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VITALICIEDADE DE SERVIDORES MILITARES ESTADUAIS

LVARO LAZZARINI*

1 - Consideraes sobre as atividades dos servidores pblicos militares


estaduais. 2 - Estabilidade e vitaliciedade. 3 - O Constituinte de 1988
e os artigos 42, 9'1, e 125, 41l, da Constituio da Repblica. 4 - A
jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal e do Superior Tribunal de
Justica. A posio da doutrina a respeito do tema. 5 - Proposta de
aperfeioamento do texto do artigo 125, 41l, da Constituio da Repblica. 6 - Concluso.
1. Consideraes sobre as atividades dos servidores pblicos militares estaduais

O tema proposto, guisa de introduo, exige consideraes sobre as atividades


dos servidores militares estaduais, em especial os policiais militares, que so militares
de polcia que cuidam da preservao da ordem pblica, nada tendo em comum,
assim, com os militares das foras armadas, cuja misso constitucional de defesa
contra eventual inimigo externo.
Os servidores militares estaduais tm competncia constitucional prpria (preservao da ordem pblica), sendo secundria a de fora auxiliar reserva do Exrcito,
como secundria tambm o a dos militares federais em, no plano interno, garantir
a ordem, no sentido amplo da expresso, toda vez que a ordem pblica no for
preservada pelos militares estaduais no mbito da respectiva unidade federada.
O policial militar um agente pblico, ou seja, a pessoa fsica incumbida de
concretizar o dever do Estado de dar segurana pblica, para preservar a ordem
pblica, a incolumidade das pessoas e do patrimnio, como previsto no artigo 144,
caput, da Constituio da Repblica.
O policial militar, bem por isso, encarna a autoridade do Estado, conforme temos
sustentado, com base na doutrina e na jurisprudncia do Supremo Tribunal FederaP.

1 LAZZARINI, lvaro. Estudos de Direito Administrativo, Coletnea da Magistratura - 2, Escola


Paulista da Magistratura, Editora Revista dos Tribunais, So Paulo, Iil ed., 1995. p. 263 e segs.
* Desembargador do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo.

R. Dir. Adm.,

Rio de Janeiro, 205: 95-108,

jul./set. 1996

o policial

militar, com efeito, enquadrando-se na espcie de agente administrativo


do gnero agente pblico, dentro de sua investidura legal de oficial ou praa, tem a
correspondente autoridade pblica para fazer o Estado vencer as resistncias daquelas
pessoas, fsicas ou jurdicas, que no atendam os atos de Governo ou da Administrao Pblica, lembrando-se que tais atos sempre se presumem legtimos e, portanto,
so de atendimento imperativo aos seus destinatrios.
O policial militar, exercendo o Poder de Polcia, concretiza em ato o verdadeiro
Poder Pblico, removendo, com medidas quase sempre coercitivas, os obstculos
impostos pelos destinatrios dos atos do Governo ou da Administrao Pblica.
O Constituinte de 1988, como iremos examinar na devida oportunidade, sensibilizado pela ingrata atividade exercida pelo policial militar, entendeu de prever que
a perda da graduao das praas das Polcias Militares e dos Corpos de Bombeiros
Militares, ou seja, do respectivo cargo pblico, s se dar por deciso do Tribunal
competente, a exemplo do que, em relao aos seus Oficiais, ocorria anteriormente
e foi mantido na vigente Constituio da Repblica.
Cuida-se de uma prerrogativa do policial militar e do bombeiro militar, Oficial
ou praa, lembrado que, na lio de Digenes Gasparinj2, "Essas prerrogativas
somente lhe so creditadas em razo do desempenho de suas funes que, sob pena
de se tomar ineficiente, requer ditas regalias. Assim, s a necessidade do servio as
justifica e as legitima" .
Embora no se os possa considerar todos como agentes polticos, agentes administrativos que so na quase totalidade, no se lhes pode esquecer a gravidade da
atividade pblica que exercem, prevista na Constituio da Repblica, entendemos
invocvel a ponderao de Hely Lopes Meirelles 3 no sentido de que "Sem essas
prerrogativas funcionais os agentes polticos ficariam tolhidos na sua liberdade de
opo e de deciso, ante o temor de responsabilizao pelos padres comuns da
culpa civil e do erro tcnico a que ficam sujeitos os funcionrios profissionalizados" .

2. Estabilidade e vitaliciedade
Antes de avanarmos no estudo dessa prerrogativa de ser dependente do Tribunal
competente a perda do posto e da patente dos Oficiais e da graduao das praas,
mister se toma examinar essa previso do artigo 125, 42 , da Constituio da
Repblica vista das noes de estabilidade e de vitaliciedade, mesmo porque,
conforme Odete Medauar\ "O direito permanncia no cargo aferido pelo modo
com que se perde o cargo" , razo pela qual- continua Odete Medauar - "O direito
permanncia no cargo se reveste de maior fora quando for assegurada vitalicie-

GASPARINI, Digenes. Direito Administrativo, 4i ed., 1995, Editora Saraiva, So Paulo, p. 48.
LOPES MEIRELLES, Hely. Direito Administrativo Brasileiro 21 A ed. atualizada por Eurico de
Andrade Azevedo, Dlcio Balestero Aleixo e Jos Emmanuel Burle Filho, 1996, Malheiros Editores, So
Paulo, p. 73.
4
MEDAUAR, Odete. Direito Administrativo Moderno, li ed., 1996, Editora Revista dos Tribunais,
So Paulo, p. 311.
2

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dade, pois a perda do cargo s ocorrer mediante sentena judicial transitada em


julgado" .
O provimento vitalcio, diz Maria Sylvia ZanelIa Di PietroS, " o que se faz em
cargo pblico, mediante nomeao, assegurando ao funcionrio o direito de permanncia no cargo, do qual s pode ser destitudo por sentena judicial transitada em
julgado. Somente possvel com relao aos cargos que a Constituio federal define
como de provimento vitalcio, uma vez que a vitaliciedade constitui exceo regra
geral da estabilidade, definida no art. 41" .
Jos CretelIa Jnior\ com efeito, ensina que vitaliciedade uma" situao do
funcionrio pblico que no pode perder o cargo a no ser em virtude de (a) sentena
judiciria transitada em julgado, (b) exonerao a pedido, (c) aposentadoria compulsria em razo do limite de idade, ou (d) invalidez comprovada".
Reiterando esse ensinamento, agora em seus Comentrios Constituio de
19887, Jos CretelIa Jnior salienta que "em relao ao grau de aderibilidade ao
cargo, a vitaliciedade mais que a estabilidade, assim como esta mais do que a
interinidade, ou demissibilidade ad nutum. O estvel pode ser afastado do cargo por
vrios modos, at processo administrativo, mas este ltimo procedimento insuficiente para afastar o vitalcio" .
No mesmo sentido a lio de Manoel Gonalves Ferreira Filho8 , quando
esclarece que "A vitaliciedade a garantia de no poder perder o cargo, a no ser
por sentena judiciria. Sua diferena em relao estabilidade est, pois, na natureza
do rgo que aprecia a falta. No caso de servidor estvel a perda do cargo decidida
pela prpria Administrao, enquanto no caso do vitalcio s pode ocorrer ao final
do processo judicial perante o Judicirio."
Tenhamos, portanto, como certo que toda vez que a Constituio da Repblica
prev que a perda do cargo pblico depende de deciso judicial, estamos diante de
hiptese de vitaliciedade, porque, no dizer de Digenes Gasparini 9 , "Vitaliciedade
prerrogativa que impede a perda do cargo titularizado por determinados agentes
pblicos, salvo por sentena judicial transitada em julgado, aposentadoria compulsria, exonerao a pedido ou morte" .
Da por que Lcia do Valle Figueiredo lO tambm concluiu que" Cargos vitalcios
so todos aqueles vocacionados permanncia definitiva de seus titulares, salvo
procedimento judicial para sua perda" .

DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo, 51 ed., 1994, Editora Atlas, So Paulo, p.
382.
6 CRETELLA JNIOR, Jos. Dicionrio de Direito Administrativo, Jll ed., 1978, Editora Forense, Rio
de Janeiro, verbete vitaliciedade, p. 550.
7
CRETELLA JNIOR, Jos. Comentrios Constituio de 1988, v. VI, 1I ed., 1992, Forense
Universitria, Rio de Janeiro, p. 3.026.
8
FERREIRA FILHO, ManoeI Gonalves. Curso de Direito Constitucional, 181 ed., 1990, Editora
Saraiva, So Paulo, p. 205.
9
GASPARINI, Digenes. Obra e ed. cits., p. 165.
10 VALLE FIGUEIREDO, Lcia. Curso de Direito Administrativo, 1994, Malheiros Editores, So Paulo,
p.362.
S

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3. O Constituinte de 1988 e os artigos 42, 91, e 125, 4i!, da Constituio da


Repblica

o Constituinte de 1988 cuidou dos servidores pblicos civis nos artigos 38 a


41 da Constituio da Repblica e, pela primeira vez em termos constitucionais, dos
servidores pblicos militares no seu artigo 42, distinguindo, entre estes, os servidores
militares federais como sendo os integrantes das Foras Armadas e os servidores
militares dos Estados, Territrios e Distrito Federal como sendo os integrantes de
suas Polcias Militares e de seus Corpos de Bombeiros Militares.
Previu a estabilidade do servidor militar na conformidade do que dispor a lei
(artigo 42, 92), diferentemente da previso em relao ao servidor pblico civil
por ele prprio j disposta expressamente.
De qualquer modo, porm, a regra geral para o servidor pblico militar a
estabilidade prevista no artigo 42, 92, da Constituio da Repblica, embora
dependente de lei que sobre ela disponha.
O Constituinte de 1988, no entanto, sem que um grande nmero de pessoas se
apercebesse porque no usou o vocbulo, abriu uma exceo regra geral e, inequivocamente, previu a vitaliciedade de Oficiais e praas das Polcias Militares e Corpos
de Bombeiros Militares.
Essa previso constitucional encontra-se, verdade, deslocada do artigo 42 da
Constituio da Repblica. Consta, porm, do seu artigo 125, 42, inserido no
captulo que diz respeito ao Poder Judicirio e, dentro dele, no que se refere aos
"Tribunais e Juzes dos Estados" (" Dos Tribunais e Juzes dos Estados"), quando
ao prever a competncia da Justia Militar Estadual para processar e julgar os
policiais militares e bombeiros militares nos crimes militares definidos em lei,
tambm diz caber" ao tribunal competente decidir sobre a perda do posto e da patente
dos oficiais e da graduao das praas" .
A hiptese contemplada, e isso sempre afirmamos quando dos trabalhos da Assemblia Nacional Constituinte, induvidosamente, de vitaliciedade dos oficiais e praas,
que s perdero os respectivos cargos pblicos (postos e graduaes) por deciso do
tribunal competente. No se argumente que posto e graduao no so cargos pblicos.
A Constituio da Repblica, no artigo 12, usa o vocbulo" cargo" para prever ser ele
privativo de brasileiro nato o de oficial das Foras Armadas (art. 12, 32, inciso VI).
A histria da Constituinte de 1988, alis, isso deixou bem certo, bastando examinar
os seus Anais, nos quais a vitaliciedade das praas de Polcia Militar e Bombeiro Militar
foi inserida no Projeto de Constituio (B) pela Emenda n. 2PO 1407-1, de 13 de janeiro
de 1988, do Deputado Constituinte PAULO RAMOS, Major PM da Reserva da Polcia
Militar do Estado do Rio de Janeiro, sob fundamento de que" No justa a diferenciao
de tratamento entre integrantes da mesma corporao, que devem estar submetidos ao
mesmo regime jurdico. A incluso feita tem por fim dar a todos os policiais militares
e bombeiros militares tratamento igualitrio, como forma de harmonizar a situao dos
integrantes das corporaes encarregadas da segurana pblica" 11.
II RAMOS, Paulo. Emenda cit., "Emendas oferecidas ao Plenrio ao Projeto de Constituio A", v. lI,
janeiro de 1988.

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o Constituinte PAULO RAMOS, com sua vivncia de Oficial PM, ao certo,


atendeu antigo anseio de praas das Policiais Militares de todo o Brasil, representados
pelas suas entidades de classe, que, muitas vezes envolvidos com oficiais, que lhes
davam as ordens, nas escaramuas prprias da atividade policial militar de preservao da ordem pblica, viam-se demitidos ad nutum. sem outras formalidades, de
suas corporaes policiais militares, enquanto que os oficiais eram submetidos a
conselho de justificao, na apurao administrativa de sua conduta, e ao devido
processo legal e julgamento por tribunal competente do Poder Judicirio.
Lembremos o que ficou anotado no incio deste estudo a propsito das atividades
dos servidores pblicos militares estaduais e suas agruras e execraes.
Corumbiara, Carandiru e Eldorado de Carajs ainda no tinham acontecido, mas
ao certo, anteriormente outros tantos acontecimentos, de maior ou menor vulto,
sempre estiveram presentes em todos aqueles que tm o dever constitucional de
preservar a ordem pblica e, diferentemente de outras profisses, deve decidir, como
policial militar, sobre comportamentos de seus semelhantes, em condies quase
sempre adversas, no podendo fugir do estrito cumprimento do dever legal, em defesa
da cidadania, fazendo escolhas crticas em frao de segundo, sempre com a inc. moda certeza de que outros, aqueles que tinham tempo de pensar, estaro prontos
para julgar e condenar aquilo que fizera ou aquilo que no tinha feito, ou seja,
condenando-o como abusivo (de autoridade) ou prevaricador, conforme aludiu George L. Kirkham, professor de Criminologia da Universidade da Flrida, Estados
Unidos da Amrica do Norte l2
Isso tudo, em verdade, sensibilizou o Constituinte de 1988 e as prprias assessorias paramentares das Polcias Militares e dos Corpos de Bombeiros Militares
presentes nos trabalhos da Assemblia Nacional Constituinte que no tiveram fora
e argumentos suficientes para contrapor-se ao antigo anseio das suas praas.
Foi assim que surgiu e foi promulgada a norma constitucional do artigo 125,
4 11, estendendo s praas a mesma prerrogativa da vitaliciedade dos Oficiais,
anteriormente j reconhecida pela jurisprudncia.
4. A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal e do Superior Tribunal de
Justica. A posio da doutrina a respeito do tema
O texto do artigo 125, 411, da Constituio da Repblica tem ensejado muitas
crticas, em especial por aqueles que, preconceituosamente ou no, entendem que a
prerrogativa da vitaliciedade no pode ser reconhecida a um modesto soldado de
polcia militar, embora possam acolh-la a um bombeiro militar, sempre enaltecido
pela sua bravura.
A mais sria crtica que o ato demissrio de praa ato administrativo punitivo
da estrita competncia da autoridade administrativa policial militar, rgo do Poder

12 KIRKHAM, George L. De Professor a Policial, "Selees do Reader's Digest", maro de 1975,


Brasil, p. 84.

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Executivo, no podendo, bem por isso, ser praticado por tribunal competente do
Poder Judicirio, dada a independncia e harmonia dos Poderes (artigo 211 da Constituio da Repblica). Sustentam que a interveno do rgo judicial competente
s ter efeito nos crimes militares.
a mais sria, porque, tem sido difcil fazer tais crticos compreenderem o
instituto da vitaliciedade, diverso do da estabilidade. Como examinamos, a estabilidade a regra geral, e a exceo a vitaliciedade, que s a Constituio da Repblica
pode deferir a ocupantes de determinados cargos pblicos, o que, na hiptese, ocorreu
na previso do artigo 125, 4 11, da Constituio da Repblica ao exigir deciso do
tribunal competente para a perda do posto e patente dos oficiais e da graduao das
praas.
Sentimos, na verdade, um contra-senso nessa posio crtica, porque, no a
admitindo para as praas, admitem os que a sustentam a s vitaliciedade dos Oficiais
para que possam perder o posto e a patente unicamente por deciso do tribunal
competente do Poder Judicirio.
Esquecem-se os que assim argumentam que a revogada Constituio de 1946,
ao cuidar dos funcionrios pblicos, no artigo 187, previu que "So vitalcios
somente os magistrados, os ministros do Tribunal de Contas, os titulares de ofcio
de justia e os professores catedrticos" , que perderiam o cargo" somente em virtude
de sentena judiciria" (artigo 189, inciso I, da referida Constituio).
Dessa previso constitucional s os magistrados integravam o Poder Judicirio,
os demais integravam outros poderes e, mesmo assim, exigia-se" sentena judiciria" , como focalizado.
Na Constituio vigente, a de 1988, so vitalcios dentre os agentes pblicos
civis os cargos da magistratura (artigo 95, inciso I), os do Tribunal de Contas (artigo
73, 311) e do Ministrio Pblico (artigo 128, 511, letra" a"). A perda da vitaliciedade
em todos esses casos depende de deciso judicial, como focalizado anteriormente,
embora o Tribunal de Contas seja rgo que no integra o Poder Judicirio, estando
previsto como rgo que auxilia o Poder Legislativo (artigo 71 da Constituio da
Repblica), enquanto que o Ministrio Pblico tambm no integra o Poder Judicirio, s sendo considerado como essencial funo jurisdicional do Estado (artigo
127 da Constituio da Repblica).
Quanto ao Ministrio Pblico, Hugo Nigro Mazzilli 13 lembra que" A legislao
anterior Constituio de 1988 dispunha que, para a apurao das faltas punveis
com as penas de suspenso e demisso, praticados por membro do Ministrio Pblico,
seria instaurado processo administrativo. vista de garantias asseguradas na Constituio vigente, a pena de demisso s se pode aplicar se no adquirida a vitaliciedade; caso contrrio, a perda do cargo supe sentena judicial transitada em julgado."
A Lei Orgnica Nacional do Ministrio Pblico (Lei n. 8.625, de 12 de fevereiro
de 1993), com efeito, no seu artigo 38, prev ao civil prpria para obteno da
sentena judicial de perda da vitaliciedade do membro do Ministrio Pblico, o

13 MAZZILLI, Hugo Nigro. Regime Jurdico do Ministrio Pblico, 2i ed., 1995, Editora Saraiva, So
Paulo, p. 348.

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mesmo ocorrendo com a Lei Complementar n. 75, de 20 de maio de 1993, que dispe
sobre a organizao, as atribuies e o estatuto do Ministrio Pblico da Unio, no
seu artigo 208.
Ningum duvida que ao Ministrio Pblico assegurada autonomia funcional,
administrativa e financeira, cabendo-lhe praticar atos e decidir sobre situao funcionai e administrativa do seu pessoal, organizados em quadros prprios (artigo 127
da Constituio da Repblica e artigo 311 da Lei Orgnica Nacional do Ministrio
Pblico). Mesmo assim os seus rgos dirigentes no tm competncia para decidir
pela perda da vitaliciedade de seus membros, sempre dependente de deciso judicial
transitada em julgado como examinado.
Da por que no se pode compreender a assertiva de que o Poder Judicirio no
competente para decidir quanto perda do posto e patente dos Oficiais e da
graduao das praas por ser matria administrativa afeita aos Comandantes Gerais
das Polcias Militares e Corpos de Bombeiros Militares.
Necessrio que entendam, como ocorreu com o Ministrio Pblico e atestado
por Hugo Nigro Mazzilli na passagem transcrita de sua obra, que estamos sob uma
nova ordem constitucional, aceitemos ou no a vitaliciedade das praas, uma vez
que a dos oficiais sempre foi aceita, seja ou no conveniente para a disciplina o que
o Constituinte de 1988 nonnatizou em tennos constitucionais.
Lembremos a sempre presente lio de Caio Tcito l4 no sentido de que "A
legalidade a observncia da lei, que vincula a manifestao de vontade do administrador, estabelecendo um nexo de causalidade entre o resultado do ato e a nonna
de direito. A primeira condio de legalidade a competncia do agente. No h,
em direito administrativo, competncia geral ou universal: a lei preceitua, em relao
a cada funo pblica, a fonna e o momento do exerccio das atribuies do cargo.
No competente quem quer, mas quem pode, segundo a nonna de direito. A
competncia , sempre, um elemento vinculado, objetivamente fixado pelo legislador" .
No foi por outro motivo que, interpretando o artigo 125, 411, da Constituio
da Repblica, o Supremo Tribunal Federal ls , pelo seu Pleno, no Recurso Extraordinrio n. 121.533-0, de Minas Gerais, em 26 de abril de 1990, teve oportunidade de
afinnar que "A nova garantia constitucional dos graduados das polcias militares
de eficcia plena e imediata, aplicando-se, no que couber, a disciplina legal vigente
sobre a perda de patente dos oficiais e o respectivo processo" .
No acrdo, lemos a crtica sutil do Ministro Paulo Brossard, no seu voto
vencedor, quando afinna que "faz algum tempo de Norte a Sul assoalhava-se a
necessidade de suprimir a vitaliciedade de ctedra, que, parece, era fonte de malefcios irreparveis para a Nao" , acrescentando, ao depois, que" abolida a vitali14 TCITO, Caio. o Abuso de Poder Administrativo no Brasil (Conceito e Remdios), 1959, Edio do
Departamento Administrativo do Servio Pblico e Instituto Brasileiro de Cincias Administrativas, p.
27.
IS Acrdo unnime em Sesso Plenria do Supremo Tribunal Federal, em 26 de abril de 1990, no
recurso extraordinrio n. 121.533, de Minas Gerais, relator Ministro Seplveda Penence, Revista Trimestral de Jurisprudncia, v. 133, p. 1.342-1.347.

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ciedade de ctedra foram criadas outras vitaliciedades, talvez mais conspcuas e


necessrias" , numa clara aluso s das praas, no caso um graduado como sargento
que era o autor da ao de anulao do ato demissrio de responsabilidade do
Comandante Geral da Polcia Militar do Estado de Minas Gerais.
Da o Ministro Moreira Alves, tambm em voto vencedor, ter afirmado que
"embora o texto constitucional seja de difcil explicao como decorre da observao
feita pelo eminente Ministro Paulo Brossard, temos de aplicar o princpio da vitaliciedade e considerar que o texto constitucional federal de aplicao imediata" .
A Segunda Turma do Supremo Tribunal FederaJl6, tambm, unanimidade, em
24 de outubro de 1995, no julgamento do "Habeas Corpus" n. 72.785-9, da Paraba,
reiterou esse entendimento, considerando que o artigo 125, 42 , da Constituio da
Repblica obriga que a "Perda de graduao das praas: subordina-se deciso do
tribunal competente, mediante procedimento especfico, no subsistindo, em conseqncia, em relao aos graduados, o art. 102 do CPM, que a impunha como pena
acessria da condenao criminal a priso superior a dois anos. Trata-se de garantia
constitucional. Em conseqncia disso, enquanto no excludo da Fora Pblica, no
pode o graduado, embora a condenao, ser recolhido a presdio civil para cumprimento da pena" .
De ressaltar que, pela certido fornecida pelo Supremo Tribunal Federal (o
inteiro teor do acrdo ainda no foi publicado em repertrio de jurisprudncia),
cuidou-se de "habeas corpus" em que o paciente soldado da Polcia Militar do
Estado da Paraba, absolvido pela Auditoria da Justia Militar Estadual e condenado
em grau de recurso pelo Tribunal de Justia do Estado da Paraba pena de 12 anos
de recluso em regime fechado. Consta do acrdo fundamentao calcada em
jurisprudncia que transcreve com expressa meno quele outro acrdo do Recurso
Extraordinrio n. l21.533-MG, de 26 de abril de 1990, que considerou vitalcias as
praas das Polcias Militares, como infratranscrito. Da ter afirmado, ainda na fundamentao, que "Realmente, segundo j decidiu o Supremo Tribunal Federal, a
perda do posto e da patente dos oficiais e da graduao das praas no mais
automtica, dependendo de procedimento especfico, de natureza administrativa,
instaurado perante o Tribunal competente na forma do art. 125, 4, da Carta Magna
(RE 104.387/RS, DJU 09/09/88, P. 22.542, RE 121.533.0IMG)."
A perda da graduao das praas, portanto, no pode ser decretada por juiz de
primeiro grau de jurisdio e nem conseqncia de pena criminal, mesmo que
aplicada por Tribunal competente para aplic-la administrativamente. A aplicao
administrativa de tal pena demissria depende de especfico procedimento administrativo, instaurado perante o Tribunal competente na forma do artigo 125, 42 , da
Constituio da Repblica.
Por Tribunal competente devemos entender os Tribunais de Justia Militar das
unidades federadas que os tm, ou seja, as dos Estados de Minas Gerais, Rio Grande

16 Acrdo unnime da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, em 24 de outubro de 1995, no


Habeas Corpus n. 72.785-9, da Paraba, relator Ministro Nri da Silveira, Dirio da Justia da Unio,
Seo I, de 8 de maro de 1996, p. 6.240.

\02

do Sul e So Paulo, ou os Tribunais de Justia das demais unidades federadas que


no tm Tribunal de Justia Militar.
A vitaliciedade, assim, est confirmada pelo Supremo Tribunal Federal, pelo
seu Pleno, que o rgo competente para o julgamento de causas que envolvem
matria constitucional, pois, compete-lhe, "precipuamente, a guarda da Constituio" (artigo 102 da Constituio da Repblica).
Bem por isso no pode a Administrao Militar Estadual - Policial Militar ou
de Bombeiros Militares - aplicar pena expulsiva s suas praas, tenha o nome que
for (expulso, demisso etc.), devendo pautar a sua eventual autonomia administrativa em relao s praas, como o faz em relao aos seus oficiais.
Deve conscientizar-se que, a partir da promulgao da Constituio da Repblica em 5 de outubro de 1988, o Brasil passou a contar com novo ordenamento
jurdico constitucional e a perda da graduao das praas, a exemplo da perda do
posto e patente dos Oficiais que aceita, no mais da competncia de autoridade
administrativa, militar ou civil, e sim do Tribunal competente, por fora do artigo
125, 42 , da Constituio da Repblica.
certo que, a favor da tese que a norma constitucional no de vitaliciedade
e sim de estabilidade a viabilizar ato demissrio praticado por autoridade administrativa, existe julgado do Superior Tribunal de Justia, pela sua Segunda Turma l7 ,
ou seja, "Apenas nos crimes militares (e no nos casos de infraes disciplinares)
compete ao Tribunal de Justia, na hiptese, decidir sobre a perda do posto e da
patente dos oficiais e da graduao das praas" , porque, "A competncia da Justia
Militar Estadual no se confunde com a competncia disciplinar da Administrao.
Cuida a Justia Militar da represso aos crimes militares definidos na legislao
penal militar aplicando punio criminal, com finalidade nitidamente social. Inconfundvel, portanto, com o poder disciplinar da Administrao, exercido como faculdade punitiva interna, abrangendo, por isso mesmo, apenas as infraes relacionadas
com o servio" .
No desconhecemos a autonomia da instncia administrativa em relao
instancia criminal e sobre ela examinamos em estudo especfico sobre o Poder
Disciplinar em nossos Estudos de Direito Administrativo. 18
Com a vnia dos que assim entendem, ousamos divergir, por primeiro, porque,
a previso constitucional, em absoluto, no se refere somente competncia de
Tribunal de Justia Militar dos trs Estados que o tm e sim a Tribunal competente,
que, como focalizamos, em todas as demais unidades federadas do respectivo
Tribunal de Justia, ou seja, aquele competente para julgar a perda da vitaliciedade
dos membros vitalcios da Magistratura, do Ministrio Pblico e dos Tribunais de
Contas.
Em segundo, a divergncia respeitosa tambm est assentada na situao de que
se o juiz ou o tribunal competente, comum ou militar, na instncia criminal, podendo

17 Acrdo unnime da Segunda Turma do Superior Tribunal de Justia, em 26 de maio de 1993, no


recurso em mandado de segurana n. 1.605-5, do Rio de Janeiro, relator Ministro Hlio Mosimann, Revista
do Superior Tribunal de Justia, a. 5, novembro de 1993, v. 51, p. 471-474.
18 LAZZARlNI, lvaro. Obra e ed. cits., p. 399.

103

o mais, no pode o menos, isto , decretar a pena demissria de perda da graduao


das praas em sentena penal condenatria, muito menos o poder a autoridade
administrativa detentora do Poder Disciplinar aplicar a sano administrativa demissria do cargo.
Lembremos que, "em face da autonomia jurdica do ilcito disciplinar, nem
sempre deste decorre ilcito civil ou criminal. Mas, sempre que o servidor pblico,
nessa qualidade, pratique ilcito civil ou criminal, estar forosamente praticando
o correspondente ilcito disciplinar, ensejador de uma punio disciplinar" .19
O Constituinte de 1988, insistamos, no distinguiu entre perda da graduao
decorrente de simples violao de dever funcional das praas, daquelas outras violaes de dever funcional qualificadas tambm de criminal.
E onde o legislador no distingue, no lcito ao intrprete distinguir, vale dizer,
tanto em uma como em outra hiptese a competncia para decretar a perda da
graduao das praas deixou de ser da autoridade militar estadual, sendo sim e
atualmente do tribunal competente, comum ou militar, alis, conforme tivemos
oportunidade de decidir, em Primeira Cmara Civil do Tribunal de Justia do Estado
de So Paul0 20 , firmando jurisprudncia a respeit0 21
Jos Alberto Romeir0 22 , em exame crtico doutrinrio, aps examinar a jurisprudncia firmada no Supremo Tribunal Federal e no Superior Tribunal de Justia,
enftico em afirmar que" A Constituio confere, com exclusividade, a um Tribunal do Poder Judicirio a competncia para decidir sobre todas as perdas do posto
e da patente dos oficiais e da graduao das praas, a fim de impedir que perdas to
relevantes para os militares ficassem sujeitas ao arbtrio a que o ato administrativo
d margem, entregues poltica da caserna. Quando o acrdo do qual divergimos
- refere-se ao do Superior Tribunal de Justia - no houvesse decidido contrariamente ao determinado pela Constituio, seria, ainda, de ser rejeitado por sua
evidente incongruncia. Segundo o decidido por ele, para a perda, pura e simples,
do posto e da patente dos oficiais e da graduao das praas nada mais bastaria que
um nico ato de punio administrativa por falta disciplinar, mas nunca, jamais, uma
sentena condenatria, transitada em julgado, por crime militar definido em lei,

LAZZARINI, lvaro. Obra e ed. cits., p. 402.


Acrdo unnime da Primeira Cmara Civil do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, em 22
de maro de 1994, na apelao cvel n. 202.087-1, de So Paulo, relator Desembargador lvaro Lazzarini,
Jurisprudncia do Tribunal de Justia, v. 154, p. 142-145; acrdo unnime da Primeira Cmara Civil
do Tribunal de Justia do Estado So Paulo, em embargos de declarao n. 206.785-1, de So Paulo, em
16 de agosto de 1994, relator Desembargador Alvaro Lazzarini, Jurisprudncia do Tribunal de Justia, v.
164, p. 255-259.
21 Acrdo unnime da Primeira Cmara Civil do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. na apelao
cvel n. 221.929.1 5, de So Paulo, relator Desembargador Alexande Germano, e acrdo unnime na
apelao cvel n. 226.784-1, de So Paulo, relator Desembargador Ricardo Feitosa - acrdos ainda no
publicados em repertrios.
22 ROMEIRO, Jos Alberto. Curso de Direito Penal Militar (Parte Geral), Iled., 1994, Editora Saraiva,
So Paulo. p. 224-226.
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104

apesar de sempre mais grave que a falta disciplinar. Outra deciso judicial seria
exigida para o cabimento ou no das perdas cogitadas pelo acrdo" .
Na mais completa monografia sobre Das Penas Demissrias23, elaborada para
obter aprovao no Curso de Aperfeioamento de Oficiais da Polcia Militar do
Estado de So Paulo, destinado a Oficiais no posto e patente de Capito, Joo
Francisco Antunes enfrentou, com coragem, a temtica e, aps concluir que a norma
do artigo 125, 42 , da Constituio da Repblica reconheceu a prerrogativa da
vitaliciedade dos Oficiais e praas das Polcias Militares e Corpos de Bombeiros
Militares, reafirmou que, "Ainda assim, as organizaes militares estaduais, via de
regra, deixam de cumprir a Lei Maior, demitindo suas praas por ato dos Comandantes-Gerais, fato que fatalmente ensejar a reintegrao das mesmas, inclusive
daquelas realmente indignas de pertencer s fileiras das corporaes, principalmente
com a prescrio do direito de punir. Aliado a essa questo, indubitvel o prejuzo
que ser causado ao errio pblico com a obrigao do Estado no ressarcimento dos
vencimentos que as praas deixaram de auferir, enquanto afastadas do servio ativo,
de forma ilegal" .
Joo Francisco Antunes 24 atestou, ainda, que "O Tribunal de Justia de So
Paulo, a exemplo do Supremo Tribunal Federal, vem decidindo pela reintegrao de
praas demitidas por ato do Comandante-Geral, em face da vitaliciedade adquirida
com o art. 125, 42 , da Lei Maior. O Tribunal de Justia Militar do Estado de So
Paulo, obedecendo o diploma constitucional da Unio, tem determinado a imediata
reintegrao da praa demitida por ato do Comandante-Geral, quando impetrado
mandado de segurana, assim como estabeleceu normas procedimentais para os
processos referentes demisso de praas" .
Insistir em contrrio, j o declaramos em acrdo da Primeira Cmara Civil do
Tribunal de Justia do Estado de So Paul02s , " prejudicar a sociedade que, no fim
das contas, ter de suportar o gravame de pagar os atrasados, com juros e correo
monetria, da praa demitida com violao da norma do artigo 125, 42 , da Constituio de 1988 e que ser reintegrado aps alguns anos sem exercer a atividade
policial militar, certo que regra de experincia est no sentido de que, reintegrado,
embolsar o dinheiro e, em seguida, pedir baixa da Corporao, isto , pedir a sua
exonerao. Pelo bvio, isto no interessa sociedade e, ao certo, desacredita os
atos punitivos e a prpria disciplina militar, pois, praticado o ato ilegitimamente
certa a volta, dado o controle judicial de todo ato administrativo decorrente da norma
do artigo 52, inciso XXXV, da Constituio de 1988, ou seja, a lei no excluiria da
apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direitos. No a pretexto de punir
'com agilidade e eficincia seus comandados' - continuamos no acrdo - , que
Comandante-Geral da Polcia Militar do Estado de So Paulo deve violar direito

ANTUNES, Joo Francisco. Das PeTUlS Demissrias, 166 p., novembro de 1994, edio do autor, So
Paulo, p. 158.
24 ANTUNES, Joo Francisco. Obra e ed. cits., p. 159.
2S Acrdo unnime da Primeira Cmara Cvil do Tribunal de Justia, do Estado de So Paulo, em 16
de agosto de 1994, nos embargos de declarao n. 206.785-1, de So Paulo, relator Desembargador lvaro
Lazzarini, Julgados do Tribunal de Justia, v. 164, p. 255-259.
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pblico subjetivo do comandado em s ser demitido, perdendo a sua graduao, por


ato do Tribunal competente, isto , do Egrgio Tribunal de Justia Militar do Estado
de So Paulo, pois a jurisdicionalizao do Poder Disciplinar isto exige" .
A reintegrao da praa em tal situao pode tambm ensejar a obteno de
deciso judicial que, alm de fazer computar o tempo, sempre longo, em que no
trabalhou dado o ato abusivo de sua demisso, determine promoes, pelo menos
por antigidade, independentemente de cursos que no pode realizar para habilitar-se
s novas graduaes dado o seu afastamento ilegal: A hiptese, alis, foi examinada
em ao de anulao de ato demissrio de soldado da Polcia Militar do Estado de
So Paulo, com a sua reintegrao nas fileiras da corporao com se o afastamento
no tivesse ocorrido, inclusive promoes. A ao foi julgada procedente por motivo
de cerceamento de defesa, diverso do examinado neste estudo, mas que com ele
guarda similitude porque anulado o ato de perda da graduao. Como a administrao
policial militar no procedeu a promoo do soldado s graduaes subseqentes,
ele pediu o cumprimento do decidido transitado em julgado, o que negado pelo juiz
do feito, foi objeto de recurso, ao qual foi negado proviment026 , tendo o policial
militar porm obtido voto dissidente favorvel, reconhecendo o seu direito s promoes, porque" As promoes por antigidade ho que ser computadas. O impedimento de freqncia a cursos etc. se deu por parte da Administrao, que no pode
se enriquecer ilicitamente. Os requisitos internos dependem da oferta da condio
para obt-los. O impedimento ilegal no pode resultar em dano ao autor" , concluiu
o voto vencido.

5. Proposta de aperfeioamento do texto do artigo 125, 411., da Constituio da .


Repblica
No iremos propor alterao do texto constitucional em matna criminal militar,
assunto que refoge a este estudo que examina a perda do posto e patente de oficiais
e da graduao das praas, isto , da vitaliciedade dos servidores militares estaduais.
Porm, como dissertamos na monografia Justia Militar: Por Que Sim e Por
Que No? Competncia 27 , temos as nossas crticas tambm ao aludido texto, porque,
"na redao atual basta assentar praa para que o servidor pblico militar estadual,
isto , o policial e o bombeiro militar (art. 42 da Constituio de 1988), tenha o que
conceitualmente se denomina vitaliciedade, pois s perder a graduao a praa se
assim o decidir o tribunal competente, como exposto no infra n. 528 "

26 Acrdo por maioria de votos da Primeira Cmara Civil do Tribunal de Justia do Estado de So
Paulo, em 25 de maio de 1995, no agravo de instrumento n. 256.058-110, de So Paulo, relator designado
Desembargador Alvaro Lazzarini, sendo voto vencedor o Desembargador Luis de Macedo, e voto vencido
o Desembargador Renan Lotufo.
27 LAZZARlNI, Alvaro. Justia Militar: Por Que Sim e Por Que No? Competncia, "Revista de
Informao Legislativa", Senado Federal, Secretaria de Documentao e Informao, Subsecretaria de
Edies Tcnicas, Braslia-DF, julho/setembro 1995, ano 32, n. 127, p. 17-27.
28 No referido infra n. 5 da aludida monografia, que cuida da "Competncia disciplinar militar estadual".

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Da, aps mostrar a evoluo que tivemos sobre o tema, sugerimos que seja
acrescentado ao final do 412 do artigo 125 da Constituio da Repblica a locuo
com mais de dez anos de servio, com o que a redao da parte que interessa a este
estudo ficar tecnicamente adequada ao princpio da vitaliciedade e assim redigida:
"Art. 125 - .................................................."...................................................... .
412 - , cabendo ao tribunal competente decidir sobre a perda do posto e da
patente dos oficiais e da graduao das praas com mais de dez anos de servio."
O princpio da vitaliciedade, como examinamos, foi deferido constitucionalmente a agentes polticos que, por dois anos, exeram os cargos de Magistrado, de
membro do Ministrio Pblico e de Ministro ou Conselheiro de Tribunal de Contas.
Causa, bem por isso, a estranheza de que tratamos a praa, desde o seu ingresso nas
corporaes militares estaduais, ter vitaliciedade, s perdendo a graduao respectiva
por deciso do Tribunal competente.
Evidenciemos, na oportunidade, que no se pode tirar por completo a prerrogativa das praas de Polcia Militar e Corpo de Bombeiros Militar, at mesmo pela
gravidade das funes pblicas que sempre exerceram e devero continuar a exercer
na preservao da ordem pblica, como tambm na preveno e extino de incndios, busca e salvamento e, ainda, nas atividades de defesa civil que todos eles
exercem.
Reconheamos, porm, que se deve fixar parmetros para tal vitaliciedade, de
modo a coritemplar, tambm, o interesse pblico referente hierarquia e disciplina.
O perodo de amadurecimento e demonstrao das qualidades de uma praa de
polcia ou de bombeiro tem sido considerado, em grande parte das unidades federadas, como de dez anos, perodo esse que aceito, por corresponder a outro perodo,
ou seja, o indicado no artigo 14, 812, da Constituio da Repblica que prev para
o militar alistvel - toda praa de polcia militar e de bombeiro militar , desde a
vigente Constituio, alistvel - a sua elegibilidade, observadas as condies de
que se contar menos de dez anos de servio, dever afastar-se da atividade, e se
contar mais de dez anos de servio, ser agregado pela autoridade superior e, se
eleito, passar automaticamente, no ato da diplomao, para a inatividade.

6. Concluso
Do exposto, em apertada sntese, cabe-nos concluir que a atividade policial
militar e de bombeiro militar deve ser cercada de uma real proteo jurdica queles
que a exercem em benefcio da comunidade, quase sempre com poder de decises

dissemos: "Poucos foram os que se aperceberam que a Constituio de 1988, no seu artigo 125, pargrafo
42, inovou, e muito, a respeito da perda da graduao das praas das Polcias Militares e Corpos de
Bombeiros Militares o que s pode ocorrer, atualmente, por deciso transitada em julgado do Tribunal
competente, ou seja, Tribunal de Justia Militar ou Tribunal de Justia nos Estados e Distrito Federal que
no os tenha. As autoridades policiais militares competentes, de regra o respectivo Comandante Geral,
no tem mais poder sancionador do Poder Disciplinar para aplicar pena (xpulsria ou o rtulo que se d
para a perda da graduao da praa de polcia militar ou de bombeiro m;Jitar" .

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graves que contrariam interesses alheios e, muitas vezes, impe restries a direitos
das pessoas, que avanam sobre direitos de outras pessoas.
No passado e no presente, em especial o policial militar, nas suas misses de
preservao da ordem pblica, alvo fcil daqueles que tiveram seus interesses
contrariados.
Bem por isso o Constituinte de 1988, no artigo 125, 42 , passou a prever que
depende de deciso de Tribunal competente do Poder Judicirio a perda do posto e
da patente dos oficiais e da graduao das praas das Polcias Militares e dos Corpos
de Bombeiros Militares.
Cuidou, assim, de outorgar a prerrogativa da vitaliciedade a esses servidores
militares estaduais, retirando tais praas da regra geral da estabilidade, igualando-as
aos Oficiais das Polcias Militares e Corpos de Bombeiros Militares, que contam
tambm com a prerrogativa da vitaliciedade.
No h, portanto, como insistir-se na tese de que autoridades estaduais, militares
ou civis podero demitir servidores militares estaduais, fazendo-os perder o posto e
patente, se Oficial, ou a graduao, se praa.
Vitalcios que so, tendo em conta a conduta apontada como violadora do dever
funcional do servidor militar estadual acusado, tenha ela conotao criminal ou seja
mera falta disciplinar, s o Tribunal competente do Poder Judicirio da unidade
federada que o tenha como servidor militar, em regular procedimento de natureza
administrativa, poder decidir sobre essas graves perdas do cargo, ou seja, do posto
e patente dos Oficiais e da graduao das praas.

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