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ABUSO SEXUAL CONTRA EL NIO Y EL ADOLESCENTE
EN EL DERECHO PENAL SUSTANTIVO VENEZOLANO.
Resumen
El abuso sexual contra el nio y el adolescente, en el caso venezolano ha tenido dos grandes corrientes de regulacin jurdico
penal. La primera, se corresponde con la tradicin propiamente
penal y por ende enmarca la cuestin del abuso sexual en el
campo de los delitos contra los bienes costumbres y el buen
orden de la familia, tipificndose los delitos en funcin de la proteccin de las buenas costumbres y el orden familiar positivo
como bienes jurdicos autnomos en los que el nio y el adolescente son vistos como sujetos pasivos con menor capacidad de
defensa frente a los agresores sexuales. La segunda corriente de
pensamiento jurdico se corresponde con el desarrollo del paradigma de la proteccin integral del nio y el adolescente,
criminalizando los comportamientos de abuso sexual a partir del
principio rector del comportamiento abusivo que arremete y vulnera tanto la inexperiencia del nio y el adolescente con su libertad sexual.
Palabras claves: Nios y adolescentes, abuso sexual, buenas
costumbres y buen orden de la familia, proteccin integral del
nio y el adolescente.
INTRODUCCIN.
Israel Drapkin
agresividad de los agentes del delito puede revestirse de diversas formas, incluyendo las no violentas pero s violatorias de
valores fundamentales como la libertad sexual de la vctima, su
calidad de vida fsica, sexual y psicolgica, su pudor y la
incolumidad de su persona, como sujeto de derechos y dignidad
humana.
Particularmente se tratar la cuestin del abuso sexual en los
nios y los adolescentes; refiriendo el anlisis a la normativa
penal sustantiva venezolana, con el propsito de explicar su sentido jurdico-penal, la comprensin criminolgica del tema y la
falta de tratamiento tcnico-penal que le ha dado la Ley Orgnica
para la Proteccin del Nio y el Adolescente en esta materia
La cuestin de los delitos sexuales contra los nios y los adolescentes requiere, como se demostrar, de una poltica criminal
eficiente para que el sistema positivo de proteccin integral del
nio y del adolescente no se convierta en una solucin jurdica
simblica, en una parodia del mencionado sistema en el que la
legalidad no tenga ningn respeto ni eficiencia real.
El aumento en Venezuela del abuso sexual contra nios y adolescente, es un signo de los tiempos, que convoca luchar por la
salvaguarda de las generaciones futuras.
1. La Criminalidad Sexual. Conceptualizacin General y
Vctimas.
La criminalidad sexual, en el mbito jurdico-penal-criminolgico
venezolano, est vinculada por efectos de la estructuracin legal
europolatina, a los valores tico-religiosos judeocristianos, lo
cual ha determinado que la construccin de la criminalidad sexual
se aprecie desde la perspectiva de Las Buenas Costumbres.
En este sentido, la capacidad de control social punitivo que ejercan los Cnones Religiosos determin que la Ley Penal, con el
advenimiento del Estado Moderno, asumiera como delictivos a
determinados comportamientos en los que la motivacin sexual
es la base determinante de la incriminacin punitiva. Por esta
razn, la nocin de Buenas Costumbres adquiri la condicin de
bien jurdicopenal merecedor de proteccin por la va de la intimidacin punible, condicin esta que se mantiene a pesar de los
cambios sociales y culturales que permanentemente se suceden
en el mundo occidental, al cual pertenece Venezuela.
280
tica viciosa (mala costumbre, desvergenza, etc.), es decir, hechos que no guardan semejanza con los postulados tico-jurdicos que conforman la vida social.
Las afirmaciones de los autores anteriormente citados, permiten
conceptuar a la criminalidad sexual como la actividad criminal,
delictiva, sancionada penalmente, por agredir los postulados tico-jurdicos que definen las relaciones carnales admitidas por la
sociedad, legitimadas por las costumbres y reconocidas por la
vida social como favorables para el desarrollo de una mejor existencia humana armoniosa.
Tales postulados tico-jurdicos deben comprenderse, por una
parte, como referidos a la honestidad y la libertad sexual, entendida esta ltima como el derecho de toda persona capaz ...de
decidir la participacin en los actos de carcter carnal. (Orgeira.
1971:20) y por otra parte, como postulados referidos a las denominadas por la Criminologa como conductas desviadas que requieren del proceso de control penal en aquellos casos de actos
sexuales incompatibles con las normas culturales y sociales de
un determinado cuerpo social. (Sabat. 1976:4-6).
Entendida de esta manera la criminalidad sexual, se requiere
hacer referencia a las vctimas de los delitos sexuales, toda vez
que los mismos, para ser posibles, deben tener como referente
pasivo a una o varias personas que hayan soportado el comportamiento criminoso del sujeto activo del delito sexual, segn sea
el caso.
Las vctimas de los delitos sexuales son los sujetos que reciben
de manera directa la accin del delincuente son, en consecuencia, los receptores humanos del delito, los agredidos en sus
vidas por el comportamiento criminoso. Rodrguez Manzanera,
al estudiarlas considera que las vctimas de las conductas
antisociales, entre ellas las de los crmenes sexuales, han sido
las grandes olvidadas de la Criminologa, puesto que los grandes criminales han pasado a la historia (1986:507).
En materia de delitos sexuales, las vctimas pueden ser de cualquier sexo o condicin, toda vez que la criminalidad sexual ataca
bienes sustentados en postulados tico-jurdicos como la honestidad sexual, el pudor personal y social, y la libertad sexual de
las personas. Autores que estudian el comportamiento sexual
criminoso desde la perspectiva de las aberraciones del instinto
gensico, consideran que las vctimas de la criminalidad sexual
representan el objeto sexual que ejerce un efecto real de atraccin sobre el agente o sujeto activo del delito sexual; tales vcti282
3. Sistema Penal Sustantivo Venezolano de la delincuencia sexual.. Tipologa aplicable al nio y al adolescente.
El Derecho Penal Sustantivo contenido en el Cdigo Penal representa dentro del sistema jurdico venezolano, como en todo Estado de Derecho y de Justicia, al rea del quehacer jurdico creadora de las normas bsicas y de las normas tipificantes de los
delitos que conforman el sistema penal material o bsico. Es, al
decir de Luis Carlos Prez (1987:3)
la rama de las ciencias jurdicas que se ocupa de las conductas
punibles y de las medidas represivas para su autor. Delito y sancin constituyen, pues, su doble objeto El fin perseguido por
estatutos penales es la lucha contra la criminalidad.
Este Derecho que crea los delitos y las penas y que condiciona su
aplicacin al comprobado cumplimiento de sus principios rectores, es considerado como el rea sustantiva del sistema penal,
por ser la creadora de las normas materiales o de fondo, sin las
cuales el Derecho Penal no existira.
Pudiera decirse, en consecuencia, que estas normas representan
la parte sustancial del sistema penal. Para la aplicacin del Derecho Penal Sustantivo, el Estado de Derecho y de Justicia cuenta con otras normas, creadoras y reguladoras del comportamiento de los rganos que tienen el deber de aplicar las sanciones
penales a quienes hayan delinquido. Estas normas conforman
dentro del sistema jurdico el Derecho Penal Adjetivo o Procesal.
(Prez 1987:5)
Al referirse a la distincin entre el Derecho Penal Sustantivo y el
Adjetivo, seala Jimnez de Asenjo (Prez:1987:5), siguiendo a
Beling, que el fondo del precepto penal es si debe imponerse
una pena, cul ha de ser sta y sus requisitos. En cambio, el
procesal trata de ver si hay lugar a proceder, cmo debe ser el
proceso y cules sus requisitos.
Las leyes penales se estructuran, en su parte especial, de acuerdo con la identidad del bien jurdico que se proteja, conformando
series de normas o de tipos penales dirigidas a la salvaguarda de
bienes particulares, dentro de la diversidad de delitos que puedan agredir dichos bienes.
En el caso de los Delitos contra Las Buenas Costumbres y el Buen
Orden de las Familias se identifican delitos que protegen la sexualidad estimada desde la perspectiva de sus fundamentos ticojurdicos, ya comentados anteriormente, a partir de los criterios
formulados por Febres Cordero (1976:7/8).
Los tipos penales que protegen los valores y fundamentos relacionados con la sexualidad conforman la tipologa penal de la
288
ARTICULO C.P
375
375
VICTIMA
Cualquier
Cualquier
Persona
persona capaz
EDAD/VICTIMA
SEXO
Cualquier edad
Cualquier
sexo
Menores de
Cualquier
doce aos
persona capaz
Menores de
Violador con
Menores de
diecisis aos
parentesco
diecisis aos
consangu-
mayores de
neo, ascen-
doce aos
Privada de la
libertad
Menores de
doce aos
Cualquier
sexo
Cualquier
sexo
Sin capacidad
ridad por
Cualquier edad
anza y vigi-
gica fraudu-
lancia.
lenta o
DELITO
ARTCULO C.P.
farmacolgica
Violador con
VICTIMA
AGENTE
EDAD VICTIMA
sexo
Mayores de
Actos
377
Lascivos
Cualquier
SEXO
doce aos y
autoridad
menores de
custodiar.
diecisis aos
Corrupcin
379
de Menores
Cualquier edad
Cualquier
Cualquier
Mayores de
Cualquier
persona capaz
Cualquier
Cualquier
sexo
persona capaz
sexo
doce aos y
sexo
doce ao y
menores de
Cualquier
con Prome-
menores de
diecisis aos
sexo
sa Matri-
diecisis aos
Mayores de
Seduccin
379
monial
Hombre maProxenitismo
382
yor de edad
Reiterado o
menor de vein-
Lucrativo
tin aos
Rapto de
Menor
385
Cualquier
Cualquier
sexo
persona capaz
Cualquier edad
Femenino
Cualquier
sexo
290
388
Mujer
Proxentica
por Induc-
Minoridad de
Cualquier
sexo
edad
cin
Cualquier sexo
Agravacin de
Proxentica
Menores de
pena
por
doce aos
Parientes,
Corrupcin
389
tutor, personas
Facilitacin
o
Cualquier sexo
con ascenden-
Favorecimiento
Menores de
cia educativa,
doce aos
por guarda o
Por fraude o
vigilancia.
Minoridad de
edad
Cualquier
sexo
Menores de
doce aos
engao
Agravacin de
390
pena
Parientes,
tutor, personas
con ascendencia educativa,
Minoridad de
Cualquier
Proxentica
por guarda o
edad
sexo
por Violen-
vigilancia
Corrupcin
390
Cualquier sexo
cia
Cualquier sexo
Cualquier per-
Minoridad de
sona capaz
edad
Cualquier per-
Minoridad de
Cualquier
sona capaz
edad
sexo
Corrupcin
Proxentica
393
Cualquier sexo
por engao
o fraude
ARTICULO
Homicidio
393
VICTIMA
por Delitos
Cualquier
Cualquier per-
EDAD VCTI-
Cualquier
sona capaz
MA
sexo
AGENTE
Cualquier edad
SEXO
sexo
Sexuales
Cualquier sexo
DELITO
Lesiones
por Delitos
Sexuales
Cualquier
sexo
ARTICULO
NUMERAL
Alevosa
77
SEXO
Cualquier
EDAD
Cualquier edad
sexo
Mercenarismo
77
Cualquier
Cualquier edad
sexo
Premeditacin
77
Cualquier
Cualquier edad
sexo
Fraude
77
Cualquier
Cualquier edad
sexo
Debilitante de la Defensa
77
Cualquier
Cualquier edad
sexo
Abuso
78
Cualquier
Cualquier edad
sexo
Armas y Grupo Humano
77
11
Cualquier
Cualquier edad
sexo
Nocturnidad y Despoblado
77
12
Cualquier
Cualquier edad
sexo
Ofensividad
77
14
Cualquier
Cualquier edad
sexo
Escalamiento
77
15
Fractura
77
16
Cualquier
sexo
Cualquier
sexo
Cualquier edad
Cualquier edad
292
Parentesco
77
17
Cualquier
sexo
Cualquier
edad
Autoridad
77
17
Cualquier
sexo
Cualquier
edad
Ebriedad
77
18
Cualquier
sexo
Cualquier
edad
Vagancia
77
19
Cualquier
sexo
Cualquier
edad
Pendencieredad
77
20
Cualquier
sexo
Cualquier
edad
La tipologa penal sexual codificada es demostrativa de la existencia de un sistema de delitos que protege al nio y al adolescente de un modo amplio y general enmarcado dentro del Derecho Penal comn y no de un modo especfico ni adecuado a su
realidad, jurdica determinada por los principios de la proteccin
integral del nio y del adolescente.
Los delitos que conforman la proteccin penal asimilan al nio y
al adolescente al mbito del Derecho Penal comn, dejando abiertas las compuertas para que el abuso sexual encuentre espacios
no punibles, pues la dinmica social y el desarrollo del mercado
del sexo publicitario, a la par que el relajamiento de los postulados tico-jurdicos hacen que el modelo tipolgico del Derecho
Penal comn se haga obsoleto.
A lo anterior se suma que el sistema penal codificado es un sistema que opera por instancia de parte interesada, conforme lo establece en los artculos 380, 387 y 391 del Cdigo Penal, lo cual
crea graves dudas sobre la accin punitiva pblica en el Derecho
Penal Sexual generando como consecuencia que la tipologa de
los delitos sexuales orientada hacia la proteccin del nio y el
adolescente debe ser revisada para que de esta manera se honre
tanto a la Convencin sobre los Derechos del Nio de Naciones
Unidas, como a la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y del
Adolescente.
La Convencin sobre los Derechos del Nio que crea el principio
de reforma al establecer lo siguiente:
Los Estados Partes adoptarn todas las medidas legislativas,
administrativas, sociales y educativa, apropiadas para proteger
al nio contra toda forma de perjuicio o abuso fsico o mental,
descuido o trato negligente, malos tratos o explotacin, incluido
el abuso sexual, mientras que el nio se encuentra bajo custodia de sus padres, de un representante legal o de cualquier otra
persona que tenga a su cargo.
CONCLUSIN.
Como se ha demostrado, en Venezuela existe un sistema de control social punitivo del abuso sexual del nio y del adolescente.
Este sistema est enmarcado ms en la tradicin penal del siglo
diecinueve que en la normativa contempornea. Dicho sistema,
sin embargo, establece normas incriminadoras de carcter penal
para la criminalidad sexual.
Es limitado en el sentido de que dentro de la normativa tipificante
solo trata los delitos tradicionales que afectan el campo de las
Buenas Costumbres, que agreden los valores de la honestidad,
el pudor y la libertad sexual del adulto, refiriendo la imputacin
sobre los criminales sexuales que actan contra los nios y adolescentes hacia estas tradicionales frmulas delictivas, debido a
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