntad de los hombres (actos propiamente dichos), como tambin aquellos
acontecimientos independientes de la voluntad humana que tienen realidad en el
mundo exterior, pero que de alguna manera producen tales efectos (un naufragio).
Autores como Avils, despojan al concepto de acto de comercio de esta ltima
caracterstica, definindolos como hechos voluntarios que originan relaciones regidas
por el Derecho Comercial.
Para Sergio Le Pera, acto de comercio es aqul al cual se le imputa las siguientes
caractersticas:

Que el juzgamiento del acto corresponda a los tribunales de comercio.

Que someta a quien lo realiza habitual o profesionalmente a un rgimen

especial, denominado estatuto del comerciante.

Que el acto est regulado total o parcialmente por una ley distinta de la comn.

Jean Escarra dice que acto de comercio es el realizado por una empresa. Pedro
Flores Polo lo define como el acto jurdico que origina o promueve la aplicacin de las
leyes comerciales y se caracteriza por la concurrencia de notas peculiares como la
intermediacin entre productores y consumidores.
Finalmente, Carlos Lpez Rodrguez considera como acto de comercio, a todo acto de
intermediacin entre la produccin y el consumo de mercaderas.
2. EVOLUCIN DEL COMERCIO

2.1 Edad Antigua y Media:

Despus de la cada del Imperio Romano, las invasiones brbaras, la aparicin del
feudalismo; el comercio terrestre casi se extingue dando paso al comercio martimo,
caracterizado por su mayor seguridad, comodidad y rapidez (el comercio terrestre se
vea afectado por los asaltantes y por los tributos que se recolectaban cada vez que
una carreta pasaba por las tierras de un seor feudal). Esta situacin se vio favorecida
por las Cruzadas, que causaron la venta del patrimonio de los seores feudales para
que stos fueran a pelear, lo que produjo a su vez el crecimiento de los comerciantes
libres.
2.1.1 Compilaciones legales:
Leyes de Wisbuy: Adoptada por los pases escandinavos, ya que en la localidad de
Wisbuy (situada en la isla de Gotland) comerciaban alemanes, suecos, franceses, etc;
es decir era un punto estratgico en donde se realizaban transacciones comerciales,
que se regan por usos y costumbres de ese lugar, que ms tarde fueron compilados
en las llamadas leyes de Wisbuy del siglo XV.
Ordenanzas Martimas de la Hansa Teutnica: Su objeto fue el de proteger a las
ciudades alemanas del norte de los piratas. Los comerciantes se asociaron para tener
tutela legal. Dichas ordenanzas tuvieron carcter consuetudinario.
En el Derecho Comercial Medieval, se encuentra la idea de que todos los actos de
carcter especulativo deben caer bajo la jurisdiccin comercial y el Derecho
Comercial, con prescindencia de la calidad de comerciante de los participantes. Se
citan, desde este punto de vista, los Estatutos de Piacenza de 1340 y los de Miln de
1350
2.1.2 Origen del Acto de Comercio:
El origen del acto de comercio se encuentra en las primeras actividades humanas. En
el tiempo de las corporaciones, nicamente se consideraba como actos de comercio a
los que realizan los comerciantes inscritos en las comunidades (antecedentes del
sistema subjetivo); as lo consigna la ordenanza de 1673. Las controversias surgidas
entre los comerciantes se resolvan en los Tribunales Consulares. Como acto jurdico
lcito nace con la autonoma del derecho mercantil
2.2 Edad Moderna:

Se produjeron avances gracias a la cada de Constantinopla y al descubrimiento de

Amrica, como el surgimiento de la navegacin de altura o travesa, por la invencin
de la brjula, la aparicin de tribunales especiales, en los cuales se desarrollaban
juicios. Estos tribunales eran dirigidos por comerciantes.
2.2.1 Compilaciones legales:
Ordenanzas de comercio (1673) o Cdigo Savary, en homenaje al autor de la obra.
El Perfecto Negociante (1675), que influy en dicha ordenanza. Fue redactado por
una comisin de magistrados y comerciantes, que aceptaron tanto los usos locales,
as como de otros pases.
Ordenanzas de Marina (1681):
Redactadas por una comisin formada exclusivamente por comerciantes expertos en
los usos propios y en el comercio martimo. Se les conoce con el nombre de
Ordenanzas de Colbert y sirvieron de base al Cdigo de Comercio francs de 1807.
2.2.2 Hermandades de comerciantes:
Tuvieron su origen en la Edad Media. Se encargaban del desarrollo del comercio y de
su libertad, as como a consolidar el derecho de los comerciantes para cobrar
gravmenes.
2.2.3 Institucin Consular:
Cnsul es aqul funcionario que es o llega a ser privativo de comercio. Los
comerciantes de ciudades del Asia Menor, Venecia, se asentaron en Egipto,
estableciendo factoras exoneradas de impuestos, puesto que eran tiles. Tambin
disponan de cuarteles donde residan los comerciantes extranjeros, los cuales usaban
las costumbres propias de sus regiones, de ah es que era indispensable que alguien
conociera esos usos y los aplicara, ste es el origen de los cnsules.
El cnsul deba de conocer los sistemas jurdicos vigentes de la poca, lo cual
presentaba problemas porque las leyes eran territoriales y cada Estado tena la
potestad de querer aplicar o no la ley extranjera. A fines del siglo XII, aparece la teora
de los estatutos, que posibilita la divisin de la ley: relativa a la capacidad de las
personas y a su estado civil (estatuto personal); relativa a los bienes (estatuto real). El
primero es extraterritorial y el segundo territorial.

Finalmente, se puede decir que lo ms destacado que se produjo, fueron el

surgimiento de doctrinas econmicas como la del mercantilismo, que domin en
Europa durante todo el siglo XVI y parte del XVII, pero que fue decayendo a su vez por
la aparicin de polticas econmicas diferentes, como la fisiocracia y en especial, el
liberalismo, que tendan a dejar de lado la antigua reglamentacin, porque tanto las
ideas de los filsofos de la Ilustracin, como la Revolucin Industrial, haban marcado
un futuro nuevo y ms avanzado. Pero mientras esto suceda en Francia e Inglaterra,
en Espaa durante el siglo XVIII, se trat de dar un nuevo impulso al mercantilismo,
revitalizando las relaciones mercantiles con sus colonias, como el prohibir las
importaciones competitivas. A este conjunto de medios para mejorar su economa, se
les conoce como Reformas Borbnicas.
2.3 Edad Contempornea:
Se caracteriza por la regulacin hecha por parte del Estado hacia el comerciante,
mediante leyes e instituciones apropiadas(a diferencia de la Edad Media), porque el
comercio era visto desde mucho antes como un negocio nacional. Otro rasgo
importante, es que el comercio exterior era realizado por compaas, puesto que aqul
era difcil y costoso para los comerciantes individuales.
2.3.1 El Cdigo de Comercio Francs (1807): Tiene la importancia de ser el primero
que agrup las reglas del Comercio Martimo y el Comercio Terrestre en un solo
cuerpo legal; sistema que han seguido la mayora de los Cdigos de Comercio
Contemporneos.
Se redact sobre las bases de la Ordenanza de Comercio de 1673, que constituyen
los primeros antecedentes de los actos de comercio absolutos y objetivos, por la razn
formal de su definicin legal como tales. En realidad lo que se haca era tratar como
comerciantes ocasionales a aqullas personas que sin ser comerciantes por
profesionalidad o habitualidad, intervenan en tales actos.
Dato importante:
Despus de la promulgacin del Cdigo de 1807, la mayor parte de los pases, a
excepcin de Inglaterra, Estados Unidos y Suecia, siguieron la corriente del Cdigo
Francs, por lo que adolecen del defecto capital de su legislacin comercial, en
muchos casos, no concuerda con sus situacin real.
Aportes:

1. El Cdigo de Napolen da a conocer nuevas instituciones que aparecieron con la

Revolucin Industrial, como bancos, almacenes generales de depsito, bolsa de
valores, cheques, etc. Tambin se modificaron contratos ya conocidos como la prenda
mercantil, cuenta corriente, etc.
2. Es el primer cuerpo legal donde aparece la expresin acto de comercio. El sistema
que acoge este cdigo en relacin al acto especulativo, es de carcter objetivo,
poniendo de relieve, en particular, la compraventa con fines de especulacin y la letra
de cambio, pero agrega, tambin, ciertas empresas que presuponen una actividad
compleja de definicin discutida, pero de todos modos, de carcter profesional. En
razn del nuevo principio de la libertad de comercio (a partir de 1791), el Cdigo no
exige la calidad de miembro de una corporacin, y, desde otro punto de vista, por no
incluir reglas generales relativas a los actos de comercio, no tiene que acentuar el
problema acerca del carcter unilateral o bilateral de los mismos.
3. DOCTRINAS QUE RECURREN A CONCEPTOS ECONMICOS
La doctrina tradicional sostiene que el acto de comercio es un concepto jurdico que
traduce un fenmeno econmico. En consecuencia, el concepto debe extraerse de las
enseanzas de la economa.
Desde el punto de vista econmico, se sostiene, en general, que el comercio es la
rama de la produccin econmica que aumenta la utilidad de los bienes o su valor,
aproximando oferta y demanda, intermediando entre productores y consumidores. De
manera que, la actividad mercantil, se distingue de otras actividades conexas a ella.
Se distingue de la produccin y del consumo: los dos extremos del ciclo econmico.
Se distingue de la transformacin (fabricacin) que no implica, necesariamente,
intermediacin en el cambio de bienes. Se distingue del transporte, que tampoco
supone dicha intermediacin.
3.1 Variaciones dentro de la primera concepcin doctrinaria:
Hay discrepancias en cuanto al concepto econmico de comercio. As frente a quienes
sostienen que slo es comercio la intermediacin entre productores y consumidores,
hay otros que, en una postura ms restringida, dicen que el comercio es la
intermediacin realizada de una manera profesional. Otra posicin doctrinaria con
criterio ms amplio, agrega al concepto de comercio algunos actos de carcter auxiliar

como el corretaje, la comisin, el depsito, discutiendo la inclusin del transporte. En

fin, alguna doctrina agrega el transporte, no concibiendo comercio sin transporte.
En una variante de los criterios expuestos precedentemente, Thaller sostiene que el
Derecho Comercial es el que regula la circulacin (Teora de la Circulacin). Para el
autor, todo acto que se interponga en la circulacin es acto de comercio y todos
aqullos que se encuentran fuera de ese rubro, son actos civiles.
lvarez del Manzano propone la Teora del Lucro, segn la cual los actos de comercio
se encuentran influenciados por el espritu de lucro, sin tener en cuenta si realizan o
facilitan la realizacin del cambio. Sus fundamentos son de carcter histrico, ya que
toma como referencia a las Siete Partidas, donde encuentra dicha definicin. La Ley
VII, Partida V dice: Propiamente son llamados mercaderes todos aquellos que venden
o compran las cosas de otro, por ganar en ellas. Es criticada esta ltima, porque el
lucro no es exclusivo del comercio, sino tambin del acto civil.
3.2 Crticas a teoras econmicas:
Las

concepciones

econmicas

han

sido

criticadas

porque,

segn

se

vio

precedentemente, el concepto jurdico de comercio no se ajusta al econmico. Rocco

sostiene que en ningn momento de la evolucin del Derecho Mercantil ha coincidido
el concepto econmico del comercio con el concepto jurdico. La Ley ha incluido entre
los actos de comercio a la empresa de fabricacin y de transporte y a los ttulos
valores que no responden estrictamente al concepto de intermediacin desde el punto
de vista econmico.
4. DOCTRINA QUE RECURRE AL CONCEPTO DE INTERPOSICIN EN EL
CAMBIO
Rocco hizo lo que se ha calificado como el mximo esfuerzo para llegar a un concepto
unitario del acto mercantil. Su concepto parte del anlisis de los actos reputados
mercantiles por el Cdigo de Comercio italiano de 1882 (que eran 24) y busc las
normas comunes de todos ellos para construir una definicin del acto de comercio
proveniente estrictamente del texto legal. Rocco define al acto de comercio como todo
acto que realiza o facilita la interposicin en el cambio.
4.1 Actos de comercio por su naturaleza:

Primero, observa Rocco que existen veinticuatro actos de comercio en el Cdigo y que
algunos lo son por su naturaleza intrnseca y otros lo son por su conexin con los
primeros. A los actos de comercio por su naturaleza intrnseca los rene en 4 grupos:
4.1.1 Primer grupo:
En el primer grupo, Rocco coloca a la compraventa de mercaderas para revender o
alquilar y la compraventa de inmuebles con fines de especulacin mercantil. La
compra de mercaderas para revender o alquilar constituye una interposicin entre
productores y consumidores para facilitar el cambio de bienes. La compraventa de
inmuebles con fines de especulacin mercantil constituye, tambin, una actividad
intermediadora en la circulacin de bienes.
4.1.2 Segundo grupo:
En el segundo grupo, Rocco incluye a las operaciones de banco. stas constituyen
una intermediacin en el crdito. El banquero se interpone en el cambio de dinero,
tomando dinero de unos para darlo a otros, a crdito.
4.1.3 Tercer grupo:
En el tercer grupo, Rocco incluye a las empresas. Observa Rocco que en todas las
empresas enumeradas en el Cdigo de Comercio italiano hay un carcter comn: la
utilizacin del trabajo ajeno. Por ejemplo, la empresa de fbrica y argumenta que su
comercialidad no est en la compra para revender puesto que la materia prima puede
habrsela dado un tercero o puede haberla producido el mismo industrial; que
tampoco est en la produccin pues tambin el artesano fabrica y no es considerado
comerciante. Se pregunta dnde est la comercialidad y se contesta: en el empleo del
trabajo ajeno, o sea, en el ejercicio de una funcin intermediadora entre los
trabajadores y el pblico.
4.1.4 Cuarto grupo:
En el cuarto grupo Rocco coloca a los seguros, en los cuales se observa un cambio de
riesgos. En el seguro, hay intermediacin en los riesgos, pues el asegurador toma a su
cargo los riesgos de muchos asegurados y les promete una indemnizacin especial a
cada uno de ellos Los seres humanos estn sujetos a riesgos que alcanzan a sus
bienes y a sus personas. Cada uno trasmite su riesgo individual al asegurador,
pagndole una prima; pero al pagar la prima se est haciendo cargo de parte de los

riesgos de los dems asegurados porque con las primas se forma un fondo comn
para atender los riesgos de todos.
4.2 Actos de comercio por conexin:
Actos de comercio por conexin son aqullos que la Ley declara comerciales en razn
de su vinculacin con una actividad mercantil. Se trata de actos que, por s mismos,
por su naturaleza, podrn ser civiles o mercantiles, pero advienen en comerciales al
relacionarse con un acto mercantil fundamental.
Distingue: actos cuya conexin debe probarse en cada caso. As por ejemplo, el
mandato, el depsito, el prstamo; actos para los cuales corresponde una presuncin
genrica de comercialidad pero que admiten prueba en contrario (as por ejemplo, los
actos realizacin por comerciantes que se presumen comerciales salvo prueba en
contrario); actos en los cuales se declara la comercialidad sin admitir prueba en contra.
Ejemplo, la letra de cambio.
Despus de realizar este examen, Rocco seala que del examen de la legislacin
positiva, puede extraerse un concepto de acto de comercio. De acuerdo al autor, la
nocin sustancial del acto de comercio slo puede obtenerse de los actos
intrnsecamente comerciales.
Lo comn en todos ellos es la interposicin en la realizacin del cambio o el cambio
indirecto o mediato. Concluye definiendo al acto de comercio como todo acto que
realiza o facilita la interposicin en el cambio.
4.3 Crtica a la tesis de ROCCO:
Las crticas que se le formulan se relacionan al tema de la empresa caracterizada por
la intermediacin en el trabajo. Se seala que tambin hay empresas que organizan el
trabajo ajeno en el campo de las actividades civiles. As, por ejemplo, la empresa
creada para la explotacin de un establecimiento agrcola o ganadero. Se critica,
adems, diciendo que en las empresas de fbrica no slo se intercambia trabajo sino
que se transforman bienes. Lo que vende el empresario de fbrica no es el trabajo
sino los bienes transformados. Por otra parte, con el criterio de Rocco, no se logra dar
un criterio nico; pues, en su concepcin, se excluyen las letras de cambio, cheques,
etc., que no suponen una interposicin en los cambios; pero, sin embargo, son actos
de comercio en Derecho Positivo y, a la vez, se incluyen otros que no son

intrnsecamente mercantiles, por una concepcin demasiado amplia en materia de

empresa.
5. OTROS CRITERIOS DEFINITORIOS PARA EL ACTO DE COMERCIO:
5.1 Doctrina que define el acto de comercio en funcin de la finalidad:
Se sostiene que lo que tipifica el acto de comercio, es la finalidad perseguida por los
contratantes. En efecto, ste es el criterio exigido por la Ley para calificar la
compraventa como comercial.
Esta tesis se critica, pues hay actos de comercio en que no se exige una especial
finalidad. Por ejemplo, la operacin de cambio. De manera que estas doctrinas
explican slo algunos actos de comercio y no todos.
5.2 Doctrina que define el acto de comercio por el objeto:
Quienes sostienen este criterio sealan que el acto de comercio se distingue porque
recae sobre mercaderas. Slo stas son objeto de comercio. Quedan fuera de l los
inmuebles.
5.3 Doctrinas subjetivas del acto de comercio:
5.3.1 El acto de comercio como acto profesional del comerciante:
Mientras la doctrina tradicional parte del concepto de acto de comercio para afirmar
que quien los realiza es un comerciante. Segn Ripert, el comerciante ejerce una
profesin. Los actos profesionales del comerciante son actos de comercio. Son actos
de comercio, los que se realizan en el ejercicio de una profesin comercial.
Ripert formula algunas excepciones a su concepcin:
a. No revisten carcter comercial los actos de los comerciantes que son civiles por su
naturaleza, por ej., la venta de inmuebles.
b. Por otra parte, los actos de los no comerciantes son civiles, salvo cuando, por su
forma, objeto o causa, estn ligados al ejercicio del comercio y, por ello, resulten
comerciales. As, por ejemplo, son comerciales la letras o las sociedades annimas
porque son formas propias del Derecho Comercial y sern comerciales, aun cuando
sean utilizadas por civiles. Las operaciones de corretaje o de banco son comerciales

en razn de su objeto, segn Ripert; aunque sean realizadas accidentalmente por un

civil, sern comerciales, pues se entiende que se est usurpando una profesin
comercial. En cuanto a los contratos de compraventa, mandato, depsito o prstamo
comerciales, no difieren de los actos civiles ni por su objeto ni por su forma. Lo que les
imprime carcter comercial es que se realizan con un propsito de especulacin
mercantil.
5.3.2 Doctrina que se funda en la empresa:
En esta concepcin, el acto de comercio es el realizado por una empresa. Se le
formulan las siguientes crticas:
a. Recurre para caracterizar el acto de comercio a un elemento que es exterior y que
deriva de la manera en que acta el sujeto de ese acto.
b. El Cdigo de Comercio slo atribuye comercialidad a algunas empresas y no a
todas, de manera que hay empresas comerciales y empresas civiles;
c. Hay actos comerciales que lo son aun cuando se realizan aisladamente,
desvinculados de una actividad empresarial.

CAPITULO II
CALSIFICACION DE LOS ACTOS DE COMERCIO
Se puede decir que este tema es algo complicado ya que no se ha encontrado una
forma general de clasificar a los actos de comercio, por lo que vamos a describir los
puntos de vista de cada autor acerca de este tema.
1. ARGENTINA:
Empezaremos con tres autores argentinos, de los cuales podemos mencionar a
Ramn Castillo que seala los siguientes actos de comercio:
Actos Objetivos.- Los actos comprendidos en las enumeraciones hechas por los
cdigos, y los que renan las condiciones especificas de alguno de ellos donde se
acepta la enumeracin enunciativa, reciben la denominacin de actos de comercio
objetivos.
Son los que el Cdigo presume as, con presuncin juris et de jure, es decir,
prescindiendo de toda otra consideracin o circunstancia: finalidad, calidad del agente,
etc.
Se hallan en esta situacin las transacciones sobre papeles de comercio (letras de
cambio y otros documentos a la orden o al portador) -inc. 4-; las operaciones de
cambio, banco, corretaje, remate -inc. 3-; de seguros -inc. 6-; compraventa de
buques, aparejos, provisiones para los barcos y fletamentos -inc.7-.
Actos Subjetivos.- Los actos de comercio subjetivos son mercantiles, no en razn de
una disposicin de la ley que los declare expresamente tales, o por su naturaleza
intrnseca, sino en razn de las personas que los realizan: quedan sometidos a la
legislacin y jurisdiccin del comercio nicamente por el hecho de ser ejecutados por
comerciantes; si los ejecuta un no comerciante tienen carcter civil, y caen bajo la
jurisdiccin y legislacin respectivas. En cambio, los actos de comercio objetivos
tienen siempre carcter mercantil, cualquiera sea la persona que los ejecute.

Se ha cuestionado la existencia de estos actos en nuestro derecho. As, Castillo afirma

rotundamente: No hay para nuestro Cdigo actos de comercio subjetivos.
Si tal afirmacin se refiere al art. 5 del Cdigo de Comercio argentino -como lo haceno se le puede negar razn, porque en tal hiptesis solo se consagra una mera
presuncin juris tantum de comercialidad de los actos de los comerciantes, tal cual l
mismo lo expresa.
Pero relacionados con las sociedades intuitus rei o de responsabilidad limitada, el
asunto cambia de aspecto, porque tal cual l lo propugna la actividad de las
sociedades annimas -y quien dice sociedades annimas, dice cooperativas, pues se
rigen supletoriamente por las normas de aquellas- relativa a su objeto, es mercantil
como la entidad misma. Igualmente los actos de las empresas comerciales e
industriales y de los Bancos (relativos a su objeto).
En cuanto a las sociedades de responsabilidad limitada, el autor cree que en
presencia de la disposicin de la ley 11.645, art. 3, no puede haber cuestin sobre la
comercialidad de su objeto.
Estamos, pues, indudablemente en presencia de verdaderos actos de comercio
subjetivos, esto es, que lo son en razn de la calidad del agente.
Actos Accesorios.- La doctrina establece que son actos accesorios aquellos que por
si no son actos de comercio, pero que revisten ese carcter por una relacin de
dependencia que los vincula a una empresa comercial.
Con sujecin a este principio serian numerosos los actos de esa naturaleza: unos en
razn de la persona que los ejecuta (caso del art. 5 del Cdigo de Comercio
argentino), otros porque sirven para preparar o auxiliar el ejercicio del comercio (la
compra de instalaciones, armazones, etc.), otros porque auxilian al comerciante (los
servicios de los dependientes o empleados de comercio), otros porque sirven para
garantizar una obligacin comercial (la fianza, la prenda, etc.), o porque son una
consecuencia de hechos o actos mercantiles ( la competencia desleal, la
responsabilidad de las sociedades annimas, etc.), o finalmente, porque son
complemento de una empresa comercial.
Esa conclusin, que se funda en el principio de que lo accesorio sigue a lo principal,
no es acertada a juicio del autor. Extremando el argumento se llegara a establecer

que no son comerciales una serie de actos que tienen relacin de dependencia con
actos de naturaleza civil.
Adems, el autor se pronuncia en contra de la denominacin actos accesorios, dice
que estos actos se hallan sometidos a la legislacin comercial porque son en realidad
por si mismos actos de comercio objetivos o se vinculan a relaciones de esa
naturaleza. Les es aplicable la definicin de acto de comercio que hemos aceptado:
son actos atenientes a la materia comercial.
Actos Mixtos.- Se llaman actos mixtos a los que tienen carcter mercantil para una de
las partes y civil para la otra, como las ventas hechas por los comerciantes, de cosas
de su comercio destinadas al uso o consumo de los adquirentes.
Otro autor argentino que podemos mencionar es Francisco Garo que clasifica a los
actos de comercio de la siguiente manera:
Actos de Comercio Principales y Accesorios.- Principales son aquellos que la ley
simplemente reconoce como tales con existencia propia, sin dependencia de otros.
Son accesorios aquellos que, como su calificacin lo indica, dependen de otros: su
calidad de actos de comercio surge de dicha vinculacin con los principales, porque
intrnsecamente son civiles.
En el derecho italiano, y tambin en el argentino, ha habido autores que niegan la
existencia de los actos accesorios, afirmando de los que se califican de tales son actos
de comercio por analoga.
Sin embargo, para el autor es evidente que los actos accesorios existen y son
reconocidos expresa o implcitamente por la ley argentina y por la doctrina.
Por la ley: en los incisos 7, 8, 9 y particularmente el 10, del articulo 8, y mas
especialmente si se quiere, por el articulo 452, inciso 1, ultima clusula: compras para
preparar el comercio, aunque se trate de cosas accesorias de un bien raz.
Por la doctrina. Por accesorios, asimismo, son considerados comerciales los actos
ilcitos que nacen con motivo del ejercicio de la actividad comercial, aunque el autor
entiende que es mejor denominarlos hechos comerciales o derivados del comercio.

En resumen, el autor dice que son accesorios porque acceden a la condicin del acto
principal, segn el conocido aforismo jurdico; intrnsecamente son actos civiles,
porque si fuesen comerciales lo serian sin necesidad de la presuncin, presuncin que
es juris tantum. Si se puede demostrar que el acto principal es civil, entonces tambin
lo es el accesorio.
Actos de Comercio por Analoga.- Pueden calificarse as porque ostentan caracteres
similares a los que la ley denomina o reconoce expresamente como mercantiles. Por
ejemplo, las empresas, que como las tipogrficas, de publicidad, etc., no son
contempladas por el Cdigo argentino como comerciales, as como sus actos, es
claro, pero deben considerarse tales porque renen todos los caracteres que
identifican a las expresamente reputadas as por la ley.
Actos Presuntivamente Comerciales, con presuncin Juris Tantum.- La ley
considera comerciales las adquisiciones y enajenaciones que se realizan en las
circunstancias de los inc. 1 y 2 del Cdigo de Comercio argentino.
En realidad, las presume comerciales siempre que se realicen en dichas condiciones;
por lo que si se demostrase que no las renen, sern operaciones civiles. Se trata
entonces, de una presuncin juris tantum de comercialidad.
Ms patente se consagra dicha presuncin en el supuesto del art. 5, sobre la
comercialidad de los actos de los comerciantes.
En este rubro cabe asimismo incluir a los actos accesorios.
Actos de Comercio Aislados.- Son los que incidentalmente, de modo inconexo,
realiza una persona que no es comerciante -art. 6 del Cod. de Com. argentino-.
Actos de Comercio Lcitos e Ilcitos.- Los actos de comercio lcitos, o actos de
comercio propiamente dichos, son los permitidos por la ley. Mientras que los ilcitos
son los prohibidos por la ley o que se realizan con violacin de esta, del orden publico
y las buenas costumbres, y que el autor los califica como hechos jurdicos
comerciales.
Actos de Comercio de Mediacin Directa y de Mediacin Indirecta.- De mediacin
directa se consideran as aquellos que producen de modo inmediato el cambio entre
los que intervienen en las transacciones mercantiles; por ejemplo: la compraventa.

De mediacion indirecta, lo que sin producir de modo mediato el cambio, lo facilitan

para una poca posterior, o permiten que otros lo realicen.
El ultimo autor argentino que mencionaremos es Isaac Halperin que divide a los actos
de comercio en:
Actos por el Modo de su Realizacin por empresa, que son los incluidos en el inc. 5
del art. 1 del Cdigo argentino.
Actos de Comercio por su Forma.- Esto es, por la naturaleza o ndole del
instrumento. Son los referidos en el Cod. argentino. En la calificacin (del Cod.
argentino) de cualquier otro genero de papel endosable al portador quedan incluidos
los warrants o certificados de deposito, el certificado de prenda sin desplazamiento.
La letra de cambio o de plaza es mercantil aun cuando no sea endosable.
Asimismo quedan incluidos los ttulos valores en general, salvo los nominativos.
Actos de Comercio por Conexin.- Conexidad que puede distinguirse en:
Conexidad con la Actividad del Empresario, como son los actos preparatorios de la
instalacin y funcionamiento de la empresa o las adquisiciones para el consumo de
sta sin estar dedicados estrictamente a la actividad mercantil (ejemplo: adquisicin de
combustible para la calefaccin de los locales de trabajo; adquisicin de muebles,
maquinas, etc., para instalar el comercio), obligaciones cuyo incumplimiento justifica la
quiebra.
Complementarios de otros Actos Principales, mercantiles a los que acceden:
fianza, prenda, deposito, mandato. Esta accesoriedad no excluye de manera alguna
que la realizacin profesional de estos actos accesorios d calidad de comerciante,
como resulta del Cod. argentino que incluye las empresas de comisiones, mandatos
comerciales y depsitos.
Los Actos denominados Mixtos, no constituyen una categora o clase de actos de
comercio, sino que traducen un remedio tcnico legal para resolver el problema de la
ley aplicable.
2. CHILE:

El chileno Julio Olavarra, siguiendo al Cod. de Com. Chileno, divide a los actos de
comercio de la siguiente manera:
Actos de Comercio en que debe atenderse a la intencin con que se ejecutan:
La Compraventa Mercantil.- Son actos de comercio, ya de parte de ambos
contratantes, ya de parte de uno de ellos: la compra y permuta de cosas muebles,
hecha con animo de venderlas, permutarlas o arrendarlas en la misma forma o en otra
distinta y la venta, permuta o arrendamiento de estas mismas cosas. Sin embargo, no
son actos de comercio la compra o permuta de objetos destinados a complementar
accesoriamente las operaciones principales de una industria no comercial.
-La Compra Mercantil.- Se requiere para que hay compra mercantil:
Que ella verse sobre cosa mueble.
Que se haga con animo de vender, permutar o arrendar esas mismas cosas
obteniendo una ganancia o lucro comercial.
-La Venta Mercantil.- Cuando la compra es mercantil, la venta tambin lo es, pues
constituye la realizacin del propsito de comprador que compro la cosa con nimo de
venderla.
El Arrendamiento Mercantil.- Para que este contrato sea comercial debe ir precedido
de una compra comercial, es decir, debe haberse comprado una cosa mueble con el
animo de arrendarla, en la misma forma o en otra distinta y un propsito de lucro
comercial. El arrendamiento que se haga de una cosa as adquirida ser acto de
comercio, a pesar de lo cual se regir por el Cdigo Civil chileno por no existir en el
Cdigo de Comercio disposiciones que lo contemplen.
La Compra de un Establecimiento de Comercio.- Fuera del art. 3 del Cod. de Com.
Chileno que declara mercantil la compra de un establecimiento de comercio no hay
disposiciones especificas ni generales que se refieran a l en el Cod. de Com. Chileno
ni tampoco en la legislacin que ostenta sobre el particular un indisculpable vaco.
No es necesario averiguar la finalidad con que se compra este establecimiento. La ley
no atiende a ella ni a la intencin, la que naturalmente ser la de explotar dicho
establecimiento o su giro, aunque en casos extremos pueda mantenerse cerrado a fin

de eliminar una competencia, lo que no quitar el carcter mercantil a la adquisicin,

sino por el contrario, lo acentuar.
El Mandato Comercial.- Es acto de comercio la comisin o mandato comercial. La
comisin es uno de los tipos del mandato comercial.
Segn Palma, es el acto encomendado el que da carcter de mercantil al mandato o a
la comisin en su caso. Si dicho acto es mercantil, el mandato o la comisin son
comerciales; si no lo es, se trata de contratos civiles. El autor concuerda con Palma;
pero no en cuanto a que para calificar de mercantil el acto encomendado haya que
atender a lo que sea exclusivamente respecto del mandante como lo sostiene Palma,
pues, a juicio de Olavaria el mandato comercial y la comisin son actos mixtos o de
doble carcter y debe atenderse a la mercantilidad que el acto encomendado tenga
para cualquiera de las partes pues puede este encargo ser civil o mercantil para
cualquiera de ellas.
Actos de Comercio en que interviene el Elemento Empresa:
Empresas de Fabricas y Manufacturas, Almacenes, Tiendas y Bazares, Fondas,
Cafs y otros establecimientos semejantes.- No son las empresas los actos de
comercio, sino los actos realizados por ellas, sean de compraventa, de transporte o de
cualquier naturaleza, sin perjuicio de los mas importantes que sern naturalmente el
de transformacin fabril o manual de materias primas.
La transformacin de esas materias primas ser acto mercantil, sea que estas las
entregue la clientela, sea que el fabricante las adquiera o produzca l mismo. Esto
ultimo puede suscitar dificultad pues ser siempre cuestin de hecho apreciar cuando
un agricultor ejerce una industria civil al transformar sus productos para venderlos,
venta que seria civil por no provenir de una compra mercantil, o tiene esa
transformacin la jerarqua de una fabrica o manufactura, en cuyo caso serian
mercantil sus operaciones.
-Almacenes, Tiendas y Bazares.- Los actos de estos establecimientos son
mercantiles, pues se trata de verdaderas empresas cuyo giro principal es la compra y
reventa de cosas muebles de todas clases. Son mercantiles no solo la compra y
reventa sino cualquier acto relacionado con el giro o accesorio a l, de acuerdo con los
principios que hemos visto.

-Fondas, Cafs y otros establecimientos semejantes.- Estos establecimientos son

comerciales y el giro de su empresa consiste en atender las necesidades de sus
clientes vendindoles cosas de alimentacin o bebida y proporcionndoles el goce de
habitaciones y mobiliarios. Se trata de un comercio forzosamente organizado en
empresa y por esta razn la ley reputa mercantil su actividad.
Las Empresas de Transporte por Tierra, Ros o Canales Navegables.- Son
organizaciones que realizan contratos de transportes, es decir, contratos en que se
obligan por cierto precio a conducir de un lugar a otro por tierra, lagos, canales o ros
navegables, pasajeros o mercaderas ajenas y entregar stos a la persona a quien van
dirigidos.
Las Empresas de Deposito de Mercaderas.- Aunque el deposito en si mismo es un
acto civil y an ms, por su naturaleza gratuito, el hecho de que se constituya una
empresa con fines de lucro para explotar el ramo de deposito de mercaderas que
hagan los particulares, da al empresario el carcter de comerciante, y a los actos de
deposito que l celebre, la caracterstica de mercantiles. Como siempre, no solamente
sern mercantiles estos contratos sino todos los actos accesorios del giro de las
mencionadas empresas.
Las Empresas de Provisiones o Suministros.- En vez de la disyuncin o que
emplea la ley chilena debi haberse colocado la disyuncin y, pues tanto las
empresas de provisiones como las de suministro son mercantiles.
Pueden citarse como empresas de provisiones las que abastecen el rancho de las
unidades militares, cuarteles de polica, establecimientos penales, etc., y como
empresas de suministros las de agua potable, electricidad, telfonos, pompas
fnebres, editoriales, diarios y revista, funciones de diversin a domicilio, baos
pblicos, fotografas y otras similares.
Las Agencias de Negocios.- Estos intermediarios presentan a su clientela servicios
muy variados y se encargan de desempear toda clase de mandatos. Cualesquiera
que sean los encargos que se les den y aunque algunos de ellos puedan revestir
negocios civiles, la ley chilena los mercantiliza comerciantes y mercantiliza sus
actividades, basada en el principio de favorecer a los que contratan con ellos.
Merecen mencionarse entre los asuntos de que se hacen cargo: las comisiones y
mandatos ordinarios, las agencias de empleos, de avisos, publicaciones, publicidad y

propaganda, las agencias de turismo y viajes, de informaciones comerciales y en

algunos pases las agencias matrimoniales.
Los Martillos.- El Cod. de Com. chileno contempla como actos de comercio los que
realizan los martillos que como agentes auxiliares de los comerciantes son oficiales
pblicos encargados de vender al mejor postor productos naturales, muebles y
mercaderas sanas o averiadas.
Las Empresas de Espectculos Pblicos.- Quedan encuadradas en esta categora
todas las que tienen por objeto entretener o divertir al publico como los cines, teatros,
conciertos, conferencias, parques de entretenimientos, etc.
La naturaleza del espectculo no obsta a su mercantilidad y para el empresario son
actos de comercio la contratacin con artistas dramticos, cmicos, autores,
propagandistas, escenaristas, decoradores, empleados de boletera y los que indican
al publico sus localidades, aunque los contratantes no ejecuten actos de comercio,
sino por el contrario, civiles.
Las Empresas de Seguros Terrestres a Prima.- El n 9 del art. 3 del Cod. de Com.
Chileno establece que son actos de comercio las empresas de seguros terrestres a
prima, inclusas aquellas que aseguran mercaderas transportadas por canales o ros.
Pero el n 9 omiti declarar tambin que son comerciales las empresas de seguros
terrestres a prima, aunque aseguren mercaderas transportadas por lagos y se refiri
slo a las transportadas por canales o ros, referencia innecesaria, por lo dems, pues
el seguro terrestre a prima es mercantil cuando versa sobre cosas objeto de un
transporte terrestre, por cualquier va que este se realice.
Actos que son Siempre Comerciales:
Las Operaciones de Letras de Cambio, de Pagares a la Orden y el Contrato de
Cambio.- El n10 del art. 3 del Cod. de Com. Chileno se refiere a esta materia en la
siguiente forma: Las operaciones sobre letras de cambio y pagares a la orden,
cualesquiera que sean su causa u objeto y las personas que en ellas intervengan y las
remesas de dinero de una plaza a otra hechas en virtud de un contrato de cambio. A
pesar de haber sido substituido el antiguo texto por el que se acaba de transcribir no
se eliminaron diversas dificultades emanadas de la admisin incompleta que el
legislador hizo de las doctrinas modernas en materia cambiaria. Al independizar la
letra y el pagare a la orden no slo del artificial y anticuado contrato de cambio sino de

cualquier otro, se dio un gran paso, pero como los ttulos de crdito de carcter
abstracto tienen una regulacin jurdica muy distinta de la que el Cdigo consignaba
para la letra y el pagar, el injerto realizado ha provocado una confusin de conceptos
que la jurisprudencia esta resolviendo.
Al establecer la ley que sern mercantiles las operaciones sobre letras de cambio,
cualquiera que sean su causa u objeto y las personas que en ella intervengan, ha
deseado mercantilizar este instrumento respecto de todas las personas que ella
intervienen, no admitindose por consiguiente respecto de este instrumento la
existencia de un acto mixto o de doble carcter. Lo mismo se desentiende la ley de la
causa u objeto de la letra que puede eventualmente ser civil, lo que no obsta para que
la letra sea un instrumento de comercio.
En otras palabras, al admitir que la letra de cambio no necesite pagarse en un lugar
distinto de la convencin ni realizar, por consiguiente, un contrato de cambio, el
legislador de 1925 las declaro actos mercantiles abstractos y pro forma y se giren o no
entre comerciantes, las operaciones sobre letras de cambio sern siempre actos de
comercio.
Las Operaciones de Banco.- El Cod. de Com. Chileno las ha declarado mercantiles
porque trabajan fundamentalmente con el dinero del publico, sirviendo de
intermediarios entre la oferta y la demanda de capitales. Siendo el banco una empresa
organizada, y hoy no puede ejercerse este comercio sino por sociedades annimas,
no solamente ha sido la razn anterior la determinante de la mercantilidad de sus
operaciones.
La disposicin del Cdigo esta redactada desde el punto de vista del banco, para
quien siempre sus operaciones sern comerciales, no as respecto de los particulares
que contratan con l, pues habr que atender como siempre a la teora de lo accesorio
para establecer si esas operaciones son para ellos mercantiles o no.
Las Operaciones de Cambio.- Son las derivadas del trueque de monedas,
generalmente de monedas de diferentes pases. Para el cambista, que ejecuta estas
operaciones con miras a una utilidad, esta operacin es siempre mercantil. Para su
cliente habr que atenerse a la aplicacin de la teora de lo accesorio.

Las Operaciones de Corretaje.- Al igual que los martilleros, los corredores son en
Chile oficiales pblicos instituidos por la ley para dispensar su mediacin asalariada a
los comerciantes y facilitarles la conclusin de sus contratos.
La ley establece que el corretaje es uno de los tipos del mandato comercial y
mercantiliza todas sus actividades operaciones.
Las Operaciones de Bolsa.- Slo habra acto de comercio para el corredor de bolsa
ya que la ley atiende para mercantilizar el acto al lugar donde ste se efecta.
Los Actos de Comercio Martimo.- El Cod. de Com. Chileno mercantiliza todos los
contratos relacionados con el trafico martimo y su empeo en este sentido es tanto
que no solamente las convenciones caen en este predicamento sino que aun los
cuasicontratos y los cuasidelitos. Se sabe que el fundamento de esta tendencia esta
en el origen martimo del Derecho Comercial, origen que hasta hoy pretende mantener
caractersticas peculiares, aspiracin que se ha traducido en doctrina en lo que se ha
dado en llamar el particularismo del Derecho Martimo.
Todos los actos del Derecho Martimo estn reglamentados por la ley mercantil salvo
unas pocas manifestaciones como el salvamento de especies naufragas que tambin
han encontrado acogida en el Cdigo Civil chileno.
Actos de Comercio no enumerados en el art. 3 del Cdigo de Comercio.- Fuera
de los actos de comercio del art. 3 y a que nos hemos referido anteriormente, hay
otros que l omiti comprender en su enumeracin, omisin que fue salvada por el
propio Cdigo chileno en otras partes de su articulado. Estos son: las sociedades, la
cuenta corriente, el mutuo o prstamo y los contratos accesorios de prenda y de
fianza.
3. COLOMBIA:
Los colombianos Joaqun Arbelaez y Jaime Meja clasifican a los actos de comercio en
dos grupos:
Contratos Mercantiles.- Son los acuerdos o manifestaciones de voluntad que tienen
por objeto una o mas cosas que se trata de dar, de hacer o de no hacer. La intencin
de los contratantes o el objeto de las obligaciones contradas les sirven de fundamento
para imprimirles una mercantilidad ya relativa, ya absoluta.

Los contratos relativamente mercantiles no son comerciales por su propia naturaleza;

su mercantilidad depende exclusivamente de la intencin de quienes intervienen en
ellos y, por eso, pueden tener esta cualidad slo respecto de una de las partes.
Es decir, que una de las partes los puede celebrar en forma ordinaria y profesional y la
otra en forma ocasional sin que por esto pierda su carcter. Ejemplos de estos actos
se mencionan en el art. 20 del Cod. Colombiano: La adquisicin de bienes a ttulo
oneroso con destino de enajenarlos en igual forma..., El recibo de dinero en mutuo a
inters con garanta o sin ella, para darlo en prstamo....Ejemplo de un acto ocasional
es el prstamo que una persona toma de un banco para consumo. Para el banco es
un acto de comercio; para la persona no lo es, aunque el acto se rige por las normas
mercantiles.
Empresas Mercantiles (establecimiento, empresa y empresario).- La empresa no
es un acto en s, sino una actividad econmica organizada para la produccin,
transformacin, circulacin, administracin o custodia de bienes, o para la prestacin
de servicios. El art. 20 del Cdigo enumera una variedad de empresas tales como las
de transporte, seguros, deposito, suministro, expendio de bienes, fabricacin o
manufactura, editoriales, etc., que imponen la necesidad de una organizacin y la
utilizacin de una serie de medios adecuados para la consecucin de los fines que
pretende el empresario. Los elementos componentes de la definicin transcrita
constituyen cada uno, verdaderos actos de comercio; pero no es la suma de ellos lo
que constituye la empresa.
4. ESPAA:
Por su parte, el espaol Jos Martnez clasifica a los actos de comercio en:
Actos de Comercio por Naturaleza, Objetivos y por Analoga.- Actos mercantiles
propiamente dichos o por naturaleza son el grupo de los que se han formado como
constitutivos del comercio (intermediacin de bienes o servicios, constitucin de
compaas mercantiles, operaciones bancarias, operaciones, actos y servicios o
contratos relativos a la navegacin, etc.).
Actos mercantiles objetivos son aquellos a los que les atribuye tal carcter una
determinacin legal expresa, desvinculndolos de la cualidad de las personas (sean o
no comerciantes, como dice el Cod. de Com. Espaol). Tales, la letra de cambio,
cheque, operaciones de bolsa, etc.

Hay, adems, los actos mercantiles por analoga. Lo sern aquellos, no aludidos ni
mencionados expresamente en el Cod. de Com. Ni en leyes mercantiles, que sin
embargo guarden relacin de elementos, contenidos y efectos con alguno de los
regulados en ellas. Naturalmente, unas veces se tratara de analoga de fin, porque el
acto en cuestin coadyuve a los objetivos de un contrato u operacin mercantil (en el
primer caso, tipos nuevos de contratos: leasing, factoring, etc.; en el segundo, nuevas
clases de sociedades).
Actos Mercantiles Accesorios y Actos Unilaterales o Mixtos Introdujo Bolaffio esta
nueva clase de actos accesorios, definindolos como aquellos que acompaaran a un
acto de comercio principal, para auxiliar o asegurar sus efectos (como el mandato,
prenda, cuenta corriente, comisin, etc.). Podran serlo tanto de naturaleza objetiva
como subjetiva y se justificaran por la relacin de dependencia que tuvieran con el
considerado como principal o constitutivo.
Algunos autores, segn Martnez, han llamado accesorios a los actos que, aun no
siendo mercantiles por si mismos, se relacionan de alguna manera con la actividad
comercial (Boistel, Thaler, Lyon-Caen, etc.). Y otros entienden que basta con que se
de la accesoriedad econmica aunque no la haya jurdica. Eran los llamados actos
auxiliares por la doctrina clsica de los mercantilistas espaoles (Blanco Constant,
lvarez del Manzano, Bonilla).
Actos unilaterales, llamados tambin mixtos, son aquellos que para una parte
aparecen como mercantiles y para otra como civiles (ejemplo: la compra de productos
agrcolas por un comerciante a un agricultor; el transporte efectuado por un
transportista para un no comerciante, etc.). Se trata de que son actos mercantiles solo
para una de las partes y en este sentido (y no en el rigurosamente tcnico jurdico de
efectos y contenido entre las partes) es en el que se emplea tambin la denominacin
de unilateral, por lo que es preferible esta terminologa, para evitar la confusin
llamndolos mixtos.
5. PER
Finalmente, daremos el punto de vista de tres autores peruanos, empezando con
Alberto Ballon-Landa que clasifica a los actos de comercio de esta manera:
Subjetivos y Objetivos.- Son subjetivos los actos practicados por una persona que es
comerciante, esto es, que la calidad del sujeto hace comercial al acto. Son objetivos

los que, por su propia naturaleza son mercantiles, sin tomar en cuenta al sujeto y por
lo mismo, pueden ser realizados por cualquier persona.
Principales y Accesorios.- Son los principales los que, perteneciendo a la categora
de los objetivos o subjetivos, estn considerados como esencialmente comerciales;
por ejemplo: el contrato de sociedad o compaa, el de cuenta corriente, el de
transporte, etc. Y son accesorios los que, sin ser esencialmente comerciales,
adquieren tal carcter por hallarse ntimamente vinculados a algn acto principal,
como los actos preparatorios al establecimiento de un negocio, consistentes por
ejemplo, en la compra de escaparates, el contrato de alquiler de un local, etc.
Ulises Montoya sostiene que los actos de comercio han sido clasificados en diferentes
categoras, atendiendo, principalmente, a la preponderancia del elemento personal,
comerciante o empresario, en cuanto a los actos concernientes a su actividad
profesional; o en base del elemento real, del acto de comercio. Estas categoras son
las siguientes:
La primera clasificacin destaca el Aspecto Subjetivo. La segunda, el Aspecto
Objetivo, absoluto o real, por su naturaleza.
Actos Comerciales por Conexin o Accesorios.- Aquellos no comprendidos dentro
de la clasificacin de objetivos y subjetivos principales.
Actos Unilaterales o Mixtos.- Aquellos que se consideran civiles para una de las
partes y comerciales para la otra. La cuestin a decidir en estos casos es cual es la ley
que los regira, ya que tratndose de un mismo negocio jurdico seria inadmisible la
aplicacin de dos legislaciones distintas.
El espaol Garriges clasifica a los actos de comercio en Propios e Impropios, segn
pertenezcan a la explotacin de industrias mercantiles organizadas, o las realizadas
ocasionalmente, sea por comerciantes o por no comerciantes.
En cuanto a la clasificacin de los actos de comercio en Principales y Accesorios, el
tratadista espaol seala que pueden haber actos jurdicamente principales (seguros,
sociedades, depsitos, etc.), que son econmicamente accesorios de una industria
determinada. Y, al contrario, actos econmicamente principales, como seria el de
comisin para el comisionista, que son jurdicamente accesorios. Garriges considera
como actos principales o constitutivos del comercio: los actos de interposicin en el
cambio de mercancas (compraventa); los actos de interposicin en el cambio de

dinero contra dinero a crdito (operaciones de banca); los actos de interposicin en el

cambio de valores (operaciones de bolsa). En cuanto a los actos accesorios o por
conexin serian: actos que tienen por finalidad la realizacin de actos de comercio
principales (sociedad, comisin, prstamo, deposito cuando tenga por causa la
realizacin de operaciones mercantiles), actos complementarios de otros principales
(transporte, afianzamiento, seguro, deposito cuando se hagan como consecuencia de
operaciones mercantiles), actos de derecho martimo.
Por ultimo, Demetrio Masas plantea dos sistemas de clasificacin:
Actos de Comercio Subjetivos y Objetivos.- La clasificacin subjetiva toma como
base de clasificacin, al sujeto que realiza la operacin mercantil, y la objetiva toma
como base el objeto de la operacin mercantil.
Otro sistema de clasificacin que se reconoce dentro de la doctrina mercantil, divide a
los actos de comercio en Actos Accesorios de Comercio y Actos Mixtos.
Son actos accesorios de comercio, los que por si solos no son actos de comercio; pero
revisten ese carcter por una relacin de dependencia que los vincula con otras
empresas mercantiles. Desde este punto de vista resultan innumerables los actos
accesorios de comercio; ya en atencin a la persona que los realiza, o por ser
preparatorios de empresas mercantiles, como por ejemplo la compra de implementos
para una empresa mercantil.
Actos mixtos, son aquellos que son mercantiles para una de las partes que los realizan
y civiles para la otra. Tal sucede con la venta de almacenes o tiendas abiertas al
publico. El comerciante al vender realiza un acto mercantil, tiene por objeto realizar un
cambio percibiendo un lucro o ganancia, pero la persona que compra verifica un acto
civil porque con eso satisface sus necesidades; ha hecho no una compra de
circulacin, como lo es la compraventa mercantil, sino una compra de consumo.
Despus de haber visto las propuestas de los autores mencionados en este captulo,
podemos llegar a un acuerdo y dar una clasificacin general de los actos de comercio,
y estos serian los siguientes:
Actos Objetivos.- Vienen a ser los actos comprendidos en las enumeraciones hechas
por las leyes y cdigos de cada pas.

Actos Subjetivos.- Son los actos realizados nica y exclusivamente por el

comerciante, o sea, que la calidad del sujeto hace comercial al acto.
Actos Principales.- Son los actos que se encuentran considerados esencialmente
como comerciales y estos pueden ser actos objetivos o subjetivos.
Actos Accesorios.- Vienen a ser aquellos que esencialmente no son comerciales,
pero que adquieren esa categora por encontrarse ntimamente vinculados a un acto
principal.
Actos Mixtos.- Estos actos vienen a ser aquellos que tienen carcter mercantil para
una de las partes y civil para la otra; esto se puede ver, por ejemplo, en una compra
venta de algn alimento, ya que para el comerciante viene a ser un acto mercantil
porque con ello percibe una ganancia, pero para el cliente viene a ser un acto civil ya
que con ello satisface sus necesidades vitales.

CAPITULO III
LEGISLACION SOBRE ACTOS DE COMERCIO
Como todos sabemos los actos de comercio significa actos jurdicos regidos por el
derecho comercial. En muchos casos un acto nico de comercio est compuesto, en
realidad, por una serie de actos jurdicos que si bien tomados aisladamente podran
ser actos independientes o autnomos, se encuentran vinculados entre s social y
econmicamente, y son disciplinados por el derecho comercial.
Segn esta definicin nos permitir con mayor facilidad poder ubicar aquellos actos en
el cdigo civil en el caso de Per, sabiendo de la inminente civilizacin del derecho
comercial.
En un tiempo de esplendor de la lex mercatoria los comerciantes hicieron su ley,
tuvieron sus propios tribunales, y designaron sus jueces. Esa ley se aplic tambin a
los no comerciantes, sea por la teora objetiva de los actos de comercio a partir del
Cdigo de Comercio francs de 1807 (art. 631, inc. 3), fuera por la teora del acto
unilateralmente mercantil difundida por el Cdigo de Comercio alemn de 1861 (art.
277).
1. EN EL CDIGO DEL COMERCIO

A inicios a un nuevo milenio, an contamos con un instrumento normativo comercial de

comienzos del siglo pasado, nos estamos refiriendo a nuestro Cdigo de Comercio de
1902 el cual en sus 99 aos de vigencia ha sufrido una serie de cambios y
modificaciones; por lo que, a la fecha muchas de las instituciones que formaban parte
de su contenido original, tales como las compaas mercantiles, los ttulos valores, la
quiebra, entre otras, han sido derogadas y pasado a ser reguladas por leyes
especiales e inclusive por el Cdigo Civil de 1984 en lo relativo a los contratos;
habindose iniciado un proceso de decodificacin de las normas mercantiles y de
unificacin de las obligaciones. En este sentido, el Cdigo de Comercio se ha
convertido en un compendio de disposiciones derogadas y en un instrumento fuera de
poca , el cual urge que sea sustituido por una nueva y moderna ley.
1.1 EL CODIGO DE COMERCIO DE 1902
Nuestro Cdigo de Comercio, promulgado el 15 de febrero de 1902 y vigente a partir
del 1 de julio del mismo ao, es el segundo cuerpo normativo comercial que ha tenido
el Per; ya que nuestro primer Cdigo de Comercio se promulg en 1853 el cual,
adoptando un criterio subjetivista, fue reflejo del Cdigo Espaol de 1829. En tanto que
el C. de C. de 1902 tom como modelo el Cdigo de Comercio Espaol de 1885;
sustentndose en:
La Independencia del Derecho Comercial frente al Derecho Civil, destacando su
carcter autnomo al contar con una doctrina y normas propias.
La adopcin del Sistema Objetivo para Delimitar la materia mercantil, sometiendo a las
reglas del derecho mercantil determinados actos, sin considerar quien lo celebra;
regulndose los actos de comercio (S. Objetivo) y no al comerciante (S. Subjetivo).
La estructura de dicho cdigo distribuido en cuatro libros: "De los Comerciantes y Del
Comercio en General."; "De los Contratos Especiales de Comercio"; "Del Comercio
Martimo"; y "De la Suspensin de Pagos y de las Quiebras; y de las Prescripciones";
coincidi con el cdigo de 1853 salvo en el Libro V relativo a la jurisdiccin mercantil.
Sin embargo, a la fecha gran parte de sus disposiciones han sido derogadas por
diferentes leyes. De este proceso derogatorio el que mantiene vigentes ms normas
es el Libro III "Del Comercio Martimo", pero ello slo hasta que se apruebe la Ley de
Navegacin y Comercio Martimo, cuyo anteproyecto ya fue publicado.
1.2 EL PROCESO DE DECODIFICACION DE LAS LEYES MERCANTILES

En razn a la influencia del derecho francs a travs de su codificacin napolenica

dual (C. Civil de 1804 y C. de Comercio de 1807); nuestro pas acogi el sistema
legislativo de la codificacin, en cuanto a la regulacin de la materia mercantil, lo cual
se expres en nuestros dos cdigos de comercio; sin embargo, con motivo de la
reforma parcial del Cdigo de Comercio de 1902 y los mltiples cambios que ha
sufrido por diferentes leyes; es que venimos atravesando por un proceso de
decodificacin del derecho mercantil.
Si bien an nuestra ley mercantil ms importante es el Cdigo de Comercio, a su lado
existe un conjunto de leyes que han ido supliendo las deficiencias y llenado los vacos
advertidos en dicho cuerpo normativo a tal punto que tales leyes han pasado a regular
las principales instituciones del derecho mercantil; por lo que, la tendencia es que se
pase de un sistema legislativo de codificacin a uno de leyes especiales, ya que este
ltimo se adecua mas a las necesidades del cambiante derecho mercantil, pues tiene
la ventaja de favorecer la reforma de las normas sin romper su unidad orgnica.
La decodificacin del derecho mercantil se pone de manifiesto cuando en sustitucin
de un nico Cdigo de Comercio, que regule toda la materia mercantil, se dictan leyes
diversas para regular sus principales instituciones: las sociedades, los ttulos valores,
el mercado de valores, la propiedad industrial, la quiebra, etc. Este proceso se viene
dando en el Per con la dacin de diversas leyes especiales como: la Ley General de
Sociedades, la Ley de Ttulos Valores, la Ley de Reestructuracin Patrimonial, la Ley
del Mercado de Valores, entre otras; y culminar con la derogacin total del Cdigo de
Comercio de 1902 por una ley marco, y no por un nuevo cdigo, nos referimos a la Ley
Marco del Empresariado.
1.3 LA UNIFICACION DE LAS OBLIGACIONES CIVILES Y MERCANTILES
Durante las edades media y moderna el comerciante tena una condicin especial,
distinta a la del ciudadano comn, pues solo l realizaba determinados actos
(operaciones de crdito, emisin de ttulos-valores; entre otras); por lo que, necesitaba
de instrumentos e instituciones adecuados para sus transacciones. Es as que se
justific la coexistencia de un Derecho Civil, destinado a regular las relaciones de los
hombres como ciudadanos y un Derecho mercantil, para satisfacer las exigencias de
las transacciones peculiares de los comerciantes.
La evolucin de la sociedad motiv que la distincin entre ciudadanos y comerciantes
y entre actividades civiles y comerciales se fuera desvaneciendo, pues el ciudadano se

vio forzado a realizar transacciones de carcter comercial. Por lo que, empez a surgir
dudas respecto a que ordenamiento aplicar (el D.Civil o el D. Mercantil) en las
transacciones mixtas; como en la compraventa celebrada entre quien adquiri con
nimo de lucrar en la reventa (C-V Mercantil) y quien readquiri el mismo bien para su
consumo (C-V Civil). Estas dudas dieron lugar a que se pensara en tres soluciones: a)
Mantener la autonoma del Derecho Mercantil; b) La unificacin de todo el Derecho
Privado (civil y mercantil) en un solo cuerpo legal; y, c) La unificacin parcial en cuanto
a las obligaciones Civiles y Mercantiles, en un cdigo independiente (Cdigo de las
Obligaciones Civiles y Mercantiles) o en el cdigo civil.
Nuestro pas opt por la tercer solucin, iniciado un proceso de unificacin de la
principal fuente de las obligaciones: los contratos; la misma que se manifest en C.
Civil de 1984 al establecer en su Art. 1,353 que todos los contratos de Derecho
Privado, inclusive los innominados, quedan sometidos a sus reglas generales,
derogando tcitamente las disposiciones anlogas contenidas en el Cdigo de
Comercio. Asimismo, el Art. 2112 del referido ordenamiento civil prescribi que los
contratos de compraventa, permuta, mutuo, depsito y fianza mercantil, se regirn por
el Cdigo Civil, derogando los artculos del Cdigo de Comercio que regulaban dichos
contratos.
Por lo tanto la unificacin del Derecho Civil y del Derecho Comercial, o ms bien la
comercializacin del Derecho Civil, se ha producido hace mucho en el Derecho vivo
-esto es, con palabras de Santini, en el que prescinde de los objetos jurdicos muertos
aunque se hallen todava legislados-, y est en vas de dejar de ser una vexata
quaestio para los juristas.
2. EN EL CDIGO CIVIL
Es de importancia en hacer la aclaracin que los actos de comercio que realiza un
sujeto se encuentran permitidos por el cdigo civil que como ya vimos atrs esta
siendo utilizado para regular actividades mercantiles en la actualidad. Es por eso que
los actos comerciales , realizados por los cualquier sujeto sea empresario o no pero
que tengan un fin de lucrar , mas usuales en la vida real y por tanto mercantil son los
realizados en los contratos de naturaleza mercantil. Por eso es de suma importancia
analizar dichos contratos de forma muy breve para saber que estando realizando estos
contratos, estamos realizando actos de comercio por sentido comn.
2.1 CONTRATOS MERCANTILES EN EL CDIGO CIVIL

Son aquellos actos realizados en su mayoria por empresarios, decimos en su mayoria

porque tiene limitaciones y que consideramos que tanto actos objetivos como
subjetivos se complementan , porque tambien otros sujetos que no sean empresarios
podrn realizar actos comerciales como veremos mas adelante.
El fundamento se basa en la organizacin de los sujetos que querran obtener algun
bien o servicio con fines onerosos y no fines de necesidad porque en tal caso seria un
acto jurdico y ya no un acto de comercio que se caracteriza por su finalidad lucrativa.
La organizacin es llevada a cabo antes y durante el desarrollo de la actividad
comercial y consiste en obtener todos los elementos necesarios para desarrollar la
actividad propuesta, mediante la realizacin de una serie de actos tales como la
celebracin de contratos de compra venta, arrendamiento, comodato, suministro, etc.
2.1.1 Contratos mercantiles
A continuacin presentaremos algunos contratos de naturaleza mercantil que se en
cuentran en el cdigo civil :
Contrato de mutuo
Art. 1648 : por el mutuo , el mutuante se obliga a entregar al mutuatario una
determinada cantidad de dinero o bienes consumibles, a cambio de que se le
devuelvan otros de la misma especie, calidad o cantidad
Es cuando el mutuante se obliga a entregar al mutuatario una determinada cantidad de
dinero o de bienes consumibles, a cambio de que se le devuelvan otros de la misma
especie, calidad o cantidad.
El arrendamiento financiero de dinero no es posible por cuanto ste no es un bien
identificable y en cuanto a los bienes consumibles, aun en el supuesto de que
pudiesen ser identificados, dicha identificacin resulta irrelevante, por cuanto en el
mutuo el mutuatario est obligado solamente a devolver otros bienes de la misma
especie, calidad o cantidad, pero no los mismos que le fueron entregados inicialmente.
Deposito
Art. 1756 : son modalidades de la prestacin de servicios nominados :
a) la locacion de servicios

b) el contrato de obra
c) el mandato
d) el deposito
e) el secuestro
El depsito es una modalidad de la prestacin de servicios que consiste en la
obligacin del depositario de recibir un bien para custodiarlo y devolverlo cuando lo
solicite el depositante. Se presume su gratuidad, salvo que, por pacto distinto o por la
calidad profesional, por la actividad del depositario u otras circunstancias, se deduzca
que es remunerado. Adems, el depositario no puede usar el bien en provecho propio
ni de tercero, excepto autorizacin expresa del depositario o del juez.
Contrato de arrendamiento.
Art. 1666 : por el arrendamiento el arrendador se obliga a ceder temporalmente al
arrendatario el uso de un bien por cierta renta convenida
Es un contrato mercantil. As lo establece el artculo 1 del Decreto Legislativo N 299,
de 26 de julio de 1984.
El Cdigo Civil vigente seala, en su artculo 1677, que: El contrato de arrendamiento
financiero se rige por su legislacin especial y, supletoriamente, por el presente ttulo
(Ttulo VI -Arrendamiento- de la seccin segunda -contratos nominados- del libro VII
-Fuentes de las obligaciones) y los artculos 1419 a 1425 (referidos al contrato de
opcin), en cuanto sean aplicables. Adicionalmente, como ha quedado expresado
(vid. Supra 2.4.), tambin resultan aplicables al contrato de arrendamiento financiero
las normas de la seccin Primera -Contratos en general- del Libro VII -Fuentes de las
obligaciones- del Cdigo Civil, en atencin a lo prescrito por su artculo 1353.
Contrato de fianza
Art. 1868 : por fianza el fiador se obliga frente al acreedor a cumplir determinada
prestacin , en garantia de una obligacin ajena, si esta no es cumplida por el deudor.
La fianza no solo puede constituirse no solo a favor del deudor sino de otro fiador

Cuando como consecuencia de la celebracin de un contrato, una de las partes resulta

acreedora de la otra, el cumplimiento de las obligaciones de esta depender en ltima
instancia de su solvencia. Ni siquiera es suficiente garanta la solvencia actual, porque
muy bien puede ocurrir que un deudor originariamente solvente deje de serlo ms
tarde -precisamente cuando tiene que cumplir sus obligaciones- como consecuencia
de negocios desafortunados.
El acreedor puede precaverse contra esta eventualidad, mediante las siguientes
garantas
Contrato de mandato
Art. 1790 : el mandato se presume oneroso
Si el monto de la retribucin no ha sido pactado , se fija sobre la base de las tarifas del
oficio o profesin del mandatario ; a falta de estas, por los usos; y, a falta de unas y
otros , por el juez
En relacin al contrato de compraventa que celebra la empresa locadora con el
proveedor, algunos autores han credo ver en l un contrato de mandato. Los que
comparten esta opinin se encuentran divididos al sealar quines ocupan la calidad
de mandante y mandatario. Para unos, la arrendataria asume la calidad de mandatario
y la empresa locadora la de mandante. Expresan Sagrera Ribas y Martorell de
Balanz que dicha interpretacin choca con la intencionalidad de las partes en el
contrato, pues aunque aparentemente el cliente escoge el objeto por cuenta de un
comprador, no lo hace como subordinado y siguiendo instrucciones de aqul, pues
acta con toda libertad gestionando con inters propio, de tal forma que la sociedad de
leasing hace tal dejacin de los derechos que integran la figura de un comprador, que
podra quizs llamarse, con mejor precisin, que acta simplemente como pagadora
del bien que adquiere.
Otros consideran que el mandante es la arrendataria y el mandatario la empresa
locadora porque sta efecta la compra del bien de acuerdo con las instrucciones
impartidas por la primera. No les falta razn a estos ltimos al sealar que la empresa
locadora efecta la compra del bien segn las caractersticas descritas por la
arrendataria e incluso al proveedor sealado por ella. Sin embargo, su actuacin se
produce por un inters propio en el acto jurdico, ya que obtendr una ganancia al
entregar en uso a la arrendataria los bienes que son de su propiedad.

La figura del mandato no se presenta de ninguna manera, sino que, como afirman los
autores arriba mencionados, existe una oferta del cliente, en virtud de la cual si la
empresa leasing adquiere el bien que l desea, se obliga a arrendarlo por un tiempo
determinado, con todos aquellos otros acuerdos y condiciones que son generales en
estos contratos.
2.1.2 Naturaleza de los contratos en los actos de comercio
el sujeto realiza contratos de naturaleza civil o mercantil en la actualidad?.
Es obvio que la lnea divisoria entre estos dos campos se difumina cada da ms, a tal
punto que los contratos de compraventa, permuta, mutuo, depsito y fianza de
naturaleza mercantil fueron unificados en su tratamiento legislativo por el artculo 2112
del Cdigo Civil de 1984, quedando derogados los artculos respectivos del Cdigo de
Comercio. En lo que respecta al contrato de arrendamiento financiero, ste es un
contrato mercantil porque as lo establece la legislacin especial, aunque su
naturaleza como tal es permanentemente discutible.
A este respecto, compartimos plenamente la opinin de Garrigues al sealar que: No
es fcil justificar desde el punto de vista legislativo la distincin entre contrato mercantil
y contrato civil. En fin de cuentas, el concepto de contrato mercantil vuelve a plantear
el concepto de acto de comercio y de la distincin entre acto de comercio y acto civil.
Es el conocido criterio de la calificacin automtica. Prosigue sealando el
mencionado autor que: Si, prescindiendo del criterio automtico de la inclusin en el
Cdigo de comercio, queremos definir el contrato mercantil atendiendo a su naturaleza
especfica, iramos que es el contrato que se produce en el ejercicio de una empresa
mercantil. Contrato mercantil y contrato de empresa son trminos equivalentes. Por
ello, la realidad econmica del contrato mercantil subsiste aun en aquellos
ordenamientos legislativos, como es el italiano, donde ha desaparecido el C. de C.
como Cdigo independiente.
2.1.3 Excepcin en la denominacin de actos de comercio de los empresarios
La opinin de Garrigues es vlida cuando ambas partes contratantes son empresas.
Empero si una de las partes es una persona natural, es perfectamente aplicable al
contrato de arrendamiento financiero (por ejemplo) ; la observacin que plantea De la
Puente y Lavalle cuando analiza la fusin de la compraventa civil y mercantil: Es de
todos conocida la dificultad que surge para solucionar el conflicto entre el Derecho

Civil y el Derecho Mercantil tratndose de la compraventa mixta, o sea aquella en que

una de las partes busca una finalidad mercantil y la otra una civil, como ocurre en las
operaciones bancarias de venta de valores que son mercantiles para el banco pero no
para el cliente, o en las ventas en tiendas que son mercantil desde el punto de vista
del comerciante pero no desde el del consumidor. Si no se quiere recurrir al absurdo
jurdico de partir en dos el contrato de compraventa para someter a una de las partes
al Derecho Civil y la otra al Derecho Mercantil, resulta actualmente necesario optar
entre uno y otro Derechos, lo cual no siempre es tarea fcil.
EL ANTEPROYECTO DE LA LEY MARCO DEL EMPRESARIADO
Con fecha 6 de mayo de 1999 se pblico en el Diario Oficial "El Peruano" el
Anteproyecto y Exposicin de Motivos de la Ley Marco del Empresariado que ser la
norma que muy probablemente derogue el Cdigo de Comercio de 1902; la cual
contiene un Ttulo Preliminar y 93 Artculos distribuidos en cuatro libros: "De la
Empresa"; "Del Empresario"; "De los Contratos de Colaboracin Empresarial"; y "De la
Contabilidad".
El referido anteproyecto elimina toda disposicin relativa al acto de comercio y se
sustenta en una base distinta a la asumida por el Cdigo de Comercio de 1902,
considerando como el nuevo eje de la vida econmica a la empresa e incorporando
una serie de novedades como la regulacin de Fondo Empresarial, entre otros; todo lo
cual por su importancia merece un anlisis especial y adems escapa a los alcances
del presente comentario.
2.2.1 Elementos de la actividad comercial segn la ley marco del empresariado
La Actividad Empresarial:
La actividad empresarial debe entenderse -de acuerdo a lo introducido en el artculo
28 del proyecto como el conjunto de operaciones que lleva a cabo un empresario,
directamente o a travs de sus representantes, para explotar un patrimonio o fondo
empresarial. Advirtiendo la Comisin que debe quedar claro, ya que se suele
confundir a este nivel la condicin de empresa y empresario, que la empresa es
objeto de Derecho y el empresario el sujeto de Derecho; en tal sentido, no es la
empresa la que realiza la actividad empresarial, sino el empresario, sea ste persona
natural o persona jurdica.

Adems, debe entenderse que la actividad empresarial no slo est constituida por las
operaciones de produccin, transformacin y comercializacin de bienes y la
prestacin de servicios, sino por todos aquellos actos y contratos necesarios para la
buena marcha de la empresa.
Es intencin de la norma proyectada la permisin de que se realice actividad
empresarial a travs de la persona natural, jurdica o contrato asociativo, de ser el
caso. En esta parte se desarrollan las formas ms significativas de la intervencin de
la persona natural y jurdica en la empresa, como trabajador, ejecutivo, directivo,
propietario o socio de la misma, como elementos trascendentes de la actividad
empresarial. El trabajo es un elemento esencial de la actividad empresarial, a travs
del trabajo realizado por cualquiera de sus modalidades, con o sin calidad de
dependencia, a nivel operativo, ejecutivo o directivo, se realiza la explotacin del fondo
empresarial y garantiza no slo la continuidad, sino tambin el desarrollo empresarial.
El Empresario:
Se concepta al empresario como titular de la empresa. Se admite en el proyecto que
la titularidad corresponda a una persona natural o jurdica. En este ltimo caso,
adoptando la posicin casi unnime de la doctrina se le otorga a la persona jurdica,
como sujeto de Derecho que es, la calidad de empresario.
As, del texto del artculo 34 del Proyecto se tiene que empresario es la persona
natural o jurdica que explota un patrimonio o fondo empresarial por cuenta propia y
asume el riesgo de la actividad empresarial. Complementndose en el artculo 35 que
se reconoce como empresario a quien en nombre propio realiza actividad
empresarial, de hecho o a travs de alguna de las forma previstas por ley.
Es importante poner nfasis en el distingo que la doctrina mercantil ha efectuado
desde hace varias dcadas entre empresario y empresa. Si se tuviera que partir de
una explicacin coloquial se tendra que decir que la empresa es el negocio y el
empresario el titular o quien lo conduce. La empresa constituye un conjunto de
"elementos" organizados; en tal virtud, es objeto de Derecho y no sujeto de Derecho.
Es el empresario quien, en su condicin de sujeto de Derecho, crea, modifica, regula o
extingue relaciones jurdicas. Lo que s es evidente es que, en la actividad empresarial
participan ms sujetos de los que le dieron inicio, verbigracia como accionistas al
constituir la sociedad annima titular de la empresa. Los trabajadores y la
administracin son parte de la empresa y no de la sociedad.

Al estudiarse las diversas formas de transferencia del fondo empresarial, puede

advertirse el contenido de la diferenciacin que la Ley proyectada propone:
a)

Si A vende a B su fondo empresarial: un nuevo empresario sustituye a otro

en la conduccin de la misma empresa.

b)

Si los accionistas de una sociedad venden sus acciones: la misma sociedad

-o sea, el mismo empresario sigue conduciendo la empresa. Cambian los

accionistas, pero empresario y empresa no varan.
c)

Si se produce una fusin una nueva sociedad sustituye a otras o una absorbe

a la otra: En tal caso, un nuevo empresario conduce las mismas empresas o el

absorbente, agrega a su patrimonio la empresa preexistente de diferente titular.
d)

Si se produce una escisin, normalmente una empresa pasa a convertirse en

dos y a tener dos titulares distintos. Advirtase que se dice normalmente, pues podra
ocurrir el caso que uno de los bloques patrimoniales no constituya propiamente una
empresa.
En el proyecto --recogindose la realidad nacional se reconoce como empresario a
quien en nombre propio realiza actividad, de hecho o a travs de algunas de las
formas permitidas por Ley. Pero, la actividad empresarial se presume en ciertas
circunstancias expresamente contempladas; cuando el empresario tiene, entre otras e
indistintamente, las siguientes caractersticas: a) Realiza su actividad de modo
habitual: b) Cuenta con una organizacin; c) Efecta publicidad de su actividad; d)
Tiene establecimiento abierto al pblico; e) Solicita su inscripcin como contribuyente.
Se concibe a; la persona natural que acta como empresario y a la persona jurdica
que acta como empresario. As se propende el reemplazo de las vigentes normas
sobre el comerciante, entendido hoy como empresario persona natural. Debiendo
precisarse que estas disposiciones establecan en el Proyecto inicial reglas peculiares
respecto de las normas del Cdigo Civil, a fin de favorecer la actividad empresarial
respecto de adolescentes; sin embargo, a fin de evitar que estos planteamientos
colisionen con otros aspectos del Derecho Civil, como el de la representacin y la
capacidad para contratar; se ha optado por seguir la orientacin del Cdigo Civil,
estableciendo la edad de dieciocho aos como la mnima para ser empresario.
Adems, se contemplan un conjunto de disposiciones respecto de la actuacin
empresarial de los cnyuges, las que resultan aplicables a los convivientes, en la

medida que se hayan constituido con arreglo al Cdigo Civil. A diferencia del Cdigo
de Comercio de 1902, la norma presume la facultad para el ejercicio de la actividad
empresarial de ambos cnyuges y de los convivientes. El conjunto de disposiciones
que se proponen buscan resolver dos problemas que derivan de dicha presuncin: qu
bienes responden de las obligaciones derivadas de la actividad empresarial y qu
actos pueden ser efectuados sin el necesario concurso de ambos cnyuges. As
tambin -como ya se ha indicado el proyecto consagra expresamente la condicin
de empresario de cualquier persona jurdica, as no tenga sta finalidad lucrativa. Se
deja expresa constancia, pues, que, constituida la persona jurdica, sta tiene la
calidad de empresario.

CAPITULO IV
JURISPRUDENCIA SOBRE ACTOS DE COMERCIO
1. EXP. N. 402-96-AA/TC
CHIMBOTE
ESTACIN DE SERVICIOS CASMA S.A.
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En Huaraz, a los veintisis das del mes de mayo de mil novecientos noventa y nueve,
reunido el Tribunal Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de
los seores Magistrados: Acosta Snchez, Presidente; Daz Valverde, Vicepresidente;
Nugent y Garca Marcelo, pronuncia sentencia:
ASUNTO
Recurso Extraordinario interpuesto por la Estacin de Servicios Casma S.A. contra la
Resolucin expedida por la Sala Mixta Descentralizada de Chimbote de la Corte
Superior de Justicia de Ancash, de fojas ciento doce, del ocho de abril de mil
novecientos noventa y seis, que declar infundada la Accin de Amparo.

ANTECEDENTES
Estacin de Servicios Casma S.A., representada por don Mario Nelson Salazar Cerna,
interpone demanda de Accin de Amparo y, acumulativamente, medida cautelar contra
la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria-Chimbote, para que se
declare inaplicable la Resolucin de Oficina Zonal N. 000145-95-Z1-0100, notificada
el veintiuno de setiembre de mil novecientos noventa y cinco, que resuelve cerrar el
establecimiento por un perodo de diez das calendario, por no otorgar
comprobante de pago; as como, para que se ordene la suspensin del cierre del
local. Refiere que dicha resolucin viola su derecho de trabajo, a la libertad de trabajo
y a la libertad de empresa, comercio e industria.
La Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria-Oficina Zonal Chimbote,
representada por doa Dora Pardo Reyes, contesta la demanda, solicitando que sea
declarada infundada, porque la resolucin materia de la Accin de Amparo de la
demandante ha sido emitida conforme a ley, no habiendo amenazado ni violado
ningn derecho constitucional de la demandante.
El Juzgado Civil de la Provincia de Casma, a fojas treinta y nueve, con fecha cuatro de
octubre de mil novecientos noventa y cinco, expide resolucin declarando infundada la
demanda de Accin de Amparo, por considerar que la demandante no ha probado los
extremos de su demanda y, por el contrario, la Sunat-Chimbote ha demostrado, la
existencia de un debido proceso administrativo, con las garantas de ley.
La Sala Mixta Descentralizada de Chimbote de la Corte Superior de Justicia de
Ancash, a fojas ciento doce, con fecha ocho de abril de mil novecientos noventa y seis,
confirma la apelada, por estimar que la demandante no ha desvirtuado los
fundamentos en que se sustenta la resolucin apelada, habiendo sido dictada con
arreglo a ley. Contra esta resolucin, la demandante interpone Recurso Extraordinario.
FUNDAMENTOS
Fue la sancin de cierre temporal de establecimiento, impuesta a la demandante por la
Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria, tiene como base legal el
artculo 174 inciso 1) del Cdigo Tributario, aprobado por el Decreto Legislativo N.
773, vigente a la fecha de la infraccin tributaria, y la Resolucin N. 212-92EF/SUNAT.

Que, en concordancia con las disposiciones legales mencionadas, no otorgar los

comprobantes de pago en la forma de ley constituye infraccin relacionada con la
obligacin de emitir y exigir comprobantes de pago.
Que la Administracin Tributaria, para los efectos de verificar el cumplimiento, entre
otros, de la entrega de los comprobantes de pago por parte de los contribuyentes que
se encuentren obligados a su emisin, nombra a personas de reconocida solvencia
moral para que, en calidad de fedatarios, acten en su representacin; estando
facultados estos ltimos en caso de comprobar la comisin de las infracciones, como
en este caso la de la falta de entrega de comprobantes, a levantar un acta en la que se
constate tal hecho. Tiene esta acta el carcter de prueba plena y sirve de sustento a la
resolucin que establece la sancin.
Que el proceso de determinacin de la infraccin tributaria, a tenor de lo dispuesto por
el artculo 165 del Cdigo Tributario, aplicable al presente caso, es de naturaleza
objetiva, entonces, en el cumplimiento de las obligaciones tributarias, como la que es
materia de esta Accin de Amparo, se presume la veracidad de los actos comprobados
por los agentes fiscalizadores, vale decir, que se deben reputar como ciertos los
hechos expresados en el Acta Probatoria de fojas siete, ms an si para su
levantamiento, como en este caso, se ha cumplido con el procedimiento dispuesto por
el Decreto Supremo N. 259-89-EF.
Que, de conformidad con lo establecido por la Resolucin N. 212-95-EF/SUNAT,
concordante con lo dispuesto por el artculo 183 del Cdigo Tributario aplicable, el no
otorgar los comprobantes de pago se sanciona con el cierre temporal del
establecimiento por un perodo de cinco das calendario si la infraccin se cometiera
por primera vez; siendo el doble cuando el Tribunal Fiscal desestime la apelacin de la
resolucin que resuelve el cierre del establecimiento, tal como lo dispone el artculo
185 del Cdigo mencionado.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones que le
confieren la Constitucin Poltica del Estado y su Ley Orgnica;
FALLA:
CONFIRMANDO la Resolucin expedida por la Sala Mixta Descentralizada de
Chimbote de la Corte Superior de Justicia de Ancash, de fojas ciento doce, su fecha
ocho de abril de mil novecientos noventa y seis, que confirmando la apelada declar

INFUNDADA la Accin de Amparo. Dispone la notificacin a las partes, su publicacin

en el diario oficial El Peruano y la devolucin de los actuados.
SS.
ACOSTA SNCHEZ
DAZ VALVERDE
NUGENT
GARCA MARCELO
2. EXP. N. 175-98-AA/TC
LIMA
ASOCIACIN DE COMERCIANTES DE LA FERIA MUNICIPAL
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En Lima, a los diecinueve das del mes de noviembre de mil novecientos noventa y
nueve, reunido el Tribunal Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con
asistencia de los seores Magistrados: Acosta Snchez, Presidente; Daz Valverde,
Vicepresidente; Nugent y Garca Marcelo, pronuncia sentencia:
ASUNTO
Recurso Extraordinario interpuesto por el Presidente de la Asociacin de
Comerciantes de la Feria Municipal Flores, Frutas y Artesana Polvos Verdes de Jess
Mara, don Edisn Cachay Rivera, contra la Resolucin expedida por la Sala
Corporativa Transitoria Especializada en Derecho Pblico de la Corte Superior de
Justicia de Lima, de fojas doscientos trece, su fecha diecinueve de diciembre de mil
novecientos noventa y siete, que declar improcedente la Accin de Amparo.
ANTECEDENTES
El Presidente de la Asociacin de Comerciantes de la Feria Municipal Flores, Frutas y
Artesana Polvos Verdes de Jess Mara, don Edisn Cachay Rivera, con fecha cinco

de febrero de mil novecientos noventa y siete, interpone Accin de Amparo contra el

Alcalde de la Municipalidad Distrital de Jess Mara, a fin de que se deje sin efecto la
Resolucin de Alcalda N. 493-97 de fecha treinta de enero de mil novecientos
noventa y siete, que se reponga a los demandantes en su lugar de trabajo
(intersecciones de las avenidas Salaverry, Domingo Cueto, Edgardo Rebagliati y
Cpac Yupanqui del distrito de Jess Mara, provincia y departamento de Lima),
debiendo ordenarse al personal de la Polica Nacional, Serenazgo y Polica Municipal
que se retiren del lugar y que se permita el acceso a sus clientes.
Refieren que desde el ao de mil novecientos noventa, tienen posesin de las
avenidas Salaverry, Domingo Cueto, Edgardo Rebagliati y Cpac Yupanqui del distrito
de Jess Mara de la provincia y departamento de Lima, sealando que su posesin
es legal, permanente, directa y de carcter pblico, siendo ste un mercado; que,
asimismo, tienen contratos de arrendamiento celebrados entre la asociacin
demandante y la municipalidad demandada, los mismos que no se han respetado y
que el da treinta de enero de mil novecientos noventa y siete, sin que hayan
transcurrido las veinticuatro horas, la demandada orden que se ejecute el mandato
de desalojo.

La Alcaldesa de la Municipalidad demandada contesta la demanda solicitando que se

la declare improcedente, al considerar que con fecha treinta y uno de enero de mil
novecientos noventa y siete, se dio cumplimiento a la Resolucin de Alcalda N. 49397, la misma que fue notificada a los comerciantes informales, conforme lo dispone
la Ordenanza N. 005-95-MJM, que dispona la reubicacin de los comerciantes que
venan ejerciendo el comercio ambulatorio en las intersecciones de las avenidas
Salaverry con Domingo Cueto y las calles Edgardo Rebagliati y Cpac Yupanqui del
distrito de Jess Mara. Refiere que los quioscos estaban ubicados a escasos metros
del Hospital Edgardo Rebagliati Martins y del Instituto Nacional de Salud, habindose
comprobado el expendio de alimentos, en contravencin con la Resolucin Municipal
N. 014-92-SA/DM que lo prohbe en zonas adyacentes a los centros de salud.
Asimismo, el Decreto de Alcalda N. 020-96/MJM del veintisiete de mayo de mil
novecientos noventa y seis, prohbe la actividad de comercio ambulatorio destinada a
la preparacin de comida; que, asimismo, propone la excepcin de falta de
agotamiento de la va administrativa y la de representacin defectuosa o insuficiente
de la demandante, al no acreditar la representacin que tiene respecto a las personas

supuestamente afectadas, no habiendo mencionado en concreto quines son las

personas que han sido materia de los actos que afirma.
El Segundo Juzgado Especializado en Derecho Pblico de Lima, a fojas ciento setenta
y ocho, con fecha veintids de abril de mil novecientos noventa y siete, declar
improcedente la demanda, al considerar que no estando determinada la persona
jurdica supuestamente afectada, dado que la Asociacin de Comerciantes de la Feria
Municipal Flores, Frutas y Artesana Polvos Verdes constituye persona jurdica distinta
a la asociacin de comerciantes, Plaza de las Flores de Jess Mara, no siendo
posible la viabilidad de la presente accin; que, asimismo, y conforme se desprende
de la resolucin cuestionada, sta se encuentra dirigida a reordenar el comercio
ambulatorio ejercido por diversas personas naturales y no por asociaciones, por lo que
ninguna de ellas tiene legitimidad para obrar en razn de que la supuesta violacin del
derecho constitucional que estaran invocando no les correspondera, al no ser
ninguna de las asociaciones antes referidas las afectadas directamente, sino, en todo
caso, los miembros que la conformaran.
La Sala Corporativa Transitoria Especializada en Derecho Pblico de la Corte Superior
de Justicia de Lima, a fojas doscientos trece, con fecha diecinueve de diciembre de mil
novecientos noventa y siete, confirmando la apelada declar improcedente la
demanda, por estimar que en el presente caso, los afectados son los comerciantes
desalojados, los que a su vez tenan contrato de arrendamiento con la Municipalidad
de Jess Mara en calidad de personas naturales y no como integrantes de alguna
asociacin, conforme consta de fojas veintitrs a treinta y siete, al margen de la validez
o invalidez de dichos contratos; que al plantearse la demanda, la demandante no
acredit que los afectados estn en imposibilidad fsica para hacerlo personalmente, y
tampoco cumpli con presentar poder expreso para dicho propsito. Contra esta
Resolucin, el demandante interpone Recurso Extraordinario.
FUNDAMENTOS
1.

Que la presente demanda tiene por objeto que se declare inaplicable la

Resolucin de Alcalda N. 493-97 de fecha treinta de enero de mil novecientos

noventa y siete, que resuelve en el punto siete, el retiro de todos los quioscos en
funcionamiento y los considerados en estado de abandono ubicados entre el jirn
Edgardo Rebagliatti, cuadra seis, y el jirn Cpac Yupanqui, cuadra catorce.

2.

Que, del propio texto de la demanda se desprende que el desalojo se llev a

cabo antes de presentada la misma. Asimismo, del texto de los contratos suscritos
entre las personas que conducan los puestos de venta y la municipalidad demandada
aparece que stos tienen plazo determinado.
3. Que, en consecuencia, la supuesta violacin de los derechos constitucionales
invocados por la demandante se habra convertido en irreparable, por lo que es de
aplicacin el artculo 6 inciso 1) de la Ley N. 23506.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones que le
confieren la Constitucin Poltica del Estado y su Ley Orgnica;
FALLA
CONFIRMANDO la Resolucin expedida por la Sala Corporativa Transitoria
Especializada en Derecho Pblico de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas
doscientos trece, su fecha diecinueve de diciembre de mil novecientos noventa y siete,
que confirmando la apelada declar IMPROCEDENTE la Accin de Amparo. Dispone
la notificacin a las partes, su publicacin en el diario oficial El Peruano y la devolucin
de los actuados.
SS.
ACOSTA SNCHEZ
DAZ VALVERDE
NUGENT
GARCA MARCELO

3. EXP. N. 333-2000-AA/TC
LIMA
MANFRED RISCHBECK BEHR
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En Lima, a los quince das del mes de setiembre de dos mil, reunido el Tribunal
Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los seores
Magistrados: Acosta Snchez, Presidente; Daz Valverde, Vicepresidente; Nugent y
Garca Marcelo, pronuncia sentencia:
ASUNTO
Recurso Extraordinario interpuesto por don Manfred Rischbeck Behr contra la
Resolucin expedida por la Sala Corporativa Transitoria Especializada en Derecho
Pblico de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas ciento cincuenta y ocho, su
fecha trece de enero de dos mil, que declar improcedente la Accin de Amparo.
ANTECEDENTES
Don Manfred Rischbeck Behr, con fecha dos de agosto de mil novecientos noventa y
nueve, interpone Accin de Amparo contra el Alcalde, el Teniente Alcalde y la
Secretaria General de la Municipalidad Distrital de Miraflores, en el departamento de
Lima, a fin de que se declaren inaplicables la Resolucin N. 1948-99-RAM, de fecha
treinta de abril de mil novecientos noventa y nueve, mediante la cual se requiere al
demandante para que su establecimiento deje de funcionar y comercializar licor
despus de las once de la noche, bajo apercibimiento de clausura del mismo y a
dejar sin efecto la licencia de funcionamiento provisional; y la Resolucin N. 3059-99RAM de fecha diecisiete de julio de mil novecientos noventa y nueve, que declar
infundado su recurso de reconsideracin. Seala que la Municipalidad emplazada viola
sus derechos constitucionales a la libertad de empresa, de trabajo, de comercio y al
debido proceso.
Admitida la demanda, sta es contestada por el Alcalde de la Municipalidad Distrital de
Miraflores, don Fernando Juan Andrade Carmona; el Teniente Alcalde, don Gabriel
Larrieu Bellido, y la Secretaria General de dicha Municipalidad, doa Roxana Mara
Rocha Gallegos, los que solicitan se la declare improcedente en razn de que esta va
procesal no es la idnea. Proponen la excepcin de falta de agotamiento de la va
administrativa, pues la Resolucin N. 3059-99-RAM que declar infundado el recurso
de reconsideracin fue materia de impugnacin mediante recurso de apelacin el tres
de agosto de mil novecientos noventa y nueve, el que se encuentra pendiente de
resolverse.

El Primer Juzgado Corporativo Transitorio Especializado en Derecho Pblico de Lima,

a fojas ochenta y cuatro, con fecha veinticinco de agosto de mil novecientos noventa y
nueve, declar fundada la excepcin de falta de agotamiento de la va administrativa e
improcedente la Accin de Amparo, por considerar que el demandante recurri a esta
accin de garanta sin esperar el agotamiento de la va previa.
La Sala Corporativa Transitoria Especializada en Derecho Pblico de la Corte Superior
de Justicia de Lima, a fojas ciento cincuenta y ocho, con fecha trece de enero de dos
mil confirm la sentencia apelada por los mismos fundamentos. Contra esta
Resolucin, el demandante interpone Recurso Extraordinario.
FUNDAMENTOS
1. Que el propsito del presente proceso constitucional es que se declare la no
aplicacin de la Resolucin N. 1948-99-RAM, de fecha treinta de abril de mil
novecientos noventa y nueve, mediante la cual se requiere al demandante para que su
establecimiento no funcione ni comercialice licor despus de las once de la noche,
bajo apercibimiento de clausura del mismo, as como dejar sin efecto la licencia de
funcionamiento provisional, y de la Resolucin N. 3059-99-RAM, de fecha diecisiete
de julio de mil novecientos noventa y nueve, mediante la cual se declar infundado su
recurso de reconsideracin.
2.

Que es necesario establecer si el demandante ha cumplido con la exigencia

prevista en el artculo 27 de la Ley N. 23506, de Hbeas Corpus y Amparo, respecto

al agotamiento de la va previa.
3. Que el artculo 122 de la Ley N. 23853, Orgnica de Municipalidades, establece
que los actos administrativos municipales que den origen a reclamaciones individuales
se rigen por el Reglamento de Normas Generales de Procedimientos Administrativos,
hoy con rango de Ley.
4. Que, en el caso de autos, si bien es cierto que mediante Resolucin N. 3059-99RAM, de fecha diecisiete de julio de mil novecientos noventa y nueve, se declar
infundado el recurso de reconsideracin interpuesto por el demandante, tambin lo es
que la mencionada resolucin ha sido materia de impugnacin mediante recurso de
apelacin presentado con fecha tres de agosto de mil novecientos noventa y nueve,
como se observa a fojas treinta, cuarenta y cinco, y sesenta, es decir, un da despus
de haber interpuesto su Accin de Amparo, encontrndose el citado recurso

impugnativo pendiente de resolucin, no habindose agotado, por tanto, la

reclamacin administrativa.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones que le
confieren la Constitucin Poltica del Estado y su Ley Orgnica;
FALLA
CONFIRMANDO la Resolucin expedida por la Sala Corporativa Transitoria
Especializada en Derecho Pblico de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas
ciento cincuenta y ocho, su fecha trece de enero de dos mil, que confirmando la
sentencia apelada declar fundada la excepcin de falta de agotamiento de la va
administrativa e IMPROCEDENTE la Accin de Amparo. Dispone la notificacin a las
partes, su publicacin en el diario oficial El Peruano y la devolucin de los actuados.
SS
ACOSTA SNCHEZ
DAZ VALVERDE
GARCA MARCELO

4. exp. N. 0926-2004-AA/TC
lima
laita SAC
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 18 das del mes de mayo de 2004, la Sala Segunda del Tribunal
Constitucional, con la asistencia de los seores magistrados Bardelli Lartirigoyen,
Presidente; Gonzales Ojeda y Garca Toma, pronuncia la siguiente sentencia:
ASUNTO

Recurso extraordinario interpuesto por la empresa Laita SAC contra la sentencia de la

Tercera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas 109, su fecha 4 de
setiembre de 2003, que declar infundada la accin de amparo de autos.
ANTECEDENTES
La recurrente, con fecha 17 de enero de 2003, interpone accin de amparo contra la
Municipalidad Distrital de Santsimo Salvador de Pachacmac, con el objeto de que
cesen los efectos de la Resolucin de Alcalda N. 2482-2002-MDSS/A, por la cual se
declar improcedente su solicitud de Licencia de Funcionamiento Definitiva para
el giro propuesto de fbrica de ladrillos refractarios.
Seala que la Resolucin de Alcalda N. 773-2000-MDSSP/A la autoriz para la
apertura temporal de su establecimiento para el giro de fbrica de ladrillos refractarios
por el plazo de un ao, computado desde el 21 de febrero de 2000, y que, mediante
Resolucin de Alcalda N. 1251-2001-MDSSP/A, del 17 de julio de 2001, se le otorg
nueva autorizacin de funcionamiento por el plazo de un ao adicional; agrega que a
travs de la Resolucin de Alcalda N. 2482-2002-MDSSP/A se declar improcedente
la solicitud de licencia de funcionamiento definitivo y se dispuso la clausura de su
establecimiento, argumentndose que no ha cumplido con el requisito de cambio de
zonificacin a su favor y que no cuenta con Certificado de Compatibilidad de Uso. Al
respecto, sostiene que la mencionada resolucin carece de una debida motivacin que
permita dilucidar o sustentar la aplicacin de la sancin de clausura, ya que no
especifica si es transitoria o definitiva, por lo que considera que se han violado sus
derechos constitucionales a la libertad de trabajo, al trabajo y a la libertad de empresa,
comercio e industria. Finalmente, aduce que en el presente caso es inexigible el
agotamiento de la va previa, dado que la resolucin ha sido ejecutada antes de
vencerse el plazo para que quede consentida.
La emplazada contesta la demanda sealando que la Municipalidad Distrital de
Pachacmac en ningn momento ha expedido licencia de funcionamiento definitivo a
favor de la actora, sino una autorizacin temporal de funcionamiento a condicin y por
un plazo de 12 meses, por lo que, al no haberse cumplido el requisito de cambio de
zonificacin a su favor y por carecer del Certificado de Compatibilidad y Uso, se opin
por la improcedencia de lo solicitado.
El Trigsimo Segundo Juzgado Civil de Lima, con fecha 14 de abril de 2003, declar
infundada la demanda, por considerar que la demandada no ha violado derecho

constitucional alguno, ya que la resolucin administrativa fue emitida dentro de los

marcos legales establecidos por la Constitucin y las leyes.
La recurrida confirm la apelada, por los mismos argumentos.
FUNDAMENTOS
1.

El objeto de la demanda es que se inaplique a la recurrente la Resolucin de

Alcalda N. 2482-2002-MDSS/A, mediante la cual se declara improcedente su

solicitud de Licencia de Funcionamiento Definitiva para el giro propuesto de fbrica de
ladrillos refractaria, y se dispuso la clausura del establecimiento, por considerarse que
lesiona las libertades de trabajo, empresa, comercio e industria.
2.

Sobre el particular, en lnea de principio general, este Tribunal debe recordar

que el ejercicio de los derechos y libertades fundamentales, entre los cuales se

encuentran los invocados en el presente caso, no pueden ni deben entenderse como
exentos de regulacin y, eventualmente, de limitacin mediante ley, la que en todo
caso deber respetar su contenido esencial.
3.

En el caso de autos, precisamente al amparo de una norma legal, que tiene el

objeto de establecer las condiciones del ejercicio de los derechos invocados [esto es,
de prever las condiciones para el establecimiento de una fbrica de ladrillos
refractaria], y ante el incumplimiento de determinados requisitos, como son los de
contar con el cambio de zonificacin a su favor y Certificado de Compatibilidad de Uso,
la emplazada, mediante Resolucin de Alcalda N. 2482-2002-MDSSP/A, declar
improcedente la solicitud de licencia de funcionamiento definitivo presentada por la
recurrente y dispuso la clausura del establecimiento.
En ese sentido, el Tribunal Constitucional considera que tales actos no vulneran los
derechos constitucionales invocados, ex artculo 119 de la Ley Orgnica de
Municipalidades, que faculta a la emplazada a disponer la clausura transitoria o
definitiva de edificios, establecimientos o servicios cuando su funcionamiento est
prohibido legalmente y constituyan peligro, o sean contrarios a las normas
reglamentarias, o produzcan olores, humos, ruidos y otros daos perjudiciales para la
salud o la tranquilidad del vecindario.
Por los fundamentos expuestos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que la
Constitucin Poltica del Per le confiere,

HA RESUELTO
Declarar INFUNDADA la accin de amparo.
Publquese y notifquese.
SS.

BARDELLI LARTIRIGOYEN
GONZALES OJEDA
GARCA TOMA

CONCLUSIONES
El contenido del Derecho Comercial gira sobre dos ejes principales que son: los
comerciantes y los actos que estos realizan. comercio es una actividad o conjuntos de
actividades, que tienen como objetivo el cambio de bienes o servicios que estn en el
dominio de los hombres y que son necesarios para la satisfaccin de las necesidades
humanas a travs de la mediacin.
Los comerciantes son, en este sentido, las personas que practican habitualmente
actos de comercio entre el que ofrece y el que demanda, con el fin de lucro, ganancia
o beneficio. Como los actos de comercio se juzgan con criterio objetivo, el comercio
puede ser ejercitado por cualquier persona, pero la practica ocasional de actos de
comercio no otorga la calidad de comerciante a quien lo realiza

La definicin de los actos de comercio se puede desdoblar en tres aspectos:

histrico, doctrinario y legal. A este ltimo aspecto se le suele criticar, porque la

delimitacin de una rama jurdica no puede quedar librada al simple arbitrio del
legislador.
No hay una definicin unitaria acerca del acto de comercio, puesto que los aportes
hechos por los juristas son, divergentes. As, para algunos, el acto de comercio es el
realizado por la empresa, para otros, es el que busca un provecho econmico, e
incluso, se considera acto de comercio a aquel acto que el legislador dese
considerarlo como tal.
Por lo que ya hemos visto en el capitulo III perteneciente a los actos de comercio,
vemos que no hay un consenso general entre ellos y que la mayora se cie al cdigo
de comercio de su respectiva nacionalidad.
A pesar de lo dicho en el prrafo anterior, podemos dar una clasificacin general de
los actos de comercio, despus de haber visto a los autores mencionados en este
trabajo, por lo que los dividimos en: Actos Objetivos (los actos comprendidos en las
enumeraciones hechas por los cdigos), Actos Subjetivos (los que son realizados por
el comerciante), Actos Principales (estn considerados esencialmente como
comerciales), Actos Accesorios (adquieren el carcter de comercial por estar
vinculados a un acto principal) y Actos Mixtos (los que tienen carcter mercantil para
una de las partes y civil para la otra).
Es importante que un comerciante sepa qu actos considera el cdigo civil o
comercial como lcitos o ilcitos, ya que, si cometiera algunos actos ilcitos sin saberlo,
le generara grandes inconvenientes como las multas, cierre del negocio y otras
sanciones dispuestas por la ley.

A nivel jurisprudencial, especficamente el nacional, podemos decir que

generalmente trata sobre la continuacin o no de las actividades econmicas, los

casos que mostramos nos reflejan como el tribunal constitucional resuelve los casos
de accin de amparo.

BIBLIOGRAFA

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