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CARREIRAS JURDICAS

Direito Tributrio
Renato de Pretto

SUBSTITUIO TRIBUTRIA PARA FRENTE/


PROGRESSIVA /SUBSEQUENTE
(iii) direito ao crdito na hiptese de o fato
gerador concreto realizar-se em valor inferior
ao presumido ADI 2675/PE e ADI 2777/SP
(5x5) aguardando julgamento do RE/593849;
(iv) Exceo ao contedo da ADI 1851:
restituio do ICMS pago a maior na hiptese
em que a base de clculo real seja inferior
presumida a Estados no signatrios do
Convnio Interestadual 13/1997 (*).
(v) ver art. 8, LC 87/96.
DIREITO TRIBUTRIO. RESTITUIO DO
ICMS PAGO A MAIOR NA HIPTESE EM
QUE A BASE DE CLCULO REAL SEJA
INFERIOR PRESUMIDA. Na hiptese em
que a base de clculo real do ICMS for inferior
presumida, possvel pedir a restituio da
diferena paga a maior a estados no
signatrios do Convnio Interestadual 13/1997.
De fato, o STF, no julgamento da ADI 1.851AL, j decidiu que, no regime de substituio
tributria, somente haver direito restituio
quando no ocorrer o fato gerador. Deve-se
ressaltar, todavia, que os efeitos dessa deciso
no alcanam todos os estados integrantes da
Federao, mas apenas aqueles que sejam
signatrios do referido convnio. STJ, AgRg no
REsp 1.371.922-SP, Rel. Min. Humberto
Martins, julgado em 6/8/2013.
SUBSTITUIO
RETENO

TRIBUTRIA

POR

- reteno das contribuies previdencirias na


cesso de mo-de-obra (art. 31 da Lei n
8.212/91):

Art. 31. A empresa contratante de servios


executados mediante cesso de mo de obra,
inclusive em regime de trabalho temporrio,
dever reter 11% (onze por cento) do valor
bruto da nota fiscal ou fatura de prestao de
servios e recolher, em nome da empresa
cedente da mo de obra, a importncia retida
at o dia 20 (vinte) do ms subsequente ao da
emisso da respectiva nota fiscal ou fatura, ou
at o dia til imediatamente anterior se no
houver expediente bancrio naquele dia,
observado o disposto no 5 do art. 33 desta
Lei.
S. 425, STJ: A reteno da contribuio para a
seguridade social pelo tomador do servio no
se aplica s empresas optantes pelo Simples.
- Legitimidade do substituto frente ao
substitudo S. 447, STJ:
Smula n 447, STJ: os Estados e o DF so
partes legtimas na ao de restituio de IR
retido na fonte proposta por seus servidores.

01. (DP-DF 2009) A Indstria Milho Bom S/A


adquiria milho de pequenos produtores
localizados no Distrito Federal (DF) e no
Entorno e, aps submet-lo a processo de
industrializao, enlatava e vendia para
distribuidores que os revendiam para
comercializao em supermercados e
quitandas da regio. O ICMS era recolhido
aos cofres do DF pela indstria, tanto o
incidente na aquisio quanto na alienao.
O primeiro era calculado e cobrado do
produtor pelo preo do milho adquirido e,
na sada da mercadoria industrializada, era
retido e calculado com base no preo que
se presumiu ser praticado na venda ao
consumidor final, passando a no incidir
nas operaes de circulao de mercadoria
subsequentes. Tudo isso era feito com base
em convnio celebrado entre os estados e o
Distrito Federal no CONFAZ. Face a essa
situao hipottica, assinale a alternativa
correta.
(A) O ICMS tributo no cumulativo e, por
isso, incidente em cada fase de circulao de
mercadoria, em razo do que a apurao no
pode ser realizada antes que tal ocorra.

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(B) A existncia do convnio estabelecendo tal


forma de apurao de tributo torna lcita a
apurao.
(C) O clculo do ICMS, quando da alienao,
foi efetivado com base no instituto do
diferimento, j que considerou todas as fases
de circulao da mercadoria.
(D) A apurao do ICMS tomou por base a
substituio tributria para trs e para frente.
(E) O ICMS no pode ser calculado e exigido
da indstria como foi feito, mxime porque no
se sabe se a circulao de mercadoria
ocorrer, face s perdas decorrentes de fatores
supervenientes, tais como vencimento do prazo
de validade do produto e avarias durante o
transporte.
CRDITO TRIBUTRIO arts. 139 e ss., CTN
LANAMENTO consideraes gerais:
(i) natureza jurdica mista;
(ii) relevncia para investigao penal por
sonegao (SV 24) (*);
Smula vinculante n 24:
No se tipifica crime material contra a ordem
tributria, previsto no art. 1, incisos I a IV, da
Lei n 8.137/90, antes do lanamento definitivo
do tributo.
(iii) ato/procedimento administrativo privativo e
vinculado da Fazenda (*CTN) (*STJ);
Art. 142, CTN. Compete privativamente
autoridade administrativa constituir o crdito
tributrio pelo lanamento, assim entendido o
procedimento administrativo tendente
a
verificar a ocorrncia do fato gerador da
obrigao correspondente, determinar a
matria tributvel, calcular o montante do
tributo devido, identificar o sujeito passivo e
sendo caso, propor a aplicao da penalidade
cabvel.
Pargrafo nico. A atividade administrativa de
lanamento vinculada e obrigatria, sob pena
de responsabilidade funcional.

ICMS

DECADENCIAL

PRAZO

LANAMENTO NO EFETUADO LIMINAR


CONCEDIDA. A Fazenda Pblica tem o prazo
decadencial de cinco anos para constituir o
crdito tributrio pelo lanamento, sem o qual
no h que se falar em suspenso ou
interrupo do prazo.
A medida liminar
concedida em mandado de segurana no tem
o condo de paralisar o lanamento, mas sim a
sua exigibilidade, ou seja, a sua cobrana. O
Judicirio pode anular o lanamento j
constitudo, mas no impedir a sua
constituio. (STJ 2 T., REsp no 157.908SP; Rel. Min. Castro Meira, j. 3/5/2005, v.u.).
(iv) consumao: auto de infrao/notificao
(arts. 9 e 23 do Decreto n 70.235/72 - Lei do
Processo Administrativo Fiscal) (S. 153, TFR
*);
- a notificao pessoal ou por via postal ou
eletrnica (STJ, REsp 380.368/RS), bastando o
recebimento no domiclio do contribuinte,
mesmo que o AR no esteja por este assinado;
- nulidade falta de prazo para defesa (*)
S. 153, TFR: Constitudo, no quinqunio,
atravs de auto de infrao ou notificao de
lanamento, o crdito tributrio, no h falar
em decadncia, fluindo, a partir da, em
princpio, o prazo prescricional, que, todavia,
fica em suspenso, at que sejam decididos os
recursos administrativos.
DIREITO TRIBUTRIO. IRREGULARIDADE
DE
NOTIFICAO
DE
LANAMENTO
REFERENTE TCFA DIANTE DA AUSNCIA
DE PRAZO PARA A APRESENTAO DE
DEFESA ADMINISTRATIVA.
irregular a notificao de lanamento que
vise constituir crdito tributrio referente taxa
de controle e fiscalizao ambiental TCFA na
hiptese em que no conste, na notificao,
prazo para a apresentao de defesa
administrativa. A cobrana de TCFA submetese ao procedimento administrativo fiscal, que
contempla
exigncias
prvias
para
a
constituio do crdito tributrio mediante
lanamento. Entre essas exigncias, encontrase, em considerao ao art. 11, II, do Dec. n.
70.235/1972, a obrigatoriedade de constncia,
na notificao de lanamento, de prazo para a
sua impugnao. STJ, AgRg no REsp
1.352.234-PR, Rel. Min. Humberto Martins,
julgado em 21/2/2013.
(v) Fato Gerador (existncia) x Lanamento
(exigibilidade) x CDA (exequibilidade).

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Ultratividade do lanamento:
Art. 144. O lanamento reporta-se data da
ocorrncia do fato gerador da obrigao e
rege-se pela lei ento vigente, ainda que
posteriormente modificada ou revogada.
Espcies/Modalidades de Lanamento:
(i) direto (de ofcio ou unilateral) art. 149,
CTN;
- S. 397, STJ: o contribuinte do IPTU
notificado do lanamento pelo envio do carn
ao seu endereo.
REPETITIVO.
TAXA.
LICENA.
FUNCIONAMENTO.
A Seo, ao julgar recurso repetitivo (art. 543-C
do CPC), reafirmou que o envio ao endereo
do contribuinte da guia de cobrana (carn) da
taxa de licena para funcionamento configura
notificao presumida do lanamento do
tributo, que pode ser ilidida pelo contribuinte, a
quem cabe a prova de que no recebeu a guia.
Aplica-se, por analogia, o entendimento da
Primeira Seo firmado em recurso repetitivo
referente ao nus da prova do recebimento do
carn de IPTU (Sm. n. 397-STJ). (STJ, REsp
1.114.780-SC, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em
12/5/2010).
- Erro de direito no autoriza o lanamento
de ofcio:
A mudana de critrio jurdico adotado pelo
fisco no autoriza a reviso do lanamento"
(Smula 227 do TFR);
Art. 146, CTN. A modificao introduzida, de
ofcio ou em consequncia de deciso
administrativa ou judicial, nos critrios jurdicos
adotados pela autoridade administrativa no
exerccio do lanamento somente pode ser
efetivada, em relao a um mesmo sujeito
passivo, quanto a fato gerador ocorrido
posteriormente sua introduo.

- Erro de direito no autoriza o lanamento de


ofcio (STJ)
DIREITO
TRIBUTRIO.
REVISO
DO
LANAMENTO. ERRO DE DIREITO. O
lanamento do tributo pelo Fisco com base em
legislao
revogada,
equivocadamente
indicada em declarao do contribuinte, no
pode ser posteriormente revisto. O erro de fato
aquele consubstanciado na inexatido de
dados fticos, atos ou negcios que do
origem obrigao tributria. Tal erro autoriza
a reviso do lanamento do tributo, de acordo
com o art. 149, VIII, do CTN. Por outro lado, o
erro de direito o equvoco na valorao
jurdica dos fatos, ou seja, desacerto sobre a
incidncia da norma situao concreta.
Nessa situao, o erro no ato administrativo de
lanamento do tributo imodificvel (erro de
direito), em respeito ao princpio da proteo
confiana, a teor do art. 146 do CTN. (STJ,
AgRg no Ag 1.422.444-AL, Rel. Min. Benedito
Gonalves, julgado em 4/10/2012).
Lanamento por arbitramento ou aferio
indireta (art. 148, CTN)
- base de clculo aferida por elementos
indicirios ou presunes legais;
- modo excepcional e subsidirio (pressupe a
inviabilidade de aferio da base de clculo
real), garantindo-se o contraditrio e a ampla
defesa (STJ);
pauta fiscal (valor fixado prvia e
aleatoriamente para a apurao da base de
clculo do tributo STJ, 2 T., RMS
26.964/GO, Rel. Ministro CASTRO MEIRA,
ago/08) e S. 431, STJ.
Art. 148, CTN: Quando o clculo do tributo
tenha por base, ou tome em considerao, o
valor ou o preo de bens, direitos, servios ou
atos jurdicos, a autoridade lanadora,
mediante processo regular, arbitrar aquele
valor ou preo, sempre que sejam omissos ou
no meream f as declaraes ou os
esclarecimentos prestados, ou os documentos
expedidos pelo sujeito passivo ou pelo terceiro
legalmente obrigado, ressalvada, em caso de
contestao,
avaliao
contraditria,
administrativa ou judicial.
(ii) misto (ou por deliberao ou por
declarao)
- art. 147, CTN;
- s informaes fticas prestadas pelo sujeito
passivo.

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(iii) por homologao (ou autolanamento)


art. 150, CTN
informaes fticas + enquadramento jurdico
pelo sujeito passivo;
- dispensa providncia do fisco (S. 436 e 446,
STJ) (*);
- exemplos: DCTF (Declarao de Dbitos e
Crditos de Tributrios Federais), GFIP (Guia
de Recolhimento do FGTS e de Informaes
Previdncia Social), GIA (Guia de Apurao e
Informao do ICMS), Declarao de Ajuste do
Imposto de Renda.
S. 436, STJ: A entrega de declarao pelo
contribuinte
reconhecendo
dbito
fiscal
constitui o crdito tributrio, dispensada
qualquer outra providncia por parte do fisco.
S. 446, STJ: Declarado e no pago o dbito
tributrio pelo contribuinte, legtima a recusa
de expedio de certido negativa ou positiva
com efeito de negativa.
(lanamento por homologao)
- antecipao do pagamento (art. 150, 1,
CTN);
homologao em 5 anos da ocorrncia
FG (art. 150, 4, CTN);
- Confisso no reaviva crdito tributrio
decado (*).
DIREITO TRIBUTRIO. IMPOSSIBILIDADE
DE
CONSTITUIO
DE
CRDITO
TRIBUTRIO COM BASE EM CONFISSO
DE DVIDA REALIZADA APS A EXTINO
DO
CRDITO
PELA
DECADNCIA.
RECURSO REPETITIVO (ART. 543-C DO
CPC E RES. 8/2008-STJ). No possvel a
constituio de crdito tributrio com base em
documento de confisso de dvida tributria
apresentado, para fins de parcelamento, aps
o prazo decadencial previsto no art. 173, I, do
CTN. (...) uma vez extinto o direito, no pode
ser reavivado por qualquer sistemtica de
lanamento ou autolanamento, seja ela via
documento de confisso de dvida, declarao
de dbitos, parcelamento seja de outra espcie
qualquer (DCTF, GIA, DCOMP, GFIP etc.).

Isso porque, alm de no haver mais o que ser


confessado sob o ponto de vista jurdico (os
fatos podem ser sempre confessados), no se
pode dar confisso de dbitos eficcia
superior quela prpria do lanamento de ofcio
(arts. 145 e 149), forma clssica de
constituio do crdito tributrio da qual
evoluram todas as outras formas
lanamento por declarao (art. 147),
lanamento por arbitramento (art. 148) e
lanamento por homologao (art. 150). Se a
administrao tributria, de conhecimento dos
mesmos fatos confessados, no pode mais
lanar de ofcio o tributo, por certo que este
no pode ser constitudo via autolanamento
ou confisso de dvida existente dentro da
sistemtica do lanamento por homologao.
Dessa forma, a confisso de dvida para fins de
parcelamento no tem efeitos absolutos, no
podendo reavivar crdito tributrio j extinto.
REsp 1.355.947SP, Rel. Min. Mauro Campbell
Marques, julgado em 12/6/2013 informativo
n 522.

02. (FCC - 2012 - Prefeitura de So Paulo SP - Auditor Fiscal do Municpio) Um


determinado tributo, cuja legislao de
regncia determine aos seus contribuintes a
emisso do correspondente documento
fiscal, com sua posterior escriturao no
livro fiscal prprio, seguida da apurao do
valor devido no final de cada perodo de
competncia e, finalmente, do subsequente
recolhimento do valor apurado junto rede
bancria, tudo sem a prvia conferncia do
fisco, ficando essa atividade desenvolvida
pelo contribuinte sujeita posterior anlise
e exame pelo agente do fisco, que poder
consider-la exata ou no, caracteriza a
forma de lanamento denominada
a) de ofcio.
b) por homologao.
c) por declarao.
d) misto.
e) extemporneo.

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(iv) por ato judicial ou liquidao no processo


trabalhista art. 114, VIII, CF (art. 879, 1A, CLT)
S. 368, TST (Base de Clculo = verbas da
condenao/acordo).
Justia do Trabalho: Execuo de Ofcio de
Contribuies Previdencirias e Alcance.
A competncia da Justia do Trabalho, nos
termos do disposto no art. 114, VIII, da CF,
limita-se execuo, de ofcio, das
contribuies sociais previstas no art. 195, I, a,
e II, e seus acrscimos legais, decorrentes das
sentenas condenatrias em pecnia que
proferir e aos valores objeto de acordo
homologado que integrem o salrio de
contribuio, no abrangendo, portanto, a
execuo de contribuies atinentes ao vnculo
de trabalho reconhecido na deciso, mas sem
condenao ou acordo quanto ao pagamento
das verbas salariais que lhe possam servir
como base de clculo. Com base nesse
entendimento, o Tribunal desproveu recurso
extraordinrio interposto pelo INSS em que
sustentava a competncia da Justia
especializada para executar, de ofcio, as
contribuies
previdencirias
devidas,
incidentes sobre todo o perodo de contrato de
trabalho, quando houvesse o reconhecimento
de servios prestados, com ou sem vnculo
trabalhista, e no apenas quando houvesse o
efetivo
pagamento
de
remuneraes.
Salientou-se que a deciso trabalhista que no
dispe sobre pagamento de salrio, mas
apenas se restringe a reconhecer a existncia
do vnculo empregatcio no constitui ttulo
executivo no que se refere ao crdito de
contribuies previdencirias.
(STJ, RE
569056/PR, rel. Min. Menezes Direito,
11.9.2008. informativo n. 519).

b) O lanamento de ofcio depende da


participao do sujeito passivo.
c) No lanamento por homologao o
pagamento
ocorre aps
a
respectiva
conferncia e concordncia da Fazenda
Pblica.
d) Caso o contribuinte no preste as
informaes necessrias ao lanamento por
declarao, a autoridade fiscal dever constituir
o crdito tributrio atravs do lanamento de
ofcio.

03. (IESES - 2012 - TJ-RN - Titular de


Servios de Notas e de Registros Provimento por remoo) Em relao
constituio do crdito tributrio, assinale a
alternativa correta:
a) O lanamento por declarao no pode ser
fundamentado em informaes apresentadas
por terceiros.

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Renato de Pretto

GABARITO
01. D
02. B
03. D

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