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TRATADO
DE LAS

HWUUI N9Mttt&&&8<

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V/S A

DE LAS

PRUEBAS

JUDICIALES,

SACADO DE LOS MANUSCRITOS

*'

BE EHEBIIAS BEMXHAM,
JUISCOKSrLTO IhSLES ,

por

^teuocUw

(Qutuoui

T TX ADUCIDO 41 CASTILLADO

por Bon 3o# (ftomcj Hf Castre,

Abajada da las Reales Tribunales,

MADRID:
1855.

407180
r

Esta obra es propiedad de D. Toms Jordan,

y se bailar de venta en en librera y almacen de
papel , Pnerta del Sol , acera de la Soledad , n
mero 3 , frente la fuente.

-C

cao occtuo. lbeuot

Bon Jiwtt ir la $})tsat

SECRETARIO DE ESTADO

v ce x)adaco ce yraaa <u /lucia,

fe. k fe.

exento, (g^ttoti

I- f

y
C-/ (/'radtdar a' lto7>ia Aahtb e'ereaa//> falo

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de lat arcaj uterana y ctetddt'caj ee 3<rcmia flitiljam,

^L f

uno de toa ajcdadattod', Avnra de la (Cation mafeJa,

m /tro/iue colocarlo fa Jomra de on> Sdhanof, >
yw* de ytie dtejt t/nJiu*o t a aenera&Mcion , Aoraue

conoca o idMiimcante de mi nom*rc : a/ortimada,'

rnen <fe logr mi' d&leo : en "u. >. Aull la acometa
aue en/ierava. de <fti mdad uturaaon.

Wianale

& admt/ir la- /iea,aen~e,z> de mi oferta y me da,=

're /ior ,mi/u, <f(d>fccJw, quedando /iremuulo el celo <iue
me

amina /wr la

itidd,uccion /uJilica.

iStueao

tf (9. /lerrrufa, aue con cdla, detraccion mlcrrumha duJ

liUei'oiaitim u. adiduaJ tareero en oeneJiao del Co,j/ado,
u fiEro. tdeiior gae co,iterve

O. >. en la ma'

'uor Arool/iei>idad como daiea. Ju, mad MrtnUde y> a/iajumado servidor t-. M. $' ksi%. de U: S.

exento. Siot:

JPuxuclaia fci Cerner 3t- Gculto.

PRLOGO.

ste tratado de las pruebas judiciales ha sido de

todas las producciones de Jeremas Bentham , la que
mas trabajo La costado su autor, hacindosele la obra
mas ardua y penosa proporcion que iba adelantando
en ella. En un principio se propuso limitarse la teo
ra 5 mas despues , queriendo hacer aplicaciones los
procedimientos judiciales de Inglaterra , esta parte que
debi ser la accesoria, se hizo casi la principal de su
obra 5 de que result que despues de haber acumulado
tina cantidad prodigiosa de materiales , tuvo que aban
donar su empresa , como cuando un bajel se carga de
masiado y no puede darse la vela.
Sin embargo , el autor no queriendo perder absolu
tamente el fruto de sus largas meditaciones , trabaj
un compendio , del que solo se public la primera par
te , con el ttulo lialionale of evidence , en el que no
se encuentran mas que citas numeradas y referentes
manuscritos inaccesibles, incapaces de ilustrar los
parages obscuros , por lo que nadie pudo comprender
su compendio.
Hace muchos aos que yo habla trabajado bastante
en muchos libros de este tratado , habiendo completa
do mis apuntes durante mi ltima estada en Inglater
ra; y despues, creyndome qne solo yo era llamado pa
ra salvar del olvido esta obra , me dediqu con perse

VIII

veranda formar todo su conjunto , para lo cual , se

gun la necesidad , he abreviado , estendido , comentado
y reunido fragmentos diseminados , lie refundido y aun
formado captulos enteros en donde no Labia mas que
simples indicaciones. En cuanto al estilo, be aspirado
que presente la mayor claridad , no sucediendo asi
Jeremas Bentham , el cual parece no haber escrito
mas que para metafsicos y jurisconsultos. Asi , pues,
he procurado sin separarme de la severidad didctica,
no retraer de la lectura de esta obra los que no han
profesado la jurisprudencia , conducindolos por un
camino menos rido y escarpado. Mas no obstante to
dos mis esfuerzos , su lectura habr de exbjir una aten
cion ejercitada y sostenida.
He dicho que Benlham tuvo constantemente la
visa la jurisprudencia de s i pais , y ciertamente hu
biera dado mucho valor su obra esta parte crtica,,
muy larga y detallada en s, si se hubiese publicado
en ingls pero hubiera sido imposible seguirle en es
ta carrera , no solamente porque tales cuestiones sobre
el orden de enjuiciar ingles carecen generalmente de
inters para el continente , sino principalmente tam
bien porque Bentham no escribiendo masque para los
letrados de su pais , supona en ellos conocimientos
que yo no tenia , y que tampoco los hubiera tenido la
mayor parte de mis lectores. He quitado por lo tanto
de la obra toda esta polmica , escepcion de cierto
nmero de cuestiones fciles de comprender , y que
ton de un inters universal.
A la vedad querrn algunos encontrar en' esta
obra la teora aplicada los procedimientos de los tri
bunales del continente, siendo cosa agradable ver los
principios en una especie de lucha de comparacion
con las prcticas establecidas. Pero son mas fciles de
admitir las ideas generales , cuando ninguno es reco
nocido atacado por ellas. Entonces es un dardo que
se dispara al aire ; mas escrbase , el ojo izquierdo

IX

de Filpo entonces se convierte en un ataque direc

to y personal , y del campo de las abstracciones pasa
mos al campo de las realidades.
Me represento en electo un lector sin conocimien
to alguno de la marcha de todo gnero de procedi
mientos judiciales , y le oigo que se dice s propio
al leer esta ubra : pues acaso hay necesidad de pro
bar unas verdades que son tan evidentes , de combatir
errores que son tan manifiestos? Se necesita n un
siglo tan ilustrado como el nuestro emplear tantos ar
gumentos para demostrar las ventajas del testimonio
oral, y de la publicidad de los tribunales? IV o es es
to parecido tomar por asalto una ciudad que ya se
La entregado? Y los que asi hablan no creen jams
que unas reglas que ellos reputan tan conformes con
el buen juicio , sean consideradas en la prctica de las
naciones como paradojas , y esten cabalmente en opo
sicion con las mximas consagradas por el uso y las
preocupaciones.
Si me hubiesen asistido los conocimientos necesa
rios para entrar en esta controversia , todava me hu
biera abstenido de ella por las dificultades que presen
ta 5 porque la crtica de una sola clase de procedi
mientos habria de motivar largas discusiones, si se
la liabia de tratar de una manera clara y completa.
Para ello se necesitarla citar leyes, escogitar casos, y
salir del dominio de la filosofa para entrar en el de
la erudicion ; y pesar de todo , los que son ataca
dos tienen mil medios de escapar , ya distinguiendo,
ya escepcionando bien sutilizando , y tan luego como
se interesa en ello la vanidad nacional el espritu de
Ja profesion , es imposible que nadie guarde la debida
imparcialidad.
La teora, separada de todo accesorio polmico,
no brillar tanto como si penetrase en los hogares
enemigos ; mas su efecto , aunque mas lento , ser
mas seguro y eficaz. Obra como un disolvente , que

se introduce en los viejos errores , presta armas para

combatirlos , derrama una luz nueva que penetra por
todas partes, y principalmente en la generacion que
nos sale al encuentro. Las falsas doctrinas rechazadas
{ior la juventud , se asemejan las hojas muertas de
os rboles , que se caen por su propio peso , cuando
el impulso de la primavera hace brotar otras nuevas.
Respecto de los jueces y letrados , estos pueden
por s misinos hacer una continua aplicacion de los
principios de esta obra la prctica de sus tribunales,
y acabar el libro, aadindole los hechos que la espericncia les haya hecho conocer , y por lo tanto su lec
tura ser de mayor inters para los profesores que ca
la rutina de los tribunales no hayan perdido la facul
tad de meditar.
Muchos tratados hay de pruebas judiciales; pero
sus autores solo han tenido por objeto exponer el or
den probatorio de tal cual jurisprudencia. Nunca
han comenzado por establecer los- principios raciona
les acerea de la naturaleza y valor de las pruebas, y si
han sentado algun otro principio, han considerado esta
parte terica solo como un accesorio , siendo asi que
pertenece la doctrina histrica del derecho.
En esta obra la teora , la pura teora , es lo esen
cial , y su asunto est tratado del modo mas general y
mas susceptible de aplicacion todas las naciones. El
. objeto , para indicarlo en una palabra , es el de for
mar la lgica judicial , poniendo al jurisconsulto en es
tado de juzgar de las pruebas, no segun las reglas
absolutas , sino con arreglo principios razonados.
Las prcticas particulares de los tribunales de ca
da nacion son como unas manecillas que dan un im
pulso ciego , sin hacer conocer su artificio. La lgica
judicial enseando pesar el valor intrnseco de cual
quier genero de prueba , conduce en ltimo resultado
demostrar que hay muy poca3 reglas absolutas en es
ta materia , y que la primera de todas es la de escluir

XI

aquellas que pudieran obligar al juez fallar contra

su propia conviccion
Bacon comenz la filosofa destruyendo , y JVevtton adelant sus principios creando 5 pero en materia
de pruebas, bay que trabajar mucho mas la manera
de Bacon que de Nevlton. Despues que hayamos pues
to esta materia en el mejor orden , segun el estado ac
tual de nuestros conocimientos , habremos destruido
muchos errores 5 mas no por eso habremos creado leyes
infalibles inmutables. Sin embargo , dentro de estos
mismos lmites , y pesar de esta imperfeccion en los
caracteres de la certidumbre , ofrece esta materia un in
ters inmenso. Cualquier error acerca de la naturaleza
de las pruebas , cualquier regla falsa en materia de pro
cedimientos encierra un peligro que amenaza muy de
cerca la cabeza de todo ciudadano. IV o hay un punto
en -este examen que no interese todos los individuos
de la sociedad , desde el mas bajo basta el mas alto:
porque si los actos de opresion judicial han sido fre
cuentemente producidos por las pasiones y la tiran/a,
,e ha necesitado casi siempre, cubrirlos con falsas midinas , servirse de instrumentos viciosos , ocultarlos
ta jo formas abusivas , y contar con la ignorancia del
lblico, que en el caso de las ideas contradictorias y
n la obscuridad de los procedimientos es incapaz de
ener opinion. Ilstrense los hombres: pngaseles en
stado de seguir y apreciar las operaciones judiciales,
se encontrar el freno contra todas las iniquidades.
Jn pblico instruido ser siempre la primera salvanardia de la justicia. .
Esta obra , muy diferente de aquellas que no briin mas que por su aparente facilidad, y que no resmileu nada cuando son interrogadas sobre datos
'opuestos , no presentar toda su utilidad sino los
te la consulten para resolver ciertas y determinadas
estiones. Los captulos que parezcan mas ridos por
zon de sus divisiones analticas , son quiz los mas

XII

fecundos ea ideas; no se hallan de maestra, sino son

un verdadero almacen para proveerse y sacar de ellos
un servicio efectivo. Ciertamente no presentarn mas
que un tablero liso , si no se examina mas que sn su
perficie ; pero sern una mina fecunda , si procuramos
profundizarlos. ,

VWWWWVWJ

TTiajmID(D
DE LAS

PRUEBAS JUDICIALES.
LIBRO PRIMERO.
/woctonecf aenercueJ acerca ae taj

CAPITULO I.
He las relaciones entre la ley y el procedimiento
judicial, entre el procedimiento judicial y las
pruebas.

1 objeto de las leyes, cuando son lo que deben

ser, es el de producir en el mas alto grado posible
la felicidad del mayor nmero ; pero ya sean buenas
sean malas , no pueden operar sino creando dere
chos y obligaciones; los derechos que encierran en
s todo lo que hay de bueno y agradable, de go
ces y de seguridad : las obligaciones que abracan
cuanto existe de penoso y oneroso , de sujecion y
privacion, pero cuyo mal se halla mas que compen
sado con el bien que de ello resulta. Este es al me

(14).
nos el carcter de las buenas leyes; la malas son
las que crean obligaciones suprfluas, mas gravo
sas que tiles.
Estas leyes no surtirn efecto alguno , si el le
gislador no crease al mismo tiempo otras leyes que
tienen por objeto hacer cumplir las primeras; y
estas son las leyes que marcan el procedimiento.
Para hacer notar la diferencia que .hay entre las
unas y las otras , llamarmos las primcras/cyes sul>stantivas , y las segundas leyes adjetivas.
La obra final del juez es una decision , llme
se como se quiera, juicio, sentencia , decreto, pre
cepto o mandato.
Cuando un particular se dirige al juez , es para
pedirle una decision , que no puede ser relativa , sino
un punto de hecho de derecho. En punto de he
cho se trata de saber s juzga que el hecho que le
est sometido es verdadero o no ; y en este caso
no puede tener mas base que las pruebas, En el
punto de derecho, se trata de saber cul es la leysobre tal cual materia , qu derecho d o que obli
gacion impone en cierto caso propuesto. El deman
dante exige un servicio de una naturaleza positiva, que
consiste en que se le ponga en posesion y goce de un
derecho; y cuando es contestada su demanda,, el de
mandante solicita un servicio de una naturaleza ne
gativa , que consiste en evadir la obligacion que su
adversario le quiere imponer.
Esta esplicacion abraza igualmente la ley penal
que la ley civil, porque de qu se trata en lo cri
minal? de decidir si un cierto hecho que se nombra de
lito est no probado; y de consiguiente si el indi
viduo acusado debe ser sometido la obligacion de
sufrir la pena que la ley establece en aquel caso.
En todas estas cuestiones el deber del juez est
en adquirir todas las pruebas de una parte y de otra

en la mejor forma posible , compararlas y decidir

segun su fuerza probativa.
Asi, pues, el arte del procedimiento judicial no
es esencialmente mas que el arte de producir las
pruebas.
CAPITULO II.
Objetos del procedimiento judicial.
Todas las reglas del procedimiento judicial deben
dirigirse cuatro fines: i. rectitud en las decisio
nes: 2.0 celeridad: 3. economa: 4 exencion de tra
bas suprfluas.
La rectitud en las decisiones es el objeto direc
to ; los otros tres son objetos colaterales. Se trata de
evitar los inconvenientes accesorios , conocidos con los
nombres de dilaciones , vejaciones y gastos , bajo el
supuesto de que estas dilaciones, vejaciones y gas
tos no sean necesarios, o cuyo mal sea preponderan
te, es decir, que contrabalanceandolos efectos, el
mal supere al bien.
Lo que se entiende por rectitud en las decisiones,
es su conformidad con la ley; pues en esta se fijan
los temores y las esperanzas de los ciudadanos. Si
el juez se conforma en su decision con lo mismo
que se teme d espera , el pblico queda satisfecho;
pero si esta espera queda contrariada, ya se nota
un principio de inseguridad , y en los casos importan
tes una alarma proporcional.
Puede fcilmente concebirse una justicia abstrac
ta, cual seria la que pareciese tal los ojos de un
juez infalible , instruido de todas las circunstancias
dla causa; pero distinguir esta justicia abstracta
de la justicia legal es una pretension vana y peli
grosa que entregaria un juez los fantasmas de su

(16)
imaginacion , y le hara perder de vista sa verdade
ra guia, que no es otra que la ley. La ley adjetiva,
es decir, la ley sobre procedimientos no es buena si
no en tanto que concurre al cumplimiento de la ley,
sustantiva.
Qu cosa es , pues, una regla falsa en mate
ria de procedimientos? Es toda aquella regla que
se dirige poner en contradiccion la decision del
juez y la ley; la que arrastra al juez pronunciar
contra su persuasion ntima , sacrificar lo esencial
la forma, juzgar como jurisperito de otro distin
to modo que lo hubiera hecho como simple hom
bre. En estos casos , el arte es el que es condenado
por los artistas, acusndose estos s mismos, por
que constituyndose jueces no dejan por eso de ser
hombres. La manera de obrar puede sufrir opresion;
mas la manera de pensar siempre es libre, y asi el
oficio dirige la conducta; pero el sentimiento es de
la naturaleza. Si el juez , segun las reglas del pro
cedimiento, absuelve al acusado que cree culpable se
gun los trminos de la ley ; si hace que un ciuda
dano pierda un derecho que segun su persuasion,
la ley queria conservrselo; en una palabra, si el
pleito o causa ha tenido un resultado contrario del
que hubiera tenido habiendo sido fallado con liber
tad por un juez ntegro , podemos estar seguros que
las reglas del procedimiento son malas.
En todos estos casos la ley adjetiva quita los
ciudadanos los medios de obtener lo que les prome
te la ley substantiva; las dos tablas de la ley estn
entonces en oposicion entre s.
INo debe inferirse por estas observaciones que sea
preciso abolir todas las formas, que el juez no ten
ga mas regla que su voluntad; lo que se quiere de
cir es, que es preciso desterrar todas las formas,
todas las reglas que ponen al juez en la necesidad

He d"*r"unn firM contra Si propf' conviccin, y que

haceu la iey <Jel procedimiento enemiga de la ley
(substantiva. Mas adelante vercms>cuales son las ver
daderas salvaguardias de'que deben estar acompa
ados los testimonios y los jiricTos.
En cnanto los objetos qu'.he llamado cola
terales, 1* celeridad, la economa, la exencion de
trabas^iperfluas , queda dieb todo con solo enun
ciarlos; jcrO ajustarel procedimiento estos fines,
y arreglar' ellos la prctica, es una obra que exige
de parte del' legislador ha inteligencia y una fir
meza estraordi na rias; porque hay que lachar contra
los intereses seductores en esta carrera mas que en
ninguna oira. ?\o hay t'tt ni exageracion alguna en
decir que el orden de procedimientos parece haberse
dirigido fines absolutamente contrarios , y como d
intento multiplicar los gastos , las dilaciones y ve?
jaciones, sobrecargndolos de cuaiitas formas pueden

,
.
. este.
tt reses 1* qitfc acabo|d''b>br'arV de estos intereses
seductores que no han tenido'Trefib , poiqu ia-jnpAion pblica ha' stadmnu'a o impotente, "un pidincotq su ignorancia'"tomdr juvo acerca -de estos
abusos ,' o sWddfe'ncJifetferit^ ?a' sete ce ', los ijt| ates , tiutf'n'o'soh' mas' Wt individuos diseminas
dos>V rceinpiazaabs tooslos das por'otrof nuevos
y cuyus", ffuefaS V agravios" scrt $jehBiV,escucnds

on hconodidW adusto. ' ."*' >:!^'\^.'

o!, ol h n,i' ''. >>b'Miq r.ivf.iol f , un- -T'' >,( ' '
*Vill r.i;,'\d-..CART^Ff.'' 'J,' *,**n '"""> '"'
ovxi nr.i V '*...,. mqnnr.t ?rT^'vi />. >;':>u >.:' .. , i
-i-r.i o-joq nr.i V_

Del rmodqlQ'AataraU del ^procedimiento tegtil. '

cesiddde someterlas consi rtuciones polticas, y estomo i .
a

poeialmrnte las constituciones populares a^ no se que

operacion que debp restituirlas sus antiguos prin
cipios. Esta idea ha calentado las cabezas, como si
contuviese el secreto maravilloso de rejuvenecer los
estados. Esta mxima solo se funda en la preocupa
cion vulgar favor del tiempo antiguo, preocupa
cion, que debe toda su fuerza una falsa manera de
representarse la edad del mundo , tomando su in
fancia por su madurez: como si la sabiduria en lu
gar de estar en razon directa, debiese estar en ra
zon inversa de la esperiencia, Cul sera el resultado
de esta operacion tan. aplaudida? No seria otro, si
no el de volver de tiempo en tiempo la primitiva
barbarie. Ciertamente la Gran Bretaa no ha con
seguido el grado de libertad y prosperidad de que
goza por medio de estos restablecimientos periodicos,
sino por medio de mejoras sucesivas. Esto es lo que
ha sido demostrado por el mas sagaz imparcial de
sus historiadores. M. Hume, pesar de los esfuer
zos de aquellos hombres de partido, que querian
mejor fundar la libertad en ttulos envejecidos, que
el ser deudores de ella los progresos de la espe
riencia y de la razon.
,
1 Sin embargo, hay un ramo de la legislacion en
que me parece quc\ nos han aventajado los siglos pri
mitivos; y este ramo es el de los procedimientos. Sin
quesea necesario llegar al orden de enjuiciar entre
los' antiguos griegos y romanos, en Inglaterra mis-,
ino , donde hoy es tan complicado, comenzo sin em
bargo siendo sencillo. De ello existen aun vestigios
cola historia, y todava puede seguirse el hilo de
los progresos de este arte pernicioso, hasta llegar al
origen de' estas reglas tan opresivas y tan poco razo
nables. de esta variedad de tribunales, que cada uno
tiene su sistema, y que son causa de tantas y tan
tstiaas competencias , y de estas ficciones pueriles

(19)
que sin cesar confunden la obra de la mentira con
la indagacion de la verdad. La historia de esta ju
risprudencia es lo contrario de la de las demas ciencias:
en estas se van cada vez simplificando los procedi
mientos de los predecesores; pero en la jurispruden
cia cada vez se complican mas. Las artes se perfec
cionan produciendo mayores efectos por medios ca
da vez mas fciles^; pero la jurisprudencia se ha de
teriorado, multiplicando los medios y\ disminuyen
do los efectos.
Es verdad que la sencillez en el procedimiento
primitivo no era un mrito fundado en la razon. IV>
debemos aqui alabar la antigedad, ni como anti
gua, ni como sabia; pues esto no era mas que una
sabiduria negativa , un resultado de la ignorancia.
El deseo de eludir las leyes ha producido las su
tilezas del foro , y el deseo de prevenirse contra
los artificios del fraude, ha hecho que se acuda es
pedientes particulares. A medida que el enemigo in
ventaba nuevos ataques, los ingenieros de la ley in
ventaban nuevas defensas; pero se han dejado envol
ver por este mismo ingenio, y han multiplicado las
reglas en una materia, que por s misma necesita
pocas. El modelo antiguo desaparecio; habiendo sido
despreciado por su sencillez, que era su mas her
moso caracter. Hoy se hace ya preciso volver paso
atras; mas para no separarse del primer camino, es
necesario dar conocer las razones que le hacen pre
ferible.
Sin embargo no es nuestra intencion preguntar
la historia, cual era el procedimiento en Jos tiempos
antiguos, pues entonces nos perderiamos en un labe
rinto de indagaciones de erudicion. El modelo natu
ral de un buen procedimiento est mas cerca de no
sotros, al alcance de todo el mundo y es inalterable.
Un buen padre de familias en medio de los suyos, y

(20)
arreglando sus desavenencias, es la imagen de un
buen juez. El tribunal domstico es el verdadero tipo
del tribunal poltico. Las familias han existido antes
cjuc los estados, y existen dentro de los estados
mismos. Tienen un gobierno, leyes que hacer cum
plir y disputas que decidir. Tienen un metodo para
llegar al conocimiento de los hechos, y este mtodo
no se encuentra en los libros, puescl legislador primiti
vo, y el sentido comun le enseo al padre primitivo,
y lo ensea todava todos sus sucesores, ]No obstan
te, la manifestacion de este sistema de procedimien
to, siempre seguido y siempre desconocido, es en
legislacion un verdadero descubrimiento. El hombre
de los campos le sigue por instinto, y el hombre de
le ras se separa de l por erudicion. Me considero en
el caso presente como un lapidario, que hubiese des
cubierto un diamante encerrado en una piedra que
hubiera estado rodando bajos los pies por muchos si
glos. ste codigo que proclamo, reune el mrito de
la, antigedad al de la novedad, siendo al mismo
tiempo una prctica universal y una novedad sin
ejemplo.
Pero el hombre de letras podr ignorar lo que
todo el mundo sabe? INo sin duda ; pero hay que
distiguir en el dos seres, el uno muy estrao del otro,
el hombre natural y el hombre artificial. El hombre
natural puede ser el amigo de la verdad ; pero el
hombre artificial es su enemigo. El hombro
natural puede raciocinar con exactitud y con sen
cillez, pero el hombre artificial no sabe hacerlo, sino
valiendose de sutilezas, de suposiciones y de ficcio
nes. El hombre natural puede encaminarse su obje
to por el sendero derecho; mas el hombre artificial
no sabe llegar al suyo sino por medio de rodeos in
finitos , y si tuviese que preguntar, qu hora es?
que tic ni po hace ? deberia comenzar interponiendo

. .

'<**)

dos o tres peronas, inventar alguna ficcion de astrologia, y emplear algunas semanas o meses para for
mar escfitos y establecer cuestiones preliminares (i).
El hombre de letras vuelve por la fuerza de! sen
tido comun, cuando est en eJ seno de su familia,
este rntodo simple, de cine tanto se aleja en el foro
por la locura de la erudicion. jNinguno hay tan preo
cupado de sus practicas jiidiciarias, que las aplique
igualmente en sus negocios domesticos. Vuelve re
coger sus mximas con sus ropas de ceremonia y se
quita unas y otras al mismo tiempo. Si se quisiera
representar una demencia, pero una demencia triste
c ininteligible, no habria necesidad mas que de su
poner un abogado ingles ocupado en trasladar ia
\ida comun las ficciones, reglas y lgica del foro.
Veamos ahora cuales son los rasgos mas eminen(i) Espongo las deas del autor, deja (ulo que pronuncien sobro
su exactitud los que conocen mejor que yo os diferentes sistema*
de procedino.Ien.ios , y particularmente lo- que el autor tiene mas en
Ja vsta, el procedimiento ingis , especialmente *l tribunal llamad'
de equidad. He suprimido como tenga diclio una gran pirte de
esta polmica, pero dar aqu un ejemplo de las reglas tcnicas,
que no deja pasar la ocasion de combatir.
"En. ciertos casos, dice, la jurisprudencia puede definirse el
arte de ignorar metdicamente lo que todo el mundo sabe. Me
hallaba presente en el banco del rey. en la sala ce Westminttier,
cuando el clebre Wilkes , despues, de haberse sustrado de la sen
tencia que le esperaba, por algun tiempo, se present de Impro
viso, para que se la notificasen. Es imposible imaginar hasta qu
punto esta repentina presentacion sorprendi y confundi loa
jueces. La frmula exiga que. no hubiese de venir por s mismo,
sino llamado por el ShcTiff, y por haber faltado esta formalidad,
la pcrplegldad de la justicia se convirti en una verdadera come
dia. En fin le d i ge ron : ** aunque como simples personas, de
heramos creer que os hallais en este lugar, pues que os estamos
viendo y hablando, no hav ejemplo de que el tribunal en caso
semejante haya debido fiarse de sus propios ojos , por lo rue na
da tiene que deciros. iJ l Y quin era e que asi hablaba ? i> Uno
de los mayores talentos de Inglaterra ; pero el talento de qu sir
ve., cuando est amarrado con reglas que impiden ai nombre cu
vea leuiendo ojos , y que oiga tcuicuJo odos >'

(22)
.
tes de este procedimiento domstico natural. Un
padre de familias, en un caso de controversia entre
sus domsticos , de una contravencion sus rde
nes, llama las partes interesadas para que compa
rezcan en su presencia, les admite los testimonios
pruebas que alegan en su favor, exige una respuesta
;i todas sus preguntas, aunque sean en su desventaja,
considera su silencio como una confesion , menos
que no entrevea motivos que puedan obligar al ino
cente callarse. Hace su interrogatorio en su misma
rasa, y obliga que se le responda inmediatamente
;i cada pregunta, sin darle conocer la que haya de
seguir. ]No escluye ningun testigo, escucha todas sus
razones, reservndose apreciar el valor de cada testi
ficacion, y para pronunciar no se atiende al nmero,
sino al valor de los dichos. Deja que cada parte haga
su narracion de seguida su manera, y con las cir
cunstancias necesarias para formar una idea adecua
da; y si halla hechos que se contradicen, los con
fronta inmediatamente, y hace resaltar la verdad de
este mismo conflicto. Procura arribar su conclusion
pronta, para no fomentar grmenes de disension en
su familia, y no concede dilaciones sino por razones
especiales, porque los hechos recientes son mas fci
les de ser conocidos y probados.
Esta es la idea general del procedimiento domsliro natura!; los que conocen el procedimiento tc
nico o legal saben hasta que punto se parecen el uno
;i el otro, o mas hien hasta que punto se diferencian.
El procedimiento que ha reinado tan largo tiempo en
la mayor parte de Europa presentaria el contraste
absoluto bajo todos aspectos. ]No debe sin embargo
abusarse del paralelo para hacer del procedimiento
domestico el tiempo eselusivo del procedimiento le
ga!; pues hay entre uno y otro diferencias esenciales.
Por la sola circunstancia de ser un estado mucho

(25)
ma grande que una familia, se presentan otras
muchas mas dificultades en comprobar los hechos,
en procurarse testigos y en asegurarse de la persona
de los acusados. Ademas, un juez no es un padre;
tiene una responsabilidad publica, y debe dar satis
faccion de sus juicios otros distintos que l mis
mo. Es, pues, indispensable rodear los tribunales ju
diciales de diferentes salvaguardias que no Son nece
sarias en el tribunal domestico. *
' .
- ' *
.
CAPITULO IV.
De la prueba en general.
Qu cosa es prueba? En el sentido mas lato
que puede darse esta palabra, se entiende por prue. Ea un hecho que se d por supuesto como verdade
ro, y que se considera como debiendo servir de moti
vo de credibilidad acerca de la existencia no exis
tencia de otro hecho.
As, pues, toda prueba comprende al menos dos
techos distintos: el uno que puede llamarse el hecho
principal, que es el'que se trata de probar que existe
no existe; y el otro, el hecho probatorio, que es el
que se emplea para probar el s o el no del hecho
principal.
De consiguiente toda decision que se funda en
una prueba, procede por via de conclusion: supuesto
tal hecho, concluyo que existe tal otro.
De esta definicion se sigue que las cuestiones de
prueba tienen mucha mas ostension que la que pare
ce, presentndose en las circunstancias de la vida
dnde menos se piensa en seguir un procedimiento
lgico, y por decirlo asi, judicial. El manejo do los
negocios domsticos gira del todo sobre pruebas, y
nuestras frivolas diversiones suponen aplicaciones las
m,as sutiles.

(24) v
No,. yemos ujn cazador que por los rastras que,
ha dejado un animal quien persigue, infiere que
este animal ha pasado por ,tal cual punto? INo lo
sirven de guia la Ji/iella ligera que observa, las ra
mas dobladas o r.otas., y. aun el olor que advierte de
Jos cuerpos sutiles que ha dejado el aninal su paso?
Entonces egerce el. arte de juzgar sin conocer uai
principio, y raciocina por instinto, precisamente
como Jourdain compona prosa sin saberlo. El salvage r qu digo? el animal mismo deduce conclu
siones de un hecho otro; l juzga conforme las
reglas: Montesquieu hubiera dicho conforme las
leyes naturales.-'
Se ha compuesto para las ciencias fsicas un tra
tado del arte de observar. Este es un tratado de
pruebas aplicado un fin particular: es el arte de
sacar conclusiones exactas de un hecho otro, que
el que se trata de saber si todos los hechos observa
dos se corresponden entre s. En materia de admi,frustracion , de legislacion es evidente que no puede
procederse sino por via de conclusion, es decir, por
medio de pruebas. El arte de recoger los hechos, de
compararlos, de colocarlos en el orden en que se
ilustren mtuamente, para ver su recproco enlace
y consecuencia , es la base de la ciencia administra
tiva y legislativa. '
En todos los casos la prueba es un medio para
wn fin.
En la acepcion comun el arte de la prueba pare
ce que se aplica mas particularmente ; la prctica de
los tribunales; e5te es su pimo filente, y all es
donde se reconoce mejor su importancia, y en donde se
cree que existe o puede existir bajo el nilodo mas
perfecto, Ciertamente todo contribuye en una causa
jurdica, mostrar este arte ron mftyor brillo: am
bas partes contendientes alegan con anticipacion los

hechos; el ataque y la defensa se rfitifian prcticos

ejercitados en este gnero de esgrima; se ve,n en un
campo estrecho, los adversarios adelantarse y re
troceder medida que un hecho se prueba se re
prueba; y en fin el fallo decision so comete hom
bres que uno se complace en creerlos tan superioresen sabidura , como en dignidad , unos hombres
que por su estado estan dedicados pesar los hechos
con imparcialidad y defenderse contra las ilu
siones,
Veremos mas adelante que si hay causas que
tienden naturalmente perfeccionar el arte probato-,
rio en lo* tribunales, hay por desgracia otras mu-,
chasque han contribuido pervertirle.

Capitulo v.
De los hechos considerados en cuanto producen un
e/cclo legal.
Un juez para asegurarse de haber obrado confor-;
me la ley, en cada ocasion tiene dos puntos que
considerar; el uno es la cuestion de hecho, y el Otro
es la cuestion de derecho. La primera consiste ei
asegurarse, que tai hecho ha existido en tal lugar
tai tiempo; la segunda, consiste en asegurarse que la
ley ha dado una disposicion de tal o tal naturaleza,
aplicable este hecho individual (i).
La cuestion de derecho se decide segun el testo de

(i.) J,s iras importante en Inglaterra que en .otra parte el de-v

I*rmiiar lo que es materia de hecho y masera de lev , porque en.
oochos casos la materia de hecho se decide por el jurado , y !o
o(: es materia de ley se decide por loa jucees permanentes, qil ..
_ man eJ consejo (Cqnr) , para distinguirlos del jurado; pero la
io4im uo >tt remite ai jurado , rara \c7. es una pura cuestion
; Jucho : pues de ordinario contiene alguna mezcla de Jnvdui.

la ley, segun las decisiones anteriores , cuando no

hay ley escrita.
La cuestion de hecho por medio de las pruebas.
Todo se funda en hechos.
Un hecho afirmativo es el que se espresa por una
proposicion afirmativa: Roheiio ha sido muerto,
Antonio ha dado muerte Roberto.
Un hecho negativo es el que se enuncia por una
proposicion negativa. ( i ).
De dos hechos, el uno afirmativo, y el otro su cor
respondiente negativo ha existido necesariamente uno
en cierto tiempo y lugar. Asi de dos proposiciones,
una afirmativa y otra negativa , una de las dos es
necesariamente verdadera.
Los hechos nos son conocidos por medio de
los sentidos; pero los sentidos deben distinguirse en
sentidos estemos y en sentidos internos. Por los
sentidos internos el hombre se informa de los he
chos que solamente pasan dentro de su alma ; y por
los sentidos estemos se informa de todos los demas
hechos.
Los hechos de que tengo la percepcion dentro
de m, son la materia de lo que se llama esperiencia en el sentido estricto: los hechos de que tengo
la percepcion de haber pasado fuera de m, son la
materia de lo que propiamente se llama observacion.
S por la esperiencia que una quemadura causa do
lor; y s por la observacion cual grado de calor
se desarrolla la vegetacion.
El hecho fsico es el que se manifiesta los sen
tidos estemos; el hecho psycolgico , el que pasa
dentro del espritu ; el tiro que mata un hombre.
(i) Kn un principio parece singular hablar de un hecho ne
g-iiivo , pero tojo lo que puede ser enunciado po!* una
proposi
cion , es un hecho. Un hecho es el que yo he es aio en al lu
g'ir , y un hecho tambin el no haber estad o.

.(27).
es un hecho fsico; la intencion del que ha tirado
es el hecho psycolgico.
El hecho psycoldgico oculto en el interior del
hombre no puede probare sino por hechos fsicos
que son como la aguja de la muestra. Se trata de
un robo; la intencion de tomar la cosa y de usar de
ella, la conciencia de no tener ningun derecho la
cosa tomada , son dos hechos psycologicos que se
prueban ya por los discursos del individuo , ya por
sus precauciones para tomar la huida o para ocultar
el objeto robado &c.
Un hecho puede tener un efecto legal , es decir,
servir en clase de prueba de Tina manera directa o
indirecta: directa si el hecho est enlazado inmedia
tamente con el que se pretende probar; e indirecta,
si este enlace es mas remoto.
El hecho de haber aprehendido un hombre en ,
el momento de estar robando, el de haberle visto en
tregar el objeto robado un compaero , sern unos
hechos directos ; y el de haber encontrado la cosa ro
bada en su poder despues de un intervalo de tiem
po , ser un hecho indirecto. El descredito que recae
siempre sobre un testigo de oficio vista de las con
tradicciones en que ha incurrido, es otro ejemplo de un
hecho que opera indirectamente.
En la teora se puede concebir un hecho de una
simplicidad absoluta: por ejemplo, la existencia de
un tomo en un estado de reposo , una percepcion
instantnea en el espritu &c. En la prctica no exis
ten tales hechos; de cualquier hecho que se hable,
como de un hecho nico , siempre ser una agre
gacin de hechos.
El hecho de la culpabilidad de un hombre con
respecto tal o cual delito, es una especie de he
cho muy complejo. Desde el principio puede resol
verse en los hechos siguientes.

'
. ,
. (20)
( i." Que ha cometido tal acto.
3o Que tal acto fue acompaado de estas las
otras circustancias.
. 3.0 Que habia una ley prohibitiva de este acto
en tales circunstancias.
4- Q'te nc> habia ley permisiva de este acto en
ningunas circustancias en que baya sido cometido.
Es evidente que no podr pronunciarse si un
hombre es no culpable sin responder muchas
cuestiones de derecho, igualmente que de hecho.
Todos los hechos que recaen sobre el acusado, se
llaman hechos ccrimiiiativ&s inculputivos ; todos
los que estn en su descargo, se llaman hechos jus
tificativos disculpativos.
En materia no penal, toda cuestion es complexa.
Para establecer este o el otro derecho , esta la otra
obligacion correspondiente, es preciso examinar un
gran nmero de hechos. Estos hechos pueden orde
narse en dos clases; los hechos colativos, es decir los
acontecimientos que sirven para esta bjecer un derecho,
y los hechos ablativos , es decir, los que motivan la
ablacion o cesacion de este derecho.
Hechos colativos de derecho: Juan reclama de
Pedro cien pesos por razon de prstamo; Pedro nie
ga el prstamo , y Juan le prueba que en tal dia y
lugar , en tales monedas y bajo tal cual premio,
le hizo entrega de los cien pesos.
Hechos ablativos de derecho: Se confiesa cierto
el prstamo de los cien pesos; pero Pedro sostie
ne que los ha satisfecho, y Juan niega semejante pa
go: Pedro prueba que le hizo entrega de la cantidad
en tal dia, tal lugar, en tales monedas y con tales
intereses.

(29;
.
CAPITULO VIL

*. sX
,.,. ,, 7

De las diversas especies de prueba?..,

\ ,!>

No es posible escribir en el asunto de que, tratar

mos con aquel mtodo didctico , que adelanta pafi paso sin nunca anticiparse. Al bablar de una
especie de prueba, habr necesidad de bablar de
otra especie que no se haya aun tocado, y sentar con
antelacion proposiciones, cuya demostracion habr
de venir despues. Es preciso, pues, en este lugar prcr
sentar an cuadro general de todas las pruebas, y de
finirlas describirlas cuanto sea necesario para dar
de ellas una nocion preliminar ; nas no se conocer
fondo cada especie de prueba, sino despues, qtc
se haya lcido el libro particular que la concierne.
La aridez de estos captulos de definiciones, sc,coii|1tensar por la claridad que derramarn sobre Jtodos
os demas.
,
.-. ,,.,.. ,0 j
Hemos dicho lo que debe entenderse por prueba
( captulo i. ). Esla palabra encierra en s cierta, idea
que tiene algo de falaz; parece que la cosa que,,^
llama con dicho nombre tiene por s unai^t'u'c.rizA
suficiente para determinar la creencia ; ma3 n<),debc
entenderse por dicha palabra otra cosa que, el. Sjff
un medio de que nos servimos para establecer la verdad de un hecho; medio que puede s,er bueno o ma
lo, completo 0 incompleto. ', '" '
'.'
'.
Los medios probatorios, son .l)ic,n difercnlps i}ifps
de otros, para no dtjar de formar especie o modi
ficaciones
nuc
recihir
partru,
i . pueden

.'.'.
> ii designaciones
.... q mi , ,...: *>n
,.
lares.
. ., ..^.,
,., ,., ,..i.I7 , ..i .\in (l!i.>|.ij
Primera division. Segun el origen -de la prueba,
se toma de la:; personas de las cosas ; isi hay prue
ba personal y prueba real. ^ .'..' '.!,.,!" ;,,' j *......;

La prueba personal es la que es suministrada

por un ser humano , y se le nombra comunmente tes
tificacion testimonio. La prueba real es la que se
deduce del estaclo de las cosas ,(i).
Segunda dkision. Prueba directa , prueba indi
recta circunstancial.
La testificacion puede ser aplicada de un modo
inmediato al hecho principal : Pablo ha visto come
ter Juan el delito en cuestion ; esta es una prue
ba directa. La testificacion puede referirse un hcho , que no es el del delito mismo, pero que est
tan enlazado con l , qnc suponiendo la existencia
del segundo, resulta una presuncion mas menos
fuerte de la existencia del primero.
Se ha ejecutado un robo en la casa de A.: el cria
do de la misma casa se ha fugado en la noche del
robo. Esta huida es una prueba circunstancial con
tra l.
' ' Todas las pruebas reales son circunstanciales.
A., es acusado de haber espendido moneda falsa:
en su casa se le han encontrado diversos instrumen
tos que sirven para fabricar moneda, o cortadu
ras y aserraduras metlicas. Estos hechos son prue
bas reales y circunstanciales contra l.
Muchos autores hablando de esta especie de prue
bas , las han llamado presunciones con diversos
(l)
Pablo depone que lia visto Juan que persegua i Fran
cisco amenazndole. Francisco ha sillo mucrto, y el pual de Juan
'cubierto de sangre se ha encontrado al lado del cadaver de
Francisco. La testificacion de Pablo es una prueba personal, el
cuchillo es lo que se llama una prueba rea!.
Es necesario no fijarse en el sentido ordinario que se da la
palabra re. Las pruebas reales no son en realidad mejores que
las otras. Esta palabra tomada en su sentido tecnico, no significa
mas que cosa.
Esta nota no es inutil para tos que no entienden la lengua la
tina la jurisprudencia.

eptetos, como presunciones vehementes, dbiles.

Tercera division. Segun el estado de la volun
tad del testigo deponente , la testificacion es perso
nal voluntaria , o personal involuntaria.
La testificacion personal voluntaria es la que es
suministrada la simple invitacion del juez, sin
ella, sin preceder sin ninguna amenaza ni otro me
dio coercitivoLa testificacion personal involuntaria es la que
es procurada por medio del rigor de la violencia;
es la que se manifiesta por s misma, no por un
acto de la voluntad , sino aun en despecho de la
voluntad misma , y pesar de todos sus esfuerzos;
tal es el efecto de las emociones internas que se des
cubren en la conducta, acciones y fisonoma del tes
tigo. Estos signos son de la especie de las pruebas
circunstanciales.
'.-.\.\ -.
Ha sido cometido un crimen; el acusado ha te
nido diferentes conversaciones sobre el hecho prin
cipal. Si se consideran estas conversaciones como
verdaderas, forman una especie de testificacion di
recta, y entran en la clase de lo que se llama de
claracion confesion. Si tales manifestaciones se
consideran como falsas, entran en la clase de las
pruebas circunstanciales; las mentiras, las evasio
nes, los esfuerzos para engaar, son otras tantas
presunciones del delito. , .
> . > Cuarta division. La prueba en cuestion puede
haber sido producida, ppr ocasion de la causa pen
diente, anteriormente csta causa , independiente
mente de ella, y sin intencion de que sirviese para
aquella prueba. De aqu las pruebas por deposicion,
y pruebas por documento.
Qftnta division. Pruebas por escrituras casuales,
y pruebas por escrituras preconstituidas.
La justificacion que en, una causa se produce

consistente en un escrito que no ha sido hecho parA

esta causa , es decir, con una intencion -directa de
parte de- m autor para que sirviese para ella como
prueba jurdica, puede llamarse prueba por escritura
casual^ tales son las cartas, los asientos, los libros
privados- cct. ' .
El testimonio producido en una causa, Consis
tente en un escrito autntico que ha sido hecho, cori
sujecion ciertas formas legales, para ser empleado
eicpnluiaiimoritoi en chSe de prueba juridica, puede
llamarse prueba preconstituda (i).
'' !' '
i i Pero.ics.-iiL'cesario'distingiiir eon todo cuidada l
Erueba pilcconstiiuida r parte ,-es decir, pxir tina de
iSi'.partos,jselameue e Ja prueba precoiitituicla
partik/s, (. decir, por ambas partes iritercds',' 'ta'P
como un eontrato. La pniin<"ra 'especie podrid Hanrsc prueba semi-preconstituida.
_
' '. '" '',','""
Sesth dtoision. '> Pruebas independientes de cual
quiera oir' daiisa, y pruebas prestadas. Si el tdsti-1
monio producido es sacado de una causa anterior, sV
se-refiei!oi!dcposicSones^gue han pasado por un cha
men judicial, bjen en el mismo p\n's, bfen en, pas1
estrangero'esla prueba puetle rtcibi li denomina-'
ciohd'e prufchapr'ftawte; ' > .'f'.['' ,'">") "' ,,,>>"- '">
-*.;Es indispensable tener" u"ria; esp'resioh; {Aft'rffr!
para .designarlas, porque.hny'mtichas observaciones'
que hacer sobreeste gnero de ptubas. , '. '>'' ' )iU'/_J"I
Sptima division. Testimonie original e" iittrfgin\l.r
~u J. testimonio es original), cWanclo'ci testigo' i^tie'
depone delante del juez sobre l'hecho en tufetibn es*
,-,-.,, *.,, ..,.'>.> ..ii >. r.'i -inilni nu ,_ , t.ii'J ab OKwii
'U-.\ '':. i-V'V. ",.-.' -'.'.'' "i ni ,",i iunn 'O r>"'iq riU'iipt;
4.''n'>ir.' V '.'" tf-dflUKT 7
(i) As! el primer. gc:nc>t> de prueba flor escritura casu.aU c^ho
e) segundil ile>jrUbi prcooh'InfifeVay se' coltiprende'bajtf^erVWmbre forense de pnii'ha insiriiini'iital. lista patabra, j>tfSul/*i/fW-V
da, flE'i'a por piimiia ve? en un liufOr.dc,.p# '?{";y'^tv}a f \ su~
iBSnfell'a'riucft t\t i esta ' Materia Oelpriieba.
l

Ja persona idntica que habia estado peseme en el

tiempo y lugar de que se trata , y recibido por sus
sentidos las percepciones de que hace manifiesapion.
El testimonio puede llamarse inorginal , cuan
do el testigo deponente no habla con referencia s
mismo , sino que refiere lo que otra persona le, ha
dicho , que es la que supone haber estado presen
te en el tiempo y lugar en cuestion , y la qu ha
contado los hechos segun los ha percibido por 6
misma.
i
La misma distincion se aplica los escritos;
de los cuales unos son originales, y otros no origi
nales copias.
Octava division. Testimonio perfecto y testimo
nio imperfecto.
INo debemos figurarnos la palabra perfeccion
como si se tratase de una perfeccion absoluta de
una imposibilidad absoluta de error. INo se tra
ta, pues, mas que de una perfeccion relativa, es de
cir, de laque resulta por la ausencia d las im
perfecciones que nos es dado el conocer y evitar.
Si hay alguna imperfeccion en la fuerza probativa de una testificacion , proceder o de la fuente de
donde ha sido tomada, o de la forma bajo la cual
se haya producido.
La imperfeccion est en la fuente misma del tes
timonio, cuando el espritu del testigo se halla mal
dispuesto favor de la verdad. Si la falta se refiere
su estado intelectual , puede esta provenir de la
concepcion, del juicio, de la memoria de la imagi
nacion; pues cada una de estas facultades puede ser
defectuosa hasta el grado de desvirtuar mas o menos
lo que el testigo afirma d propone. Si la falta procede
de su estado moral, de su voluntad , la causa de ella
reside en ciertos motivos que en aquellas circunstanr
cias impulsan al testigo que mienta con una fuerza
tomo i.
3

snperior la que tienen los motivos orflinarios que

operan generalmente en favor de la verdad.
La imperfeccion existe en \a forma, yo diria, ca
si en' el molde donde se vacia el testimonio, cuando
esta forma escluye algunas de las pruebas por las
cuales se comprueba su valor, y ofrece la seguridad
de ser exacto y completo.
Estas pruebas, estas seguridades, estas garantas
del testimonio se espondrn con toda estension. To
das las especies de pruebas, que no puedan ser some
tidas bien una, bien otra de estas garantias , se
rn colocadas en la clase de pruebas inferiores. Sin
embargo no las escluiremos del todo, pues que hay
casos en que es preciso admitirlas falta de otras
mejores , y otras prestan utilidad bajo la clase de in
dicios; pero lo que importa es conocer bien su na
turaleza.
La ausencia de la una 6 de la otra de estas ga
rantas, coloca una prueba en la clase de las prue
bas inferiores; y estas garantas faltan, bien por la
naturaleza de las cosas , bien por defecto de los tri
bunales que no las admiten. Ya veremos lo que se
debe pensar de esta negligencia de legisladores y jue
ces, que en los casos mas numerosos en que pueden
obtener pruebas regulares y complelas, las hacen
descender voluntariamente de este estado de preemi
nencia la clase degradada de las pruebas mutila
das inferiores.
Las nueve divisiones principales propuestas dan
conocer toda la materia del testimonio; pero si quisramos tratarlas bajo este orden, incidiriamos
cada paso en multiplicadas repeticiones.
En resumen no hay mas que dos clases de prue
bas bien distintas: las unas directas y las otras in
directas. La primera clase comprende el testimo
nio oral de un testigo presencial y las pruebas

(3).
reconstituidas; la segunda clase abraza las prueas reales y circunstanciales , y las pruebas inoriginales (i )
CAPITULO VII,
De losfundamentos de la persuasion positiva , de
las razones de creer.
Cul es la causa de la persuasion producida por
el testimonio? Por qu damos nuestra creencia al di
cho de otro?
La respuesta mas comun esta pregunta la re
suelve por medio de la esperiencia (2).
En el comercio habitual de la vida, el s y el no,
concerniente una multitud de hechos, se presentan
bajo una variedad infinita de formas. Las mas de
las veces esperimentamos que Jas aserciones sobre la
existencia de tales o cuales hechos, son confor
mes la verdad. Habindose observado que el testi
monio respecto de lo pasado resultaba verdadero en la,
mayor parte de los casos, nos inclinamos darle
igualmente nuestro asenso para los hechos de presen
te y de futuro. De aqu en una palabra la disposicion
creer.
Por otra parte, ha habido casos, y estos casos no
son muy raros, en que hemos esperimentado que los

(1) Testimonio por las cosas por las personas es lo que se,
llama en ingls evidencia.
(?) Hay filsofos, especialmente en la escuela escocesa , que
responderan que la fuerza probaiiva riel testimonio no se funda
en la esperiencia, sino qne tiene un fundamento anterior y mas
slido , saber , un sentimiento innato , una inclinacion innata en
el corazon humano creer lo que se afirma por otros. Solvere
mos hablar sobre esta opinion en el octavo libro , cuand se trate
de lo improbable y de lo imposible.

testimonios eran falaces ; y de aqu la disposicion

dudar no creer. Pero como las aserciones verda
deras son muchas mas en nmero que las falsas , la
disposicion creer es el estado habitual, y el no creer
es un caso de escepcion. Para dejar de creer se ne
cesita siempre una causa especial, una objecion par
ticular.
' "
Si fuera por el contrario , los negocios sociales
quedarian paralizados , y pararla todo el movimien
to de la sociedad : no nos atreveriamos obrar en
ningun sentido; porque el nmero de hechos que
caen bajo la percepcion inmediata de cada individuo,
son como una gota de agua en un vaso, si se com
paran con las que no llegan su conocimiento sino
por medio de los informes de otros.
Creemos en el testimonio humano por la misma
causa que creemos en la existencia de la materia , es
decir, en virtud de una esperiencia general confirma
da por la de cada individuo. Dirjase nuestro modo
de obrar segun la presuncion de que el testimonio
humano es las mas veces conforme la verdad , y se
continuar haciendo lo que se ha hecho hasta aqui, y
el orden de la vida seguir su curso ordinario. De
terminmonos obrar conforme al sistema de que es
te testimonio es siempre falso , nos encontraremos
cada paso con un obstculo que nos har detener, como
si marchsemos por un pas ignorado por un de
sierto. Arreglemos nuestra conducta, como si este
testimonio fuese mas veces falso que verdadero, nos
acarrcarmos mil padecimientos en cada momento de
nuestra existencia, y despojando la vida de todas
sus dulzuras, la convertiremos en un suplicio con
tinuado.
Del mismo modo , ajustemos nuestras operacio
nes con respecto al mundo material, como si la ma
teria existiese , viviremos, como se ha vivido hasta

aqu , pero obre alguno , cualquiera que sea , como

discpulo de Kant , o de algun otro filosofo, le saldr
mucho peor que si no creyese en el testimonio huma
no. ]No procure apartarse de un carro que le salga
al encuentro, de un rio que tenga la vista, y ve
remos desaparecer este gran filsofo, hecho pedazos
por el carro, sumergido en el agua (i). '>
La persuasion referente la existencia de la ma
teria, no tiene lmites ni escepciones; pero la per
suasion que concierne la verdad del testimonio hu
mano, tiene lmites, y lmites muy variables.
Se debe observar en este lugar que hay un enla
ce natural entre la creencia y la simpata. Fcilmen
te creemos los que amamos, y ni aun imaginamos
que nos quieran engaar; por el contrario esperimentamos un placer en pensar como ellos, aumen
tndose de este modo la recproca afeccion.

(i) No se ha llegado ver todava un individuo , que sin estar

fuera de juxio , sin proponerse el quitarse la vida , no se aparte
de un camino par* evitar un carruage un precipicio ;* pero se
encuentran filsofos de talento el mas sutil , que lian puesto en
duda con toda seriedad la existencia del carruage , del precipicio
y del rio , y aun han hallado los medios de sostener esta paradoja
con argumentos especiosos. Han querido persuadir que la sensacion,
por s misma nada prueba mas que la existencia de la misma sen
sacion , y que todo lo demas que se supone fuera de ella , no e
mas que una induccion de nuestro juicio ; que la sensacion cons^
erada en s no puede ser falaz ; pero el juicio por el contrario es
susceptible de muchos errores. ^Jas porque el juicio pueda recibir
engafo , debemos inferir que siempre se engavia , cuando refiere
un sensacion que pasa dentro de nosotros a una causa esterna , es
en lo que consiste la particularidad de este sistema , y yo aadir,
su futilidad y su falsedad. Es verdad que estos filsofos tratando
de establecer este pirronismo , han confesado que seria absurdo
obrar como si la materia no existiese: de suerte que su descubr,
miento si en verdad resultase comprobado,' seria enteramente in
til , y ademas necesario obrar cmo si fuese falso , a menos de no
esponerse i una inmediata destruccion.

,.>..-.,

, ..,

.,.(38)
". --.;
CAPITULO VIH.
i

De los fundamentos de la persuasion negativa, de

las razones de no creer.
sr.-So,,

Cuando se hace una relacion de hechos al juez en

Jornia de testificacion , cada circunstancia de por s
puede ser un objeto por su parte de un juicio afirma
tivo negativo; en una palabra, cree no cree.
Hemos dicho que para creer, para justificar uno
su creencia , no necesita una razon especial : la conlanza se halla' adquirida como de antemano en favor
de la verdad del testimonio en general. Mas para no
creer , para establecer uno su no creencia , necesita
n consideracion determinada , una razon par
ticular.
' " ,
Esta razon en ltimo analisis sera siempre una
de las cansas que obligan sospechar de la fidelidad
exactitud del testimonio.
ia:' Sospecha relativa al testigo: sospecha que
implica l existencia de diferentes causas fsicas, mo
rales intelectuales, que conspiran que se mire su
testimonio como falso,, inexacto o incompleto.
2a.
Contratestimonio especial: es decir, haber
un testimonio, opuesto incompatible con el del prir
nfir testigo. El contratestimonio, suponiendose su
fuerza probativa igual en todo la del testimonio,
destruir este en el efecto y en la prctica (i).

., (i) En el efecto y en ta prctica: el lmite sealado por

estas dos palabras es indispensable. Para todo objeto prctico , el
efecto del primer testimonio quedar destruido por el contratestimonio , porque siondo e( caso .exactamente tal como lo hemos
propuesto , una decision qiie recayese sobre la existencia de un he
cho asi contradicho , no seria ni justa ni razonable ; pero el efecto
del primer testimonio no h sido destruido de tal modo que el caso

(50)
Supongamos el hecho en cuestion afirmado por
uno, y negado por dos, sin que haya objecion es
pecial que oponer contra la veracidad de ninguno; la
razon que indujese creer el dicho del primero ope
ra igualmente en favor de los segundos; pero la fuer
za que obra sobre la persuasion del juez por la nega-i
tiva , es en este caso como de dos uno.
Si el testimonio contrario es comparativamente
inferior al primer testimonio, la fuerza de este no
queda destruida, y s solamente disminuida Lo mis
mo sucede cuando dos aserciones opuestas no son ab
solutamente incompatibles. Ha sido visto por P. , y
no ha sido visto por 1N. en cierto aposento: hay in-r
compatibilidad absoluta entre estas dos deposicipr
nes? Esto podr depender de las circunstancias de la
estension del local, del nmero de personas, del tiem
po mas o menos largo en que hayan estado presen
tes los diversos actores etc.
3.a ,Improbabilidad de los hechos alegados : los
hechos contrarios al curso establecido en las cosas
naturales , son los que se llaman improbables; y esr
tos son combatidos' por una especie de contratesti
monio general.
. ,
.,. y 4;i
Cuando hablamos del curso de la naturaleza,
conviene distinguir los hechos fsicos de los hechas
psicolgicos: lo improbable puede darse asi enlfts
unos como en los otros.
> ,,\, ..|<T
:
.,' ';
sea precisamente lo que hubiera sido sino hubiese habido' testimo
nio en pro -y en contra En esta ltima suposicion, no se hubiera
dado probabilidad alguna para suponer la existencia del hecho ; en
lu ;ar de que en el caso de un testimonio contrario c igual , queda
todava una probabilidad en favor de la existencia del hecho, una
probabilidad espresada por la razon de i i : de que resulta que
suponiendo alguna inferioridad comparativa de parte del contratestimonio , el primer testimonio operara en el espritu con una
cantidad proporcional de fuerza probativa , y la decision hubiera
sdo fondada en la admision del hecho.
>
- ' '-, '!

El juez no puede formar su juicio sobre lo m5robabe , sino vista de esta masa indeterminada
e hechos que se le han presentado su observacion
durante el curso de su vida. Si el hecho afirmado le
parece incompatible con esta masa de hechos cuya
existencia le consta por su propia esperiencia , este
hecho, que asi se afirma, debe ser colocado en la cla
se de los hechos increibles.
Me remito en todo lo que concierne lo impro
bable, y lo que se llama imposible en el orden f
sico, al ltimo libro de esta obra.
Las pruebas psicologicas son las que se deducen
de ciertos actos qne indican tal o cual estado del al
ma , de parte del agente cuya conducta se examina,
bien en un momento dado , bien en un cierto perio
do de tiempo.
Se considera, por ejemplo, hasta quJpunto po
dria cuadrar su intencion con los efectos eventuales
de su acto, si tenia la conciencia de las diversas cir
cunstancias de que dependian estos efectos, y de los
diversos motivos de que estaba animado.
Se considera, para formar esta prueba psicologi
ca, el carcter del individuo, es decir, sus habitu
des y disposiciones: las habitudes que se contraen
por una repeticion continuada de actos, y las dispo
siciones <jue son las que resultan de la naturaleza
particular de su sensibilidad.
. ,-JPero este estado del alma, este interior del hom
bre, no puede ser conocido sino por hechos materia
les, por actos esteraos ; y asi toda prueba psicolo'gica depende en ltimo anlisis de una prueba fsica.
, Qu es , pues, una cosa improbable, psicologica
moral? Por esto se entiende que las acciones impu
tadas al individuo no corresponden sus intenciones
conocidas por otros actos, sus habitudes,' sus dis
posiciones, tales como las tiene manifestadas en el

41)

, .

curso ordinario ce su vida: podrian designarse por

la palabra inconsistencia las diversas especies de im
probable de esta naturaleza.
Non bene conveniunt, nec sede moranlur in una.
a el orden fsico , lo improbable se eleva algu
nas veces este grado superlativo que se llama lo im
posible. En el orden psicologico o moral, no se consi
dera existir un tan elevado punto en, esta escala. "Esimprobable que tal hombre obre de tal suerte''' es una
espresion que se oye todos los dias; pero no se dice
"es imposible'', si se dice, cualquiera reconoce que
es una figura retorica. jNinguno ha tomado jamas
la letra esta espresion de un antiguo romano. Mas
bien se conseguir apartar el sol de su carrera, que
Fabricio del camino de la equidad."
Esta espresion metaforica de las leyes de la natu
raleza, que es nacida de la conformidad de los he
chos naturales entre s, no se ha estendido la cla
se de los hechos psicologicos y morales. Hay dos ra
zones para ello muy fciles de percibir: la primera,
las irregularidades y los desrdenes los que est su
jeto el mierdscomo humano, el mundo intelectual y
moral: la segunda, la dificultad de conocerle bien.
Nos cuesta trabajo el observarnos nosotros mismos,
y el descubrir los principios de nuestras acciones, y
nos es todava mas dificultoso observar lo que pasa
en el interior de nuestros semejantes. Conocemos me
jor el mundo material ; y las ciencias fsicas, bajo el
respecto de la certidumbre, gozan mayores ventajas
que as ciencias metafsicas.
Sin embargo, los progresos aunque menos sensi
bles en este departamento de los. conocimientos hu
manos, han producido ya efectos muy notables. Ana
lizar los motivos, discernir los diversos grados de
intencion , reconocer las causas que influyen sobre la
sensibilidad , comparar un testimonio con otro , pe

sar un testimonio particular contra una probabili

dad general , son operaciones que suponen un gran
de estudio del corazon humano. A medida que se
han desentraado estos conocimientos psicolgicos,
se ha ido renunciando aquellos medios singulares
y estravaganies que antes se acudia para la inves
tigacion de las verdades legales, como fueron las
pruebas del agua y el fuego , los combates judicia
les, los juramentos espurgatorios y las torturas. Los
procedimientos legales han dejado de ser juegos de
azar, escenas de cubiletes; los lgicos han reem
plazado los exborcistas y los verdugos, y ya el
hombre de valor que hubiera sostenido cien injusti
cias con el hierro en la mano, no se atreve arros
trar en presencia del pblico las miradas de un juez
ilustrado.
CAPITULO IX.
Causas psicolgicas de la verdad de la falsednd
de un testimonio. Examen de las facultades inte
lectuales, y de las disposiciones morales en sus
relaciones con el testimonio.
Un tratado de las pruebas seria incompleto sino
presentase un aspecto,, por decirlo asi, anatmico
del espritu humano: es preciso considerar separa
damente cada una de sus facultades, para conocer
el estado en que se halla, para reflexionar bien la
verdad, y hasta qu punto un, defecto en lo inte
lectual moral puede afectar el testimonio. Esto pu
diera empearnos tratar cuestiones de una meta
fsica abstrusa; pero no hay necesidad de ello. Cua
lesquiera que hayan sido las circunstancias de nues
tra vida, siempre hemos tenido un grande interesen
conocer el valor del testimonio humano , pues que

;C45)

este se interpone continuamente en torio cnanto ha

cemos , en todo cuanto pensamos , y por consiguien
te nos hemos ejercitado mas menos en descubrir
los caracteres de lo verdadero y de lo falso, y los
grados de verosimilitud. Todos, pues, somos en es
ta materia metafsico's sin saberlo, y esta parte de la
ciencia est fundada en observaciones familiares.
La fidelidad del testimonio, esto es, su exactitud
y su complemento depende de dos cosas; del estado
de las facultades intelectuales del testigo, y de su
disposicion moral, esto es, de su entendimiento y de u
voluntad. Las facultades intelectuales estan compren
didas de ordinario bajo cuatro denominaciones ; la
percepcion, el juicio, la memoria y la imaginacion;
mas para el asunto que tratamos, es preciso aadir
una quinta, la espreson, por cuya palabra entiendo
la facultad de representar por el discurso lo que pa
sa dentro de nuestro espritu.
. I.

De las disposiciones morales.

Las disposiciones morales relativamente nues

tro proposito, pueden ser comprendidas bajo dos ca
ptulos, la veracidad y la. atencion: es preciso tam
bien aadir sus contrarios respectivos, la mendaci
dad , la temeridad y la negligencia. La temeridad
se manifiesta de una manera positiva por el discur
so , la negligencia se muestra negativamente por el
s.fencio. El. testigo temerario, arrebatado por sus
conjeturas, dice sin intencion de engaar mas de Jo
que sabe , y mas de lo que ha visto ; y el testigo ne
gligente, contenido por su pereza, no se toma el tra
bajo de referir los hechos y las circunstancias, y omi
te muchos que una poca de atencion le hubiera he
cho recordar.
Hay veracidad en el testigo cuando se propone

sinceramente clar su testimonio, y la conclusion que

se deduce, conformes al estado real del caso.
Hay mendacidad, cuando por su parte hay deseo,
voluntad, esfuerzo para que su testimonio, y la con
clusion que de l se deduce, no sean conformes al es
tad real del caso.
La voluntad de mentir proviene de dos causas:
1.a la existencia de un motivo seductor, es decir,
de un motivo que se refiere al interes del testigo: 2.a
la existencia de una habitud, que le dispone ce
der este interes, habitud de improbidad.
Esta palabra nteres debe tomarse en un sentdo estenso; comprende no solamente el interes pro
pio y personal, sino tambien el que se produce r>or
simpatas y antipatas, respecto de otras personas
consideradas individualmente por clases. Esto es
lo que se llama parcialidad.
Como la voluntad no puede ponerse en ejerci
cio, al menos con un cierto grado de energa, sin
que de ello se tenga un sentimiento interior; la
mentira es inseparable dela conciencia o conocimien
to interno de ella misma; pero en cuanto las aber
raciones de la verdad que pueden resultar de las par
cialidades del testigo, y de sus prevenciones favora
bles desfavorables, no "pueden menos de existir
muchas sin que se aperciba de ellas, hasta llegar
dar su testimonio ntegro un colorido generalmen
te falso.
Lurida fiunt qnceque tuentur
Arquati... Lucr. lib. 4,
Cuando no hay intencion de mentir, la falsedad
en las circunstancias de una narracion, proviene or
dinariamente de falta de atencion.
La parcialidad puede influir sobre la atencion:
al que tiene cierto travs en el espritu, cierto gene

ro de prevencion, se inclina enteramente reflexio

nar un hecho por el lado que le lisonjea; no ve lo
que es, sino lo que el quiere ver, y las circunstan
cias que podrian hacerle variar de rumbo no las
percibe. Asi es como los judos oponian un prover
bio vulgar todo lo que les decian de Jesucristo.
Qu cosa buena puede venir de Nazareth?
Cuando la falta de atencion proviene de la au
sencia de interes, es decir, porque no existe ningun
motivo para determinarse dar un testimonio exac
to y completo, la falsedad que de aqui resulta debe
referirse las causas morales y no las causas inte
lectuales.
. II. De las facultades intelectuales , y primero
de la percepcion.
Suponiendo un testigo en la disposicion moral
mas favorable la verdad , el mrito de su testimo
nio depender del estado de sus facultades intelec
tuales. Cualquiera imperfeccion de una otra de es
tas facultades acarrear una imperfeccion correspon
diente en el testimonio. Tratndose de la percepcion,
el juez es llamado para considerar las causas de er
ror que nacen de este origen; por ejemplo , si al
testigo no le han faltado ninguna de las condiciones
para entender bien; si no han ocurrido ningunas
circunstancias que hayan podido alucinarle, si la*s
palabras que refiere han sido no pronunciadas en
una lengua bien conocida del testigo; si solo ha o
do o entendido de una conversacion algunas frases
sueltas, s no ha puesto ellas una atencion parti
cular. Estas observaciones y otras muchas deben en
trar en la apreciacion o debida calificacion de un tes
timonio.
El sentido de la vista est sujeto causas de cr

ror que le son particulares , y es preciso conocerlas.

Es necesario que el testigo haya sido colocado en
tal posicion que desde ella haya visto el objeto en
todo su completo. Diez personas que hayan estado
viendo una misma escena, una misma quimera , en
un estado de confusion , habrn visto los objetos ca
da uno de muy diversa manera Hay ademas en la
conformacion de algunos individuos ciertas particu
laridades que deben entrar en cuenta : hay algunos
que no distinguen cierros colores, y otros que no son
afectados como, el comun de los hombres. La facul
tad de reconocer las facciones del rostro, vara sin
gularmente segun las personas.
Los demas sentidosno son constantemente acti
vos, el tacto, el olfato, el gusto, estan tambien es
puestos alteraciones, diferencias fisiolgicas que
pueden influir en la verdad en la falsedad del tes
timonio.
Ciceron, hacienda la pintura de un ahogado con
sumado, abraza en sus estudios todas las ciencias
que eran conocidas en su tiempo. Si en efecto no hay
ciencia alguna para el abogado cuyo conocimiento
no le sea indispensable para tratar de una causa, con
mucha masrazon deber ser un juez un hombre univer
sal. Veremos , hablando de lo imposible, que no dehe desconocer las ciencias filosficas las mas eleva
das; pero cuando menos hay un estudio que le es
esencial, y que no se d todava en las escuelas de
jurisprudencia ; este es el estudio del hombre fsico y
moral. Al juez le conviene mas qne ningun otro
poder decir: hurnani a me nihil alienum puto. '
. III.

Del juicio.

Pasemos al juicio. Se deberia desear fuertemen

te que el testigo se redujese en su deposicion la nar

racion ptirn y simple de lo que ha hecho impresin

en sus sentidos; pero hay una union tan ntima en
tre la impresion hecha en el rgano, y el acto del
juicio que resulta de ella, una rapidez tan prodigio
sa en la sucesion de una cosa otra, que menos
de no usar de una atencion muy analtica, no se per
cibe entre sentir y juzgar distincion alguna.
Pueden engaarnos los sentidos? Esta es una
cuestion que se ha agitado en todas las escuelas de
logica. El error es un atributo de .solo el juicio: para
ser uno engaado, es preciso que se haya formado un
juicio mas o menos contrario al hecho. nterin el jui
cio no est confundido en la sensacion, no es suscep
tible de error; pero luego que se mezcla con ella, se
presenta la ocasion de errar. Ha sido no recibida
una impresion; mientras que no se limita decla
rar el hecho, no hay error.
Una sensacion semejante la de la luz, puede
haber sido producida por una causa diferente, co
mo por un golpe ligero, estando cerrados los ojos,
por un torrente galvnico; pero entonces es el juicio
el que pronuncia que la causa de la sensacion es di
ferente, porque la sensacion es la misma.
Cuando se ha quitado una catarata un ciego
de nacimiento en una edad en que el juicio est ya
formado, todos los objetos se le representan una
distancia igual, o como si estuviesen en un mismo
plano. La imagen que se retrata sobre su retina, no
puede diferenciarse de la que se forma en el centro
del ojo de una persona que ha adquirido gradual
mente el arte de ver. Es, pues, su juicio el que pa
dece el defecto, y no su sensacion; y solo por gra
dos, por un cgercicio continuado de su razon, com
parando la sensacion producida por un objeto una
cierta distancia, y por el mismo objeto una ma
yor distancia , es como llega adquirir el arte de si

tuar estos objetos * la distancia que les pertenece.

El juicio puede viciarse por precipitacion, por
ignorancia , por opiniones falsas. Los errores de
precipitacion son conocidos de todos. Los que resul
tan de opiniones' falsas son los mas generales , y de
estos tendremos ocasion de volver tratar. Los erro
res de ignorancia son los mas fciles de descubrir.
Desde luego se reconoce por la condicion de las per
sonas , por su edad , o por la disposicion de su es
pritu , si el objeto sobre el que van dar su testi
monio escede la esfera de sus conocimientos.- Un
qumico ve en una sustancia un veneno peligroso; una
criada de cocina no reconoce en l mas que unos pol
vos inocentes. Una planta rara los ojos de un botnico , no ser para los de un labrador rstico mas
que una mala yerba. El mineralogista descubre un
rico mineral donde el labrador no ve mas que una
piedra pesada. La misma distincin se encuentra en
todas las ocupaciones humanas y en todas las cien
cias.
El idiotismo o imbecilidad s atribuye al juicio;
se ocasiona bien por la debilidad y confusion de las
percepciones , bien por el defecto de atencion, resul
tante de falta de interes, bien por una estrema im
perfeccion de la memoria. Es un estado permanente,
y que se presenta con bastante claridad al conoci
miento del juez.
La locura que se muestra bajo tantos aspectos , y
que tiene causas tan diferentes, es menos una de
bilidad de las facultades intelectuales , que una per
version , un desorden en sus operaciones. Esta enfer
medad se diferencia en sus grados, como en sus efec
tos; no hay criterio exacto para reconocerla, ni es
cala fija para medirla.

" cW 'n/ ri;- 1 y ^'v'k l . H'E - fr't-ft

, . IV. .., Ufra causa, ^e, iaexactg0 ei% $ktegt.irn<tiip,
, -Ja, decadencia ,de a_ ^nifinppfi : la \mernQna pue
de estar"defectuosa $}gfc[j$g fi $fl0&u$&'{8s
. ornam es no?, v /lo aii(imOittd ; r.honrajd lii
zo., JLafexacttud de Ja cqncepcjon respecto, g^up, lie,xho, tiene fp, m^fPHmh^^^^^W}^ !F
't o sucede , jfl misario respGCto.,dV I: v^va'qid^ J^pups
_ <3e! esta tdepcnde la: cIarida^.^lja^fnoii^n^^jiri
,fcefefetapte. ,','. .j-m c ^yomfW n v/JoJ
La importancia .dej: ^hp ,e$ Jft:fl/^jC|^,fp#f*
ijias, la vivacidad de la ;99inc><;pcpn.|,perj e,3J# im
portancia, es suSCeptible..de.itna^pSn'PftH>'^6 ffi^o?,
.^si.p^jtjlm^^ cpmo .prrylajc^yJr^m^j^c^y^av
plcos,;,' y. sop los p^sKn^rripxQo$f %|y$hM$| ,MF.por^tancia^que, pasarbjcpmo.usmhra, 4 3jijarjj^.tJg,iq,alganoen la. memoria. Hay otros wj.yftjppvtancia absply ta rela^va j.,^(^F^Wl:SatftB.SfiSWl"
teftluS mjtyo.de suppip^.wqa.d^
^^J^^f^l^de^yp^jC^^^^^W^^rneaa-4pSR,n9 ci creble, que hayan podido borrarse <Ie.(,|a
_mepipria en ningun, tiempo.> Pregntele , un. hpipjbre si ha sido.casadp.., s, a visto asesinar a^giuno
t9 {jpjvista, s'i,,.su.padre;^e.on> quien ha viyipV/yrejPe
. aos.<; .>era; ciego, o m,,pp;, hay..intervalo, alguno,. <je
. tiemp qu<; , ,pueda Hacer borrar, tales, hechas >$efJa
- n*r?r(iraaf id .-.r( ?. 'ito aof -iniLii! iiun y ?.<k
. > fe roportancia a e >up() tificboj flupderdepepa*tr) flf t
hecho rai^nifl, ^eabruna asociacion. jCJo^ j^ancjLa
..^e.sapgr.e^y.ist^. pn cierto garage, ,puede.^rvj(r de, >p, *%io.<le, fl (asesinato: ^p.^ual de cierta.jG^pfa flHf-.
. fh^pidicarja.^ersonadji^ase^^
cias, qnlaadasj^ie^c^py^,^, , idea d,e0up '9^jrnen atroz, adquieren jflar.a. ej tejrtigo un^ ipipp^ap,.^a.mayqrf; y copi/Je^as aj^ladajmente pada sjgnixomo 1.
4'

ficarn , quedando olvidadas tan pronto como se per

cibieron. En la mesa de un tablajero ni los cuchillos
ensangrentados, ni las lagarejas de sangre escitarn
el menor grado de atencion.
El olvido no es ei nico defecto deque es suscep
tible la memoria : hajr tambien otro, y son las memo
rias erroneas, los fahoAYecaerdos , si les podemos
dar este .nombre. Sin la 'menor intencion d faltar
' la J verdad, .y sin apercibirse de su error en manera
alguna, puede cualquiera tener un recuerdo supues
to, ,y no solamente falso en alguna circunstancia, si-

0 fol 'tambien en su totalidad.

' .'">';

Sin embargo; me parece consul I ando m esperiencia propia, y la d otras personas quienes he
podido acercarme sobr este particular', 'qu ules
" fecuerfl'tys falsos , t spuestbVson siempre: dbiles
indistintos; estan acompaados de; cierta duda, se
diferencian de los hachos de pura imaginacion en
que son sacados d' Tgun hecho real, y tienen aguna conexion con la verdad por alguna circunstancia.
Otra prueba d que estos supuestos recuerdos sota
mas dbiles que los verdaderos , es que si s comuni
can otras personas bien instruidas de los aconteci
mientos que se refieren aquellos recuerdos ,'su
creencia adquiere urta especie de autoridad sobr ta
nuestra: comenzamos dudar, y si la asercion de
los otros es fuerte y sostenida, nos sentimos perple
jos y aun .inclinados creerlos mas bien tjue nos
otros mismos; en lugar de que cuando nuestra evi
dencia interna es clara hasta cierto > punto ,> no nos
causa la menor impresion ningun testimonio csterrio
que la combata. Hay hechos y en gran nmero, acer
ca de los cuales permaneceriamos firmes, an cuan
do todo el gnero humano se* conviniese en desmen
tirlos. Un figurado recuerdo, falso en alguna cir
cunstancia, puede serlo por adicion, o* por sustrae

<5I>
con : este ltimo caso es mas natural , y el mas comun ; se compone de dos modos opuestos de false
dad, el uno obliterativo, y el otro fabricativo; una
parte de la escena que se habia pintado en la memo
ria, ba quedado borrada, y un objeto falso o supues
to ha sustituido la pintura original.; |-, ,, . ,. j | \ ,,
.Hay dos causas que pueden hacer revivir la me
moria en el acto del testimonio, cualquiera que sea
la distancia que haya entonces de los hechos ocur
ridos. .
, i >. ) ;..'
. ..;. . i ..( y C?. .:>,. ';
La primera existe en las relaciones, intermedia?
cuando se trata de sucesos que ha tenido uno ocasin
de referir muchas veces, especialmente s sej ha hechofpo'r escrito ; operacion que escita la atencin , y
permite mas exactitud que un relato de viva voz. >.
La otra resulta de nuevos incidentes, de aque
llos incidentes que enlazados con el hecho en cues
tion, le hacen recordar por los hachos asociados que
son como inseparables> de. aquel. , ;. n(V. ,,-n'>?.\U i' o,
v .>--ij.>"!>.r.-'l l -r. ..;',!! on oh- 1'| k-,,.r. .:i '[> ol:> ,i_.-

.,.:: V, ' De.laesprmQn. >,...:,,.,. ,, L.:

<

.: y 11 x'li'ii; r.I . Ir.-.o

(i!i, lnir..'>t .i :i.'*'

Llegamos otra causa quc;puede hacer un testi

monio inexacto, y es la ifnptopiedad de la espresion.
Un hecho puede pintarse fielmente en la memoria
del testigo; pero si la copia que presenta en su disTOTsmes incorrecta, la verdad queda disfrazada por
su. lenguaje tanto como podria serlo por su ignoran
cia. Esta impotencia de espresarse claramente, pue
de desnaturalizar su testimonio. Las aberraciones
por la incapacidad, de la espresion pueden ser ma
yores que las; aberraciones que proceden por la falta
de la memoria': Un recuerdo imperfecto puede con
tener,,mayor, rumero de caractres conformes con la
verdad, y el testigo siempre tiene una base firme y
solida de donde partir para no estraviarse; pero un

modo vicioso de espresion puede dar un sentido en

teramente opuesto la verdad, pues que la confusion
de las ideas no tiene lmites. El estravo puede su-*
bir tal punto que la declaracion del hechb sea ab
solutamente contraria la intencion del deponente.
,En la lengua inglesa, hablada con propiedad, ;doi
negaciones equivalen una afirmacion; pero en la
feiKguVlgar no es asi, las negaciones duplicadas
tienen tambien un sentido negativo. Enla leiigu
francesa, y en la de todas las clases, dos r>egaco
hs tiYrt'ia 'fuerza afirmativa (i).
..
*( Por Wrct parte, este gnero de error tsmucho
lenos^ frecuente qiecli\que proviene de,f*lla idewreJ
Jtiora''; ademas este defecto se manifiesta desde lue*
go d'l hhtracion de un hombre inteligente' iri'>*Iq
ntios (cando este error nace de frases oscuras y
equvocas porque el testigo que titubea puede >se
auxiliado por medio de preguntas y observaciones
que le dispongan - corregir su equivocacion;> pero un
defecto de memoria puede no llegar traslucirse, y
no se encuentra medio de poderlo rerflediar.
. En el testimonio oral , la timidez es quiza' la
cVt 'mas frecuent de la inexactitud *rt1ff>sp,re?5on.
ibs grados pueden variar ndefinidam^ttte-tegtfn's
flsptfsito particular del individuo; slfmpie>a!men
->.u7 .:z no r.';,, .y ur,|> .io.-,) :>, \? .,,>>> :)s:a>) "b
W| nl.ftAU.Illi.i l'-.!> ijv.n./ ).i .ii ..iuvjlli'a!!) .IVIJ>
* (i^"_'fen ri viaje de 'Un n el' 'ait''Be 1768 %" ' V'yju '^K/t
.\/At'{f,mHik\ iHilradb Marta; '{im* condenad 'tnbrr eri elsupfc*fip.d(ej^rueda; habiendo sido .ana Je las. Causas i .7,lacpales[lde,<u
ruusrte una espresion equvoca, mal entendida, tlnnia sido acusado de
lianer cometido un robo y im asesinato ^ cofia distancia ife 'su casa.
Vf 'testigo' dj asesino fue presentado .para (u'a.lefrecoliicieia ',\ .\
^.t*)d;tJ>>)\W (J aq^e^el.^es^o.V. Alf|)aJo^e;>gjl^jos , esclan, ;!
VIRIO lM>lPI>n!r.

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nnn ma nn "m .>

1. -

.*

'.! . L _V "_.'

9-ie signiliuaan, todo io .contrario ;,peto Ja scrilbui.i.fu.ileiala

celo. P6c dias despues c amgjilii moccnciaV^' S J mui

tof,, su condicion y sus habitudes mas o menos pri

vadas. Todas las causas que producen la tmikfz
afectan principalmente ua persona joven que no
este casada, desde la edad d la pubertad, hasta des
pues de algunos aos mas.
La timidez no puede ser en ltimo analisis mas
que una sensibilidad estrema en consideracion las
tres sanciones tutelares, la poltica, la religion y la
moral, y principalmente esta ltima.
La timidez toma mas aumento por la publicidad
del examen , y el error que puede nacer de esta cau
sa es uno de los inconvenientes que hay que poner en
la balanza contra las ventajas preponderantes de es
ta garanta cardinal.
VI.

De la imaginacion.

JNo hablo de esta facultad sino en cuanto puede

tener relacion tonel testimonio: sus efectos relativa
mente los hechos reales, son siempre contrarios
la exactitud, y muchas veces el error que proviene de
esta fuente no se limita una simple aberracion de
la verdad tocante alguna de sus circunstancias, si
no que es una creacion de hechos falsos en su totali
dad; esto sucede cuando la imaginacion hace c) papel
de la memoria, se sustituye en lugar del recuerdo.
La obra ordinaria de la imaginacion consiste
en representar hechos que jams han existido, eu
combinar imgenes de los sucesos que estan deposi
tados en el almacen de la memoria , en pintarlos se
gun le agrada para nuestra diversion y la de los otros;
pero el que hace este empleo de su imaginacion no
se engaa, y ni tampoco se propone engaar. Los fa
bulistas, novelistas y demas poetas deben colocarse
entre los bienhechores de la especie humana, y no
entre los testigos falsos.

La obra estraordinaria de la imaginacion con

tiste en tomar sus propias invenciones por reali
dades.
En un espritu dbil , en un nino, por ejemplo,
la simple idea de un objeto puede confundirse con la
persuasion de su existencia.
Todos tenemos una nocion de este estado de fal
sa creencia por lo que nos pasa en los sueos , en cu
yo estado se nos presentan las ilusiones como reali
dades. Hay una edad en que la distincion entre el
estado de vela y el estado de sueo es aun mas d
bil, y el nio puede ocasionalmente engaarse en es
to. Este error puede aun existir en una edad mas ade
lantada, bien por un estado de enfermedad, por opi
niones religiosas , bien por efecto de alguna emo
cion estraordinaria.
El escptico Hume ha fundado sobre este prin
cipio una parte de su sistema. Segun l, nuestra per
suasion sobre la existencia de un objeto , no era mas
que un cierto grado de vivacidad en la idea produ
cida por este objeto. Por qu especie de fosumetro,
este grado de vivacidad que constituye la persuasion
de que una cosa existe, se distinguira' de las impre
siones mas dbiles que no son seguidas del mismo
juicio?
Si en la edad en que el discernimiento no est
aun formado, la simple idea de un objeto puede
operar en el espritu, como una prueba suficiente de
su existencia, quesera si esta persuasion ha sido
preparada por medio de las opiniones populares?
En efecto, una opinion popular obra en favor de
una creencia establecida como un cuerpo de pruebas,
indirectas todas, y muy vagas, pero que derivan
su fuerza de su muchedumbre. El nmero de testi
monios parece compensar todas las garantas que le
faltan. Adase que la fuerza de las aserciones est

siempre en proporcion de la inverosimilitud, del he

cho afirmado, as como por un instinto natural pone
uno mayor esfuerzo para vencer una mayor, resis
tencia.
, ., ,;,. ,i i,, ,, ; . ;
Si queremos sondear aun mas el corazon humano
encontraremos en l una disposicion secreta creer
lo maravilloso, como si estendiese nuestro poder y
nos diese medios sobrenaturales. Mas por otra par
te, cuando se trata de estos seres de pura creacion,
la razon no queda libre para pesar el testimonio:
el miedo se agrega, la duda parece peligrosa, y se
teme ofender estos agentes invisibles. Son muchas
las historias que se cuentan de las venganzas que
han ejercido contra los incrdulos.
., . , ;> " ;
He aqu las diferentes causas que han estableci
do la creencia de los espectros, de las almas en pe
na, de los vampiros, de las brujas, de los sortilcI'ios, que ya han cesado de figurar en nuestros tri
enales, pero que todava se aparecen por las chi
meneas.
Entre las obras extraordinarias de la imagina
cion hay una que precisamente es lo inverso de loque
acabamos de hablar. Hemos tratado de hechos no
existentes afirmados como hechos reales; pero hay he
chos reales que la imaginacion produce, y que solo
existen por ella. La historia de la medicina contiene
una multitud de ejemplos de este gnero; enferme
dades contenidas curadas por la influencia de ana
persuasion del alma, de una simple y ruda persuasion,
sin ningun fundamento en la accion de las causas
naturales. FU medicina fides. No har aqui mencion
mas que del magnetismo animal, que tuvo tan nu
merosos partidarios en Francia, y los (tracteurs)
metlicos que casi al mismo tiempo tuvieron tanta
voga en Inglaterra. Se ve, pues, que independiente
mente de toda creencia sobrenatural, pueden obscr-

I.

(y6).'

vfrse gr*rroes efectos producidos por l poder solo de

lar,W^raaWon. ' '> - > '. ',. .
EaJihJra(Ja'aliaitte de Jas causas de inexacti
tud en el testimonio, puede conducir resultados
fHB7"'nno,r.-'.,.,T.._i,r.(n:^ .\
i." ' Se v' claramente' en qu casos debemos con
paVtfriilricrad desconfiar del testimonio, y hasta qu
puf lfls'e'rrores pueden o fio evitarse.
l
r2,'c*,''Ehrontramos en este analisis el principio lorgicd'dtal' distincion entre la falsedad culpable, qu
es'la ju'tine conciencia de s propia , y la false
dad inocferft* que procede de alguna falta en las fa
cultades intelectuales. .' : '' >
3,, > Con cuanta mas claridad se hacen verlas di
ferentes causas de inexactitud, tantos mas medios tie
ne el jtrei' de discernir el caso en donde se oculta la
mentira; *'"
-i ^u.r,
CAPITULO X.
-i.'i

id

'.[

.'

..

'--

r.i

:.!...

;',.,.

De la sancion natural, de su operacion en fador d

. ,la Mrjad'" Deqr que Id sntiri natural' opera en favor iVa
l Verdad', es decir que pfcirtdiendo de las pen;is
polticas I y'religiosas', y aun de la vergenza y del
despreci ,' hay una pena que s manifiesta d parle
d la hj'eiftJTa , una pena que no es de institucion hu
mara,' 'ue obra inmediatamente en e! testigo, y le
dispone. a decir 'la verdad , cuando no hay un moti
vo speritjr en contrario. Esta pena consiste en ti
esTtfrzov en el sentimiento penoso qu causa al alma '
la 'rrieritira: lia verdad acude ptn* s misma y viene
colocarse sobr los Ialnos* del testigo , y para recha
zarla y sustituirle la mentira, 'necesita de esfuerzos
y violencia: Pero naturalmente evitamos todos el sen-,'
dero escabroso y tomamos el camino mas fcil; y asi f,

el- motivo que nos dirige al amor <le nuestra comoili-1

dad; motivo, que obra muchas reces sin nosotros per
cibirlo , tiene mas influencia de la que se cree comun
mente. Veamos de qu modo obra la mentira orid>
testimonio.'
,r' .*.' '; :l.:.
, \ ..'.. .'l.
Referir rt hecho tal como se presenta al espri
tu, es una operacion de la memoria; referir como
un hecho real circunstancias que no han existido, es .
obra de la invencion. Cualquiera que sea el grado de
fatiga que cuesten las operaciones de la reminiscen
cia i cuando hay que referir hechos reales , siemparet
hay mucho mas trabajo en combinar hechos imaigi-'
narios. En una palabra, el trabajo de la invencion
Cs mas penoso que el de la memoria.
' l''[! >>!
Tal es el caso en general en cuanto la narra
cion de los hechos mas simples; pero la verdad de
esta observacion se hace mas sentir, cuando se tra
ta de hechos complicados y multiplicados, como lo
son por lo comun los que son objeto del testimonio
jurdico.
..''..
. ': .
Haqui, pues, un trabajo, una fatiga que evi
ta todo aquel que espresa una verdad pura y senci
lla; y asi es como por sola la fuerza de la sancion
natural la verdad prevalece habitualmentc en el tesimonio , y la mentira solo se introduce ocasional
mente, y siempre por efecto de algun interes espe:ial.
',,>,....>
Pero esta diferencia entre la facilidad para lo
verdadero y la dificultad para lo falso , no es dclasiado pequea para esplicar tan grande defecto?
no es dar un ascendiente escesivo una causa tan
ge r a? Respondo que tos que hiciesen esta objeon, no abrian reflexionado lo bastante sobre la n!le del corazn humano. Este amor de la conveniena al cual cuando se le quiere vituperar, se le d el
rnbre de pereza, es una inclinacion mas fuerte de

(S3)
lo que se piensa; y su accion sobre nuestra alma
llega hasta oscurecerse nosotros mismos. "Si con
sideramos atentamente su poder, dice La Rochefoucauld , veremos que se hace en todas ocasiones , due
a de nuestros sentimientos, de nuestros intereses y
de nuestros placeres; un pez pequeo, la remora, es
la que tiene la fuerza para detener un gran buque."
Debemos aadir, que de esta inclinacion natural
tan poco observada, nace el poder de todas nuestras
habitudes, y el que nos sea mas facil el conformar
nos ellas mar bien que el de mudarlas. Todo el sis
tema de nuestra conducta es dirigido por fuerzas que
nos son casi imperceptibles. Construimos balanzas
las que hace bajar de un lado o de otro la cincentsima parte de an grano; y la cincomillonsima pro
ducira el mismo efecto si no se opusiese el roza
miento y la fuerza de inercia.
.
Observemos sin embargo, que la misma dispo
sicion natural , es decir, el deseo de evitar una fa
tiga , un esfuerzo, tiene tambien una tendencia para
producir un testimonio incompleto, cuando el caso
exige un grado particular de atencion para traer
la memoria todas las circunstancias. El testigo ne
gligente y perezoso declara con facilidad todo cuanto ,
se le viene la memoria; pero no se toma el traba
jo mental necesario para recordar todos los porme
nores del hecho. Si nos fisemos nicamente de la san
cion natural, el testimonio quedaria muy espuesto
tener esta imperfeccion.
Aqui es donde se presenta la grande utilidad del
interrogatorio, de este importante auxiliar, del que
hablaremos tensamente en el libro siguiente. De
Earte del interrogado existe por supuesto un interes
asante para vencerla indolencia del testigo, y obli
garle que sus respuestas formen un testimonio com
pleto. ,.

()
Hemos figurado hasta aqu un testigo que no tu
viese un nteres contrario la verdad : en este estado
neutral es cuando la sancion natural obra en el sen
tido favorable que hemos esplicado; pero si existe al
gun motivo opuesto, algun motivo seductor, el caso
es muy diferente. P\o bay interes alguno, por dbil qu
sea , que no pueda sobreponerse esta fuerza de la
sancion natural, y hacer producir un testimonio en
teramente falso.
CAPITULO XI.
De la sancion moral popular , del honor. De su
operacion en pro y en contra de la veracidad.
Nuestra felicidad depende, por decirlo asi, de cada
momento, y mucho mas de lo que se cree del estado
de nuestros conocimientos. Nuestras acciones toman
esta la otra direccion con arreglo nuestros cono
cimientos acerca de las personas de las rosas; pero
nuestros conocimientos propios y personales son casi
siempre insuficientes para dirigirnos, y necesitamos
adquirirlos de nuestros semejantes. Aun en los nego
cios mas importantes, no podemos determinarnos si
no poi el testimonio de otro , y este testimonio no es
til sino en cuanto es verdadero. Los falsos infor
mes nos ponen en un estado peor que la ignorancia.
De esto se infiere cual sea el lugar que deba ocu
par la veracidad entrelas virtudes; puesto que se
funda en un interes general, y forma el lazo de la
alianza social. Como todos los hombres no pueden
menos de sentir esta necesidad , se sigue que en las
relaciones de hombre hombre, salvo algunas escepciones casuales , la sancion popular se halla fuerte
mente decidida contra la mentira.
Las escepciones son en corto nmero , y pueden

'- (6)

...

comprenderse bajo tres clases. 1.a Separacion cl la

verdad por deber , en el caso en que la verdad produ
jese un mal , y la falsedad no, trajese ningun pcrjuw
co: como si se engaase un loco un asesino ar
mado que preguntase por donde habia pasado el hom
bre que se propona matar. 2.a Separacion de. la:
verdad por humanidad beneficencia como en el caso
dei un. mdico que" para evitar un enfermo o su
familia congojas crueles, les diese esperanzas que l
mismo no tenia. 3.a Separacion de la verdad por ur
banidad cortesa : este es tambien un caso aplica
do intereses inferiores. Tal es el caso en que se mi
tiga una crtica , d se exagera algo la alabanza. con
la intencin de alentar alguno en alguna empresa
laudable.
Hay tambien un caso en que es permitido sim*
plemente separarse de la verdad. Un nombre no tie
ne ningun derecho exijir una respuesta que pide;
no hay tmooco obligacion de darsela; pues lo que
debemos otro est limitado por la consideracion de
lo <pie nos debemos nosotros mismos.
"' 'En estas escepciones que es necesario tomar en
un sentido mas bien estricto que lato, la veracidad es
de Una obligacion forzosa. Puede juzgarse acerca de
lia' fuerza de la sancion moral en este punto por la
nota de infamia de que generalmente est manchado
el carcter del mentiroso; es cosa sabida que entre to
das las injurias acaso no hay una que motive una
provocacion mas violenta, que la de echar en eara
semejante defecto.
i ..
! Esta imputacion, como todas las demas , es tan
to mas insoportable, cuanto menos merecida: asi se
ve que un mismo individuo suele reunir la vez el
carcter de quimerista al de embustero, encubriendo
la segunda falta con la primera.
El que no responde sino por un desafio una fal

sa inculpacion de mentira, cambia su reputacion, de

veracidad par el placer tic Ja venganza porlaj rtf>
nutacion dcvialori v.;-i>> cu L nl.j ...v.\ run 'i>a
Sin embargo, si eLhonor proscribe Ja mentira, no
induce menos disimular los vicios y las. malas ac
ciones que son su consecuencia. Ocultarlos esotthpeif,
mcr. cuida>da{.>.y -el negarlos si alguno es acusado de
ellas, y seilisonjca de, qu& podrn encubrirse, esneuaij>,
do menos una disposicion , comun.
.rl> v iot
He aqu, pues, dos intereses de honor distintos
que obrtan, contradictoriamente en el coraron I huma
no,, dospiies.d vaberse alguno propasado de Ja> lnea
del deber viorgcnza> de parte de la confesion , . yer,r
genza de.- parte de la.incntira. . r> u i>i-i, >jh -to/cm
(Quclhara cualquiera arrastrado por stas fucrizas opuestas? Cbnfesrdi mentir, segun| le. sugiera
su;inayar interes en este momento j o l quei pese mas
en su- espritu uno. de los dos miedos, a> saber,, o rfd
miedo de ser tenido por culpable id.el becho de-que es
acusado , 'd"de ser. reputado por mentiroso, s/se le
averigua que no ba dicho verdad. Este dilema ! pue
de ocasionar l&imayof pcuplexidad cualquiera qie
se halle en, case semejante; y\ el tcmor.de na#p;
una situacion tan crul; es para cualquiera que tie
ne roflexiobuima de las mas poderosas (Salvaguardias
de^a.ivutud} M . ,>,i'> .JO Vi,wiONH '

r,.\Z O^itia.! i.0wl

i- . .Esiatetuncaso particular, tm <jue \& vleratidadob

puedei es peran jigual a usi I jo de la i sancin > papular;
una corporacion , un partido , una secta, una profeTn pueden tener intereses comunes sT todos sus
Tm'ertnSrs,. pwo^sin intereses hostiles al'cueppb dla
na'coh','v'fi caa aso'c'i'cibo '8e'irst' naWatW^i
jrftspftddH.waipoTcwn de la .sanannppwfcar,,S1<lar
rn', TOwvfalsedades recihidas^Uolradas'parap^

ffrTlaVsql^
Se ha observado ue mucho tiempo que enJ,rc4QS

(62)
mismos ladrones se guarda una especie de bonor y
de buena fe; pero este nteres no es mas ni menos
que una disposicion no perder de vista este inte
res que mantiene su asociacion. La grande comu
nidad tiene su sancion popular que abraza todos
los intereses; y las diversas comunidades que for
man entre s los ladrones, contrabandistas y = mal
hechores conocidos y no conocidos cuentan su faror y parra ellos solos una porcion de la sancion po
pular (i),'
'''" . ',(
.'.
,
Si la sancion moral obra con fuerza en favor de
la veracidad en las relaciones de IwrthW* (hombre,
en el comercio ordinario de la vida, tiene todava
mayor eficacia con respecto al testimonio judicial.
Esta sancion aumenta porgrados segunda impor
tancia de las causas, la solemnidad de aoeasion, y
a reflexion que debe esperarse de partejdc aquel que
es llamado influir en la decision del juc, y calos
mas principales interesesde la sociedad;. . i .
]N: obstante es preciso observar que la sancion
popular est my predispuesta aflojar dcu severi
dad , cuando se trata de unas leyes que ofenden la
opinion pblica de favorecer unos acusados >que
se reputan por vctimas de la tiranta* o quienes
se procura :librar de una> suerte demasiado rigorosa.
Los testigos suelen entonces ocultar en parte la ver
dad o la disimalanu Estas mentiras da. humanidad
son miradas con indulgencia, y hosolamentolos tes
pi?. kd'ioI i: :. . "io> wv >i>i v.".i! n'iuJuq i>-.-.
I (i!> iHime .lia observado! que Jhoipbre ,e> gweraraehl*^ PM*
honrado su. caracter pareular We;en su ef^etyblicq^y. ba
r por servir a un partido niueTias cqsas que no se permitira por
sus mismos prtiil.re* freses. El' bono* es a la verdadl*ri' freno
poderoso ; pero un bboilw. estando se.guro de la!jlroba/nof de su
iropio parfido. respecto de todo lo que concierne. al inter^ic^mun,
e acostumbra pronto a or con desprecio los clamares de su* ad
versario*. 3i'"i i, . .ti i,
i;; .>.' .

(65)
tigos son los que procuran debilitar su testimonio,
los jurados mismos apelan equvocos, y otros
subterfugios, y salen de la sala del tribunal como
en triunfo, despues de baber autorizado una menti
ra notoria. El grave Blasktone no ha titubeado en
dar unos actos de esta naturaleza el nombre dis
frazado de perjurios misericordiosos.
CAPITULO XII.
'; .'n r,

De la sancion religiosa.

>i

i '''
La sancion religiosa , bien se haga derivar de la
ley mosaica , bien se la considere conforme los
preceptos del cristianismo, es favorable en" el mas
alto grado la verdad del testimonio. La ley esformal, sin contener restriccion ni escepcion alguna;
que vuestra palabra sea simplemente s o no: tal es
el precepto del maestro, y si esta espresion se toma
en su sentido literal , en su significado claro y ma
nifiesto, este precepto se estiende prohibir el jura
mento sus discpulos; aunque su objeto es solo dar
la simple afirmacion casi el mismo grado de fuer
za que (juramento* .>' >i a ....>: :>. i
!.'!>, l bl
1 juramento es una ceremonia dirijida dar
la sancion religiosa el mayor. grado de fuerza posi
ble, y es en este caso donde la vemos revestida de
aquel aparato que la hace tan solemne imponente;
mas sin embargo, en este mismo juramento es don
de vemos que se duda mas de' la eficacia de esta san
cion! Muchos son de opinion que seria mejor supri
mirle, porque suporten ser una garanta .intil o fa
laz : intil para los jueces espcrtos que la conside
ran como de ningun valor, y falaz para' los que se
confien ere ella. Esta cuestion se tratar mas particu
larmente en el ltimo captulo de este libro. . "-fi
....i

, ,-. -i., i: v ..'

CAPITULO XIII. ', : ,: ,.,..;
i! lili') M..r.'i''j >'. i'1 '>
,
?.''' '.>(.. .':'' .
De la sancion legal y de su operacion en pro y en
i contra de la verdad del testirnonioi : ,.;-,,- >:, . ,; ,"
,.-i> -viuK'u* i ' i;.^'l' iuir.li i>;.'i '. '.

>' ., ...>n, j> ~.>

Si bastase para'pjwenic'Jasf>lsos testimonios de

cretar castigos contra el testigo falso, seria este car
go muy facil de.Ilonar por un' .legislador; pero este
delito es uno de los que menos pueden ser reprim-?
dos por la accbnvdreGta de Ja. ley. I<a pena no tiene
eficacia sino en proporcion de la certidumbre de aquel
delito, y por desgracia en este caso hay una gran di-t
,ficu)iad, en convencer un falso testigo, especialmente
siaebifi burlar Jal justicia por medipde deposiciones
tciincadas. I2n los casos importantes y- .cuando se tratai
-de u-ri testigo nocosriovlos medios de seduccion pueden
aen >mucho* mas fuentes que los temores .del castigo.
/Por todas estas consideraciones debemos concluir que
las. penas legales. serian insuficientes! >i este medio
,Oi estuviese auxiliado por un buen sistema de proce
dimientos: la forma del interrogatorio. es una garan
ta mas segura, y .un > medio-, mas eficaz para obtener
la verdad que no pueden hacerte ; las, am.e-ha.zag de. la
>Iejr.i k sfvjni(: Euw.imi- iutn ?.o 'i'/>mfiui L
-.;.'>] lviau'i '>! .BAJ^ITLO'XtV.';,!" i i,.,l .'>,\,. :.
'-.i i;j.ia*vn '(..-;-/ i n'iob o:t>'> >'.-.' m .? ,i\>
Zaque constituye la fuerza rhedia deun testinonio
-nn^ Vi on inn.i! niz;ln ul.-.- fi:> , o^-Pnuna ni?. i>:ii

-'.GuBsiti(endo smpsev,elcahgc de un., juez.- en de

terminar cul sea el g.radode furza.pwbatit'-a dtt>a
t-estimonio, en decidi entre.dos teso^oi^s. apijes,tt*i)*;l-sea clpas fu<jrte -sm^ de <totar!itn'rror ii'na
marca o nai medida: media;> de probhihBadirp*e)6>ii:vieisQfdie trmino de comp'araoion, y I&xtttfdi lsbn,efiri'ese paita: . pronuciD i soht cortih lie&iinpiwo-aidsad),

(65)
cul estaba por cima y cul por bajo de este trmino
medio.
. Pero adonde nos dirijirmos para hallar este
grado de fuerza ordinaria, esta medida de compara
cion? La encontraremos, en efecto, en un- individuo,
en uno solo , cualquiera que sea , de los de la clase
media, que este dotado de una inteligencia comun,
de una probfdad contra la cual nada se pueda obje- '
tar, que deponga como testigo de un hecho , que no
sea improbable por s mismo, refiriendo pertinente
mente todas sus circunstancias, y haciendo su esposicion en los trminos mas convenientes que no dejen .
la menor duda de su veracidad.
' r .;,..! ., . > l
Prod-ucida una testificacin de la manera> dicha,
si no es contrabalanceada por una testificacion con
traria, encontrar al juez naturalmente dispuesto
su creencia.
. > vi .' . -".-. o^ib-it v. ] ,
Sip embargo, se sabe por esperioncia , que si un
testimonio de esta naturaleza aparece verdadero en '
los mas de los casos, se dan no obstante otros en que
resulta falso.
j i N r.. >
Tenemos, pues, ya una medida nominal de com
paracion para regular la fuerza de las pruebas. Hablaremos de una prueba de fuerza media, cuando se -i
iguale con esta medida: de fuerza superior, cuando
la sobrepuje, y de fuerza inferior, cuando se quede
por bajel
.
w - i
Cuanto mas fuerza tenga ana prueba, prescin
diendo de las contrariedades que pueda esperimentar , tanto mas seguro ser su efecto para operar la
conviccion del juez y hacer legtima su decision vis
ta de aquellos que hayan tomado un interesen el co
nocimiento y resultado de la causa.
>>
,( ". > i
.
'.. i ;(,' ., >r." i ,' ,

TOMO I.

(66>
CAPITULO XV.
De las circunstancias portas cuales adquiere mayor
grado de fuerza probativa el testimonio.
Supuesta en los trminos dichos la fuerza media,
observaremos que es susceptible de aumento, segn
sea la fuente de donde se derive el testimonio.
.i. Hemos figurado un testigo tomado de la cla
se comun , y de mediana disposicion en cuanto sus
facultades intelectuales y morales. Supongamos aho
ra un testigo que pertenezca una clase superior, y
que nos haga presumir haber tenido una educacion
mas esmerada ; que le asista mas responsabilidad , y
sea mas sensible la idea del honor; en una pa
labra, un testigo conocido , es indudable que la cali
dad del testigo aade fuerza su testimonio.
Tal es la causa de la importancia que en la prc
tica seda un testimonio oficial en general, y par
ticularmente al de personas que desempean algun
cargo oficio judicial.
. j '. I -.:
2.0 Otro origen del aumento de la fgerza proba
tiva de un testimonio, y> fuente mas segura, se en
cuentra en el nmero de los testigos. Este gnero de
acrecentamiento puede calcularse con una precision
aritmtica; pero lo quena, es.posible, es eldeterminar la cantidad esponencial de fuerza de una propor
cion equivalente entre un nmero de testigos* ordina
rios, y un nmero mas pequeo de testigos de una
cualidad superior.
>.> :>
>
.. j.,-, , ;
Si los testigos respectivos n lugar de deponer en
un mismo sentido, se dividen los unos en pro y los
otros en contra, en la suposicion de que todos tengan
el mismo valor, la manera de calificar o medir la
fuerza probativa ser casi tan sencilla como en el
primer caso. Si todos estan conformes, se formar una

suma de todos los testimonios; y si estan divergentes

se sacar la diferencia , es decir, se ver lq que resta
deducidos los testigos del lado o sentido contrario.
Una tercera fuente de donde toma su aumento la
fuerza probativa de un testimonio, y este hasta un >
grado indefinido, es la' adicion de este gnero de
pruebas que se denominan pruebas reales y pruebas
circunstanciales.
|'".
En cuanto las pruebas preconstituidas es nece
sario observar que para el efecto no tienen mas va- i
lor que el de un testimonio oral presentador por el in-.
termedio de un escrito; pero es un testimonio reves- ;
ticlo de todas las calidades que le colocan entre los de
l clase, superior.
CAPITULO XVI.

.1

De las circunstancias por las cuales la fuerza proba- i

ii'a de un testimonio se dismintiye, llmense cir
cunstancias infirmavas del testimonio.
La faerza probativa de un testimonio puede dis
minuirse; i. por el origen mismo de,donde emana; '
2.0 por la forma bajo la cual se ha obtenido;
i. El origen. La credibilidad de un testigo se '
disminuye: por razon de todas aquellas circunstan
cias que anuncian alguna imperfeccion h'sus cuali
dades intelectuales o morales; sobre cuyo asunto he-T
mos ya hablado en el captulo IX.
2* La forma. En la prctica de los Tribunales
se observan cierta variedad de procedimientos, 'em- [
pIcados tomo medios de asegurarse de l, Certidumbre>
de un testimonio: y en efecto, aplicados, aumentan^
la probabilidad de poderle obtener exacto y completo,
ilustran al juez acqrca (Jel ,carcter dla deposicion."
Entre estas salvaguardias pueden contarse el jura-

ment, y las penas establecidas contra los testigos fal

sos, la publicidad, el interrogatorio de viva voz: la
respuestas impremeditadas, la confrontacion cct. La
reunion de todas estas seguridades constituye la for
ma mas ventajosa por cuyo medio pueda conseguirse
una prueba; y contrayendonos nicamente la for
ma, es claro que la omision de cualquiera de estas se
guridades producir el efecto de disminuir proporcionalmente la fuerza probativa del testimonio, y reba
jarle la clase inferior.
Las pruebas que pueden aplicarse dichas segu
ridades son las siguientes:
i. Las pruebas circunstanciales (i). Estas son
las que resultan, no del testimonio de las personas,
sino de la existencia de ciertos hechos : hechos distin
tos del hecho principal que se pone en cuestion, pero
que conducen establecer la existencia de este hecho
principal.
i.9 Las pruebas reales, es decir, toda prueba sa
cada de la clase de cosas, que es un ramo de las prue
bas circunstanciales.
3.Q El testimonio por ciffidavil , esto es, sin ser
interrogado.
4- El testimonio casual por escrito; como no
tas, cartas cct.
5. El testimonio no original; de odas.
6.Q El testimonio escrito no original, d copias.
. y. El testimonio producido alia in causa; es
decir, en una causa diferente de la que se trata.
8.a El testimonio fundado en un informe, res
pecto de una cosa: es decir en una narracion hecha en
orden al estado de una cosa , sin presentar la cosa
misma.

(i) Esta denominacion muy usada en Inglaterra no es usada en'

las dciu naciones que se rigen por el derecho romano.

(6g)
CAPITULO XVII.
Modos de espresar diferentes grados de persuasion.
Nadie ignora que la persuasion es susceptible de
diferentes grados de fuerza de intensidad: en na
caso decimos, me inclino creer; en otro, creo, y en
otro, se', me consta; pero estas palabras estan muy
lejos de espresar todas las gradaciones intermedias
desde la simple probabilidad hasta la certidumbre
moral.
Otro hecho igualmente notorio es que estos diver
sos grados de que es capaz nuestra persuasion, influ
yen sobremanera en nuestro modo de obrar, o por
mejor decir, por ellos se moderan todas nuestras deter
minaciones. Se advierte una aplicacion palpable de
esta verdad en las apuestas: el que hace la apuesta,
juega uno contra otro, contra dos, contra tres, con
tra diez, segun las diversas apariencias de probabili
dad. Los seguros, que son unas especies de apuestas?
se ofrecen un inters premio mas d menos subi
do, proporcion de que el acontecimiento sobre que
recae el sr,guro es mas menos probable.
Si es posible llegar espresar los diversos grados
de fuerza conjetural, en una apuesta y en un seguro,
no podria conseguirse lo mismo con respecto los
diversos grados de fuerza probativa de un testimo
nio? Y siendo esto posible, no seria til y apeteci
ble que se practicase?
Cada elemento de prueba judicial est espuesto
variar en cantidad y en grado. Las pruebas circuns
tanciales, terminando probar el hecho principal, son
susceptibles de todos los. grados de fuerza en el esp
ritu del juez. La prueba testimonial no lo es menos,
y la impresion que produce en el Tribunal depende

(70)
en gran parte de la fuerza de persuasion que se ob
serva en el testigo; pero esta fuerza fle persuasion es
muy variable, segun la naturaleza del bechq, el esta
do de las facultades del tiempo, la distancia de los
acontecimientos, y otras circunstanciasen gran nmero.
Puesto que en los casos ordinarios , y cuando no
hay motivo de sospecha, la persuasion del juez es pro
porcional la del testigo, y se ajusta con ella; no
seria importante hallar una regla conforme la cual
el testigo espresase con exactitud los grados diversos
de persuacion que sentia en s mismo?
Bajo este respecto nadie puede negar que el len
guaje ordinario es muy esteril y defectuoso; jo se,
jo entiendo ; me parece que el hecho ha pasado de
esta de la otra manera. En este punto terminan to
das las gradaciones. Los mismos jurisconsultos no
han enrontrado un lenguaje mejor.
1 idioma de las matemticas suministraria dos
modos diferentes. El primero, perfecta ruen te exacto,
es el que espresa la doctrina de los juegos de suertes;
pero este no es aplicable al testimonio.
El segundo es el que tomando la mas alia canti
dad posible por una cantidad finita, la divide en par
tes iguales; como un circulo que se divide por gran
de que sea en trescientos sesenta grados, como una
escala que tiene un punto fijo de donde se parte para
establecer los grados ascendentes y descendentes.
Detengmonos en este ltimo modo como pudicndo facilitarnos el medio de espresion mas sencillo y
usado.
Figurmonos materialmente la imagen de una es
cala dividida en diez grados, que designe un lado
positivo, sobre el cual se inscriben los grados de per
suacion positiva, es decir, que afirman la existencia
del hecho en cuestion; y otro lado negativo en el que
se sealen los grados de persuasion negativa, que

niegan la existencia del mismo hecho ; y por bajo de

la escala est escrito cero, por cuyo signo se denota
Ja ausencia de toda persuasion en pro o en contra.
Tal es la sencillez de este modo de espresion, que
ni aun hay necesidad de figurarse materialmente una
escala. El testigo dice, mi persuasion es de diez gra
dos de cinco grados por el lado positivo, o de diez
grados o de cinco grados por el lado negativo ; la
manera que cuando hablamos de la temperatura in
dicada por el termmetro, decimos, el mercurio est
diez grados por cima por bajo de cero.
Presentndose tres personas como testigos, se les
da la opcion entre tres declaraciones; i. yo creo
que el hecho existe; 2. yo creo que el hecho no exis
te; 3." ignoro si existe no el hecho. Se les pregun
ta cul sea el grado que espresa mejor su persuasion;
y cada uno, estando por la afirmativa, indica el n
mero uno, es decir, e! grado mas debil posible.
Pongamos ahora respecto del mismo hecho otros
dos testigos (supongo siempre testigos dignos de f )
que cada uno tenga la persuasion que llegue al grado
10, esto es, su mxima.
O su persuasion se inclina al mismo lado que la
de los otros tres testigos, o al lado opuesto.
Suponiendola del mismo lado, es decir, de parte
de la afirmativa; de 3o grados posibles, los tres pri
meros testigos no han producido mas que tres, y de
20 grados han dado el todo los segundos. ,.
...
Supongamos que su persuacion hubiese sido en,
un sentido contrario : los tres testigos no hubieran de
signado mas que tres grados por la afirmativa, al mis
mo tiempo que los otros dos testigos hubieran contris
Luido con veinte favor de la negativa.
Observemos ahora la variacion que el espritu del
juez debe esperimcntar, proporcion que tenga no
los medios de conocer y notar las diferencias que exis-

ten en la fntria ce la persuasion de los testigos.

Si estas diferencias son inapreciables, el juez no
puede decidir sino por el nmero de los testigos que
haya de una parte y de otra ' y en el caso que hemos
supuesto su decision sera que el hecho existe.
Pero si estas diferencias son aprcciables, siendo
entonces la fuerza de la persuasion de los testigos la
guia del juez (y qIi otra puede haber mejor?) su
decision ser que el hecho no existe.
He aqu el resultado por lo que concierne la po
sicion del testigo. Si pasamos la de los jueces, en
contraremos las mismas diferencias. Entre tres jue
ces, la fuerza reunida desus grados de persuasion
puede ser menor que la de los otros dos jueces.
La falta de un modo exacto para espresar la fueiv
a real de un testimonio, le ha espuesto hasta de pre
sente a que jamas se pueda conocer, ni ser apreciado
en su verdadero valor.
Por la misma causa la fuerza real de la opinion
de los jueces ha quedado arriesgada ser siempre
desconocida y mal calculada.
Si se hubiese adoptado esta escala de grados de
persuasion, me parece que se podrian sentar las tres
proposiciones siguientes:
r /'*i ^U,e Podr'a emplearse sin confusion , sin di
ficultad y sin inconveniente.
i* Que al principio no se usaria con frecuencia,
pero iria siendo cada vez mas familiar medida que
Ja instruccion general hiciese mas progresos.
3.* Que la nece. idad de su uso no se dejaria co-.
nocer en muchos casos; pero s siempre en las causas
de mayor importancia.
. i, El uso de este instrumento siendo opcional,
no puede motivar al testigo ningun embarazo, niugtina vejacion. Ninguno pedir la escala, menos que
no sepa el modo de servirse de ella, Si no hace uso

(73)
de la escala, el efecto de su testimopo ser como si
hubiese puesto la seal en el nmero 10, es decir, en el
mas alto grado; y si quiere valerse de ella , podr de
signar el nmero 9 o cualquiera otro grado inferior.
i.Q Su uso al principio seria poco frecuente, por
que presenta una apariencia cientfica 5 pero la exac
titud crece la par de la atencion; y medida que
la atencion de los hombres se fija de mas cerca sobre
un objeto, Iosdescubrimienlos se multiplican, la cien
cia se ensancha, y la prctica marcha aunque pasos
lentos sobre sus huellas. Observemos los progresos
del espritu humano, y veremos que en todas las co
sas se procura dar un grado adicional de perfeccion
los antiguos esperimentos. El electrmetro, el calor
metro, el fotometro, el eudimetro, sin hablar de otros
muchos,
son producciones de ,i
nuestros 1 dias. ' ; La *iius
ticia exige acaso menos exactitud que la qumica r
Hemos visto que en el comercio ordinario de la
vida, nada es mas comun entre los hombres que el
espresar un grado de persuasion sobre cualquier he
cho con la precision mas rigorosa.
El amor de la justicia no es un principio tan ra
dicado en el comun de los hombres que sea capaz de
motivar un grado de atencion igual al que ponen
cuando se trata de calcular sobre una apuesta, un
seguro; pero si no se puede obtener todo lo que es de
desear; hay por eso una razon para que se desprecie
alguna ventaja que pueda conseguirse? Y se puede
negar que por medio de esta escala se lograria un
grado de exactitud superior todo lo que se ha vis
to hasta de presente (1)?
Se puede oponer esta idea una objecion espe
ciosa que debe examinarse. Un testigo, se dir,
(1) No es esta la vez primera que se lia intentado hacer uso de
los nmeros para designar cantidades psicolgicas inorales.
En una obra sobre la -pintura, Al. de Pites se sirvi de este modo

(7 4')
puede abusar 9e este medio para representar su per
suasion en un grado mas bajo, y disminuir asi la fuer
za probativa de su testimonio, contra la verdad, y sin
embargo sin riesgo. Si hubiera aplicado el ndice del
lado falso de la escala, la falsedad de su declaracion
podria descubrirse en el curso del procedimiento, c
imponerse al testigo la pena de la ley; mas aplican
do su testimonio veia la parte verdadera en lo mas
bajo de la escala, en el nmero uno, cuando hubiera
debido colocarse en el grado mas alto, puede sin cor
rer riesgo por su parte perjudicar la veracidad del
testimonio en nueve decimos; reduccion que en el ca
so en que hubiese muchos testimonios de ambos la
dos de la escala, podria trastornar la balanza."
Respondo esta objecion ser verdad que en es
te caso el testigo se pondr cubierto de la pena;
Pfiro no producir el mal efecto que se propone. La
fuerza de las contrapruebas que hubiera sido suficiente
para convencer su testimonio de falso, si se hubiera
puesto del lado falso de la escala, lo ser tambien
para convencerle de insinceridad poniendo su tes
timonio en el grado mas bajo del lado verdadero. Es
ta rebaja en el grado de su persuasion no tendr
efecto correspondiente en la suma probativa de la
suma del testimonio.
Todo lo que puede objetarse respecto esto, es
que en el caso que el testigo quede espuesto la in
fluencia de un inters seductor, no hay que esperar
el buen efecto que se desea de esta medida mas exac
ta de los grados de persuasion, porque no puede COn

para espresar sn juicio sobre los diferentes me'ritos (le los pintores
clebres. Supongamos tas cualidades en nmero de doce . V los gra
dos de cada cualidad en nmero de veinte, tendremosdoee escatas de
veinte grados cada una, colocadas en columnas, y presentando un
cuadro comparativo. Esta idea original ha producido muchas copias.

tarsc fIe parte del testigo con una adhesion escrupu

losa favor de la verdad.
Pero hay casos y en mayor nmero , en que no
existe oste inters seductor, inclinacion disimular,
ni repugnancia de parte del testigo en declarar su
verdadero grado de persuasion. Por el contrario, co
mo hombre honrado y buen ciudadano debe asistir
le una satisfaccion en ello.
No hay una prueba mas cierta de sinceridad que
el de querer el testigo valerse de esta escala. S
por esto se concediese al juez testigo la facultad
ele aumentar su poder, la' objecion estaria bien fun
dada; pero se puede sin riesgo permitirles la facul
tad de reducirle.
Pasemos ahora algunos casos particulares en los
cuales la aplicacion de este instrumento seria de una
utilidad sensible.
i, En un caso de pluralidad de jueces, y un
empate de votos. La suposicion que hacemos en este
caso es la de que la persuasion de los jueces est
en un mismo grado, y en su mximo de parte de ca
da uno de ellos. Haciendo aplicacion de este caso
al instrumento, se veria acaso que la fuerza de la
persuasion no era la misma, y que en lugar de es
ta aparente igualdad, habia una fuerza preponde
rante de persuasion de una parte o de otra.
2.0 En un caso de apelacion: Cuando los jueces
de apelacion no oyen por s mismos los testigos, y
cuando presumen, como sucede, que la repeticion ba
ria variar la conducta del testigo, y por decirlo as,
el colorido del testimonio, podria ser muy til los
jueces superiores reconocer cual habia sido la diferen
cia de los grados de persuasion respecto de los jueces
de primera instancia.
3. En un caso de perdon: Fallada la condena
cion, puede ocurrir la duda de si sera conveniente di-

<76> ..
rigjrse al Soberano para la remision Je la pena; cu
yo caso podia acontecer bien por encontrarse despues
de la condenacion nuevas justificaciones, bien poVque la conciencia de los jueces no estuviese muy tran
quila respecto de sus grados de persuasion.
4.Q En un caso de justificacion de espartos pe
ritos : Bien haya sido el perito nombrado por el juez
por las partes, interesa siempre la justicia que
unos testigos de esta especie, testigos ilustrados, se espresen en el asunto con todo el grado de precision que
sea posible.
Nota. No me propongo contradecir la exactitud
de los principios del autor, ni puede negar que entre
muchos testigescuyacreenciase halla en distintos gra
dos seria de desear que se pudiese obtener un conoci
miento preciso de estos grados, y establecer en ellos la
Lase de la decision judicial, pero me parece increble
que este gnero de perfeccion pueda lograrse en la
prctica. Aun creo que el sistema propuesto pertene
ce inteligencias superiores la nuestra, cuando
menos la del comun de los hombres. Consultndo
me m mismo, y suponindome que se me interro
ga en la forma del autor ante un tribunal de justi
cia, si no puedo responder si no con toda certi
dumbre que si admitimos entre s y este no varios
grados diferencias, me reconoce incapaz de distin
guir entre dos y tres , entre cuatro y cinco , y aun en
tre grados mas distantes.
Ejecuto la prueba en este mismo momento; quie
ro acordarme de cierta persona por quien supe tal
cual hecho; dudo, y reuniendo circunstancias encuen
tro mas razones por A que por B, pero mi persua
sion corresponde al nmero 4 o al nmero 7 ? Esto
es lo que no puedo afirmar.
Un testigo que dice, yo dudo, Dada dice con res
pecto al juez; y para nada sirve, a mi parecer, el que

(77 >
se le pregunte los grados de duda. Pero estos diver
sos estados de persuasion que creo tan difcil espre
sar con nmeros, se hacen patentes un juez por me
dio de otros signos. La claridad, la firmeza delas rcsSuestas, la conformidad errtre todas las circunstancias
e su relato; la prontitud, son otros tantos signos que'
Lacen ver la confianza que tiene el testigo de si mis
mo : por el contrario, la vacilacion, la confusion en los,
pormenores del hecho que refiere, las enmiendas de su
propio testimonio, indican que el testigo no se halla
en el maximum de la certidumbre. Y al juez es
quien corresponde apreciar estas diferiencias mas bien
que al testigo, quien se le motivaria un grande em
barazo en tener que fijar el nmero de su creencia.
Si se adoptase esta escala, era de temer que la au
toridad del testimonio estuviese las mas veces en raron inversa de la sagacidad de los testigos. Los hom
bres reservados, los que saben dudar, querrian mejor
en muchos casos colocar su testimonio en los nme
ros inferiores, que en el mas alto, al paso que los que
estan dotados de presuncion y tono afirmativo,, espe
cialmente si venian declarar con intcrs pasion, se'
creerian ofendidos si o daban su testimonio el n
mero mas alto de la escala. Y de este modo vendria
suceder, que los hombres circunspectos, influirian en
la decision del juez disminuyendo su poder, al paso
que los menos detenidos le aumentarian, resultando
un efecto contrario al, que se promete' el autor.
La comparacion con las apuestas y seguros no me
parece que pueda aqu tener aplicacion. Los testimo
nios giran sobre acontecimientos que ya han pasado;
las apuestas sobre acontecimientos futuros : el testigo
solo:dice creo, me parece, yo s , y el que apuesta
supone que no sabe, y.sblp dice, conjeturo, evaluo ta-^
les probabilidades, mi temeridad nadie daa mas
que m; y cuando ha visto que el evento ha sido

muy otro del que esprala , suele tambien variar apos

tando en sentido contrario.
Me parece que en materia judicial la verdadera
seguridad depende del grado de conocimiento de los
jueces acerca de la naturaleza de las pruebas, mrito
y fuerza probat'iva que graduen cada testimonio.
Estos principios ponen en las manos del juez uia ba
lanza donde, los testigos son pesados de una manera
mas cierta, qu si se les djase ellos mismos la fa
cultad de ayunarse su propio valor; y aun cuando se
adoptase la escala de grados de persuasion , siempre
seria forzoso dejar los jueces la facultad de apre
ciar la inteligencia y la moralidad de los testigos,
para estimar el grado de confianza que debia darse al
nmero de creencia en que l hubiese fijado su testi
monio. He aqu las dificultades que se me han ofre- '
cdo al meditar sobre este nuevo mtodo. {Et-Dumonl.)
'".' '
XVIII.
' '' r '', CAPITULO
(.
'; >>
.' i r., i.>r . ,
Puede el juez en algunos casos fallar sobre una
cuestion de. hecho , segun su propio conocimiento ,
sin otras pruebas?
.
' "
La cuestion que acabamos de proponer, parecer
primera visia muy singular, y la respuesta que mas
naturalmente s presenta, es 'por la negativa. Un juez
no puede dar una decision en ti punto de hecbb,'l si
rio en tanto que'este hecho coniste por escrito, o Resul
te probado por testigos, habiendo sido discutido por
las partes.
' '
; !'
,:>''A <
Sin embargo hay casos en qrie parece qu est re
gla admite escepcion: i.0, Efjnez> ha sido por s rnismo testigo del 'hecho: la transgresion, por ejemplo se
ha cometido su vista, y ;e ocasion de estar ejer
ciendo las funciones de juz:> k. No hay 'testigos;

(79)
mas las partes estan conformes en el hecho espresa
o tcitamente. 3. Cuando la notoriedad del hecho
en cuestion no necesita una prueba especial. 4.*,
Cuando el hecho que se afirma por alguna de Jas par
tes envuelve en si el supuesto de falsedad por solo el
fundamento de la muy grande dificultad de probarle.
Cada uno de estos casos necesita una esplicacion
por separado.
>i >
i*P El juez ha sido testigo inmediato del hecho.
En este caso que mas puede pedir. para su persua->
sion? No le producir cualquier otro testimonio una
duda mayor que el suyo propio ?
!>
Esta observacion seria decisiva, si el juez no tu
viese que dar su satisfaccion mas que s propio; pe
ro esta de nada sirve para el pblico, y rio es bastan
te que su decision sea justa, es indispensable que lo
ftarezca. Si el delito se ha cometido en pblico, todos
os queihayan estado presentes sern otros tantos tes-'
tigos, y entonces el juez* no debe quedar dispensado
de usar de la forma regular, pudiendo oir los testi-.
gos en sesion seguida, sin ningun gasto ni dificultad..
Si el delito se ha cometido no pblicamente, "si-
no Atura prvalos panetes, nada Seria entonces mas
peligroso que permitir un juez ejercer al misino
tiempo el oficio de testigo.
' ;
i' Hay casos en lo civil en que esta facultad carece
de'peligroy aun ofrece ana ventaja real. Tal es el
casq.en.quc las partes no estan conformes sobre la,
dispqsjcion de un edificio, limites estension de um
terreno, en el que el juez puede admitir, testigos, pe
ro tambien puede trasladarse al mismo lugar para
je de la disputa, y v? re por s mismo con loque ad->
q*iiere mayor seguridad para decidir, evitando tiem
po, y, mayores gastos. < , ,> '
>>,wi!o f.n '
il'r.iU
. a.*? Decision quejcCae. bajo la conformidad tcita
espresa de las partes, Pcroen este caso, la ausencia .

(8o)
de testimonio es mas aparente que real; pues que la
conformidad de las partes en el hecho son verdaderos
testimonios bajo otro nombren
' >
>
Cuando la admision conformidad es espresa,
toma el nombre de confesion , en cuanto es una de
claracion de la misma parte en su propio perjuicio;
yi entonces no es solamente una prueba, sino la praeha mas firme y valedera en general y la mas digna
de fe, suponiendo siempre que esta declaracion nun
ca puede perjudicar los intereses de un tercero.
i Cuando la conformidad no es espresa, entra en la
clase de las pruebas circunstanciales, como son el si-
lencio, el no comparecer al emplazamiento, la hui
da , etc.
.
i- i
- !.< .''ilr
3." Decision sobre hechos notorios. Este casoexige grandes precauciones. Qu se llama notorio^- '
dad? Cuestin difcil de resolver. Donde est la lnea
de demarcacion entre un hecho; suficientemente po*- ,
torio, y el que no lo es? Y aun cuando respecto de
algun hecho estuviese suficientemente establecida la
persuasion general, no podria suceder que no lt> es
tuviese igualmente respecto de esta o la otra circuns
tancia importante del mismo hecho? ]No sucede^qoi
lo que parece notprio uno no loes respecto de Otro?
Un hecho considerado como notorio por el deman-
dante no podria parecer dudoso al demandado^ y aun
tambien al juez? La palabra notoriedad n materia
judicial es sospechosa con justa razon. Es un protes
to de que muchas veces se abusa por falta de prue
ba, o cuando esta es muy difcil. .
''''
Sin embargo, hay casos en que los hechos son
d tal manera notorios, que la parte adversado se:
atreve negarlos sin esponerse a una imputacion de >
mala fe; y para obviar gastos, dilaciones y vejado-!
nes puede convenir una de las. partes que su con
trario declare si tiene por ciertos estos o aquellos he-

<S1)
chos. Sin fluda el rubor le impedir el negarlos; pe
ro la solicitud de esta declaracion debe ser la regla.
En efecto, cuando un hecho no se pone en duda por
una ni otra parte , para qu se le na de imponer la
obligacion de su prueba? Lo contrario depende mas
bien de sistemas particulares en que se miren con
preferencia otros intereses que los de la justicia.
. La improbabilidad de un hecho puede por s
sola servir de base para decidir que se le desestima
pesar del testimonio de este mismo hecho. Por ejem
plo; se denuncia que un hombre acaba de entrar en
un cuarto que estaba perfectamente cerrado, y que
ha penetrado por el agujero de la cerradura : puede
el juez no abrir la causa y desechar el testimonio.
S, ciertamente. En efecto, su decision negativa que
no se funda al parecer en ningun testimonio, est
apoyada por el contrario, en una multitud de hechos
notorios, en una especie de contratestimonio univer-,
sal. Lo contrario seria participar el juez de la im
postura o imbecilidad del testigo.
3Xo quiero decir por esto que no haya casos en
que lo mas seguro sea oir los testigos interrogarlos
segun las formas mas escrupulosas. Podria suceder
3ijc todos estn de acuerdo , pero el interrogatorio
escubrir las claras su incapacidad, su demencia
su mala fe. Si son impostores , muy pronto se les
ver desconcertarse y contradecirse; y si han sido en
gaados,, darn conocer el fraude y la superchera
que les haya hecho caer en el lazo.
. .
' ' i:> i.. . ; u-. . i .l

TOMO 1.

LIBRO SEGUNDO.
QI)c uc.f -eaur/aaeJ o acvranlciJ
aeo &>monco.
5 *.*.<

CAPITULO I.
Diversas maneras de transgresion que pueden ocur
rir en el testimonio.

-fvunque tengamos un conocimiento de los vicios

3ue puede contener un testimonio , sin que nada poamos decir que sea naevo en este particular, no de
ja por eso de ser necesario el designarlos , pues que
son la base de un sistema de precauciones respecto del
legislador ; pero en esta carrera como en otras mu
chas , aunque los peligros son fciles de descubrir,
no hay la misma evidencia para hallar los medios de
obviarlos.
El testimonio, para que pueda servir de base de
nna decision justa, debe tener dos cualidades: es pre
ciso que sea un tiempo exacto y completo; es decir,
que no contenga nada mas que la verdad , y que la
contenga toda , esto es , que sea una representacion
adecuada de todos los hechos esenciales la causa.
Un testimonio puede ser inexacto de dos maneras:
la un por jalsedadpositiva si el testigo afirma un he
cho que realmente no ha existido, y la otra por fal
sedad negativa , si niega un hecho que realmente ha
existido ; o en otros trminos, un testimonio es ine-

(83)
xacto por falsa afirmacion por falsa negacion.
Un testimonio es incompleto , fcuando no repre
senta un hecho esencial que realmente ha existido:
falso por omision.
En todos estos casos la transgresion puede ser
inocente o reprensible; inocente, si ha sido sin inten
cin; reprensible, si el testigo ha tenido la concien
cia de su falta, lo que supone tambien que conocia
la importancia de su transgresion, es decir, su influen
cia probable en el exito de la causa ; y entonces su
transgresion toma el carcter de mentira.
Pero aun el simple error no est exento de cul
pa , en el caso en que el deponente hubiera podido
evitarlo*,si hubiese puesto al dar su testimonio toda
la atencion necesaria que estaba obligado. Esta fal
ta de atencion puede nacer de dos causas: de
una negligencia perezosa presuntuosa, de un mo
tivo oculto, que le induce sin conocerlo no inves
tigar la verdad.
La transgresion exenta de mala fe' se imputa la
temeridad , y el testimonio dado con este vicio se lla
ma testimonio imprudente temerario.
A los espresados defectos debe aadirse otro que
Hamo confusion falta de un termino mas preciso (')
La confusion puede ser erecto de la incapacidad,
de la ignorancia del lenguage, de la precipitacion;
pero mas frecuentemente lo es de su mala fe, y uno
de los medios mas seguros para conseguir su mal
intento.
Hay casos en que una deposicion confusa puede

(i) Embrollamiento , oscuridad resultante de hechos dislocados,

mutilados 11 omitidos, de circunstancias intiles que estraviau la
atencion de lo principal , hacindola aplicar los accesorios , de
espresiones equvocas empleadas con arte sin l.

(84)
producir el efecto de un falso relato, imprimiendo
en el espritu la misma idea falsa que una asercion
espresa ; pero por lo comun no es mas que un modo
de evasion; proponindose el que depone hablar mu
cho sin decir nada, y sin esponerse las peligrosas
impresiones que el silencio, un silencio' absoluto, no
dejaria de producir en su contra.
-El exito de un Ienguage confuso depende mucho
del gran volmen de papel cuando se trata de docu
mentos escritos. INo tomemos mas que una frase ; s
es vaga, oscura, insignificante, la falta se trasluce
inmediatamente: pero cuando el volmen aumenta,
la transparencia disminuye, y como el trabajo del
espritu se hace mas difcil cuanto mas se prolon
ga, el creador de este caos puede esperar que la la
xitud produzca el abatimiento, .y que la luz no lle
gue penetrar jamas esta masa de tinieblas.
El grande arte de la evasion no puede casi des
plegarse favorablemente sino en Ienguage escrito.
Recjanse las deposiciones de viva voz, y el depo
nente mas sutil no podr llevar muy adelante su proecto , vindose interceptado cada paso en la tea que se propone urdir, y si persiste en un Ien
guage equvoco obscuro , como la mala fe no pue
de menos de hacerse traicion s misma, sus respues
tas evasivas se convertirn en su desventaja, aun
mas que lo podria hacer un absoluto silencio.
Resultado prctico.
De estos cuatro modos de transgresion (falsa
afirmarcion, falsa negacion, omision, confusion) no
hay ninguno que no tenga cabida , lo mismo en el
seso de un testigo de buena f, como en el de mala.
Pero la distincion entre la buena fe y la mala fe
no deja por eso de ser menos esencial en cua nto
los resultados prcticos.

,t. Las garantas, no son las mismas en los dos

casos. Supongamos la buena fe, por ejemplo : el modo de interrogar podr ser muy diferente, y po
dr haber una gran ventaja en ayudar al testigo
que depone por sugestion, y guiarle como por la
mano hasta obtener de el un testimonio el mas exac
to y completo posible. Supongmosle de mala fe';
estos mismos auxilios le. servirian de medios para
aumentar el engao, y para evitar este inconveniente
no hay otro medio que el de dejarle s solo, presen
tarle la cuestion en la forma mas simple, y del
modo mas imprevisto, fin de poder distinguir en
su respuesta la obra de la invencion y la obra de
la memoria.
2. La diferencia es todava mayor en la apli
cacion de las penas. La transgresion de buena fe
no permite ninguna; solo cuando est acompaada
de temeridad puede admitir , como en cualquier otro
caso de dao d perjuicio hecho tercero, la aplica
cion de una indemnizacion pecuniaria. La transgresion
acompaada de mala fe, se eleva ya un delito de
los, mayores, que por una asociacion de ideas muy an
tigua , pero como veremos en otro lugar, muy mal
fundadas, ha recibido la denominacion de perjurios.
Cuando la transgresion se ha cometido con bue
na f, no se tiene que combatir ninguna mala vo
luntad , ni hay dificultad ninguna que vencer, sien
do muy pocas las precauciones que hay que tomar.
En el caso de mala fe, existe una voluntad perver
sa que obra contra la ley, una voluntad que tiene
su causa en una intencion fraudulenta, una volun
tad la que hay precision de atacar con todas las
fuerzas posibles , que sin embargo quedan vencidas
en las mas de las veces.
Si el legislador la distancia en que se halla de
los casos individuales pudiera tirar una linca do
y

(86)
separacion entre los testigos de probidad y los que
no lo son, podria trazar su plan con facilidad, mas
por desgracia no le es posible hacer esta demarcacion:
)odr tacbar un hombre en tal circunstancia con
a nota de mala f, como en el caso de un cmpli
ce, y suponer otro dotado de buena fe en distinto
caso y que probablemente la tendr, como en el de
un testigo oficial ; pero en esta designacion tampo
co hay una de certidumbre. Necesita tomar las mis
mas precauciones con respecto todos, dejar una
latitud al juez para que pueda , segun el conocimien
to particular de cada caso, arreglar su conducta
las circunstancias.
3No habiendo ningun individuo, quien como tes
tigo pueda el legislador considerarle excnto siem
pre de mala fe, tampoco existe ninguno quien no
debe eventualmente someter mas tarde temprano
todas las garantas que pueden asegurar la fe del
testimonio.
CAPITULO II.
De las seguridades garantas que hacen un tes
timonio digno de fe'.
De qu medios nos valdremos para que un tes
timonio oral pueda merecernos la mayor confianza
posible, y para reducir su menor efecto las causas
de decepcion que pueden hacer torcer la justicia?
Tal es el problema que tenemos que resolver.
La perfeccion del testimonio consiste en que sea
exacto y completo. Pero no se deben entender estas
dos palabras en un sentido absoluto; hay hechos ver
daderos que no son de ninguna importancia para la
causa, y omisiones enteramente indiferentes. Aque
llas dos cualidades solo se refieren los hechos que
pueden influir para el fallo.
Puede acontecer que un testimonio sea exacto sin

ser completo: en este caso la exactitud, en lugar de

ser una causa de seguridad , puede tener una ten
dencia perjudicial , inspirando al juez un grado de
confianza que se estenderia todo el testimonio cuan
do no constituye mas que una parte.
Supongamos un testigo nico que tuviese que de
poner sobre dos hechos de la clase de las pruebas cir
cunstanciales; que el uno, considerado aisladamente,
produjese una prueba decisiva favor del demandan
te, y el otro bajo el mismo aspecto la produjese
favor del demandado; y el testigo por posicion por
carcter no estuviese dispuesto mas que contestar
exactamente las preguntas y* nada mas. Si exami
nado por el juez nicamente fuese preguntado bien
de intento, bien por inadvertencia, acerca de los par
ticulares que son tiles para deducir una conclusion
favorable una sola de las partes, el resultado o po
dria ser entonces favorable la justicia.
Supongamos que las preguntas no sean hechas
por el juez, sino por el demandante el demanda
do, tan solamente en este caso es de presumir que la
parte que interroga pondr en toda su luz los hechos
que le sean favorables, y que callar los que lo sean
la parte contraria.
As pues las dos cualidades, la exactitud y la complctitud (permtaseme usar de este termino necesario)
son de una igual importancia, y constituyen reunidas
la esencia de un buen testimonio.
Hay otras cualidades que llamo secundarias, por
que no son mas que medios de producir estas dos cua
lidades primordiales. Voy hacer ahora su enume
racion, y luego hablar de cada una de por s.
El testimonio debe contener cuanto sea posible
los caracteres siguientes. Debe ser
i. Responsivo: es decir obtenido por virtud de
preguntas hechas al deponente.

(88)
2.* Particularizado: es decir, especial, indivi
dualizado, circunstancial en cuanto el asunto lo permi la.
3. Distinto: no debe contener nada de ambi
guo ni de equvoco, bien respecto de los hechos , bien
en cuanto la espresion.
4o Reflexivo: se debe conceder al deponente el
tiempo y los auxilios necesarios para que recuerde los
hechos y los esponga sin precipitacion.
5. Impremeditado: esto resulta de la pregunta
repentina imprevista; pero un testimonio impreme
ditado parece incompatible con un testimonio reflexi
vo. Ya veremos hasta que punto pueden concillarse:
esta es una de las grandes dificultades del arte ju
dicial.
6. No sugerido de una manera indebida: es
decir, que el testigo no haya sido auxiliado y cpnducido en sus respuestas por sugestiones que le pongan
en estado de poder enganar al juez.
7.0 Ayudado por sugestiones licitas: es decir
por preguntas que no tengan por objeto mas que ayu
dar su memoria. Hay cierta oposicion entre estas dos
reglas; veremos como pueden conciliarse, y en qu
casos conviene sacrificar la una la otra.
Estas son las cualidades intrinsecas d internas
que constituyen un testimonio digno de fe. Veamos
ahora cuales son los medios legales o judiciales, los
medios estemos que influirn en el testigo para que
produzca fielmente un testimonio, esto es exacto y
completo.
i. Penas legales: en el caso de un testimonio
intencionalmente falso.
2. Vergenza: disposiciones tomadas con el
objeto de aplicar el falso testimonio las penas de la
sancion moral, caracterizadas con los nombres de des
precio , infamia, deshonra.

. (89)
3.9 Interrogatorio: poder dado todas las per
sonas interesadas de dirigir al deponente todo gne
ro de preguntas pertinentes.
4, Contra-testimonio: admision de todo testi
monio opuesto al primero.
5'Q Sumaria : reduccion escrita de las deposicio
nes orales.
6. PaUitidad: disposiciones dirigidas au
mentar el nmero de personas que sepan lo que de
pone el testigo. ,
7.0 Examen privado : en los casos en que pue
de ser conveniente que las deposiciones se reciban en
secreto delante de un determinado nmero de per
sonas.
Estas son las seguridades garantias as inter
nas como esternas del testimonio. Pasemos su exa
men particular.
CAPITULO III.
De las seguridades internas.
I * Testimonio responsivo. Una cantidad de tes
timonio estraido por medio del procedimiento inter
rogatorio ser siempre diferente as en la sustancia
como en el caso de un testimonio producido espon
tneamente por el mismo individuo, en la misma
ocasin, y sin el auxilio de esta operacion obstrtica.
Ofrece pues un carcter de seguridad interna que no
tendra sin dicho requisito.
Solamente por el interrogatorio puede conseguir
se que un testimonio vago se particularice , y abrace
todos los pormenores caractersticos, como asimismo
el que un testimonio indistinto adquiera precision,
despojndole de todas aquellas especies que pudie
ran obscurecerle o embrollarle.
Por medio de interrogaciones Lien apropiadas al

(90)
raso, y hechas succesivamente por los adversarios y
por los amigos, se obtiene un testimonio exacto y
completo, y por medio del uso oportuno de este ins
trumento en manos hbiles el testigo que llevase la
intencion de engaar disfrazar la verdad , se halla
el mismo en la precision de revelarla vindose ata
cado con preguntas imprevistas que tiene que res
ponder inmediatamente, bajo la pena de quedar tan
gravado por su silencio, como por sus contradic
ciones.
2." Particularizado. Bajo el ttulo de particu
laridad se comprenden dos casos: individualizar ; cir
cunstanciar , dos cosas ntimamente unidas pero sin
embargo distintas.
Para dar una base la decision , mientras que
el hecho bajo otros respectos exista dudoso, un relato
no est nunca bastantemente particularizado, sino
hasta tanto que este hecho est bien individualizado,
es decir, determinado y circunscrito respecto del tiem
po y del lugar.
Tirio ha muerto un hombre: este narrado no es
todava una prueba aunque se repitiese por cien tes
tigos que afirmasen todos haberlo visto : tal aserto
no seria una base suficiente para una sentencia que
declarase Ticio convicto de homicidio. Ticio ha
muerto un ingls, francs, un jven viejo, de
alta pequea estatura ; una especificacion de esta
naturaleza no es todava suficiente. Ticio ha dado
muerte Scmpronio: esto es un gran paso hacia el
hecho, pero no se ha llegado aun al termino. En
que tiempo se ha cometido el acto, qu ao, qu mes,
qu dia, qu hora, qu provincia, qu ciudad, en una
casa, en un jardin, en un camino? Hasta que se ha
ya respondido todas estas preguntas, el hecho no es
t individualizado; y en tatito que el hecho no est in
dividualizado, la prueba no asciende la clase de una

(91)
prueba directa, y se queda en una cosa vaga, y sin otro
carcter que el de una prueba circunstancial.
Quis ? Quid ? Ubi ? Quibus auxiliis ? Cur ?
Quomodo ? Cuando ?
Las dos primeras preguntas individualizan el he
cho, las otras cinco le circunstancian.
Suponiendo que un testimonio sea falso en algu
nos puntos, cuantas circunstancias contenga sern
otros tantos criterios para descubrir su falsedad. De
aqu, cuanto mas circunstanciado sea el testimonio,
tanta mas seguridad dar contra el error.
Las particularidades especiales son siempre pro
pias y pertenecientes al objeto que se dirige el testi
monio, y se dirigen demostrar que el hecho en cues
tion pertenece la especie de hechos que la ley quie
re aplicar tal cual consecuencia; y por consiguiente
s estan presentes la memoria el deponente no debe
omitirlas.
Las particularidades circunstanciales, que se con
sideran como distintas de las otras, son las que por s
mismas son estraas al objeto de la cuestion; pero
que sin embargo pueden servir de criterio la vera
cidad la exactitud del deponente. Veamos un
ejemplo.
Tomemos el caso de Susana y delos dos ancianos:
alaclase de particularidades especiales individuales
pondrn referirse todas las circunstancias que estos
acusadores falsos imaginaron, como propias para per
suadir en el nimo de los jueces la certeza del crimen
que imputaban la muger.
Pero Daniel, para asegurarse de la veracidad de
los acusadores, promovio una cuestion estra'a en s
misma el asunto principal. Suponiendo que el de
lito se habia cometido debajo de un rbol, y que en la
escena de la transaccion supuesta habia diferentes es
pecies de rboles, pregunta los testigos que especie

de rbol habia prestado su sombra los culpables, y

los testigos interrogados separadamente y sin haberse
podido concertar entre s, designan dos especies dife
rentes de rboles , y por virtud de esta contradiccion
descubre la falsedad impostura del testimonio.
Que el hecho hubiese ocurrido junto un rbol de
esta la otra especie o en cualquiera otra parte, era
circunstancia bastante indiferente al hecho del deli
to; mas por la contradiccion de los deponentes, se
convirti accidentalmente en una circunstancia espe
cial, que dio causa que fuese descubierto el fraude.
3.a Distinto. La claridad en la espresion (po
dia llamarse distintividad ) es una cualidad negativa
que como la salud, est representada bajo una forma
positiva; la salud en nuestro ser fsico es la ausencia
de toda enfermedad : la claridad en el testimonio es
la ausencia de este mal que se llama confusion. De
bemos observar que este vicio tiene cabida principal
mente en el testimonio escrito, porque en el testimo
nio que se da de palabra, apenas se observa que el
testigo se produce con confusion, se le puede contener
y hacer que entre en esplicaciones, hasta reducirle
que se esprese clara inteligiblemente.
En tanto que una parte del testimonio adolece de
confusion , esta parte no puede denominarse general
ni particular, verdadera ni falsa, no pudiendo infe
rirse cosa alguna hasta asegurarse si esta confusion
procede de artificio, o de algun defecto natural del es
pritu. El testimonio confuso es peor que un falso tes
timonio, porque la falsedad conduce muchas veces al
descubrimiento de la verdad, y el silencio de un testi
go puede motivar indicaciones muy tiles; pero un
testimonio confuso, mientras que no se reconozca si
,es intencional, y por consiguiente equivalente al silen
cio, no puede conducir ninguna conclusion.
4..1 y 5.a Reflexiva e impremeditada. Parece

. (93)
primera vista que estas dos cualidades estan en opo
sicion directa y que se excluyen mutuamente. El tiem
po que haya de concederse un testigo para que re
fresque su memoria es de temer que lo emplee en in
ventar, y que en lugar de prepararse para referir los
hechos con orden y claridad, le aproveche para com
binar hechos enteramente falsos.
Si por el contrario se pone en estrecho un testi
go, negndole todo tiempo para que pueda recordar,
se le imposibilita dificulta para que pueda dar un
testimonio exacto y completo; y si se le da tiempo pa
ra forjar sus respuestas se cae en el escollo de esponer
se favorecer el fraude.
La conducta que deba observarse entre estos dos
cstremos tan poco compatibles, es como tengo dicho
una de las grandes dificultades del arte judicial. Sin
embargo se conoce un cierto medio de separar el bien
del mal.
INingun hombre hay que no haya esperimentado
la necesidad de recogerse su interior para ayudar
su memoria en circunstancias mismas en que ni auii
cabe la idea de proponerse engaar.
Mas para determinar la medida del tiempo que
pueda necesitar un testigo para esta rememoracion ,
no se conoce, por decirlo asi*, ningun limite asignaLle. Ticio es deudor de Sempronio, y de cuanta
cantidad ? La'respuesta esta pregunta, respuesta da
da por el testigo, con una total seguridad y verdad,
Hiede no exigir mas que un cuarto de hora; mas tainien. puede ser que necesite para responder de una se
mana, de un mes, de un ao, Tico y Sempronio son
ambos negociantes; entre los dos hay cuentas pen
dientes, multiplicadas y complicadas; han sido otras
remitidas paises estrangeros: cunto tiempo se ne
cesitar para entraran todas estas averiguaciones?
En el mismo acto y aun despues de dado el testi

monio, suele un testigo pedir tiempo para rectificar su

deposicion, pudiendo pecar la memoria por olvido
por error. Un declarante se ha penetrado de que su
testimonio era inexacto incompleto, y fin de corre
girle pide tiempo para dar un segundo testimonio.
La mayor parte de los codigos criminales de EuTopa tienen prevenido el remedio este caso por me
dio del procedimiento, titulado ratificaciond comproba
cion y la ley de Escocia, con el nombre de repeticion.
6.0 y 7.0 Sugerido y no sugerido. Un testimo
nio merecer mayor confianza, cuando solo haya sido
ayudado por sugestiones lcitas, y no haya empleado
ningun medio de sugestion ilcita. El objeto constitu
ye la diferencia entre estas dos especies de sugestiones.
Estas dos cualidades parecen incompatibles. En
el libro siguiente hablaremos de las precauciones que
deben tomarse para que separando lo que haya de ma
lo, quede admisible lo que se reconozca bueno y til.
Si cada cual consulta su propia esperiencia , se
convencer que necesita muchas veces del auxilio de
la memoria de otro, no solamente sin intencion algu
na fraudulenta , y sino tambien cuando tal intencion
no es posible suponer.
La falsedad que contiene un testimonio falso,
proviene de la propia invencion del testigo , de la
de otro.
Cualquiera que sea el inventor, ha debido tener
una base de hechos verdaderos, para trabajar con es
tos materiales.
Para un testigo verdico, el conocimiento de otros
hechos que los que se presentan su memoria, no es
de ningun provecho. Porqu? porque todos los he
chos verdaderos estan en armonia unos con otros; y
siendo verdaderos por su posicion estos, no pueden
contradecirse por otros hechos que sean tambien ver
daderos.

(95)
Por el contrario, para un testigo falso el conoci
miento de otros hechos distintos que los que conoce,
le es de una necesidad indispensable. Necesita tener
un gran caudal de ellos y nunca tendr los bastantes.
Por que/* porque cada hecho verdadero que se una
naturalmente con el hecho en cuestion, ser un escollo,
contra el cual se irn estrellar los hechos falsos , si
de antemano no le ve.
Es pues claro, que le interesa adquirir todas las
noticias posibles sobre el hecho en cuestion, habiendo
de adoptar su romance el conocimiento que tenga
del hecho verdadero. Las falsedades que le puedan
ser sugeridas, no le sern de utilidad, sino en cuanto
puedan acomodarse mejor su fbula , que las de su
propia invencion.
Bajo este punto de vista debemos considerar la
importancia de un testimonio no sugerido. La difi
cultad consiste en prevenir las sugestiones no debidas,
sin perjudicar las sugestiones legtimas.
Lo cierto es, que en cada instancia existe un pe
riodo, durante el cual no es posible privar un testi
go de la facultad de recibir sugestiones estra'as; y es
igualmente verdad que hay otro periodo en que es po
sible quitarle esta facultad, y por consiguiente el pre
caver un testimonio de esta causa de decepcion.
El punto preciso en que puede principiar prac
ticarse este sistema de precaucion, se demostrar mas
claramente, cuando examinemos el interrogatorio ba
jo el carcter de seguridad esterna.
CAPITULO IV.
De las penas delfalso testimonio.
De todas las garantas que contribuyen la ver
dad del testimonio, la mas poderosa es la pena legal ;

(96)
esta es absolutamente necesaria para asegurar la pre
ponderancia de los motivos tutelares, cuando estan en
pugna con los motivos seductores. El falso testimo
nio puede provenir o de un inters natural , es decir,
producido por las afecciones y odios de que este' po
sedo el testigo, de un inters artificial , es decir,
creado por ddivas, promesas, amenazas. El testi
go, segun el medio que se emplea para inducirle
mentir, se dice sobornado o intimidado.
El delito del falso testimonio es susceptible de va
riar , segun la naturaleza del mal que de l resulta ,
comprendindose en el mismo hecho una escala de
delitos que pueden ser mas o menos graves. La len
gua o la pluma del falso testigo puede ser un instru
mento de muerte tan poderoso como el bierro o el ve^
neno; pero no debemos colocar al testigo falso en la
misma linea cuando se trata solamente de algunos es
cudos, que cuando compromete el honor, la vida la
fortuna entera de un individuo.
Puesto que el delito puede variar indefinidamen
te, se hace preciso proporcionar la pena Ja gravedad
del caso.
La eleccion y la cantidad de la pena que deba
asignarse estos diversos delitos, no son materia que
entre en el plan de esta obra: me reducir solamente
decir. i. Que la pena que haya de aplicarse ca
da falsa asercion, debe tener por objeto la prdida o
el provecho de una de las partes. i. Que la pena de
be aplicarse lo mismo las falsas alegaciones de las
>artes en lo civil, que las falsas deposiciones de
o testigos estemos. Se puede decir , es verdad , que
la mentira no tiene aqui necesidad de una pena espe
cial, porque envuelve en s una pena natural en el
efecto que produce en los jueces de prevenirlos contra
la causa que se defiende por medio de falsedades; pe
ro este solo temor no puede ser un freno suficiente.

(97)
Viene aqu oportunamente hacer una observacion
que se dirige limitar la pena.
La alarma producida por esta especie de fraude,
cometido en pblico y en presencia de un tribunal, no
es ordinariamente tan grande como la alarma produ
cida por un fraude cometido clandestinamente. Cuan
do se trata de una impostura que se urde contra m
solo, en mi vida "privada, no tengo mas defensa que
la de mi propio juicio; pero en el caso de un falso tes
timonio jurdico, me siento protegido por la esperiencia de mi abogado y de mis jueces ( i ).
Jamas se realizar una buena ley sobre esta ma
teria , si no se establecen en un principio todas las
distinciones que le corresponden.
Se debe distinguir el testimonio falso en materi*
penal y en materia no penal.
En la penal un falso testimonio puede ser incul
patiyo y otro disculpativo.
Hay falsedad inculpativa con respecto otro, y
falsedad imeulpativa con respecto s mismo. Esta
ltima, por improbable rara que parezca, no es un
caso ideal; y cul es la especie de inconsecuencia
estravagancia de que no ofrezca ejemplos la naturale
za humana? Ademas de que la barbarie de las leyes
criminales, la fortuna, los padecimientos en las prisio
nes, han arrancado muy frecuentemente confesiones
falsas (-2).
En cuanto la falsedad disculpativa, con respec-.

(i) Me parece que este observacion se destruye por esta otra,

Tjn falso testigo pnede dirijir contra ni! toda la fuerza de la au
tnndad pblica , al paso que un embustero picaro uo puede obrar
con'ra ni en los actos de la yida privada , ruas que cqn su fuer
>S auda. ia individual. Por eso el autor ha restringido oportuna
mente un pensamiento con la palabra ordinariamente.
. (i) Vanse Anales de jurisprudencia y de legislacion de Rom
ii. i: narracion de un caso sucedido en Bern en 1800.
TOMO 1.

(98)
to otro, con respecto s mismo, es tan natural
como frecuente. El que no miente mas que en su pro
pia defensa, tiene por escusa el miedo, y sus mentiras
pueden servir para completar la prueba del delito, pe
ro no deben constituir una agravacion^
En materia no penal hay tambien distinciones
que hacer en las especies de falsedad. No podemos
enunciarlas con claridad sin emplear espresiones poco
usadas basta el presente.
Hay falsedad colativa y falsedad ablativa : la pri
mera se dirige conferir un derecho que no es de
bido, y la segunda quitarlo quien se le debe.
Tambien la falsedad puede ser onerativa , cuyo
designio es imponer una carga que no se debe; y exonerativa, que es la que intenta eximir de una obliga
cion debida.
CAPITULO V.
De las penas aplicadas la falsedad por temeridad.
Existe, como ya lo hemos visto, una estrecha union
entre percibir y juzgar; tan estrecha que es muchas ve
ces muy difcil distinguir la sensacion de la ilacion
que de ella se saca. Cuando un hombre habla confor
me sus percepciones pura y simplemente , produce
un testimonio directo ; si se adelanta mas all , fun
dando en juicios que deduce de sus percepciones , no
tiene ya la misma seguridad , y su testimonio enton
ces participa dela naturaleza de la prueba circunstan
cial , cuya fuerza probativa ser mayor menor se
gun que parezca su juicio mas menos ajustado la
razon.
Como existen casos en que entre la percepcion
la ilacion hay ana intima union , y en otros no
a faay, pueden tambien concebirse todos los gra
dos imaginables de distancia. Las aspas de un mo
lino de viento le parecan D. Quijote los brazos

de un gigante; pero el juicio puede ser erroneo sin

tocar en Ja locura , y aun sin que pueda concluirse
que el testimonio del hecho sea falso, aunque la
conclusion que el testigo deduzca sea mas que sos
pechosa.
Hay falsedad por temeridad en los dos casos si
guientes:
i , Cuando el testigo partiendo de un hecho que
ha entrado por sus sentidos, afirma la existencia de
otro hecho principal ; pues que su persuasion no se
funda en este caso sino en la union que se imagina
haber entre el hecho accesorio que ha visto, y el prin
cipal que supone por una ilacion.
Probndose la falsedad del hecho principal ,. se
prueba tambien que la ilacion es falsa , y el testimo
nio es falso por temeridad.
i. Hay tambien falsedad por temeridad cuan
do la persuasion del testigo se funda en el dicho de
otro , el cual ha resultado ser falso.
Pudiendo haber entre hecho y hecho grados infi
nitamente variables de conexion real o aparente, pue
de haber asimismo muchos grados de temeridad.
Por qu la falsedad por temeridad de parte de
un testigo debe ser castigada cuando produce los mis
mos efectos que la mentira ?
La pena es necesaria para fijar la atencion de un
individuo en lo que le fuese particularmente de obli
gacion. Si la inatencion, sin falsedad positiva, estu
viese cubierto de toda pena, qu cosa mas fcil
habria que descargarse del peso de la reflexion, y en
tregarse la pereza natural al hombre?
Una nodriza podria dejar su criatura morir de
hambre, abandonandose sus gustos, y pudiendo de
cir no me he acordado de darle alimento. Se necesita
pues un motivo para obligar pensar, y este motivo
para un objeto tan importante como el testimonia.

407S0

(100)
no puede ser otro que el temor de incurrir en una pe
na legal.
Sin embargo es muy importante observar que la
temeridad no produce, escepto en algun otro caso, la
misma alarma que la falsedad intencional; y ademas
no se necesita una conminacion tan fuerte para ha
cer que un hombre de carcter ligero preste su aten
cion en materia de testimonio, como para intimidar
un falsario. Hay pues dos razones muy poderosas
para rebajar aqu la pena , y aun acaso bastar mu"
chas veces la sola reprension del juez.
CAPITULO VI.
Razones para sustituir la palabra de falso testimo
nio la de perjurio.
El falso testimonio ha recibido en el uso comun
la denominacion de perjurio, el primero de estos tr
minos es el nombre propio del delito, el segundo le ha
sustituido por motivo de la union facticia entre el ac
to de deponer, y la ceremonia preliminar del ju
ramento.
Digo union facticia, porque el mal existe, y exis
te en toda su fuerza independientemente del juramen
to, debiendo ser castigado el falso testimonio aun
cuanto no hubiese intervenido esta solemnidad. Pa
ra que Pablo deba ser castigado por un falso testimo
nio que ha costado la vida Juan, no es necesario
que haya prestado el juramento de no mentir en jus
ticia, del mismo modoque no lo seria para castigarle
por un asesinato directo el que se le hubiese hecho
jurar antes que no asesinaria.
Pero en la prctica de casi todos los Tribunales
la mentira jurdica no se castiga sino en el caso en
que por esta adicion casual se ha convertido en per
jurio.

.(,101)
Este sistema ha producido tres resultados perju
diciales.
i. Habindose trasladado la dea del delito al per
jurio, ha sucedido que en los casos de mentira sim
ple ha parecido el delito menos grave, y no se le ha
aplicado pena ; lo que ha sido como una licencia vir
tual concedida al falso testimonio.
2. Una falsa escala ha producido una falsa
medida: siendo la misma la ceremonia que constitu
ye el perjurio en todos los casos, se ha considerado
siempre su profanacion por la mentira, como un mis
mo delito ; pero esta nocion es muy exagerada , por
que el mal que puede resultar de un falso testimonio,
siendo susceptible de variar indefinidamente, corres
ponde variar igualmente la pena para proporcionarla
al delito.
3. De lo dicho resulta tambien otro efecto ac
cidental imprevisto. Para castigar un hombre co
mo perjuro, es preciso que haya consentido en prestar
el juramento; pero hay ciertas sectas que se niegan
prestarle por motivos religiosos y obligarles ello se
ria un acto de persecucion; y si se les castiga por la
mentira, como si hubiesen hecho el juramento, aun
que esto era mas razonable, no se conformaba enton
ces con la prctica establecida: y qu ha sucedido?
2ue en algunos tribunales se les ha escluido de testicar en materias criminales, y se ha privado de este
modo al pblico del beneficio de su testimonio, y
ellos se les ha puesto fuera de la proteccion de la ley,
dejndolos espuestos ; las injurias, porque su concien
cia no les permitia suscribir una condicion que se
ha querido nacer indispensable para la administra
cion de justicia.

(102)
CAPTULO VII.
De la afrenta vergenza.
La vergenza , este sentimiento natural del hom
bre, forma un caracter de seguridad para obtener
la veracidad del testimonio cuando el deponente se
halla en estado de temer que el desprecio de cierto
individuo, de cierta clase de individuos, ser la
consecuencia de la falsedad de parte suya.
La vergenza, bajo cierto respecto, tiene una
ventaja sobre la pena legal : sta no puede aplicarse
sino transgresiones muy marcadas y bajo ciertas
formas de procedimiento , que ofrecen esperanzas de
escapar los culpables; pero el sentimiento de la
vergenza va siempre afreto todos los grados de
transgresion, las evasiones, al silencio y toda la
conducta del esponente. La vergenza es una pena
inmediata y comienza con el delito.
Sin embargo , esta pena supone de parte del tes
tigo cierto fondo de sensibilidad moral, cierto gra
do de probidad. Nemo dignitati pervitas parcit. La
justicia tiene necesidad de llamar ante s para dar
testimonio muchas clases de gentes, que no ten
drn la menor aprension de vergenza. Si los tes
tigos son de territorio distante, si no son conocidos
de los que le rodean , siempre que tengan algun in
ters en mentir, la vergenza ser para ellos un
freno del todo insuficiente.
A pesar de esto, la vergenza tiene una gran
de influencia en la clase mas numerosa , en la que
deben colocarse todos aquellos que aun no han lle
gado depravarse enteramente. Se han visto tri
bunales en los que ni se usaba el juramento, ni
se imponian penas legales, y solo el sentimiento

(103)
del honor se tenia por bastante seguridad del testi
monio.
De este genero han sido en Dinamarca los tri
bunales conocidos con el nombre de Salas de conci
liacion, y llegaron obtener un crdito tan general,
que en ella se ventilaban mas causas que en to
dos los demas tribunales.
1 sentimiento de la vergenza depende mucho
de la presencia mutua de las partes. Se teme enton
ces el movimiento, el gesto, la mirada, el grito de
la verdad que va acusar la mentira ; y este modo
de examinar los testigos de viva voz en presencia
de los adversarios, debieron todo un xito los tribu
nales de conciliacion. Mas para dar este movil to
da la fuerza que puede tener , se necesita la publi
cidad. Pronto trataremos de esta circunstancia.
CAPITULO VIH.
Del interrogatorio.
Cuanto mas evidente es la importancia de esta
operacion, tanto mas suprfluo se hace el demos
trarla.
Por qu, pues, nos proponemos demostrarlo?
Se nos dar la razon cuando entremos en el examen
de los muchos casos en que la prctica judicial ha
escluido este medio de seguridad.
Su utilidad es manifiesta en el caso de un reo
d demandado que tenga mala fe'; y como este caso
puede ocurrir en cada una de las causas, es el que
exige por lo tanto mayor atencion.
Es necesario de todos modos el interrogatorio
1>ara que un testimonio sea completo. El temor de
a pena y el de la vergenza influyen en el testigo
mas bien para impedirle que mienta , que para que

(04)
diga todo cuanto sabe. La pena alcanza la men
tira, mas no puede estenderse al olvido real simu
lado. A cualquiera se le juzga por lo que ha dicho,
pero es muy difcil juzgarle por lo que ha omitido,
Sara lo cual seria necesario asegurarse de que el
eponente ha tenido esta la otra percepcion ; que
la habia conservado en su memoria y conocido toda
su importancia, y que la habia callado sin embargo
de haberla tenido bien presente.
Solamente por medio del interrogatorio puede
obligarse un deponente de mala fe que aban
done sucesivamente todos sus puestos.
Si una respuesta es verdadera, Servir del mismo
modo que un testimonio directo; si no lo es, que
dar espuesta todas las contradicciones que pue
dan presentar las incidencias de adentro fuera
de la causa; y si llega descubrirse la falsedad,
obra como prueba de caracter y de disposicion, y
por consiguiente como prueba circunstancial.
Si el resultado de la pregunta es el silencio, el
puro silencio, obra tambien entonces como prueba
circunstancial.
Si el testimonio es indistinto, frivolo, ininteligi
ble, esta confusiones un equivalente al silencio,
menos que no sea el resultado de una enfermedad
manifiesta del alma.
]No hay caso alguno imaginable en que la facul
tad de interrogar sea un objeto de indiferencia ab, soluta, ni aun cuando se d con un testigo el mas ver
dico, el mas circunspecto y el mas ilustrado, o con
el mismo que tenga el mayor intcrs en la causa.
Estos estan en el caso de ser interrogados para que
espliquen las circunstancias, cuya importancia no han
llegado percibir, y necesitan de la inteligencia de un
interrogador esperto que ayude la suya.
En una palabra, sin el interrogatorio, cualquiera

(105)
persona interesada en el descubrimiento de la verdad
se halla en una absoluta dependencia del deponen
te. Es creble que haya sistemas de procedimientos
en que se reciba un testimonio, sin estar fortificado
con esta garantia, o en los que este mismo testimo
nio hubiera sido desechado, si el testigo hubiese esta
do presente para responder? En semejante gnero de
procedimiento es indudable que se habr tenido cual
quiera otra mira que no sea la averiguacion de la
-verdad.
i. Escepciones.
Si no hubiese que considerar mas que la fidelidad
del testimonio, no deberamos separarnos jams de
hacer uso del interrogatorio; pero ocurren muchos
casos en que seocasionar/an riesgos y otros inconve
nientes preponderantes, si hubiesemos de hacer siem
pre de este procedimiento una regla indispensable.
i. La dilacion que ocasiona necesariamente un
interrogatorio , podria muchas veces causar un per
juicio irreparable : por ejemplo, cuando se hace pre
ciso prevenir la fuga de un reo, la ocultacion de los
bienes que obren en su poder, el rapto de una muger
con miras criminales, la destruccion de diversos valo
res por operaciones clandestinas violentas.
1. Hay otros casos en que la utilidad del inter
rogatorio se contrabalancearia por las vejaciones y los
gastos: por ejemplo, en un caso estremo , si el tribu
nal que hubiese de juzgar residiese en Londres o en
Pari's, y el testigo estuviese en las Indias.
Pero la exencion de testificar debe estar sujeta
ciertas condiciones, y no debe ser mas que suspensiva
en lugar de ser absoluta, de modo que cesando el in
conveniente que ofreciese el interrogar, debe darse
entrada al interrogatorio solicitud de la parte inte
resada , o del juez.

(106)
En este caso el deponente que testifica sin ser
interrogado, debe oportunamente ser advertido, que
queda sujeto un interrogatorio subsiguiente, y esta
advertencia debe sentarse al margen del mismo papel
oficial en que se trasmite su testimonio por escrito.
2.0

Sobre quien debe recaer el interrogatorio.

Toda persona que ha dado un testimonio debe

quedar sujeta ser interrogada sobre este mismo tes
timonio: y las razones que prueban la conveniencia de
esta medida respecto de los testigos estemos no se
aplican con menos fuerza las mismas partes in
teresadas.
El testimonio oficial (i) ofrece un caso en que la
necesidad del interrogatorio, como seguridad contra
la mentira, se halla en general en su mnimum, al
paso que los inconvenientes colaterales podrian estar
en so mximum.
Pero menos que una situacion oficial no preser
ve un individuo de todas las enfermedades morales
e intelectuales de que es susceptible la naturaleza hu
mana, la exencion de esta obligacion , pretesto de
oficio pblico, nunca debe concederse in condicion
ni definitivamente, ni en los casos en que se trate de
penas graves (2).

(1)

El de las personas constituidas en autoridad, gefes de ofici

nas , generales , ministros 8ic.

(a) En un proyecto de ley militar propuesto al conse|o repre
sentativo de un canton suizo, los oficiales quedaban exentos de com
parecer ante el tribunal contra los soldados acusados por ellos,
aun en los casos mas graves ; y su queja deba ser presentada por
escrito ; pero tan luego como se hizo ver cuan vicioso era esle mo
do de testimonio, y cuan inferior la prueba que de l resultaba,
fue desechado inmediatamente este artculo. En efecto, hubiera es
tablecido un privilegio no menos odioso que peligroso.

 (107)
CAPITULO IX.
Forma escrita de las disposiciones orales. Proce~
so verval
Las deposiciones se debern consignar por escri
to? Me propongo probar en este captulo que esta
prctica ofrece grandes utilidades; pero se ver en el
libro siguiente que no debe establecerse en este pun
to una regla absoluta, y que solo habr de aplicarse
los casos de mas importancia, y no tan frecuentes.
Las deposiciones de un testigo, d de un pequeo
nmero de testigos pueden quedar fijadas claras y dis
tintamente en la memoria de un juez; pero si los tes
timonios se multiplican, y si los hechos se complican
y contradicen , es de temer que formen una masa con
fusa y oscura si no se escriben. La sustancia de las
cosas depende muchas veces de las palabras, y s
una palabra esencial se olvida, se pone en duda
disputa su significado, en qu se fundan entonces la
decision? Al principio todo pende en cierto modo del
mismo testimonio; pero despues todo estriba en la for
ma permanente que se le haya dado: y si'no ha sido es
crito, no puede menos de perderse alterarse , y po
co tiempo no aparecer ya lo que habia sido en su
origen.
La utilidad de este medio no se limita conservar
el testimonio ; tiene ademas una tendencia saludable
en el espritu de los testigos : estos se hacen mas es
crupulosos en dar sus disposiciones, cuando estan
ciertos que nada de lo que digan padecer alteracion
equivocacion; y si esta precaucion es buena para con
un testigo honrado, se puede decir que es necesaria
para un testigo de mala fe, aunque no sea mas que
parcial. Palabras que vuelan , no dejan la huella ne

(100) .
rosaria para castigar el falso testimonio lo menos
abren muchas sendas para la impunidad.
El testimonio escrito ofrece ademas una grande
seguridad contra los errores o las prevaricaciones de
los jueces. Si nada quedase permanente, si todo el li
tigio se ventilase con solas palabras, qu podian ha
cer las reclamaciones de la parte condenada? C
mo pudieran contrabalancear sus quejas las aser
ciones de un hombre pblico , quien el poder y la
autoridad dan un credito facticio, independiente de
todo mrito personal? Mas las deposiciones escri
tas son un freno contra el favor la enemistad.
Esta seguridad no es menos preciosa para el juez
ntegro. Si contra l se suscita algun clamor pblico,
se forma alguna nube de prevenciones o de calum
nias, encuontra en el deposito del testimonio escrito
los medios de rebatir la mentira, de disipar el
error.
La utilidad de las deposiciones escritas se ma
nifiesta particularmente en el caso de una apelacion.
Si en todos los casos hubiera precision de oir de
nuevo los testigos , ;cunto no se debilitaran perderan las mismas pruebas por la muerte, la ausencia,
fuga de los unos de los otros? Y cunto no se
multiplicara indebidamente los gastos, las vejacio
nes, la perdida de tiempo , para obtener esta segunda
exhibicion del testimonio!
No olvidemos una ventaja colateral que resulta de
la permanencia de las deposiciones : los testimonios
prestados en una causa pueden preparar los medios
de prueba para otras muchas; y lo que vale mas to
dava , un hecho bien probado en un proceso , puede
estorbar que se repitan otros procesos. Es un dep
sito siempre til, asi para la confrontacion , como pa
ra las referencias.
Si pasamos de estas observaciones generales su

(109)
aplicacion prctica, hallaremos que en el juicio por
cf juez segun la forma inglesa, no hay necesariamen
te deposicion escrita. El juez hace sus apuntes para
su propio uso, y para guiarse en el resumen que pre
senta los jurados ; pero con respecto estos no es
necesario que quede ningun documento escrito de las
deposiciones que han servido de base en su decision.
Hace siglo y medio que eran todava responsables de
sus juicios, y existen muchos ejemplos de haberseles
fulminado causas con el mayor rigor; mas al pre
sente se ha erigido en principio que esten exentos de
toda responsabilidad.
En la forma de procedimiento que la ley cannica introdujo en Europa, el escribir las deposiciones
era un caso de absoluta necesidad. El juez A que re
coga las pruebas, no pronunciaba el juicio. El juez
Ji que pronunciaba el juicio, no habia odo ningu
no de los testigos, y no decidia sino con arreglo las
deposiciones escritas.
CAPITULO X.
De la Publicidad.
La publicidad es la mas eficaz de todas las salva
guardias del testimonio y de las decisiones que de l
dependen: es el alma de la justicia , y debe ser os
tensiva todas las partes del procedimiento, y to
das las causas, escepto un corto nmero de que se
hablar en el capitulo siguiente.
i. La publicidad con respecto los testigos no
puede menos de escitarles todas las facultades de su
alma para hacer una declaracion fiel, especialmente
la atencion tan necesaria para las operaciones de la
reminiscencia. La solemnidad de la escena es el me
jor garante contra la ligereza la indolencia de los

testigos. nicamente la timidez natural podr oca

sionarles alguna ofuscacion; pero semejante disposi
cion acerca de la cual no es facil engaarse, no se
produce por lo comun sino en los primeros momen
tos , y no anuncia nada que sea perjudicial la
verdad.
2.a Pero el mayor efecto que produce la publici
dad, recae sobre la veracidad del testigo. La mentira
puede tomar audacia en un interrogatorio secreto;
mas es difcil que se presente asi en pblico, y aun
es improbable basta el estremo de parte de cualquie
ra hombre que no est enteramente depravado. Diri
gidas al testigo las miradas de tantos espectadores,
no pueden menos de desconcertarle si lleva algun plan
forjado, y le hacen temer que su mentira encuentre
un contradictor en cualquiera de los que le escuchan.
Una fisonoma que conoce, y otras muchas que no co
noce, le escitan la inquietud y se imagina pesar su
yo, que la verdad que trata de suprimir v salir
de en medio del tribunal , y esponerle todos los riesf;os de un falso testimonio : lo menos su conciencia
e advierte que hay una pena de la que no puede es
capar, y es la infamia de que se v cubrir en pre
sencia de una multitud de espectadores. Es verdad
que si el testigo es de una clase baja , su misma vi
leza le salva de la vergenza ; pero testigos de esta
clase no son los mas numerosos , ademas de que los
testimonios de tales personas deben mirarse siempre
con desconfianza (i).

(i) Ademas, en los testigos de esta clase el envilecimiento y la

ignorancia marchan la par. A escepcion de algunas personas do
tadas de una sagacidad natural , tales hombres no son capaces de
entrar en lid con ios abogados y los jueces , por medianamente ins
truidos que sean estos. No alcanzan conocer las variantes do 1a
leccion que llevan aprendida por el que los ha sobornado. Basta
muchas veeci hacerles una pregunta improvista , presentarles 1*

(111)
3." La publicidad produce una ventaja general,
y es que escitando un inters mas grande sobre esta
Ja otra causa , pueden aparecer por esta circunstancia
diferentes medios de pruebas que hubieran quedado
sepultadas si se hubiera ignorado la causa. Muchas
veces se presentan en el mismo tribunal personas
que teniendo algun conocimiento de los hechos sobre
que son examinados los testigos, se han acercado
los jueces para informarles sobre particulares que han
sido tiles para la mejor averiguacion de la verdad,
y en otras ocasiones sucede esto mismo por las con
versaciones pblicas de unos en otros, hasta que al
gn oficioso lo pone todo en conocimiento de los mis
mos jueces.
4-Q La publicidad del procedimiento puede pro
ducir otro eiecto muy saludable, y es crear un esp
ritu pblico con respecto al testimonio , formando so
bre este punto esencial una escuela de instruccion pa
ra toda clase de personas. Las discusiones sobre los
asuntos jurdicos entran entonces en el curso de las
ideas ordinarias, y el pblico se acostumbra tomar
mayor inters en sus resultados, y las clases todas,
aun lasque menos piensan, llegan adquirir mu
cha mayor inteligencia acerca de la naturaleza y re
glas del testimonio, las diversas especies de pruebas,
y grados de fuerza probativa de cada una (i).
La importancia de los efectos de la publicidad

cuestion bajo otro aspecto parn arrancarles la verdad , al me

nos dejarlos confundidos. ls indudable que la publicidad de los
debates desalienta los sobornadores de los testigos , debiendo te
mer dejarlos espuestos tantas miradas , tantos ataques y tanlas impresiones graves y morales. (Nula de P. Rossi.)
(i) He visto personas muchas veces en Inglaterra discutir las
ansas de los tribunales, distinguiendo las pruebas directas , las prue
bas reales y circunstanciales , y dar conocer una inteligencia en este
punto , que acaso no se hallara en las clases superiores de la socie
dad , donde no hay esta publicidad en los asunto* judiciales.

llega i un mxunun , cuando se la considera con rela

cion los jueces, bien para que estos no se aparten
del camino de la pureza, bien para que sus juicios
lleguen obtener la confianza pblica.
Los jueces necesitan de la publicidad, como de un
estimulante para desempear los penosos deberes de
su carrera, en la que les precisa desplegar todas las
facultades de su inteligencia, y toda la actividad de
su alma, siendo cualquier tibieza un triunfo para la
injusticia, y una prolongacion de padecimientos para
el inocente.
Tambien necesitan de la publicidad para que les
sirva de freno en el ejercicio de un poder deque tan
facilmente pueden abusar. Los jueces adolecen igual
mente de vicios y defectos. Los defectos nacen del
carcter, y la publicidad no los cambia; pero no se
atrevern tanto entregarse delante de una audien
cia numerosa, su mal humor, su manera desp
tica que intimida los abogados y los testigos, o
estas deferencias parciales, favorables para los unos,
y humillantes para los otros; por el contrario se pre
sentar la vista del pblico con dignidad, sin al
tanera, y con un sistema de igualdad sin bajeza.
Pero sea el que se quiera el efecto de la publicidad en el
esterior del juez, siempre es til y saludable para la
rectitud de sus decisiones, existiendo permanente el gri
to de apelacion de un tribunal al de la opinion pblica.
En efecto, cuantos espectadores baya, tantos testigos
hay interesados en observar todos sus pasos y en pesar
todos sus procedimientos. Cmo podr escapar de tan
tas miradas suspicaces y vigilantes? Cmo tendr va^
lor para tergiversar en una marcha descubierta en que
todos los pasos son contados? Aun cuando en su cora
zon lleve encerrada la injusticia tendr que ser justo
su pesar en una posicion en la que nada puede hacer
sino suministrar pruebas contra s propio.

Qu otra garantia podr sustituirse la publi

cidad? Podrn serlo las apelaciones, las penas seve
ras contra la prevaricacion? Son tambien estos re
medios necesarios; pero consultemos la espe,nencia:
en todas partes se han empleado estos ltimos me
dios, y en todas ellas han sido poco eficaces. Que
significan estas apelaciones y estas penas? ,No son
mas que una prevencion al juez inferior para que es
te bien con el juez superior. Pero el medio de estar
bien con l no consiste en administrar bien la justicia,
sino el ejecutarla de la manera que le sea mas agra
dable. Asi que una complacencia poltica ser su pri
mera virtud. Mas para estar bien con el pblico, el
nico medio s el de hacer recta justicia, y solo
este precio es posible obtener el voto nacional.
Ei espritu de cuerpo servir siempre de un es
torbo al superior para el castigo de su colega. El p
blico tiene una simpata natural para con los opri
midos; pero los hombres de empleo son de otra es
pecie , y pesar de sus odios personales , se simpati
zan entre s, cuando se trata del mantenimiento de
su autoridad.
Por otra parte, de qu sirve apelar de un juez
que puede prevaricar en secreto para otro juez que
puede prevaricar del mismo modo? Hganse pblicos
los pasos del primero, y no llegar el caso de recur
rir al segundo; sean tambien secretos los procedi
mientos del segundo, y poca mayor seguridad ofre
cer que el primero.
Y en la apelacion qu es lo que se lleva al tribu nal superior? Nada de cuanto se ha obrado , mas que
el esqueleto del procedimiento. El alma del examen
no se v mas que en las audiencias en donde eompa. recen delante los testigos y las partes. Alli por las
inflexiones de la voz se penetran los sentimientos del
i:orazon, y por los movimientos del semblante se destomo i.
8

(114)
cubre el estado del alma. La audiencia en pblico de
los testigos y de las partes es el verdadero tribunal
de apelacion en donde las decisiones de la autoridad
son juzgadas y apreciadas en su justo valor. Lo que
un tribunal superior no baria jams sino por medio
de muchas espensas y dilaciones, y de una manera im
perfecta , este gran senado del pblico lo ejecuta sin
demora , sin gastos y con una probidad incorrupti
ble, porque la probidad del pueblo naciendo de su
inters mismo, ofrece la mayor garanta que puede
obtenerse.
Las miradas del soberano reemplazarn acaso las
del pblico? Esto sera lo mismo que preguntar si el
rncipe tiene tiempo para revisar todos los procesos,
ejo aparte todo el inters de la corte, el peligro del
favor, y la improbabilidad de que un ministro que
ha hecho eleccion de un mal juez confiese su error y le
imponga una pena que recaer sobre l.
Hemos visto en el siglo ltimo Federico en Prusia y Catalina en Rusia procurar con el celo mas
laudable la reforma de los tribunales, desterrando
la venalidad, vijilando los jueces, tomando conoci
miento de los negocios mas principales, y castigan
do las prevaricaciones manifiestas. Pero esta vigilan
cia produjo muy poco efecto, quedando frustradas sus
buenas intenciones, y aun esta misma intervencion de
la autoridad suprema no dejo de traer algunos incon
venientes. Y por qu? porque no estaba admitida
l:, publicidad en sus tribunales, sin la cual todas las
precauciones imaginables no son mas que telas de
araa.
Si la publicidad es necesaria para afianzar la pro
bidad del juez , no lo es menos para granjear la con
fianza del pblico. Supongamos contra toda verosimi
litud que un acto de justicia secreto estuvo bien ad
ministrado; qu se ganar con esto? Casi nada. La

(115) .
integridad quedara encerrada en el corazon de los jue
ces, quedando siempre pintada la injusticia sobre su
frente. Como podr el pblico conceder el ttulo de
justos unos hombres quienes v que siguen una
marcha en su conducta en la que solamente la injusti
cia puede ganar, y la probidad siempre perder?
El principal uso de la justicia real es producir
la justicia aparente, y en la suposicion anterior no
existiria masque la real cuya utilidad es limitada, y
no habria la aparente, cuya utilidad es universal. La
raiz quedara en la tierra pero no fructificaria. De non
apparentibus et de non existentibus eadem est ratio.
Esta mxima escolstica se verificara plenamente en
este caso.
Todos los hechos estan conformes con estos prin
cipios. Cuanto mas secretos son los tribunales, tanto
mas son odiosos. El tribunal velimico, la inquisicion,
el consejo de los diez, han sido un borron para
los gobiernos que los han adoptado. Se les ha impu
tado mas crmenes cien veces que los que han cometi
do; pero los partidarios del secreto son los nicos que
nunca tendrn derecho aquejarse de la calumnia. Por
rigor conque se les juzgue, no se dar injusticia en
esta parte. Observemos sus propias mximas : se pre
senta ante ellos un acusado que procura ocultar sus
pasos, un litigante que intenta sustraerse por cual[uier ttulo, un testigo que no quiere responder; por
a conducta de estos individuos sacan siempre en su
contra las consecuencias mas fuertes, aplicando el
principio verdadero de que la inocencia y el misterio
casi nunca son compaeros, y que el| que se oculta
est ya semi-convicto. Por qu no nos serviremos
igualmente de este mismo argumento? Su modo de
proceder no nos arguye las mismas apariencias de cri
minalidad? Si estan inocentes, por qu tienen mie
do de pareccrlo? Si nada tienen que temer de las mi

'(fIG)
. '
radas del pblico, por que se encierran en un recin
to de tinieblas? Por qu hacen del palacio de la jus
ticia una caverna tan secreta como la de los ladrones?
Y en este caso, tienen razon alguna de quejarse?
INo est siempre en su mano el hacer cesar estos
clamores?
Me cuesta trabajo concebir como se encuentran
jueces que puedan resolverse privarse en un minis
terio de rigor del grande apoyo de la opinion pbli
ca. 3No me es fcil concebir que se atrevan usar del
equivalente de este lenguage. "Creed ciegamente en
mi integridad. Soy superior toda tentacion, y exen
to de todo error y flaqueza. Yo solo soy mi caucion,
y por lo tanto prestad una fe implcita unas virtu
des mas que humanas." El verdadero honor del juez
consiste en no exigir nunca semejante confianza , en
reusarla si se le otorga, y en garantirse contra las
sospechas, evitando el que se produzcan, y dejando
que todo un pblico sea el guardia de su virtud y de
su conciencia.
Con qu razones podr justificarse el procedi
miento secreto? INo he visto mas que algunas razo
nes especiosas en una obra publicada en Francia por
Mr. Boucher d' Arcis. Voy presentar el resumen de
sus objecciones.
.1.a Por medio del procedimiento pblico, seria
esponer al desprecio general un hombre que acaso
fuese injustamente acusado. Este caso es posible en
la imputaciones de un cierto gnero ofensivo las
buenas costumbres; pero fcilmente se precave ha
ciendo de l una escepccicwIftilajrcglaigeneral. Fue
ra de esto caso, tan luego como se hace patente la in
justicia de la acusacion , el acusado no recibe mas que
demostraciones de compasion y respeto.
. ,3>" , Los malvados harian causa comun para arran
car c| aqusado culpable de las manos de la justicia.

(i17) '
Este acontecimiento muy poco probable tampoco se
previene por el procedimiento secreto. Si los cons
piradores intentasen llevarse su cmplice, esto po
dria suceder desde el lugar del arresto al de la pri
sion, desde la prision hasta el tribunal; pero el tri
bunal mismo se halla demasiado acompaado para
deber temer semejante tentativa. JNi un ejemplar fie
ello se ha visto jams aun en Inglaterra, en donde
no se permite fuerza armada al rededor de los tri
bunales.
3.a Esta publicidad siendo un aviso para los com
plices, les facilitaria los medios de escapar. Pero es
te aviso no se les ha dado ya por la captura del com
paero, y consiguiente desaparicion suya? Ademas
por frecuentados que se supongan los tribunales no es
de presumir que lo sean por malhechores por sus
amigos : no es esta la habitacion que les puede agra
dar, no suscitndoles mas ideas que las del terror y
de su mala conciencia (i).

(i) Tambien se auaile que es de temer que los cmplices ins

truidos por la publicidad de la marcha de la sumaria, y de los me
dios de laacusacion, procuren sustraer, no solamente ios objetos que
podan servir de prueba, sino tambien ai mismo acusado de tas
manos de la justicia , por medio de mentiras astutamente combina
das v presentadas al tribunal bajo la forma de testimonio.
Yo creo que semejante idea solo puede ser til los composi
tores de romances. No digo que esto sea absolutamente imposible;
pero estos hechos son tan raros, es tan difcil que lleguen producir
el efecto deseado , el tribunal tiene tantos medios de descubrir la
mentira y el complot, y los cmplices por esto mismo se compro
meten tantos riesgos y peligros, que el combatir la publicidad por
semejantes rumores , es invocar una noche eterna porque alguna
vez una insolacion perturbe nuestra salud.
Ademas , todos estos medios preparados de antemano por los
amigos y los cmplices del acusado , se reducen ordinariamente
pruebas negativas , cuando mas una coartada. Pero todcs Los
me tienen algun conocimiento prctico en la materia saben lo di
fcil que es los amigos del acusado entablar semejantes pruebas
de una manera satisfactoria , y sin escitar contra ello! mismos las

(118)
4..' Un ladron acusado se valdria de un interro
gatorio pblico para indicar sus complices el parage donde hallarian los efectos robados, otras cosas
que pudiesen servir de pruebas.
Esto es suponer que los mismos complices irian
presentarse al lugar de la audiencia tribunal , aun
que sepan que el acusado puede tener interes en ha
cerles traicion , y que muchas circunstancias del pro
cedimiento los pueden descubrir.
Es suponer que un hombre rodeado de guardias
encontraria el medio de tener una conversacion secre
ta , o de comunicarse por signos con estos mismos
complices.
Es suponer en fin, en el caso de que le hablase
de una manera clara, que confesaria ser culpable por
el evento de salvarlos. Este gnero de heroismo podr
verse alguna vez entre malhechores, pero es tan raro

.sospechas mas vehementes de la falsedad. La publicidad aumenta

este peligro , al menos el temor de este peligro, porque quin
puede asegurar al que se dice testigo de que no habr alguno entre
los muchos espectadores que viendo sostener una mentira no le
entre deseo , por mas que no quiera presentarse en justicia , de
desmentirla , y para ello cuando menos no la manifieste otros de
los concurrentes, amigos, vecinos, y asi llegue la noticia hasta
los odos del magistrado?
Los que se proponen aventurar una prueba de coartada , en ciientran mucha mas disposicion y facilidad en el procedimiento
secreto que en el pblico.
Concluir con una observacion que me parece tan verdadera
como digna de notarse. Todos los temores exagerados que se pro
ponen contra el sistema de la publicidad se dirigen probar que
puede suceder que un culpable escape del castigo de la justicia. Su
pongamos que haya alguna realidad en estos rumores: pero en
contrapeso no son nada los centenares de inocentes quena hecho
perecer el procedimiento secreto , unos por la espada de una cie
ga injusticia , y i otros entre espantosos dr.lores? Puede titubear
se entre el peligro de una impunidad que puede acontecer rara
vei , y de frecuentes asesinatos jurdicos ? En solo esta observacion
se encierra toda la historia del procedimiento secreto. Es facil co
nocer donde ha nacido y por quienes es defendido. (Uossi.)

(119)
que no merece servir de ejemplo para formar una objeccion slida.
5.* La publicidad puede retraer muchos de
presentarse como testigos. Respondo que si se re
traen por el temor de mostrarse en pblico repre
sentando un papel odioso, este temor debe ser mucho
mayor contra un testimonio secreto, que puede espo
nerlos mas fcilmente la calumnia, Si se retraen
por temor de los cmplices de los amigos del acusa
do, este temor debe obrar igualmente con respecto
un testimonio secreto, pues que por ltimo el acu
sado ha de llegar conocer los testigos en la rati
ficacin.
Los testigos que la publicidad intimida , son aque
llos quienes seria muy peligroso escuchar, por ve
nir preparados prevaricar en secreto , y quienes
su prevaricacion les impediria presentarse la luz
del mediodia (i).

(O Esta objecion es entre todas la mas grave contra la publi

cidad de los debates judiciales , y suele proponerse bajo diferen
tes formas. Ademas del temor de los cmplices y de los amigos del
acusado, y el de presentarse en pblico hacer un papel odioso,
se alega la repugnancia que casi todos tienen de comparecer de
cualquiera manera que sea en medio de una multitud de perso
nas : el temor de ser sorprendidos con preguntas capciosas , y de
esponerse los sarcasmos c invectivas aun de los mismos abogados,
f en fin la molestia de asistir los debates que suelen veces proongarse por muchos dias , sin que el testigo reciba una indemni
zacion mdica y de ningun modo proporcionada la prdida que
sufre en sus negocios.
Si hubisemos de juzgar conforme estos temores reales afec
tados de los enemigos de la publicidad , deberamos creer que en el
procedimiento pblico falten casi siempre testigos , y que de diez
acusados los nueve son absueltos por falta de pruebas. Sin embar
go : cmo es que se ven todos los das procesos criminales en que
se cuentan hasta por cientos los testigos ?
1 simple labrador , la doncella tmida , el artesano mero ha
bitante del pueblo , se les v ir pagar con su testimonio el tribu
to que deben la justicia pblica , del mismo modo que el hombre

(120)
6.a No puede menos de debilitarse el respeto que
debe guardarse las decisiones en justicia, sometien
dolas al juicio dela opinion pbrica; tribunal incom
petente bajo todos aspectos, por su ignorancia, aws
preocupaciones y sus caprichos. Dsenos un pblico
de negocios, el literato , el comerciante, el propietario. No citar
la Inglaterra; creo que cualquier ingls mirara esta objeccion co
mo una niera. En aquel pais el verdadero espritu pblico es
muy diferente del orgullo nacional , no es una cosa que baya lle
crearse , sino que existe hace mucho tiempo. Estos temores pueden
parecer mas fundados donde ta publicidad de los debates judiciales
es todava uua institucioa reciente.
Sin embargo , lailan testigos en Francia , en Blgica , en Gi
nebra? Faltaban en Italia, cuando se gozaban all los beneficios
de la publicidad? Apenas haba principiado esta institucion , y sin
embargo siempre que asist los debates, ya como abogado, ya
como espectador, nunca advert escasez de testigos, antes si de
masiada abundancia , vicio que se observar en el continente hasta
que nuestros jueces y acusadores hayan adquirido una larga ha
bitud , y una larga esperieucia por decirlo asi tradicional acerca
de este gnero de procedimiento. Las superfluidades tan mcx$
modas como dispendiosas de nuestros procedimientos pblicos
esra pesquisa vacilante y fastidiosa que pone en movimiento y
molesta un sin nmero de personas , y que no produce otro
resultado que el perder de vstala cuestion principal, son efec
to todava de ese resto de espritu inquisitorial, tan ciego como
perseguidor que ha reinado hasta estos ltimos tiempos en los
tribunales.
Es pues un hecho que nunca deja de haber testigos : en efecto,
por qu haban de faltar?
Por el temor de los cmplices y de los amigos del acusado?
Kste temor es realmente mas fuerte en el caso de testimonio secre
to porque la presencia del pblico, especialmente en casos de cr
ue.iea mas graves, infunde valor al testigo, y se cree que cada
espectador es un protector suyo. Un acusado que se vengase , se
expona ser descubierto de mil maneras , porque no habra quien
no presumiese que algun motivo le habra impulsado para tomar
venganza dei testigo, y al primer rumor de la injuria recibida por
V,'3tc, todas las sospechas vendran recaer en el acusado en sus
&Jherentes. En el procedimiento secreto, para tratar de ocultar at
acusado el nombre del testigo , era preciso suprimir los c,treos , y
aun negar un defensor consejero para el examen vista del pro
ceso. En el da mismo se ven ejemplos de esto, y acaso el deseo
secreto de imitarlos es el que se levanta contra la publicidad. Pero
mientras que no se llegue suprimir los careos y los defensores , es

(121)..

ilustrado, dicen los jueces, y no temeremos ju censu

ra : solo recusamos la multitud ciega y apasionada
que quiere dar la ley mas bien que recibirla.
Convengo en que el hecho sobre que descansa es
ta objecion es sobradamente cierto en muchos estaseguro que si un testigo puede ser intimidado , lo ser igualmente
y todavia mas en el procedimiento secreto que en el pblico. Cier
tamente puede haber y ha habido testigos que se han intimidado
por el rango por la mala reputacion del acusado. Estos testigos
pueden no decir todo lo que saben ; pero se ha reflexionado que
tambien pueden decir mas de lo que saben? "Si yo estuviera cier1o que le haban de condenar muerte, ya hablarla. " Estas pa
labras se han proferido muchas veces por los testigos. Y es de
creer que uno de estos hombres , si comienza hablar , no dir
exactamente mas que lo que sabe? Sin duda ser calumniador por
pusilanimidad. Si no inventa hechos , los agravar , por poco que
sea sugerido en cualquiera pregunta que se le haga , sus labios es
tarn prontos pronunciar la afirmativa. No tiene intencion de da
fiar , pero desea prevenirse y apenas creer que obra mal. "Esim
malvado detestado de todo el mundo, y es una felicidad extermi
narle del pais." Esta es la frmula con que se figura transigir con
su conciencia. Pngase este hombre delante de un juez encar
gado de la instruccion de un proceso , que le halague y sonra , se
le ver convertido en un menlidor impudente y solo el debate pu
blico sera capaz de no separarle de la raya de la verdad y de
la justicia, porque lo menos sise separa, podr colegirse por su
gesto , su continente, y su espresion como indicios que no se es
tampan en el escrito, que en efecto ha faltado ala verdad, "Pero
en pblico no se dice todo" y aun cuando esto sucediere , pue
de titubearse entre una acusacion disimulada y una calumnia ?
Por el temor' de representar en pblico un papel odioso ?
Qutese la administracion de justicia lo que tiene realmente de
dioso, y este epteto no se presentar solamente al espritu del hom
bre llamado para hacer el papel de testigo. Uno mismo es siempre
el crculo vicioso designado con tanta fuerza por el autor. Somos
los creadores del mal, y nos quejamos de su perniciosa influencia:
damos la justicia las formas mas repulsivas, y nos admiramos de
<ine los ciudadanos rehusen servirla. He visto en algunos pases
conmoverse el pueblo, cuando menos dar avisos para sustraer de
lus pesquisas de los esbirros las personas que trataban de captu
rar. Se han esperimentado los efectos de esta opinion, por el tra
bajo que ha costado en estos mismos paises de hacer que la ins
titucion de la gcndarmeia goce de la consideracion que mereca.
En vina palabra, frmese el espritu pblico cu lugar de destruir
le , y este aparecer entonces en todas las ciixuns;ancias y en- lor

(122)
dos. La parte del pblico capaz de juzgar es muy pe
quea eii comparacion de la que no lo es ; pero la con
secuencia que de esto se quiere sacar para la prcti
ca , es precisamente la contraria de la que se deduce.
El tribunal del pblico carece de luces para raciocidos los ciudadanos , asi como entre los testigos.^ Mas sin publici
dad el espritu pblico ser siempre una espresion vacia de sen
tido , porque no se ama lo que no se conoce , lo que se cono
ce solo por el lado que nos hace prevenir en su contra.
Por la repugnancia de muchas personas presentarse en pu
blico ? No habr un preceptor de nios que no sepa que esto de
pende tambien de la costumbre. Deber causar admiracion que
nombres que sot gobernados como si habitasen una cartuja , ha
yan aprendido temer al pblico? Se les ha educado en la es
cuela del servilismo y del temor , y despues se les acusa de servi
les y tmidos. Los argumentos que los gobernantes oponen la
marcha de las mejoras , son muy ridculos, por no decir irritantes.
Acaso se insistir con respecto las personas del sexo mugeril,
y se citar hechos , de que yo puedo contar algunos. Pero en pri
mer lugar e\ nmero de mugeres testigos no es comparable con el
de los hombres , aunque puede excederle en ciertas causas particu
tares. En segundo lugar , esta repugnancia presentarse en el tri
bunal no es tan general en las mugeres de la clase comun , que
son las que mas ordinariamente son llamadas como testigos : por
el contrario , y roe refiero las prcticas de buena f , estas mugeres son mejores testigos que los hombres. Sera intil buscar la raon de esto , pero es un hecho , que tan luego como cobran un po
co de serenidad , adquieren mas desembarazo, y se prestan las
miras de la justicia con mas facilidad que los hombres de su cla
se. En tercer lugar; en cuanto 4 las seoras de algun rango , con
vengo en que su repugnancia es real y bastante fuerte; pero por
una parte es muy rara la que de esta clase es Mamada para hacer
el papel de testigo, y por otra parte es tambien cierto que esta
misma repugnancia la manifiestan para comparecer ante un jue*
tribunal puerta cerrada. Los abogados que han seguido pleitos
de divorcio pueden testificar esta verdad. Yo sospecho que su te
mor parecer en pblico y hablar como testigos procede de muy di
ferente causa; esta es la sensibilidad esquisita de que estan dotadas por
razon de su educacion y conveniencias sociales , que las hace asus
tar de que una palabra dicha por ellas puede perder un hombre,
arruinar una familia. La sociedad , la justicia , la ley , todo lo
que es ciertamente abstracto , desaparece su vista , y no ven mas
imagen que la de una muger desconsolada , una madre sumergida
en el dolor , una familia llena de lulo , un hombreconducido al
cadalso. El temor de hacer un dao es el Jue las paraliza, pero este

(123)
nar acertadamente : luego debe quitarse el conoci
miento de todo lo que le pondria en estado de razo
nar mejor. Se fundan en su inepcia para despreciar
le, y se parte de este desprecio para perpetuar su
inepcia. Tal es el crculo sobre el que se gira, crcutemor las rodea lo mismo en el uno que en el otro procedimiento,
y aun debe ser mas fuerte en las sombras y el misterio del proce
dimiento secreto.
.
En el procedimiento pblico , si el presidente sabe guardarles
las consideraciones debidas su educacion ; si la solemnidad y las
formas del juicio las hacen persuadir al mismo tiempo que el acu
sado no se halla sin defensa , que la sociedad exige el tributo de su
testimonio , y que cada espectador puede ser en su caso vctima de
un roa1 vado que escapase de las manos de la justicia, cobrarn el
aliento que les falta para revelarlo todo por el inters de la justicia
mas bien que lo haran si fuesen llamados deponer ante un hom
bre que acaso diese muestras de proceder por espritu de persecu
cion por antojo.
Por el temor de esponerse las cuestiones capciosas los
sarcasmos invectivas de ios abogados. Es preciso confesar que es
tos escesos de parte de los defensores no carecen de ejemplo. Estoy
muy lejos de pensar en que se trate de poner lmites la libertad,
la plena y entera libertad de la defensa : yo tambien antes de de
jar el foro , he usado ampliamente de esta libertad y me he im
puesto una obligacion de alzar la mscara la mala f , hacer ver
las contradicciones reales , la inmoralidad manifiesta, las miras in
teresadas del testigo que osaba profanar el santuario de la justicia
con sus mentiras , sus prfidas reticencias y olvidos involuntarios;
mas la par que es legtima la defensa , es injusto el ataque ,
inferior la dignidad del abogado. Falta el medio de rebatir una
deposicion , entonces se hace todo el esfuerzo posible por presentar
ridiculo un hombre honrado , que no hace mas que cumplir un
deber sagrado. No se pueden destruir los hechos , y se busca enton
ces conjeturas sin fundamento , y vagas sospechas para destruir la
reputacion del testigo. Se prostituye el talento y la elocuencia pa
ra salvar i un criminal costa de la verdad y de la honradez; que
digo, para salvar un criminal. No sucede esto las mas veces por
conseguir una celebridad pasagera?
Pero que haya algunos abusos, esto nada prueba contra la pu
blicidad. Un testigo atacado injustamente por un defensor , hallar
otro todava mas hbil , y juntamente un juez imparcial en la per
sona del pblico que acaba de oir su deposicion. Por el contrario si
su testimonio ha sido en secreto, y las imputaciones del abogado se
hacen pblicas, de qu medio se valdr el testigo para jus
tificarse ?

(124)
Ib tan vicioso en lgica como en moral. Esto es obrai*
con una nacion, como aquel tutor culpable que que
riendo subir al trono de su pupilo, le hizo saltar los
ojos , para buscar en esta enfermedad un medio legal
de eselusion.
Por lo deroas estos abusos desaparecern tan pronto como loi
magistrados lleguen penetrarse de toda la importancia de sus de
beres , y se muestren justos sin dureza , y firmes sin hostilidad. Pe
ro si mostrndose mas bien dspotas que jueces , reprimen la ver
dadera defensa ; s encargados en redactar los captulos de la acusa
cion olvidan su dignidad , se entregan una elocuencia virulenta,
aplican las sospechas los que no se atreven acusar , se valen del
ridculo , y aun se rebajan usando de gracejos , qu pueden espe
rar de los abogados? El abogado que los imita, no por eso se Mistifica,
pero es escusable. Toda la falta est en aquellos que teniendo el
poder de hacer cesar desde luego estos desrdenes , gustan por el
contrario hacer mencion de ellos como argumentos para combatir
unas instituciones las mas tiles , y las mas tutelares.
En fin por el inconveniente de asistir largos denotes, al
paso que no se recibe mas que una recompensa muy mdica , y de
ningun modo proporcionada las perdidas que sufre el testigo.
Respondo: i.Q Que medida que la publicidad vaya formando el es
pritu pblico , se ir desvaneciendo esta objeccion en el espritu de
todos los ciudadanos : a. Que al paso que nuestros magistrados se
hagan mas espertos en el arte del proceso pblico , sern mas ra
ros los debates largos , y aun mas raro el caso de forzar un testi
go ya examinado que permanezca hasta el fin del procedimiento>
3.a Que la objeccion solo recae sobre un corto nmero de testigos,
los negociantes por ejemplo, porque para el comun del pueblo I
indemnizacion es suficiente , ademas de ser muy raro que un pro
pietario, un literato, un empleado, tenga que sufrir prdidas muy
considerables por algunos das de ausencia. 4,a En. fin , es abso
lutamente imposible el proporcionar esta indemnizacion en cada ca
so particular, las prdidas que sufra el testigo? En ta ley del
procedimiento civil de Ginebra encuentro este artculo:'" si el testi
go reclama una indemnizacion , ser determinada por el tribunal
segun el estado profesion del testigo , distancia de su domicilio , y
tiempo que haya durado la informacion. Artculo 200." Convengo en
que la ejecucion de esta medida puede ofrecer algunas dificultades
especialmente en lo criminal , pero merece & lo menos tomarse en
consideracion. Cuando se dejar de esclamar que esimposible, antes
de haber examinado las cosas bajo lodos aspectos,? Me parece,
pues , poder concluir que la esperiencia y el razonamiento estan
conformes en probarnos que nunca puede haber falla de testigos cu
los procedimientos pblicos, (fiossi).

(12S)
Este motivo sacado del temor de los juicios equi
vocados del pblico, no conduce la conclusion que
se trata de inferir. Este tribunal popular, por inepto
que sea en formar juicios rectos, no deja por eso de
hacerlos. El impedirle juzgar es intentar un imposible;
pero se le puede impedir que juzgue bien, y todo cuan
to se hace para sustraer de su conocimiento los ac
tos judiciales, no sirve mas que para multiplicar sus
juicios errneos. Mas los errores del pueblo, las mis
mas imputaciones falsas con que hace cargo los jue
ces , las deas siniestras que se forma de los tribuna
les, el favor que manifiesta hacia los acusados, el odio
las leyes, todos estos males tan graves son la obra
nicamente de los que suprimen la publicidad de las
pruebas.
E tribunal del pblico se abstiene de juzgar
cuando ha caido por un esceso de ignorancia de
desaliento en una indifericncia absoluta. Esta apatia
es para un estado el signo de su ltima desgracia.
Mas vale mil veces que un pueblo juzgue mal , que el
que llegue perder todo inters en los negocios p
blicos. Cada uno se aisla entonces y se concentra den
tro de s propio, quedando disuelto todo vinculo na
cional. Desde que el pblico dice acerca de los jui
cios, "qu me importa" ya no existen sino amos y
esclavos.
. '
Se ha combatido tambien la publicidad de los tri
bunales pretesto de respetar las costumbres, alegan
do el peligro de admitir indistintamente una mul
titud de oyentes en causas que deben hacer manifies
tas acciones indecorosas, y solo proposito para cor
romper la inocencia, para satisfacer una curiosidad
depravada. Se ha querido tambien sostener que por
lo general la publicidad de este cuadro de vicios, de
indecencia y de crimenes no podia menos de acarrear
funestas consecuencias, y alentar los que estan do

fados de malas disposiciones , instruyendolos en los

medios que podan usar para escapar de la justicia.
Esta objcccion es justa bajo ciertos respectos, y
mal fundada por otros.
Hay causas impuras en las que sera peligroso
dar entrada mugeres , jvenes , y aun al pblico
en general. De esto se tratar en el captulo siguien
te. Sin embargo se debe observar que es muy poco
lo que pueden aprender los oyentes al menos los de
cierta edad, acerca de los pormenores de los vicios,
y que las formas judiciales nunca los presentan de
un modo capaz de escitar la imaginacion , y de cor
romperla. AI I i no se ven sino rodeados de todos los
accesorios ignominiosos que les da la publicidad , y
estoy persuadido que el mas vicioso de los especta
dores no saldr de la sala del tribunal sino con el
horror que inspira un hombre procesado por causas
tan deshonrosas.
En cuanto los delitos de otra naturaleza, nada
hay que temer de la publicidad del procedimiento ba
jo su aspecto moral. Muy por el contrario, estando
abierto para todos el templo de la justicia, se con
cierte en una escuela nacional en donde se ensean
las lecciones mas importantes con un grado de fuerza
y de autoridad que no tienen en parte alguna fuera
de all. Es una escuela de moral fundada toda en la
ley , en donde se ensean los escalones que hay del
vicio al crimen, y del crimen al castigo por medio de
ejemplos que hacen fijar toda la atencion. Proponer
se instruir al pueblo con plticas morales, es presu
mir mucho del talento de los predicadores de la ca}>acidad de los oyentes; pero en una escena jurdica,
a instruccion es tan fcil como interesante, y las
lecciones que se reciben no se olvidan jams, quedan
do grabado en el alma el precepto de la ley por me
dio del acontecimiento el cual se ha asociado. Las

(i27)
facciones mismas del teatro , aunque vestidas de todo
aquel aparato necesario para mantener la ilusion son
unas sombras dbiles y fugitivas en comparacion de
estos dramas reales y verdaderos , en donde se pre
senta la triste verdad de los efectos del crimen , en la
humillacion delos delincuentes, en la agona de sus
remordimientos, y en la catstrofe preparada por la
sentencia.
CAPITULO XI.
Casos de escepcion en cuanto la publicidad de
los procedimientos.
Si aconteciera que no hubiese un medio que to
mar, y que fuese indispensable decidir en favor de
uno de los dos procedimientos pblico o secreto , todo
hombre capaz de reflexionar deberia determinarse
por la publicidad absoluta favor de la cual obran
todas las ventajas.
La conveniencia del procedimiento secreto, por
mejor decir del procedimiento privado, se aplica
ciertos casos solamente y se funda en razones parti
culares que no constituyen sino escepciones.
Digo procedimiento privado, y no procedimiento
secreto; porque en efecto, en estos casos de escepcion
se trata de limitar la publicidad mas bien que de esclairla. Se trata de no admitir espectadores que oi
gan, sino con el consentimiento de las partes, yapa
ra su propia satisfaccion , ya para la del juez.
Si en una causa cualquiera pudiera el sello del
secreto hacerse inviolable desde el principio hasta el
fin en trminos que nadie pudiese quebrantarle, no
habria acto ninguno de opresion que no fuera posible
de cometerse con impugnidad la sombra de este ve
lo impenetrable ; pero cuando se deja la libre volun

(128)
tad de las partes interesadas el apelar al tribunal
del pblico, no hay entonces abuso ninguno que temer;
pues un velo que tiene poder de levantar cuando quie
ra el que se sintiere agraviado , nunca podr servir
decapa para la injusticia, i .
i. Pongo en primer lugar entre los casos de cscepcion los procesos por injurias personales verba
les ; conformndose unanimemente las partes en que
se guarde secreto, y aun en la primera instancia, si
lo pidiese una sola de las 'partes, bajo la condicion de
deferir la publicidad en caso de apelacion solici
tud de cualquiera de ellos. '.
Por este medio un tribunal de justicia quedar
transformado en caso necesario en un tribunal de ho
nor, en donde podr ventilarse este gnero de pleitos
sin perder el honor.
2.0 En segundo lugar coloco los pleitos de fami
lia. No hiiblo aqui^de las causas puramente civiles
sobre demandas pecuniarias sobre disputas de suce
sion , sino de un pleito entre marido y muger, entre
uo padre y unhijo por malos tratamientos del uno,
mala conducta del otro: hablo con especialidad de
las causas sobre adulterio, y materias delicadas to
cantes al lecho nupcial. Si la justicia en estas tristes
ocasiones trata de curar una herida , la publicidad
abriria otra tan dolorosa como incurable. .
El honor del sexo en particular, es de una natu
raleza tan delicada , que nunca ser demasiada toda
Teserva que se dirija sustraer de la malignidad. p
blica aquellas faltas de imprudencia capaces de pro
ducir la ignominia la desesperacion en jovenes bien
nacidos.
En cuanto las mugeres cuya sensibilidad natu
ral ha sido aumentada por razon de su esmerada edu
cacion el mal que se originaria de un procedimienlo
pblico es tan grande, que preferiran mejor sufrir

(129)
graves injusticias, que comprometerse c' Implorar un
remedio tan violento. Cuanto mayor sea la sensi
bilidad en esta clase de personas, mas comprometi
das estan sufrir el yugo de sus perseguidores.
La publicidad de las disputas de familia puede
cr perjudicial de otra manera. Uo padre, un lutor,
un maestro habrn podido cometer alguna falta con
un joven alumno que no sea bastante grave para
privarles de su autoridad. Si estas personas se les
impone alguna censura en pblico, aunque no se
baga mas que reprenderles ligeramente, se les hace
un gran descalabro en su reputacion, y es un triunfo
tan completo para el joven antagonista, que desde
este momento quedarn desvanecidos todos ios respe
tos, y un ejemplo de esta naturaleza abre una brecha
general al poder paternal. Y cul seria la conse
cuencia? La de que para evitar tan grande mal,
y para contemporizar con una autoridad mas nece
saria todava los que estan bajo de ella, que los
que la ejercen: un tribunal de justicia cerrar los o
dos, si es posible, las quejas del joven, y dar al
superior mas proteccion que la que merece. Pero
transprtese la escena desde el tribunal pblico al
gabinete del juez: podr entonces censurar los abuII
1
1

I I !
...
ios de la autoridad, sin debilitar su principio, re
prender un padre sin humillarle presencia de un
hijo, y disimular ordenes dadas en secreto bajo la
apariencia de una reconciliacion voluntaria.
3. Las causas de estupro , de incesto, de insul
tos lascivos exigen la misma reserva, asi por el in
ters de las personas ofendidas, como por el de las
costumbres.
t
,
La avidez que muestra el pblico por esta clase
de causas, prueba que la narracion de hechos ver
gonzosos y las revelaciones escandalosas excitan mas
curiosidad que repugnancia; y la publicidad deba
tomo l
9

(i5)
tenderse lo que no interesa al pblico? Qu nters puede tener en romper el velo que cubre des
rdenes cuya notoriedad causa el mayor dao?
Si los tribunales deben ser considerados como
unas escuelas de virtud y de moral pblica, debe ale
jarse de ellos las mugeres y la juventud en todas
aquellas causas que pueden ofender la honestidad y
el pudor.
CAPITULO XIL
Deljuramento considerado como seguridad.
El juramento presta alguna garanta la ver
dad del testimonio? Si se juzga por la prctica uni
versal de los tribunales, la cuestion queda resuelta
por la afirmativa; pero si consultamos la esperiencia
y la razon, nos decidiremos por la negativa.
La fuerza del juramento depende de tres sancio
nes: la sancion religiosa, esto es, el temor de incur
rir en los castigos por parte de Dios en la vida presen
te o en la venidera ; la sancion legal, o el temor de
las penas establecidas por la ley contra el perjurio; la
sancion del honor, o el temor de la infamia que lle
va consigo la mentira apoyada en el juramento.
Si todo el efecto del juramento es producido por
la sancion legal y la del honor, se seguir que nos
engaamos en la eficacia que se atribuye la cere
monia religiosa. En este antdoto compuesto de tres
ingredientes habr dos que tienen una gran virtud!,
y un tercero que no la tiene De cslc modo vamos
examinar la cuestion.
Si la sancion religiosa tuviese el efecto que se le
atribuye, lo debera tener siempre, pues que en todos
los casos la invocacion del nombre de Dios es la mis
ma , y presenta los mismos motivos de temor mas
bien de terror. Sin embargo no sucede asi. En las

numerosas ocasiones en que el juramento no se apo

ya en las otras dos sanciones, se manifiesta que la
sancion religiosa no le da ninguna fuerza.
Todos saben, por ejemplo, el valor que tienen los
juramentos de aduana tan multiplicados en Ingla
terra, reducidos simples frmulas, miradas con la
misma ligereza por los que los reciben como por los
que los pronuncian.
En las universidades de Inglaterra se obliga los
alumnos jurar la observancia de los estatutos aca
dmicos. Estos estatutos redactados hace dos tres
siglos, no estan ya en relacion con las costumbres y
las necesidades del dia, y han caido en una total ca
ducidad. Los superiores eclesisticos que exigen estos
juramentos, y los jvenes que los prestan, saben igual
mente que les es imposible observarlos, y que en efec
to son quebrantados con una completa impunidad.
Sin embargo no se puede negar que enjellos existe
toda la sancion religiosa, pero les faltan las otras
dos sanciones. Apenas se han hecho estos juramentos,
que en el momento se echan en el olvido, y son una
mera formalidad y nada mas.
Existe grabado en el corazon humano un senti
miento confuso , pero justo, que en sustancia es un
homenage que se rinde la religion y la moral. El
juramento estriba en la suposicion que Dios se apres
ta castigar el que no le observa; y siendo esto
asi, bastara que un tirano exigiese un juramento pa
ra someter el poder divino sus rdenes, y hacer de
el el instrumento de la opresion pblica. Esta supo
sicion es con demasiada evidencia absurda para que
nadie la sostenga; y asi est establecido como punto
doctrinal que hay tambien juramentos nulos; mas
bajo de este supuesto no es ya la ceremonia la que
constituye la fuerza obligatoria, sino su moralidad.
Pasemos ahora los juramentos judiciales. S la

parte religiosa no es la que contribuye la scgnridad del testimonio, se sigue que debera suprimirse
como intil, y mucho mas todava si en lugar de ser
simplemente intil, produce efectos positivamente
daosos. Se infiere ademas que se debera procurar
dar las dos sanciones verdaderamente eficaces todo
el grado de fuerza que pueden recibir.
Digo que el juramento judicial tiene efectos po
sitivamente perjudiciales. INo pretendo enumerarlos
todos, pero voy sealar algunos de los mas no
tables.
i. Tiene una tendencia crear en los jueces una
confianza indebida. En que est fundada esta con
fianza? en una suposicion cuyo valor son incapaces
de apreciar; la suposicion de que el testigo es sensi
ble la fuerza del motivo religioso, y mas sensible
aun esta fuerza que la del inters que puede te
ner en la causa. Se dir que un testigo externo no
tiene interes; pero los que hablan asi se refieren so
lamente los intereses pecuniarios, y olvidan los in
tereses de partido, de afeccion, de odio, y todas las
demas pasiones que pueden estar en lucha con la
conciencia y vencerla.
En cuanto los juramentos deferidos las par
tes, me contentare con citar la observacion de un ce
lebre jurista. "Despues de cuarenta aos que ejerzo
mi profesion , dice, he visto deferir el juramento in
finitas veces; mas he visto suceder solas dos veces
que una parte se haya retrado por la religion del ju
ramento de insistir en lo que haba sostenido al prin
cipio." {Polhier de las obligaciones, lib. 2, c. 3.) (l)

(1) En la nueva ley del procedimiento civil de G .ebr.i, cinn-lo

el juramenln es deferido una de tal par , se turnan djs precau
ciones: 1," el presdeme en audiencia pblica le expone con cari
dad 1 hecho sobre o>ue ha de recaes; el juramento, y las penas las-

(155)
Se dir acaso que no se defiere este juramenta
por confianza que se tenga en la parte, sino por ne
cesidad en defecto de otra prueba ; y en esle caso
habria de negarse al demandante el nico medio quo
le queda , que es la apelacion la conciencia de su
parte adversa ?
Respondo que en casos semejantes en que no so
trata ya de un procedimiento verdaderamente judi
cial, sino de una especie de prueba anloga la del
hierro encendido del agua hirviendo, sera mas
conveniente atenerse una declaracion solemne, so
metida la pena del falso testimonio, que valerse do
un medio cuya fuerza nos es enteramente desconocida.
Cuanto menos hbil o aplicado es un juez, tanta
mas importancia da el juramento, haciendole ins
trumento de su pereza. En viendo cumplidas las for
mulas, y salvo su responsabilidad, desatiende lo
esencial, y se esfuerza poco en examinar los caracte
res intrnsecos de la veracidad del testigo.
A un yiez esperimentado el jurament no inspira
ninguna confianza. jLe ha visto tarifas veces prosti
tuido la mentira! Asi que, dirige toda su atencion
la calidad del testimonio. Escruta al testigo: exa
mina su tono, su gesto, la sencillez de su narracion,
su embarazo, sus variaciones y su conformidad
consigo mismo y con los otros: en efecto tiene estos
signos para poder calcular la probidad del que habla;

Hiesta* contra el perjurio* a. La prestacion del juramento se data una audiencia subsiguiente , olenos de no intervenir alguna
circunstancia urgente. Esta es una dilacion , pero dilacion muy fa
vorable la reflexion, y bien calculada sobre lo que es el coraron,
humano. No se pone al hombre en el compromiso de desdecirse mroedia amente en presencia del pblico, y se le facilita el medio di;
desistir sin llamar la atencion, con solo no volver i presentarse
en la sala de n; iieuci,). La es.iercuc'a ha hecho ver lo oportuno da
tita medida.

pero en efecto no tiene ningunos para juzgar de su

religion. Un juez, cuanto mas antiguo es en su ofi
cio, tanto menos cree en la influencia del juramento,
- desconfa mas de l en las materias civiles que en
as criminales.
Ahora quiero preguntar : donde est la bondad
de una garanta que camina en disminucion en el es
pritu de un juez, al paso que este se va haciendo
mas ilustrado y mas esperto r
2.0 El juramento tiene una tendencia natural
aumentar la persistencia de un testigo en la mentira
que ha proferido : es verdad que aun cuando no hu
biese hecho juramento, se avergonzara de desdecirse;
pero este motivo se hace mas fuerte, agregndole el
temor de pasar por un perjuro.
3. La fuerza que se ha dado este medio reli
gioso , ha creado un mal mas grave : por este medio
se ha formado, lo menos en muchos paises, una
clase de hombres descarados y perversos, que hacen
profesion de jurar en justicia. Esta es una clase de
malvados quienes no ha quedado el menor vestigio
de religion ni de moral. No digo que si se quitara el
juramento, no se verian falsos testimonios; pero es
claro que si el testimonio juramentado tiene mas va
lor ante los jueces que el testimonio no juramentado,
este accesorio servir para hacer valer mas el perju
rio, pues mas caramente se pagar un testigo ju
rador que un testigo no jurador. Este mal llegara
su colmo en un gnero de procedimiento que some
tiese al juez que debiese estimar por prueba sufi
ciente el simple testimonio de dos tres testigos ju
ramentados: en este caso la manufactura del perju
rio estara las puertas mismas del tribunal.
4, En el mismo gnero de procedimiento, el solo
equitativo, que es el que deja al juez la facultad de
pronunciar nicamente con arreglo su propia con

(45s)
iccion, sin tener cuenta con el nmero ni el jura*
mento de los testigos, se ver sin embargo muchas ve
ces un grande escndalo pblico. Este escndalo resul
tar de estos testimonios juramentados que no han ob
tenido ninguna fe de parte de los jueces, y respecto
los cuales todo el concurso de espectadores ha recono
cido igualmente su falsedad. Y cuntas veces sucede
el castigar estos perjurios en comparacion de las ve
ces que quedan impunes? Cuantos mas ejemplos se
repiten de este genero, tantas mas pruebas nos ofre
cen de la inmoralidad de los testigos y del desprecio
de la religion. La supresion del juramento haria cuan
do menos cesar una profanacion de tan perniciosas
consecuencias.
5. Entre los peligros de esta pretendida garan
ta deben contarse las sutilezas y los efugios de que
e valen aquellos testigos que tienen, por decirlo asi,
una conciencia semi-religiosa, fin de eludir la fuer
za de su juramento. Apartan su intencion del acto,
y se figuran no quedar ligados por las palabras que
pronuncian, creyendo que no hacen verdadero jura
mento si no llenan exactamente las formulas que ha
ya consagrado su respectivo rito. Con un judio de
este carcter ser preciso saber si tiene su sombrero
sobre la cabeza y lo que es un sombrero en la in
terpretacion de su ley; si tiene en las manos el ver
dadero libro que respeta, y en qu lengua est escri
to. Un ingls, tan poco escrupuloso como este judo,
quedar tranquilo en su perjurio, si ha aplicado sus
labios no sobre los evangelios , sino sobre una mano,
sobre un guante, sobre otro libro que no sea la Bi
blia. En el Asia los tribunales de justicia esperimentan las mismas dificultades con los mahometanos y
los indios. La menor evasion de un ritual basta para
que desaparezca su vista la fuerza obligatoria del
juramento, y no es necesario ir al Asia para encon

(136)
trar fas reservas mentales, las reticencias, las pala
bras pronunciadas en un sentido y entendidas en
otro, las medias palabras interpuestas en voz baja,
que contradigan lo que se ha pronunciado en voz cla
ra inteligible.
Cuando esta ceremonia queda establecida por con
dicion indispensable para testificar, se priva deque
lo puedan verificar muchas personas, por ejemplo,
todos aquellos que por el mismo principio de reli
gion creen no estarles permitido el juramento. Asi
en Inglaterra los cukeros no son admitidos como
testigos en materia penal, aunque todos esten con
vencidos que ninguna sociedad cristiana es mas es
crupulosa en punto decir la verdad. Por el mismo
orden es desechado el testimonio de los no adultos,
quienes se supone no ser capaces de conocer la fuer
za de la religion del juramento, y esto aun en los ca
sos en que su edad no hiciese ya dudar de su aptitud
para proferir su testimonio sobre el hecho en cues
tion. Veremos en adelante cuan contraria es los fi
nes de la justicia semejante exclusion de testigos, y
cunto favorece la impunidad de los criminales
Dejamos espuestas las principales objeciones sa
cadas de la esperiencia contra el uso del juramento
en el testimonio. Con testigos religiosos y de morali
dad no hay inconveniente alguno en suprimirle, y
con testigos irreligiosos inmorales se logra una gran
ventaja en su supresion. Se dir acaso que entre estas
dos clases distintas hay una tercera muy numerosa,
compuesta de hombres frivolos que vacilan entre el
bien y el mal, y quienes es necesario despertar
la conciencia y reflexion en el acto de ir prestar
el testimonio jurdico. S ciertamente: no nos proEonemos de abolir toda solemnidad , ni de no estaleccr una diferencia entre una declaracion judicial
y una conversacion cualquiera; mas desde luego no

(137)
dejan de imponer al hombre mas superficial c! para
je, la audiencia, y la presencia del juez; en seguida
debe preguntar al testigo si tiene intencion de decir
toda la verdad, y bajo su promesa, deber hacerle
cargo de la gravedad de las circunstancias, y de las
obligaciones que le impone la ley, el honor y la re
ligion.
Asi, pues, creo babor probado q ic el j iramento
no debe ser considerado como una granta del tes
timonio.
Esto no contradice lo que antes homos dicho acer
ca de la utilidad de la sancin religiosa como freno
contra la mentira; pero yo hablo de la sancion reli
giosa interna y nf> de la externa ; de la que obra en
el alma, y no de la que consiste en solo levantar la
mano y proferir ciertas palabras. El hombre cuya
religion est de acuerdo con la moral , ofrece una ga
ranta mas, pero garanta que no depende de la ce
remonia del juramento. Los tratados de los cukeros
de Pcnsilvania con, los indios son los nicos en los
que no ha intervenido el juramento, y acaso tam
bien los nicos que nunca se hayan quebrantado.

LIBRO TERCERO.
zx)e Ca> Gcraccon aet 6dcmont>o.

CAPITULO I.
De los testigos.
JL,Ja primera observacion que se me ofrece presentar
recae sobre la acepcion que debe darse la palabra
testigo, pues todos los que han reflexionado sobre las
ideas , saben la dependencia que estas tienen de las
palabras. Los trminos impropios son cadenas que
atan los hombres prcticas destituidas de razon. 1
error jams es tan difcil de destruir, como cuando
tiene su raz en el lcnguagc. Todo termino impropio
contiene un germen de proposiciones erroneas, y for
ma una nube que oculta la naturaleza de las cosas,
y pone un obstculo las mas veces insuperable la
indagacion de la verdad.
La palabra testigo se empIca para designar dos
sugetos diferentes, el mismo individuo en dos si
tuaciones diversas: la de un testigo de vista o pre
sencia que ha visto, oido, percibido por sus senti
dos un hecho acerca del cual puede dar razon si se
le pregunta, y la de un testigo de referencia que ma
nifiesta en un tribunal de justicia las noticias que
tiene adquiridas sobre un hecho cualquiera.
La palabra testigo puede aplicarse, pues, las
mismas partes interesadas en la causa, igualmente
que los demas quienes se les da este nombre.
Es muy estrao que despues de haber oido la

(I39)
deposicion confesion de una persona examinada
por el juez, se le quiere negar el carcter de testigo.
Tal es la inconsecuencia del lenguage, parece que
existe una oposicion natural entre estos dos caracte
res, parte y testigo. Nemo debet esse testis, in propia
causa, es una mxima vieja de jurisprudencia, tc
nica y muy repetida, aunque no tenga en su apoyo
ni la razon ni la autoridad de la prctica, porque en
efecto son mas los casos en que se desvia de ella,
que los en que la sigue. No hay persona particular
ni juez que tenga presente este principio para los ca
sos de ocurrencias entre los individuos de una fami
lia. Pero tal es la fuerza de la preocupacion , que los
caracteres de testigo y de parte estan considerado*
generalmente como incompatibles.
INo obstante, entre estas dos especies de testigos,
el testigo parte en la causa y el testigo no parte, hay
diferencias manifiestas, y las precauciones que deben
tomarse con respecto unos y otros no son las mis
mas. Conviene, pues, tener un nombre apelativo que
los distinga, y que recuerde constantemente esta di
ferencia esencial entre ellos. Puede designarse el tes
tigo extrao la causa con el nombre de testigo ex
terno, y el que tiene un inters inmediato con el de
parte deponente.
Puede llamarse deposicion espontnea la de un
testigo que se presenta declarar de su propia con
formidad, y sin intervencion de nadie, todo lo que
sabe relativo la causa. Este modo, el mas sencillo
de todos, es el mas natural de parte del demandante
o demandado, debiendo cada uno de estos tener un
conocimiento tle cuanto sea interesante su negocio.
A veces el juez tiene que interponer su oficio,
bien las partes pueden interpelarle para que por me
dio de una serie de preguntas, por las que debern
ser examinados los testigos externos, procure a veri

(140)
guar la verdad de los hechos. Todas estas maneras de
proceder constituyen el arte de extraer el testimonio.
CAPITULO II.
De la comparecencia de las partes en el principio
delpleito.
Si se da un medio que se dirija un mismo tiem
po todos los fines que el procedimiento debe propo
nerse, es seguramente el que acabamos de indicar.
Desde el principio de la causa hgase comparecer
las partes personalmente la presencia del juez; por
este medio se prevendrn las equivocaciones, se abre
viarn los procesos. En una novela, en una comedia
el nudo de la intriga, el apuro de los personages est
fundado en algun engao equivocacion, y bastaria
solamente un reconocimiento, una entrevista para
desvanecerle. El arte del novelista es el de ir condu
ciendo cada paso este desenlace , y de eludirle el
mayor tiempo posible. Lo que constituye el arte del
poeta en una fbula, constituye el arte de los que
profesan las leyes en el procedimiento: su grande
obra es mantener /' imbroglio , y de impedir las
partes que vengan uua esplicacion autntica.
Si alguna vez un legislador se propone resolver
el problema de cul sea el modo mas seguro de no
llegar saber la verdad, el codigo de procedimiento
francs le suministrar la solucion en el ttulo del
interrogatorio sobre hechos y artculos. Para evitar
la parte el desagrado de la publicidad , el embara
zo de un contradictor para debilitar las consecuen
cias de sus tergiversaciones, y la vergenza, para
mentir, para facilitarle los medios de responder con
frescura, y de calcular sus respuestas, este codigo
exige que esta parte sea interrogada en secreto por

(141)
un juez nico, fuera de la presencia de un adversa
rio, y que los hechos sobre que haya de ser inter
rogado se le comuniquen con anticipacion de veinti
cuatro horas lo menos (i)."
El autor que cito, despues de haber hecho su pin
tura del ministerio de los abogados que reemplazan
las partes, la inferioridad de su conocimiento en
cuanto los hechos, los errores que son inducidos
por sus clientes, el deseo de disimular el lado dbil,
y de dar los colores de la verosimilitud las asercio
nes mas aventuradas, termina asi sus observaciones:
"Hgase comparecer las partes delante del juez;
obligueseles que ellas mismas espongan los hechos
su manera; exjaseles que respondan sin prepara
cion las preguntas que se les hagan; acdase, si se
entreve su utilidad, al espediente de interrogarles con
separacion, y de carearlos despues, se ver muy lue
go disiparse las nubes, aclararse los hechos, y mos
trarse la verdad en toda su luz, sea que las partes,
discordadas de buena fe por algun error no hayan
tenido necesidad para conformarse sino de una inter
vencin imparcial c lustrada, sea que la penetracion
del juez haya divisado la mala fe de una de ellas en
medio de sus respuestas evasivas, de sus reticencias,
sus contradicciones, y aun de su silencio. Esta com
parecencia personal obrar la manera de un freno en
el que mas impresionable del temor de la confusion
que del sentimiento del honor, osara sostener una
mentira por boca prestada mas bien que por la suya.
Y si aun este escrpulo no le contiene, si se arroja
al peligro de presentarse en audiencia, le aguarda el
casiigo ca la dificultad que cspcrimenta de fiujir su

(i) Gs|ioii,.icin de I > motivos de la ley sobre el procedimiento

civil par i el caulou de Ginebra , pig. i og , por Mr. Bclluc , profesar
<U dltcec'.io.

(142)
papel, <m el embarazo y perplejidad en que deben
ponerle un interrogatorio bien estrechado, y las mi
radas escrutadoras que se dirigen l, en la inevita
ble necesidad de hacerse traicion si mismo, y en la
publicidad de la deshonra.
He aqu una enunciacin mas metdica de los di
ferentes artculos de utilidad que el procedimiento
debe sacar de esta medida.
Deben las partes comparecer:
i. Para deponer cada una en su favor cuando
tienen un conocimiento del hecho sobre que versa la
disputa.
i. Para que cada una sea examinada en sentido
contrario por ta parte adversa.
3. Para admitir como ciertas todas las alegacio
nes de la una parte que la otra no quiere contestar,
y estrechar de este modo el campo del litigio.
4.9 Para hacer reconocer y exhibir los documen
tos otras pruebas, si las hay, que esten en poder
de las mismas partes.
5." Para que cada una de ellas reconozca los papeles hechos signados de su mano, que este efec
to le sean presentados por la parte adversa.
6. Para establecer claramente el objeto de la de
manda, y hallarse pronta or cualquier proposicion
de avenimiento.
lj.9 Para redactar las pruebas de toda especie que
el caso pueda ofrecer una y otra parte, de modo
que ninguna necesaria quede omitida, ni se produz
ca ninguna suprflua.
8. Para determinar los dias de audiencia, y pre
venir asi las dilaciones y los incidentes intiles (i).
Se les dispensar comparecer: i. Cuando la par(i) Tuda esta doctrina se refiere nicamente k la forma de los
juicios pblicos. {Nota del trod.)

te no tiene un conocimiento de los hechos de que de

pende la disputa, haciendo sobre ello una declara
cion. 2.0 Cuando por negocios urgentes sea una par
te mas perjudicial la comparecencia, que favorable
la parte adversa. 3. Cuando intervenga alguna cau
sa legitima de escusa , como de enfermedad, dificul
tad del viaje. En este punto debe permitirse cierta
latitud al prudente arbitrio de los jueces.
CAPITULO III.
De los Abogados.
Se ha puesto en duda si sera conveniente en el
oral admitir un abogado de profesion en represen
tacion de una parte.
Si se considera la incapacidad relativa que puede
haber en el demandante o en el demandado, la tcmfirana edad o la vejez, las indisposiciones corporales,
a falta de talento, la inesperiencia, la timidez natu
ral, la inferioridad de condicion, parecer quedar de
mostrada la necesidad de admitir estos defensores de
profesion.
1 que ocupa el primer asiento de la justicia, se
dir, debe en esta ocasion como en cualquiera otra,
desempear favor de las dos partes la funcion de
abogado, y suplir lo que haga falta la una la
otra.
Mas para ejercer este protectorado son indispen
sables dos condiciones, un conocimiento entero de to
do lo que concierne la causa, y un celo suficiente
para sacar de este conocimiento el mejor partido. Por
Sarte del juez no se puede esperar ni el mismo grado
e informacion en cada negocio individual, ni el mis
mo inters en favor de cada parte.
Si se suprimen los abogados, un injusto agresor

(144)
lograr muchas veces dos gneros de ventaja sobre
su adversario de una naturaleza opresiva; saber: el
de un carcter fuerte respecto del que lo tenga debil.
y el de un rango elevado sobre el que sea de una con
dicion inferior. En una causa de una naturaleza du
dosa o compleja, menos de suponer jueces inacce
sibles las debilidades humanas, estas dos clases de
ventajas pueden ser muy peligrosas para la justicia,
y aun en los casos tlc una perfecta imparcialidad no)
pueden los jueces escaparse de sospechas odiosas.
Pe o los abogados, salvo los casos de corrupcion,
ininil; mente raros en el sistema de la publicidad,
son pcisonas que nadie se niegan, y sirven toda
el que los procura. Restablecen la igualdad entre las
partes litigantes, y la rivalidad misma que existe en*
tro ellos les estimula desplegar en todas ocasiones
y de cualquier condicion que sea el cliente, rico
pobre, grande pequeo, ilustre obscuro, toda la
tuerza del talento que poseen , y que no pueden des
cuidar sin hacerse dao s mismos. El honor y el
inters son en este caso los auxiliares del deber.
CAPITULO IV.
De los diversos modos Jornias de interrogatorio.
Los diversos modos de interrogatorio mas me
nos usados pueden reducirse cinco clases.
i.* Interrogatorio oral: hecho pblicamente pre
sencia del juez: entre las partes. Este modo es el que
se practica en el juicio por el jurado.
2* Interrogatorio oral: hecho por el juez; secre
tamente: en ausencia de las partes. Este modo se usa
todava en una gran parte de la Europa. '
3.* lnterrogatorio oral: por el juez en ausencia de
las partes , peto pblicamente. Tal es en Inglaterra

(1-55)
el procedimiento de los jueces de paz para la instruc
cion preliminar.
4.a Interrogatorio oral por comisarios elegidos
por las partes. Asi se practica en Inglaterra en las
comisiones emanadas de la Cnancillera : para la for
macion de ciertas causas.
5.a Interrogatorio en la forma epistolar. Consiste
en preguntas escritas, propuestas los testigos que
responden por escrito.
Con el modo oral y el modo epistolar se puede
formar un modo compuesto: respuestas orales pre~
guatas escritas.
Esto se verifica cuando el tribunal no pudiendo
oir un testigo, hace que sea interrogado por un juez
en el lugar de su residencia.
La superioridad del testimonio oral descansa so
bre cuatro puntos.
i. Prontitud de la respuesta. Cuanto mas pron
ta sea, ser tanto menos premeditada, y por esta
razon producir un grado de seguridad contra la
mentira.
En efecto mentir es inventar, y segun la esperiencia universal se puede establecer como axioma,
que la memoria es mas pronta que la invencion: mas
pronta, se entiende, para la narracion de aquellos
hechos que por su mutua conexion presentan el ca
rcter de la verosimilitud, y pueden resistir la prue
ba de un examen contradictorio.
Conviene asi restringir este axioma para que sea
verdadero, pues sin esta restriccion habria muchos
casos en que sera falso. Cuando la memoria lucha
contra 1 tiempo, y procura desenredar hechos com
plicados, titubea, por decirlo asi, cada paso , y mar
cha mas lentamente, cuanto mas se esfuerza en bus
car la exactitud , y entonces la invencion podria mar
char con mas velocidad. Esta es una de las causas de
tomo i.
io

(140)
la infidelidad de cualquier narracion en una conver
sacion familiar, pues si la memoria no es cabal, vie
ne suplir su falta la imaginacion que es mas rpida.
En cuanto al grado de prontitud que debe tener
Ja parte que responde, no puede darse regla fija. En
esta ocasion, asi como en la conversacion, la natura
leza del caso indica el mas menos tiempo necesario
para recordar un hecbo particular. Pero en general
cuando un testigo comparece en justicia en virtud de
una citacion o indicacion jurdica, ha tenido tiempo
tiara registrar su memoria, y se presenta siempre en
a audiencia en un estado de preparacion.
Si la detencion en responder se prolonga mas
all del trmino natural, se convierte en silencio, y
este silencio en muchos casos redunda en perjuicio
de la persona interrogada, porque da sospechar
que su reticencia es maliciosa, o que se prepara
mentir, y si es una de las partes la que se obstina
en callar, motiva la presuncion de que no desconoce
la debilidad de su causa, y por consiguiente que est
en duda de su derecho.
Y por qu no se ha de creer que la marcha r
pida del interrogatorio oral no haya sido la causa de
que el testigo pueda ofuscarse, y causar un trastor
no en las operaciones de la memoria? Esta obje
cion tiene muy poco fundamento cuando el proce
dimiento es pblico: en donde el individuo inocente
se siente protegido de todos lados. Donde no hay cri
men no hay peligro, no hay temor. En no diciendo
mas que la verdad, no puede contradecirse s mis
mo ni ser contradicho por otros. La ansiedad es la
compaera natural de la invencion, como lo es la
tranquilidad de la memoria. Es verdad que el testigo
mas sincero puede cometer un error y corregirse s
mismo; pero es esto contradecirse? no; antes por
*lc ontrario ser acreditar su respeto por la verdad,

(liT>
se granjear mayores derechos la confianza. Ha
la entonces con hombres que tienen esperiencia de
lo que son estos errores momentneos para que pue
dan ser origen de ruborizarlos.
2. Preguntas hecha? una por una. Esta forma
resulta naturalmente del interrogatorio oral, pero no
necesariamente, y conviene que quede asi establecido
como regla, porque un interrogador puede en un tri
bunal de justicia multiplicar igualmente que en una
conversacion las preguntas, sin aguardar las respues
tas. Este modo de proceder en un sentido es absurdo,
pues que una pregunta hace olvidar la otra , y el que
responde no sabe ya que responder; y ademas en
otro sentido es peligroso, porque si un testigo se ha
lla dispuesto engaar se le da una ayuda presen
tndole una serie de preguntas para que coordine
sus respuestas, y se le sugieren especies sin las cua
les no podria llevar adelante su invencion. Entonces
tiene por inspirador al interrogador mismo.
3.Q Cada pregunta deber nacer de cada res
puesta. Esta es tambien la marcha natural en el exa
men oral, pero se podia adoptar otra. Despues de hecha
cada pregunta, se podria obligar al interrogador
salir del tribunal, para que se diese la respuesta en
su ausencia. Mas para qu sera esto bueno? Si se le
oculta la respuesta, ignorar l como ha de seguir
adelante para que el testimonio se produzca de una
manera exacta y completa. Se ver en el mismo em
barazo que un jugador de ajedrez, que le es imposible
saber el movimiento que dar sus piezas antes de
que haya jugado su antagonista.
Aunque el testigo fuese amigo, y estuviese tan
deseoso de dar su informe sobre todo lo concerniente
al hecho, como la parte de recibirle, la regla que im
pidiese fundar las preguntas en sus respuestas, le se
ra perjudicial, y si en lugar de un testigo volunta

(148)
rio y verdico le toca un adversario resistente y pre
parado con el engao, se empeorar aun mas su con
dicion, si se le priva del derecho de interrogarle
frente frente.
Podemos figurarnos casos muy sencillos en que
todas las preguntas esten preparadas de modo que
hayan sido previstas todas las respuestas; pero cuan
do el negocio es algo complicado en que los eslabo
nes se multiplican, este plan es impracticable.
4.. Presencia del juez, es decir del mismo juez
que ha de pronunciar el fallo.
Vamos examinar este punto como de mas im
portancia en captulo separado,
CAPITULO V.
De la presencia del Juez al Interrogatorio.
Entiendo aqui por juez aquel quien correspon
de pronunciar la decision. La funcion de oir los tes
tigos y de redactar las pruebas se confia por' lo co
mun simples comisarios, un juez pesquisidor,
quien las transmite por escrito al juez superior, el
cual pronuncia despues del examen de las piezas. Es
ta manera de proceder est en uso todava en muchos
paises y aun en Inglaterra en el tribunal eclesistico,
y en los tribunales del almirantazgo.
La separacion de estas dos funciones (la de re
dactar las pruebas, y la de decidir) no presenta uti
lidad alguna, y abunda en malos efectos. Cuando di
go utilidad ninguna, me refiero al servicio de la jus
ticia, porque con respecto los jueces hay muchas
ventajas.
.1. El juez que no ha oido los testigos, nunca
puede quedar asegurado de que las piezas escritas
representen fielmente el testimonio oral, ni que este

(149)
haya sido exacto y completo en su origen. Cuando tie
ne la vista los testigos y las partes percibe donde
peca por defectuoso el testimonio de ellos, y obtiene
por medio de nuevas preguntas las noticias que echa
de menos. Quien puede saber mejor que el juez cu
les son los datos que le faltan para su conviccion?
Quin puede mejor que l dirigirse al blanco prin
cipal , al que le ha de presentar la verdad , al que de
be influir mas en su decision?
Cuando no tiene mas luz que la que le ofrecen las
piezas escritas, le es imposible suplir ninguna omi
sion, ni hacer que se le esplique lo que halla oscuro,
ni salir de la duda en que le pueden echar deposicio
nes contradictorias.
2. Jl testimonio presentado en este estado in
ferior queda privado de la parte mas instructiva , de
la prueba circunstancial que tanta fuerza aade al
testimonio oral, que es la que resulta de la conduela
de los testigos y de las partes. El juez no puede ya
conocer por s mismo aquellos caracteres que dan
reconocer la verdad por rasgos visibles, que depen
den de la fisonoma, del tono de voz, de la firmeza,
de la prontitud, de las emociones del temor, de la
simplicidad de la inocencia, y de la turbacion de la
mala f: puede decirse que el juez se cierra s mis
mo el libro de la naturaleza, y que se hace ciego y
sordo en el caso precisamente en que est obligado
ver y oir todo lo que pasa. Hay sin duda muchas
causas en que no hay necesidad de prestar atencion
los indicios que pueden resultar del comportamien
to de las personas, pero es imposible juzgar asi con
anticipacion.
3. Otro inconveniente de esta separacion es el
de ocasionar inutilmente gastos, vejaciones y dilacio
nes, porque es claro que en todos los casos se necesi
tan dos operaciones, cuando podria bastar una sola.

(150)
En efecto en el mayor nmero de causas s el juez
que recibe las pruebas es el mismo que ha de fallar,
su decision podr recaer inmediatamente, y si las dos
partes se aquietan, la causa quedo terminada; mas
si una de las dos no se satisface, tiene el recurso de
la apelacion.
Pero cuando estas dos funciones estan separadas,
cualquiera que sea la fuerza del testimonio, nada
puede terminarse en primera instancia ; se necesita
siempre una primera operacion de parte del juez ins
tructor, y otra segunda en el tribunal que decide.
La presencia del juez al interrogatorio es ademas, ba
jo los auspicios de la publicidad, la mejor salvaguar
dia de la observancia de todas las reglas; no permiti
r ni las preguntas capciosas, ni los procedimientos
que puedan intimidar los testigos o las partes;
impedir los altercados de los abogados, y opondr
un freno mas poderoso la mentira, pues la ley de
be darle el poder en caso de falso testimonio de apli
car una pena inmediata una conviccion inmediata.
Los que quieran justificar este sistema de sepa
racion, dirn acaso que tal hombre que es apropdsito
para recoger las pruebas, no lo es para la decision,
y que de ordinario se necesitan dos talentos distintos.
Es un error. En el acto de oir y de redactar las
pruebas todo se encamina la decision; no siendo la
prueba mas que un medi, y la decision el trmino.
La cabeza que no es capaz de lo uno, no es capaz de
lo otro. Se necesita un hombre muy ilustrado para
hacer eleccion en un gran nmero de testimonios de
lo que es esencial. Si un juez instructor es poco h
bil , se alucina y extravia en el laberinto de las prue
bas. Si se jacta de astuto y sutil es todava peor,
pues que recurre medios insidiosos y prfidos, y de
este modo ofende la primera ley de la justicia pretesto de servirla.

(131)
I. Casos en que la separacion es inevitable.
Si la judicatura no puede veces ser ejercida en
la forma que sea mejor , no se sigue por eso que no
deba serlo en el modo inferior.
i. Cuando las partes los testigos no estan su
jetos al poder del tribunal que debe pronunciar. En
el caso de expatriacion hay una barrera insuperable,
y en el caso de exprovinciacion pueden presentarse
mas menos dificultades.
2.0 Tambien puede suceder que si no hay razo
nes fsicas que impidan la presentacion judicial de
una parte de un testigo, haya razones de prudencia
que se opongan ello, fin de obviar dilaciones, gas
tos, vejaciones, d cuando el inconveniente que resulta
es preponderante la utilidad de la comparecencia.
3. Puede tambien suceder que una abundancia
de testimonios que en tiempos anteriores fueron ve
rificados para otra causa entre las mismas distin
tas partes, contenga cosas aplicables la causa ac
tualmente en litigio, al mismo tiempo que ya sea
impracticable la comparecencia de los testigos.
II. Modificaciones de que es susceptible el sistema
de separacion.
La separacion puede ser total parcial : total si el
tribunal que decide no contiene entre sus individuos
ningun miembro que haya asistido la redaccion de
las pruebas, y parcial si contiene uno muchos.
Si la separacion es total , el mal que resulta es el
mismo que ya tenemos manifestado; y si solo es par
cial marcha la cosa bajo otro pie. i. El juez que ha
visto los testigos puede comunicarsus observaciones
los demas. i. Puede rectificar lo que se encuentre

(132)
inexacto e Incompleto en la prueba escrita, y respon
der las preguntas de sus colegas; pero todo esto de
pende de su capacidad y de su voluntad.
En el hecho un tribunal de esta especie estar
compuesto de jueces el uno muy competente, y los
demas impropiamente competentes para una deci
sion en que todos tienen igual parte.
Se dejarn guiar por el mas instruido? Una deVision que en el hecho no tiene mas que un autor,
goza, en el caso que fuese errnea, del apoyo de to
dos sus colegas, que le sirven de pantalla contra la
censura pblica, o que dan una falsa apariencia de
justicia la iniquidad.
Son de un parecer opuesto al suyo? En este ca
so tenemos un nmero de jueces menos bien infor
mados comparativamente, que se oponen al intento
uno de ellos que ha adquirido el conocimiento del
hecho en su verdadera fuente.
111 Causas de esta separacion.
Estas causas no son difciles de hallar. No ha si
do el deseo de producir una decision inas pura imparcial el que ha motivado esta separacion; ha sido
una falsa idea de dignidad, la natural inclinacion
de ahorrarse la parte mas penosa y menos brillante
del trabajo.
Decidir es una operacion que no pide mas tiem
po que el que se quiere emplear; mas para todo lo
que concierne or los testigos, recibir sus deposi
ciones, se necesita una serie de operaciones que no
se pueden ejecutar sin ocupar en ello un tiempo con
siderable.
Ademas los testigos son por lo comun gentes de
todas clases, la mayor parte ignorantes incultas, y
esta no es la sociedad que apetece ni que est acos

tumbrado un juez. Sin duda es mas comodo recibir

estos testimonios por escrito, y oirlos comentar por
los abogados como personas cultas instruidas, quie
nes apartan la maleza, y facilitan la marcha de los
negocios.
CAPITULO VI.
Debe permitirse al testigo consultar sus apuntes?
Esta cuestion podr parecer algo estra'a. El tes
tigo quien se negase la facultad de consultar su
memorandum, su diario, sus carias, la reclamara
como absolutamente necesaria para auxiliar su me
moria, y se afirmaria en que sin este socorro le era
imposible dar un testimonio exacto y completo.
Mas por otra parte se quiere una respuesta pron
ta y no premeditada, y si se le permite consultar sus
notas, se pierde en parte la ventaja que ofrece un in
terrogatorio animado y urgente, que se dirije no
dejar la mala fe el tiempo de la meditacion.
Sin embargo la balanza no es igual entre estos
dos inconvenientes; porque escluyerido las notas, el
mal que se producira era cierto en muchos casos (en
tiendo aqui por mal un testimonio inexacto incom
pleto) y admitindolas no habia mas que un simple
peligro de error, saber, el peligro de que un testi
go pudiera prevalerse de esta facilidad para prepa
rarse contra las preguntas imprevistas.
Puesto que la conveniencia de este socorro de
pende no de la especie de causas, sino de las circuns
tancias de la causa en cuestion, no es posible un
legislador el trazar una lnea, y por lo tanto debe
dejar latitud al juez para que pronuncie sobre la ex
clusion de las notas o sobre su admision.
La admision nunca deber negarse en los casos

(184)
complicados, en los negocios de contabilidad que re
quieren una exactitud mas especial, ni en las causas
que versan sobre acontecimientos cuyo orden y serie
no es fcil hallar sino por medio de anotaciones, ni
aquellos testigos cuya memoria se presuma vaci
lante , bien por efecto de la edad, bien por la turba
cion que pueda ocasionarles el acto imponente de apa
recer en un tribunal de justicia.
Sin embargo este permiso ser concedido bajo res
tricciones que alejen el peligro de un abuso.
El interrogador quedar siempre en libertad de
interrogar cuanto se le ofrezca, y podr hacerlo an
tes y despues del permiso concedido. El juez mismo
antes de permitir Ja lectura de un memorandum po
dr extraer de la pura memoria del que responda
cuantos datos le pueda suministrar; podr disponer
que se le exhiban las notas, y dar vista de ellas las
partes interesadas; podr ordenar un deposito en jus
ticia, y sealar dia para someterlas un interroga
torio especial.
Si se ha concedido la lectura de las notas para
hacer recordar al testigo algunos hechos que haya
visto, palabras que haya oido, se le debe exigir que
despues de que haya refrescado algun tanto su me
moria, diga terminantemente si se acuerda de los ta
les hechos de las tales palabras, y su respuesta de
be colocarse bajo la garanta de las mismas sanciones
que est sujeto el testimonio ordinario, y si titu
bea, los hechos asentados en las notas deben esti
marse como nada.
Suceder muy frecuentemente que en el memo
randum, ademas de las particularidades concernien
tes al hecho en cuestion, se contengan algunos otros
que nada interesen al negocio , y cuya revelacion sea
perjudicial al interesado. El juez en este caso debe
obrar con toda cautela, y cuidar de que el testigo no

sufra ninguca vejacion de esta especie , pues ademas

de su obligacion civil, tambien le asiste la obliga
cion moral.
Tambien puede acontecer que una memoria, una
carta manifestada por un testigo ignorante o tmido
contenga pormenores de que intente sacar partido un
abogado para ridiculizar esponer al desprecio al
testigo. Este es un delito contra la reputacion de un
individuo, y el juez es cmplice si permite que se con
sienta su presencia sin reprenderlo.
El juez podr apreciar mejor el carcter del me
morandum por medio de algunas preguntas prelimi
nares. En qu tiempo se han escrito tales notas?
Datan poco despues de la transaccion? Con qu
motivo se han escrito? Son original copia? Quin
las ha escrito? y si no es el mismo testigo como
han venido su poder?
Pero se dir : permitir al que ha de responder
que recurra papeles que no sean escritos de su ma
no no es permitir un testigo sobornado que pre
sente una relacion falsa escrita para el mismo testi
go por su sobornador?
Esta objecion no va menos que hacer prohibir
la admision de notas en todos los casos posibles;
Jorque si un tercero puede haber inventado una fula para el testigo, este tambien puede haberla in
ventado para s propio; si un tercero puede haber
forjado para s por escrito una deposicion falsa , el
testigo puede muy bien haber la copia de su propia
mano, y hacer pasar por original lo que no es mas
que una copia.
3Niguese absolutamente este socorro; un testimo
nio verdadero se escluir acaso , al paso que un tes
timonio falso ser admitido. Un picaro con buena
memoria podr retener la ficcion que baya inventa
do, y un hombre honrado de mala memoria apenas

(156)
recordar con Imperfeccion sus propias percepciones
y observaciones.
CAPITULO VIL
De las Interrogaciones sugestivas.
Una interrogacion es sugestiva (i) cuando el he
cho real o supuesto que el interrogador aguarda y
desea ver confirmado por la respuesta , se indica al
que responde en la misma pregunta. Su nombre de
Vd. no es tal tal? No vive Vd. en tal sitio? ;No
esta \d. al servidlo de tal d tal? No ha vivido Vd.
con el tantos aos?
Se comprende facilmente que bajo la forma fnterrogatona se puede comunicar cualquier genero de
instruccion al que responde bajo una forma disfra
zada. >e le prepara para que responda del modo que
se quiere a Fas preguntas que se le hacen, y el nterrogador finpendo ignorar, f.njiendo que pide una no
ticia la comunica dl mismo en lugar de recibirla.
m L* interrogacion sugestiva no es siempre contra
ria a Jos fines de la justicia; antes bien es admisible
en ciertos casos, bien como un medio de celeridad,
bien como un auxilio para ayudar la memoria.
I. Primera base de admision: medio de celeridad.
Cuando la interrogacion sugestiva no es mas que
un rried.o de abreviar, sin prestar al que responde
n.nguna facilidad para engaar, es entonces por su
posicion tan inocente como til.

TonL ? ,g" 'tmK" V"c", qe conducen la respuesta.

jonmostnot/eadjour cVIS mliufs , dice una regla de jurLrulenca .nglesa. Ton mard teadjons a>h-ersary s'Jtn,, 'dice or,
Lu go veremos cjue ju,Co debemos formar acerca de ellas.

En los ejemplos arriba propuestos el hecho indi

cado por la pregunta es un hecho que era ya conoci
do del que responde; la sugestion nada le ensea de
mas, ni le da ninguna ayuda si tenia la intencion de
mentir.
Cuando no hay temor de mentira las preguntas
sugestivas toman mucha mas latitud que en los ejem
plos citados. Hablo conforme la misma prctica,
segun la. cual vemos que no se niega el dar conocer
al que responde aquellos hechos respecto los cuales
no se presume que puede abusar.
II. Segunda base de admision: socorro dado la
memoria.
Hemos visto ya, hablando de las notas, que hay
casos en que la memoria necesita ser ayudada. Sugi
rase un testigo hombre de bien un hecho que se le
olvida, un nombre, una circunstancia, se reprodu
cirn en su mente toda una serie de recuerdos; ser
como un despertador de ideas que estaban dormidas
en su memoria. El sistema exclusivo se ha llevado
mas all de lo qiie ha exigido la prudencia.
Cules son los casos en que una instruccion su
gestiva podr ser perjudicial? nicamente en aque
llos casos en que el testigo se halla dispuesto va
lerse de ella para ordenar un plan de mentira ; pero
s se lleva la intencion de preparar al testigo, mas
facilmente se podr hacer instruyndole antes del in
terrogatorio, tiempo en que puede hacerse sin conci
liar ninguna sospecha contra el testigo, mas bien que
durante el interrogatorio, cuyo medio artificioso no
>odia menos de ser observado por la penetracion de
os jueces. Se necesita para esto de un abogado que
se preste esta maniobra, que se muestre con el ca
rcter de un hombre sobornado, y que se deshonre

_ (158)
con muy poca probabilidad de conseguir su prop
sito, porque sera necesario contar para el buen xito
de este fraude con la inepcia de los abogados con
trarios , la incapacidad de los jueces o con su con
nivencia.
Se puede asegurar que jams se presentarn ta
les abusos, que no podrn seguir muy adelante en
los tribunales donde se admita la publicidad.
Sin embargo se debe establecer como regla gene
ral, que durante el interrogatorio ningun aviso
instruccion se deber comunicar, pretesto de auxi
liar la memoria , por el que interroga al que ha de
responder, sin un espreso permiso del juez.
Puede tambien establecerse que no se practicar
ninguna sugestion de esta naturaleza, sino despues
que el deponente haya concluido su deposicion: de
esta manera se obviar el inconveniente de haber
de sufrir interrupciones, y se obtendr desde luego
un testimonio entero en su pureza nativa, antes ele
que haya podido recibir alguna tintura falsa por me
dio de las sugestiones esternas.
CAPITULO VIIL
De las personas que deben tener derecho de in
terrogar.
A quien se deber dar el derecho de interrogar?
A todo individuo que puede ejercerle en favor de la
justicia, es decir, todo aquel que tiene un inters
natural en la causa, y que puede suministrar ins
trucciones.
Admitido que sea cualquiera en clase de nterrogador, bajo las condiciones requeridas, viene ser
una nueva garanta en favor de la fidelidad del tes
timonio.

(139)
Estas condiciones se hallan naturalmente reuni
das en las personas siguientes: el juez (se comprende
tambien el jurado), las partes, los abogados de Jas
partes, y en ciertos casos los abogados estemos.
Los deponentes pueden ordenarse en cuatro cla
ses: demandantes; demandados; testigos de los de
mandantes; testigos de los demandados.
Cada testigo deponente puede tener siete inter
rogadores: el demandante, por ejemplo, puede ser
interrogado: i. por el juez y el jurado; z. por un
abogado; 3. por el demandado su abogado; 4- por
uno de sus propios testigos; 5. por un testigo del de
mandado; 6." por un co-demandante su abogado; _
j. por un testigo del co-demandante.
Por este orden mulats mutandis para las cuatro
clases de personas deponentes, resultando que cada
una puede sufrir siete interrogadores, la multiplica
cion produce el nmero total de veintiocho casos que
merecen considerarse.
Si cada inters debe tener su representante en la
persona de un interrogador, se sigue que de estos
veintiocho casos de interrogacion cuantos aparezcan
excluidos son otros tantos ejemplos de inconsecuen
cia y de sinrazon.
Todo debe esperarse de la libre facultad de inter
rogar, y nada debe temerse. El que pide una exclu
sion jams puede desearla sino por un fin contrario
la justicia, menos que no pudiese motivarla en
alguno de aquellos inconvenientes colaterales que te
nemos ya sealados, que son los entorpecimientos,
los gastos o las vejaciones apreciables y manifiestas.
Se admitirn los testigos interrogar? Esto ne
cesita de explicacion.
En los casos ordinarios los testigos externos no
teniendo ningun inters en la causa, no hay razon
alguna para darles este derecho; y si se les concedic

(160)
se, podrian facilmente abusar de l. Los debates po~
clan ser interceptados con interpelaciones continuas
y llenas de materias hetereogneas. Un demandante
o reo de mala fe' podrian traer un nmero ilimitado
de testigos confederados entre s, que usando de este
privilegio, promoverian dilaciones sin trmino.
INo es, pues, un derecho el que se les debe otor
gar. ]No debe ser mas que una facultad de que pue
dan usar con permiso y bajo la censura del juez, y
instancia de las partes.
Veo tres casos en que esto puede ser conveniente.
i.. Se observa una contradiccion manifiesta en
la deposicion de dos testigos externos: el juez estima
que puede aclararse por medio de una conversacion
libre entre ellos, y no habiendo medio de conciliarIos, resulta necesariamente que una de las dos depo
siciones es falsa.
Aunque siempre sea de desear que un testigo ex
terno no tenga inters en la causa, suele sin embargo
suceder lo contrario; y si este testigo oye proponer
un hecho del cual puede probar su falsedad, y que
admitido romo cierto le seria perjudicial, en qu se
fundar entonces el motivo de no escucharle?
'. Pero ademas de este inters casual puede te
ner otro por el sostenimiento de su reputacion. "Si lo
que este otro testigo afirma es verdad, lo que yo digo
es falso; pido licencia para preguntar." En esta oca
sion es un derecho de defensa natural, y quin no
ve en este caso el partido que la justicia puede sacar
en su favor?
Oigo la objecion. "Esto sera suscitar un litigio
entre otro litigio." Convengo en ello; pero el incon
veniente se limita la persecucion inmediata de un
falso testimonio, y tomando la ocasion como por los
cabellos en el mismo momento en que puede verifi
carse la prueba , pocos minutos son necesarios para

juzgar el negocio, que hubiera necesitado (lias si se

hubiera diferido. La conducta de los antagonistas
est todava pintada en el nimo del juez con sus
verdaderos colores; no hay tiempo para inventar
pretestos, para preparar testigos y sobornarlos, y
cuanto mas pronta sea la conviccion, tanto mas sa
ludable es como ejemplo y como freno.
CAPITULO IX.
Examen amigable hostil de las afecciones sn~
puestas entre los que preguntan y los que res~
ponden.
Si hubiese un criterio por el que se pudiese ve
nir en conocimiento de las disposiciones del testigo
para con la parte, objeto de su testimonio, la obra
del juez se facilitara muy bastante. i. Se cautela
ria contra las causas de decepcion , sabiendo porqu
lado debia temer la mentira, y lo que deba atrihuir la parcialidad propicia contraria. 2." Veria
el objeto de las preguntas sugestivas por cuyo me
dio se intenta el dirigir los testigos o' tenderlos un
lazo, y podria contar las dilaciones que no llevasen
otra mira que favorecer una de las partes espensas de la justicia.
El i, teres y la simpata son los indicios natu
rales de jiis. sentimientos entre los que deponen y la
parte quo luS interroga.
/ero este indicio por natural que sea no dehe
tenerse por infalible. Por qu? porque los motivos
patentes que se presentan la vista pueden estar
contrabalanceados por otros motivos ocultos de una
fuerza superior.
Es cierto que si yo hago la eleccion de mis tes
tigos los habr buscado naturalmente entre los que
TOMO I.

11

(162)
sean mis amigos , cuando menos me sean neutra
les. Pero esta presuncion muchas veces suele salir
falsa, porque no siempre sucede que la parte se
pueda proporcionar testigos su eleccion, y aun el
caso contrario es el mas ordinario.
Supongamos que el testigo interrogado por m
abogado por m sea coadyubante en la demanda;
este es un caso en que puede presumirse que sus
afecciones estan en el mismo grado que las mias, por
haber entre los dos una mancomunidad de inters.
Aunque esta probabilidad sea bastante vehe
mente puede sin embargo fallar: i. Si el inters
manifiesto que une las dos co-partes se halla con
trabalanceado por un inters secreto que los ponga
en oposicion entre s. 2. Si existe una colusion en
tre el que interroga y la parte adversa.
Se sigue de esto que si se estableciesen reglas
inflexibles bajo supuesto de afeccion , serian muchas
veces contrarias la verdad y perjudiciales, cual
quiera de las partes quien se interdijese la facul
tad de interrogar, (i).
Se sigue aun mas; y es, que habria caso en que

(i) Con arreglo estos principios el jurisconsulto Bentharo

critica en una larga disertacion ilos reglas del foro ingls, fun
dadas en estas afecciones presuntas: la una prohiben' cualquiera
de las partes toda interrogacion que se dirija des reditar tu
propio testigo, y la otra le prohibe toda pregunta 'estiva.
Si ini testigo , es decir , el testigo que es llaiuaHo por ra sin
esperarlo, no me es permitido desacreditarlo, es decir, \.le ha
cerle preguntas para destruir su testimonio, de atacar su ca
rcter en general, porque se dice , si yo pudiese desacreditarle
tendra menos libertad para dar su testimonio , y si yo te tic
conocido ser un hombre indigno de fe, no he debido presentar
le ante el tribunal.
Por otra parte , no me debe ser permitido hacer i mi testigo
preguntas sugestivas, porque si me es su disposicion favorable, se
aprovechara de esta circunstancia para serlo mas.
Estas reglas son muchas veces eludidas en la prctica.

se tendria que hacer ana inquisicion general sobre

el caracter del testigo.
Esta necesidad seria un caso muy sensible, por
que de este modo se comprometia la paz de un ter
cero por virtud de una indagacion en que todos los
riesgos se dirigan contra l. Este remedio es tam
bien triste en razon de la incertidumbrc de seme
jante pesquisa y dilaciones que podia ocasionar. Se
habrian de contentar con imputaciones generales;
pero esto ser/a esponer el honor de los ciudadanos
ataques mucho mas peligrosos y menos concluyentes en contra de la inocencia. Se exijrn hechos ar
ticulados? H aqu entonces unos procesos enclava
dos en otros procesos que podian hacerse mas em
barazosos que la causa principal.
Sin embargo, esta necesidad por fatal que sea
puede existir. Hay casos en que la deposicion de un
testigo prevaricador no presentar ningun carcter
intrinseco de falsedad, sin quedar la parte inte
resada otro medio de precaver, en efecto , que el de
atacar al testigo mismo como indigno de crdito.
Esta facultad de escepcionar contra el testigo es
sobre todo necesario en los casos en que la parte se
ha visto precisada recurrir al testimonio de una
persona cuyas inclinaciones no le son favorables.
Esto puede suceder todos los dias. Ultrajado por
alguno, me ver precisado valerme del testimonio
. de su amigo, de sus criados, testigos nicos de la
querella, Los testigos no se hallarn dispuestos en
m favor, y es necesario que yo tenga un freno pa. ra contenerles.
La ley romana, desconfiando de todas las partes
interesadas, no les permitia interrogarse recproca
mente. Cometia esta funcion al juez, y se la cometa
eselusivamente.
Este sistema era defectuoso bajo muchos res

(164)
pecios, aun suponiendo de parte del juez toda la in
tegridad posible.
i. Defectuoso respecto del zelo que depende
del inters; pues es manifiesto que el del juez, ha
blando en general , no puede ser igual al de las par
tes mismas.
2.0 Defectuoso respecto de los conocimientos po
sitivos que corresponden cada causa individual,
pues es presumible que las partes que forman el ob
jeto principal de su atencion tienen en esta parte,
por lo general, una superioridad sobre el juez.
Tal es el estado de las cosas, suponiendo en es
te magistrado la probidad mas perfecta ; pero si le
asiste en la causa alguna parcialidad, que medios
no le suministra este derecho exclusivo de interro
gacion para favorecer una de las partes espensas de la otra? Se observa con mucha frecuencia que
los jueces, por una consecuencia de su propio esta
do, por la costumbre de ver criminales y de dar con
facilidad asenso al crimen, toman prevencion gene
ralmente contra los acusados , y descubren este sen
timiento por un modo de interrogatorio severo y
hostil. En las acusaciones polticas se les ha tacha
do de ordinario de prestarse servilmente las miras
del gobierno, disposicion que se esplica fcilmente
ya en consideracion sus miras ambiciosas, ya por
una simpata natural entre todas las autoridades. El
poder, dice un hombre de talento, hace los jueces
su imgen. (i).
La jurisprudencia inglesa es la primera en don
de se han obviado todos estos peligros, concediendo
las mismas partes la facultad de interrogar los
testigos , y esta clase de jurisprudencia se le ha

(i) Eliennc, dwcurto tobre la eciuura, ao de 1822.

dado el termino apropiado : cross examination,

examen contradictorio.
CAPITULO X,
Comparacion de los diversos modos de interroga
torio.
I. Comparacion del modo oral y del modo
epistolar.
i." Estos dos modos son iguales bajo la relacion
de la particularidad. No hay pregunta que no pue
da hacerse lo misino por escrito que de boca, y no
hay circunstancia la que no se pueda arribar lo
mismo de una que de otra manera.
Pero en el fondo hay una gran diferencia aun
bajo este respecto. La facilidad de interrogar un
testigo presente conduce pormenores en que no se
pensara si se redactasen las preguntas por es
crito.
2. Bajo el respecto de la permanencia fija
cion del discurso, el testimonio oral no ser inferior
al testimonio epistolar con el auxilio del taqu
grafo.
3. Si suponemos capacidad y buena fe en el
testigo, resultar una ventaja muy grande y muy
visible en el modo epistolar, bajo la relacion de la
exactitud y de la plenitud del testimonio, en cuan
to estas calidades dependen de la reflexion debida y
sinceramente aplicada recordar todos los hechos y
coordinarlos del modo conveniente. Se evitan en es4e caso las imperfecciones de un interrogatorio re
pentino, la turbacion que puede alterar moment
neamente la memoria, y las transposiciones involun
tarias de los hechos y sus circunstancias ; y sin du

(166)
ta en consideracion estas ventajas ha prevalecido
este modo en el mayor nmero de casos.
Pero esta ventaja, como se ha dicho, depende
de la buena fe supuesta del testigo; porque si tiene al
guna disposicion mentir, el modo epistolar le pres
ta mayor facilidad , no solamente porque tiene tiem
po de meditar y de combinar, sus respuestas, sino
tambien porque la serie misma de las preguntas que
se le dirijen, es un hilo que le guia y le muestra el
fin que terminan, sugirindole instrucciones que
le sirven de regla,
Si viene con mala f, el espediente que recur
rir ser mucho menos la mentira , por cuyo me
dio sera fcil de comprometerse que el estilo in
distinto y el lenguaje anfibologico que huye de la
conviccion, porque en esto el artificio no hace mas
que imitar la incapacidad de un entendimiento opa
co y confuso. Amontona palabras sobre palabras;
introduce el desorden en todas las materias; redun
da en lo que no se le pregunta, y calla lo que se
quiere saber; pinta la verdad con falsos colores, y
en una palabra, procura evadirse en la obscuridad.
Los que tienen un conocimiento de los alegatos de
los abogados, no hallaran esta descripcion exa
gerada.
Jn el modo oral , desde los primeros pasos se
pone sujecion las digresiones promovidas por la
astucia la ignorancia, Si l le responde, persiste en
sus frases vagas equvocas da un indicio poco fa
vorable su causa su carcter. Una obscuridad
firolongatla afectada sera el equivalente del si-
encio.
Una ventaja que pertenece al modo epistolar es
la de estar enteramente exento de un inconveniente
3uo puede encontrarse en el modo oral con perjuicio
el testimonio. Hablo del caso en que un abogado,

(167),
viendo un testigo de probidad deponer de tina
manera contraria su intencion, toma con l, un
tono arrogante, procura intimidarle, perturbarle,
imputndole contradicciones, y logrando veces ha
cerle obscuro ininteligible.
Digo un testigo hombre de bien, porque no se
toma naturalmente esta marcha con el que ie pre
sume que no lo es. Entonces se guarda uno bien de .
advertirle; antes bien para dar lugar que se des
cubra la falsedad y la impostura, se le deja que ha
ble y contine adelante, basta que al fin se logra sor
prenderle en alguna contradiccion de que no puede
salir.
Pero este inconveniente lejos de ser esencial al
modo oral, no es mas que un abuso, y este abuso
no puede acontecer sino cuando el juez mismo lo to
lera y se hace cmplice. Casi no puede temerse que
se intente intimidar los testigos en el sistema del
jurado, en donde este modo de conducirse sera mas
perjudicial que favorable.
2. Comparacion de los otros modos.
Todos los puntos de comparacion estan reduci
dos observar de qu modo se aplican las diversas
seguridades o garantas este o al otro modo.
Interrogacion pblica. Por las parles.Ante el
Juez. H aqu los tres puntos cardinales que deben
servir de base para apreciar el mrito de cada mo
do. Faltando cualquiera de ellos, falta una medi
da proporcional de seguridad.
Respuestas in promptu : preguntas propuestas
una por una : preguntas sacadas de las respuestas;
y toda esta operacion dirigida por la autoridad del
juez: tales son las seguridades secundarias que cor
responden exclusivamente al modo oral. Podrian

(168)
existir sin publicidad, pero no tendrian la misma
fuerza, pues no serian aplicadas con el mismo zelo,
no pudiendo menos de haber negligencias y distrac
ciones, efectos inevitables de la habitud y del fas
tidio.
Todo va mejor cuando uno es mirado, ha di
cho un poeta que conocia bien el corazon hu
mano.
En aquel sistema monstruoso, donde se han se5arado las dos funciones, la de interrogar y la de
ccidir; donde el superior ha dejado el remo y la
maniobra en manos del inferior, es decir, que le
delega lo mas difcil y laborioso que tiene el proce
dimiento, reservndose para s la funcion mas agra
dable y mas brillante, toda la atencion pblica se en
camina hacia el juez superior: el personage secun
dario que trabaja en el secreto del gabinete hace tan
foco caso del pblico como el pblico lo hace de l.
'ara lograr sacar la verdad del pozo donde est
oculta , se requieren muchos esfuerzos, pero no se
necesitan ningunos para dejarla donde est.. S
tiene un salario fijo abreviar la obra cuanto le sea
posible sin comprometerse, y si es pagado propor
cion del nmero de audiencias , del volumen de Ir
escrito, su inters obrar en sentido contrario, y le
bar frtil en recursos para prolongar el negocio.
CAPITULO XI
1 testimonio obtenido por elmodo epistolar podr
servir de base una decision en ciertos casos en
que el modo oral es impracticable?
Suponemos que por hallarse expatriados los tes
tigos, muy enfermos de modo que no pueden com
parecer personalmente en justicia, no queda otro

(169)
recurso que obtener su testimonio por el medio epis
tolar. Sus disposiciones as recibidas podrn motivar
un juicio definitivo?
La respuesta esta cuestion depender de la im
portancia de las causas, y el criterio de esta impor
tancia se hallar en la distincion de lo penal y de
lo civil.
En materia penal es evidente que si se pudiese
fallar consecuencia de testimonios no sometidos
un interrogatorio en el modo oral, no habra enton
ces seguridad.
3No sucede lo mismo en lo civil , donde se per
mite la apelacion, por cuyo medio puede repararse
cualquiera falta. Pero aun en los casos civiles de
menos importancia , sera contrario toda justicia
obligar un tribunal dar una decision sobre prue
bas de esta especie.
Hemos visto ya en qu consiste su inferioridad;
pero se necesita observar ademas , que con respecto
testigos ausentes podrian estos estar en tales cir
cunstancias que no serian justiciables en un grado
suficiente; es decir, que en caso de falso testimo
nio el juez no podia asegurarse de sus personas.
Con la asistencia de un testigo falso de una
banda de testigos falsos apostados en Pars Hamburgo, se podrian probar contra individuos existen
tes en Londres las deudas falsas que se quisieran,
sin que los testigos incurriesen en ningun pe
ligro,
Por la contraria prohibir los jueces que en
ningun caso pronuncien una decision sobre pruebas
de esta especie, aunque se hayan tomado todas las
precauciones convenientes, es quitarles en algunos
casos la facultad de hacer justicia , y forzarlos que
no admitan testimonios que pudieran ser dignos de
tal confianza , que la misma parte contra quien se

(170)
produjesen tendra acaso vergenza de recha
zarlos.
Aqu obra el mismo principio que ha dictado en
general el sistema de las exclusiones. Se han abier
to los ojos al peligro de los falsos testimonios, y se
han cerrado al de carecer de ellos ; y sin embargo,
este segundo peligro es mayor que el primero, por
que un falso testimonio no arrastra necesariamente
tras s una falsa decision, y acaso es muy raro que
Ja falsedad del testimonio no se divise presuma.
Pero cuando el testimonio falta del todo, no puede
suplir esta falta la sagacidad de los jueces, siendo
entonces una falsa decision la consecuencia nece
saria.
CAPITULO XII.
Del interrogatorio epistolar y del modo de su apli
cacion con mayor utilidad.
El interrogatorio epistolar, no ofreciendo todas
las seguridades del modo oral, no debe ser emplea
do nunca con preferencia este; mas en el supuesto
de haber casos en que es indispensable.es preciso
indagar el modo de ser aplicado.
Agrguensele dos correctivos que servirn de se
guridades secundarias:
i. Que el deponente nunca hable sino en pri
mera persona.
2.Q Que las preguntas y las respuestas esten di
vididas en prrafos o artculos cortos y numerados,
de manera que sea fcil de comprender su mtua
correspondencia.
i. Que el deponente no hable sino en primera
persona.
Observo acerca de esta regla que se opone
la prctica generalmente establecida en el sistema

(171)
tcnico; El que responde nunca habla sino en terce
ra persona : el demandado dijo , hizo , en lugar de
decir : yo he dicho , he hecho.
El origen de esta costumbre tan ridicula y ex
traa, remonta al tiempo en que el arte de escribir
era un monopolio en manos de los clrigos y hom
bres de letras. Los deponentes que tenan que ha
cer una narracion por escrito se dirijian un abo
gado, quien la redactaba por escrito, el cual sig
nado o no por el deponente produca una especie de
prueba de odas.
El socorro de un letrado no dejaba de ser til.
Dejado sus propios recursos un hombre de la
clase comun, no sabe reducirse su asunto, omite
lo esencial y se divaga en cosas accesorias. El le
trado por su propio crdito reprime estos estravos
y se cie al asunto principal. Esta es una ventaja
manifiesta ; pero no existe ninguna en dar al dis
curso una forma indirecta, refiriendo lo que ha di
cho el deponente , en lugar de hacerle hablar l
mismo.
Por el contrario , resulta de ello un grande in
conveniente. El testigo cree que se disminuye su
responsabilidad, viendo que lo que dice no se dice
en su propio nombre sino en el de otro, y de otro
mas hbil que l; que sabe mas bien lo que ha de
callar y el giro que deba llevar la narracion. Ya no
es el testigo quien sufre la censura, si la hay, ni
su conciencia responde de lo que se ha escrito. Lo
que otro dice por m, le toca mas menos al que
lo dice, mas lo que yo digo en mi nombre es esclosivamente mio, pues que nadie me ayuda de
cirlo.
Acaso se tendr esta distincion por una sutile
za ; pero si se reflexiona un tanto sobre ello , se re
conocer que es exacta.

C172)
2 Los prrafos deben ser cortos y nume
rados.
Los prrafos cortos Porqu? La fbula dlos
manojos, frgiles, si se separan, y colectivamente
inflexibles, dara una respuesta emblemtica, pero
fcil de entender.
Divide et impera : mxima de tirana : salo
enhorabuena ; pero tambien es un principio de lo
gica , y de una grande importancia. Conseguimos
dominar un asunto por medio de la division Un
litigante de mala fe procura salvarse por medio de
Ja confusion que produce un aglomeramiento de tes
timonios. Deja preguntas sin respuesta, y cuantas
mas inutilidades amontona, tanto mas difcil se
hace el percibir sus omisiones esenciales. Cuando se
Je presenta una se'rie de preguntas bien distintas y
numeradas, cada respuesta tiene que referirse su
nmero, la confrontacion est la vista, y la aten
cin se dirije esle solo punto: la insuficiencia de
Ja respuesta no se obscurece, y un litigante que se
ve estrechado bajo la censura del juez, no puede
menos de resentir el pudor y el temor.
Las preguntas toman naturalmente la forma de
una proposicion corta y simple. Si en lugar de ser
simple una pregunta , es complexa , se manifiesta
desde luego, y se ve el medio de descomponerla en
proposiciones simples. Cuando el que hace la pre
gunta desea una respuesta clara , est dispuesto na
turalmente hacer la pregunta de un modo claro y
distinto; pero si le asiste algun motivo para embro
llar prolongar el asunto, propone las cuestiones
de una manera obscura y complexa , y esto mismo
viene ser un indicio de su mala fe.
Siendo las preguntas las que deben motivar las
respuestas, estas suelen tambien ocasionar otras
preguntas, y en estas esplicaciones sucesivas hay

precision de referirse muchas veces las preguntas

que han precedido. En tal caso, para desembara
zarnos de dificultades y repeticiones tenemos el me
dio de usar del orden numrico.
Quien habr de figurarse que necesitamos pro
bar cosas tan sencillas , y mucho mas que tenemos
perdida la esperanza de que se adopten? (i).
CAPITULO XIII.
Del proceso verbal, redaccion por escrito de las
deposiciones orales.
Hemos visto en el libro precedente (cap. 9) las
diversas utilidades que podian resultar de la con
servacion de los testimonios por medio de la es
critura.
Como no hay caso alguno en que este deposito
de pruebas pueda no servir al fin directo de la justi
cia, tampoco hay ninguno en que no debiera emf>learse ; pero esta operacion trae consigo gastos , di
aciones y vejaciones. De parte del que demanda ha
br frecuentemente una grande repugnancia esta
medida , y con mas frecuencia todava ser para l
una carga muy pesada.
Es preciso, pues, reservarla para los casos mas
importantes, dejando que el juez la pueda decretar
de autoridad propia instancia de alguna de las
partes, cuando se funde en alguna razon grave ,
se haga cargo de los gastos.
Los procesos por deudas, injurias personales y

(1) He suprimido un largo artculo en que el autor hace ver

todos los inconvenientes que resultan de la no observancia de es
tas dos reglas en los procedimientos del tribunal llamado de equi
dad en Inglaterra.

(174)
en otros casos en que ninguna duda se ofrece acerca
del hecho y del derecho, son los que necesitan me
nos este gnero de seguridad, cuando mas le nece
sita una causa de estas entre veinte. Las especies que
I)ueden merecer este caracter de perm;inencia son en
o civil : i. las causas relativas los inmuebles;
2.0 los testamentos: 3. al estado de las personas:
y en lo penal, los delitos que traen consigo penas cor
porales aflictivas.
Esta pieza de testimonios escritos deber conte
ner las preguntas hecbas los testigos igualmente
que las respuestas, las respuestas solamente? En
cuanto esto se observan diferentes usos, pero pa
rece que en el mayor nmero de casos es imposible
conocer todo el valor de la respuesta, la verdade
ra intencion del que responde, si no se conoce la
pregunta que sele ha hecho. Esesencialque en un pro
ceso escrito se contengan
todas .co
las .^fe..
alegaciones de las
ftUw i^.uo
.
partes, todos
sus giros, se clasifiquen las pruebas
presentadas, con manifestacion de los testigos que
se quieran examinar instancia de mbas partes;
en los negocios de grave entidad, no solamente dcen escribirse los discursos, sino basta los incidentes
caractersticos de los testigos, como los gestos, las
exclamaciones, las lentitudes afectadas para respon
der con los demas sntomas que hacen presumir cual
sea la disposicion de los testigos de las partes. Es
te escrito debe ser firmado en el mismo acto de la
sesion, por el juez y algunos de los asistentes.
En el procedimiento secreto, en el que el juez
que recibe el testimonio o redacta las pruebas, no es
el que pronuncia la decision , la deposicion est fir
mada por el mismo testigo, lo cual es una seguridad
necesaria para la exactitud del testimonio, pero es
ta seguridad es muy imperfecta , y deja que subsis
tan muchas causas de desconfianza.

(178)
En el procedimiento pblico solo un taqugrafo
puede seguir de una manera exacta y completa to
das las operaciones del testimonio. 1 arte de la ta
quigrafa deberia ser considerado como una parte
indispensable de la instruccion de un escribano.
CAPITULO XIV.
De la incomunicacion.
Queremos apartar de un acusado todas las su
gestiones que pudieran auxiliarle para eludir la jus
ticia ; queremos impedirle que reciba de sus cmpli
ces o que d estos instrucciones , de las que pueda
resultar entre ellos un plan de impostura bien con
certado? La naturaleza de las cosas no presenta otro
medio mas que el de tenerle incomunicado.
Pero este medio esta espuesto dos objeciones
muy fuertes: i.a la detencion solitaria es ya una
pena considerable que desde luego se aplica un in
dividuo que puede ser inocente : 2.a la privacion de
toda comunicacion con los de afuera puede quitarle
sus medios de defensa, y dar sus enemigos los
de destruir sus pruebas justificativas.
Si este encierro absoluto se prolongase hasta el
dia de la audiencia definitiva, el mas inocente de los
nombres, acercndose al tribunal sin haber podido
favorecerse con sus consejos , ni practicar sus prue
bas, estara incapaz de resistir sus acusadores.
Este mal llegaria su colmo en aquellos siste
mas de procedimiento odiosos, en que son tan comu
nes las dilaciones facticias.
En el caso en que el delito supuesto es hastante
grave para justificar el arresto inmediatodel acusado;
el nico intervalo en que sea necesario incomunicarle
es el que media desde su arresto hasta el de su inlerro

(476)
gatorio o declaracion, que por todas razones se debe
S radicar sin la menor tardanza : si por la naturaleza
el caso el interrogatorio no puede concluirse en ua
solo acto, deber entonces prolongarse la incomu
nicacion.
Tan luego como un individuo aislado de esta
manera ha prestado su declaracion, deben abrirse
las puertas de su prision todos aquellos que l pi
da para hablar consultar. Esta libertad tan nece
saria bajo el supuesto de la inocencia, no da al de
lincuente, como se cree comunmente, facilidad para
engaar la justicia , porque sus deposiciones estan
ya consignadas por escrito, de las que no puede
variar, y las instrucciones que puede recibir desus
cmplices son ya ineficaces para alterar esencialmen
te la manifestacion principal. Podr pretestar algugunas equivocaciones, algunas omisiones, reformar
algunos detalles; mas siempre permanecer indele
ble su testimonio primero, que ser el termino de
comparacion para todas sus deposiciones subsecuen
tes, y en el supuesto de que haga variaciones consi
derables, ser facil ver de qu lado estan los carac
teres de la verdad o de la mentira.
Pasemos ahora al caso de un testigo esterno. Su
pongamos que sea cmplice, que sin serlo se halla
dispuesto favorecer al acusado con su testimonio.
Durante la comunicacion no puede conferenciar cftn
l , pero si son muchos los cmplices los amigos,
pueden si se les deja en libertad , confabularse en
tre s y preparar un plan de impostura.
Asi las mismas razones qne obligan ordenar
la detencion solitaria del acusado, justifican el arres
to y detencion solitaria de los que se reputan sus
confederados.
jPues qu! se dir: se han de incomunicar los
testigos, sin ninguna complicidad probada, por solo

crerseles unidos en inters o afeccion con el acusa

do? Ynoes esto tratarlos como si fuesen culpables?
Respondo esto que la detencion es una pre
caucion y no una pena legal, y segun el anterior ra
zonamiento, el mismo acusado debera ser tampoco
arrestado en el primer estado de la causa. Si este
puede serlo por la simple "probabilidad de un deli
to, los testigos sospechosos podrn serlo tambien por
la probabilidad de otro delito, que es el de favorecer
al acusado contra la justicia.
Conviene observar sin embargo que semejantes
detenciones no son justificables sino por delitos gra
ves, cuando la sociedad misma exige que este pre
cio se trate de indagar la conviccion.

TM I.

**

LIBRO CUARTO.

'!'*

CAPITULO I.

Naturaleza, origen y usos de esta clase de pruebas.

XLsta nueva denominacion ha sido ya presentada

nuestros lectores con los motivos que han obligado
adoptarla (Ub. i, cap. 6). Basta el recordar aqu
que las pruebas de esta clase se designan comun
mente con el nombre de pruebas literales ( instru
mentales).
Llamo prueba preconstituida , aquella cuya crea
cion y conservacion se ha establecido por la ley, con
anterioridad la existencia.de un deretho de una
obligacion, de tal modo, que la exhibicion de esta
prueba se haga indispensable para la subsistencia de
este derecho o de esta obligacion.
Siendo los derechos la fuente de todas las venta
jas que se sacan del establecimiento de las leyes,
existe un mismo grado de importancia entre las prue
bas que aseguran estos derechos , y los derechos
mismos.
Respecto de los derechos que constituyen la pro
piedad de los objetos movibles , como son gneros,
vestidos, alhajas, etc., la posesion sola, general
mente hablando, presenta por s misma pruebas su

ficentcs de derecho , sin que sea necesario recurrir

pruebas preconstituidas.
No sucede asi con respecto los derechos que
recaen sobre bienes inmuebles, o sobre derechos que
imponen obligaciones recprocas entre los indivi
duos. En estos dos casos, la existencia del derecho
en cuestion no puede manifestarse con toda seguri
dad, sino por medio de algun signo permanente y
autntico.
Antes que hubiese sido inventado el arte de la
escritura, cuando su uso era muy raro, todos los
medios de fijar la memoria de los diversos aconte
cimientos que establecan un derecho , eran con ex
tremo imperfectos y precarios. El principal mrito
de este arte inestimable se da conocer en su uso
para reemplazar unos signos fugitivos con pruebas
permanentes inalterables. Desde luego se ve, que la nica persona intere,<
sada en obtener y conservar la prueba necesaria
para el mantenimiento de este derecho, es la misma
persona quien este derecho pertenece.
Pero examinando las cosas de mas cerca, se ha
llar que hay muchas circunstancias en que otros
individuos son igualmente interesados en el uso de
estas precauciones, bien estan en el caso de susti
tuir representar al interesado principal. Estas son:
i. Cuando alguno no tiene todava la edad sufi
ciente para manejar por s sus negocios. 2.0 Cuan
do se trata de los intereses de un individuo ausente,
o que todava no es nacido. 3. Cuando el derecho
en cuestion concierne un gran nmero fie perso
nas. Las medidas que hubiese que tomar para acre
ditarle y fijarle, podrian ocasionar una carga que
destruyese su valor, si cada asociado tuviese que
ocuparse de l cor* separacion.
Hay otra circunstancia que bastaria por si sola

(180)
para no cargar al poseedor del derecho la obligacion
exclusiva de la prueba. No es l quien puede dar al
derecho su pleno efecto'en el caso de que fue ataca
do; se necesita para esto una mano mas poderosa
que la suya. No puede defenderse entonces sino por
la autoridad del juez que obre en conformidad con
lo establecido por el legislador.
Pertenece, pues, al legislador determinar no so
lamente cules son los derechos los que es su vo
luntad prestar su sancion, sino tambien cules son
las pruebas que deban servir de apoyo para acredi
tar el derecho.
Utilidad de las pruebas preconstituidas.
La utilidad de estas pruebas se resuelve en ser
vicios directos, y en servicios colaterales. El servi
cio directo es el que se aplica las partes conocidas
y designables (Pedro Pablo) que tienen un inte
rs inmediato en la causa; y este servicio consiste en
establecer de una manera incontestable el derecho
que era atacado. Pero la mayor utilidad de las prue
bas preconstituidas no es el determinar los procesos,
sino el de prevenirlos: tienen, por decirlo asi, una
fuerza antilitigiosa. Este servicio es tanto mas per
fecto, cuanto se presta sin percibirlo, constantemen
te y todo el mundo; pues por solo el hecho de
existir estas pruebas, mantienen sin gastos y sin
pleito estos derechos y estas obligaciones al abrigo
de todos los ataques que nunca dejarian de presen
tarse, si no se hubiese tenido el medio de dar la
prueba un carcter de perpetuidad.
El servicio colateral que prestan las pruebas pre
constituidas es relativo individuos no conocidos ni
designables, quienes la sucesion indefinida de los
sucesos facilita ciertas ventajas que no tendrian si

no se hubiese hallado el medio de dar las prue

bas este carcter de permanencia y de certidumbre.
Veremos que tambien nos podemos aprovechar
e este medio para la estadstica poltica , en cuan
to de l pueden resultar un gran conjunto de docu
mentos sobre hechos muy interesantes para la co
munidad y muy tiles para ayudar las operaciones
del legislador.
Pudiramos considerar la utilidad de las prue
bas preconstituidas bajo otro punto de vista ; no ya
con respecto las partes, sino con respecto los
tribunales. Los jueces obtienen por este medio una
seguridad completa en su decision, y una marcha
rpida y segura en lugar de aquellas incertidumbres y vacilamientos que se verian reducidos s
les faltase este gnero de prueba; y por otra parte
quedan aliviados en sus funciones, den otros trmi
nos, se ha disminuido sobremanera el nmero de
disputas que se presentarian ante ellos, causa de
la tendencia antilitigiosa de estas pruebas , cuyo
efecto casi insensible pero continuo, es el de mantea
ner los derechos al abrigo de la duda y de la chicana.
CAPITULO II.
De lo que debe hacer la ley con respecto estas
pruebas.
La ley tiene cuatro objetos que atender relati
vamente esta importante clase de pruebas.
i. Proveer establecerlas en los casos on que
son de una utilidad considerable.
2o Acomodarlas los casos, segun el servicio
que se quiere sacar de ellas.
3. Hacer que sus formulas sean fciles, como
das , y lo menos dispendiosas que sea posible.

(182)
4., Establecer medios de publicidad en favor
de un tercero (i).
INo sern nunca demasiados cuantos medios se
tomen en multiplicarlos; porque por una parte la
verdad nada tiene que perder por ellos, y por la de
la permanencia se gana siempre mucho Estaos una
de las grandes ventajas de la civilizacion sobre la
barbarie: en un pueblo culto todo puede conservar
se, porque todo puede escribirse.
Tambien hay casos en que por favor las prue
bas escritas, pueden escluirse las pruebas orales;
ero esto debe ser bajo dos condiciones indispensales: i. 'que la ley con antelacion haya significado
esta exclusion, y no se ejecute por el juez sin tiem
po: 2.a que el instrumento sea redactado con arre
glo al formulario establecido por la ley.
Cules sern los actos para los que no pueda
admitirse mas que la prueba preconstituida? Estos
son los contratos. Exijir que los contratos sean es
cribir, no es reprimir la libertad de los individuos.
Ea ley parece decir los ciudadanos: "JNo prestan
do mi sancion mas que los contratos escritos, no
repulso los que hayais hecho, sino solamente los
que se os podrian atribuir falsamente. Asi, pues,
lejos de debilitar y circunscribir vuestro poder, no
hago mas que afirmarlo y extenderlo; porque por
dar un contrato cualquiera una cualidad que lo
baga valedero, no pido mas que una condicion que
depende de vosotros."
Tambien hay ciertas medidas que tomar res
pecto de los contratos de menos valor, y de ciertos

(i) En Francia para todo lo que concierne la formalidad

del registro, faltan los medios de publicidad, son muy imper
fetos. Hsta institucion esla adema* sin uso con resped* i loa
acreedores , compradores ele.

(1B5)
actos que puede haber necesidad de ejecutarse in
mediatamente sin haber tiempo para escribirlos 1 ara esto hay dos temperamentos: el uno es el de no
someter estas suertes de contratos la formalidad
de reducirlos escritura; y la otra de permitir que
esta consignacion por escrito, si no precede al otor
gamiento, le siga despues dentro de cierto termi
no (i).
,i
Mas en cuanto aquellos contratos, respecto ele
los cuales la ley no admite prueba oral debe na
cerse de ellos un catlogo completo, y darse a este
catlogo la mayor publicidad. No tengo para que
hacer ver la necesidad de esta precaucion, pero es
mas que necesario el recordarla , porque en la prac
tica ha sido mirada casi siempre con abandono o
negligencia.
En todos los sistemas establecidos se ha reque
rido para muchos contratos su reduccion a escritu
ra ; unas veces por miras de polica, y otras por
atencion rentas.
He hablado de los formularios de los contratos.
La explicacion de esta idea no pertenece a la mate
ria de las pruebas sino al procedimiento. No se co
mo haria para pintar el cuadro de todos los vicios
de una composicion de esta naturaleza en la practica
incrlesa. Unos actos que estarian escritos en pocas

(,) El cdigo civil tranca (art. i34i)no ex.ge la prueba e*

cr,a(preconstL;da),y no excluye la prueba tesUmoma
cuando se trata de un, cosa que cede la suma o valor de ...o
francos.
Au orna tambien la prueba teMimonial en las obhgacon m
qe exceden de .5. francos |odas las veces que es .mpos.bl.
al acreedor presemar una prueba literal. Los casos a que e ex
tiende esta excepcion , se enumeran en e articulo iJ>p,
"En materia de comercio, se admite la prueba te,Umomal ..
limitacion .le suma , en materia , por e,emplo, de compra. ) ven
tas. (Cd. de comercio , art. iog.>

(184)
lincas, se expresan con amplificaciones monstruosas,
y palabras intiles, con frases redundantes, y coa
clusulas suprfluas que no presentan en toda su ex
tension ningun punto de reposo, ningun prrafo,
ninguna distincion de partes; de tal modo que estos
logogrifos, abultados como volmenes, son absolu
tamente incomprensibles los mismos que son mas
interesados en entenderlos. Tales son las frmulas
3ue el genio de la chicana ha sabido inventar; y toa la generalidad de un pueblo que ya en una, ya
en otra ocasion tiene que recurrir los tribunales,
se v obligada pagar caramente estos ineptos y
farraginosos marmotretos sin poder conseguir des
cargarse de este tributo inicuo. Los miserables liti
gantes, sin tener ellos culpa alguna, se ven despo
sedos de los derechos mejor adquiridos, si una sola
formalidad de aquellas se ha omitido, o si el enig
ma ha sido mal entendido (i).

(i) Los formularios para los aclos mas usuales, y cuyas clu
sulas son habtualmente las mismas , strian sin contestacion muy
tiles , con tal que se renovasen medida que la ciencia se per
fecciona. '
La complicacion y la redundancia que el autor reprende los
Instrumentos pblicos ingleses , existan tambien en los de Fran
cia , pero ios notarios de Pars se lian dedicado su correccion, y
son los primeros que han dado el eemplo. Ya principian formar
un articulo de cada disposicion , numerando los artculos , y por
medio de esta division, los instrumentos pblicos lian recibido
claridad , y pueden ser consultados con facilidad ; lo que no po
da bacerse concias antiguas frmalas.
Pero las transacciones son de una naturaleza mny diversa , y
la civilizacion continuamente est creando otras nuevas porque
sea posible circunscribirlas cierto nmero de frmutas invaria
bles. La necesidad de someterse bajo este aspecto un formula
rio seria un nial, impeliendo a las partes que bagan sus eonven
ibones como mejor gusten y quieran. Me parece que ios formu
larios deben unirse los actos mas usuales, y aun en este caso ?-u
aplicacion debe ser libre. Si estos formularios estan bien formados,
tu uso se har mas genera! sin ser forzado.
,

(188)
De los objetos los que puede la ley aplicar la
prueba preconstiluida.
Este genero de prueba es susceptible de aplicar
se los objetos siguientes.
i. Los hechos que tienen una operacion legal:
como los nacimientos , fallecimientos , matrimo
nios, etc.
2. Los contratos: entiendo por estas palabra
todas las disposiciones que tienen un efecto legal.
3. Los actos del resorte judicial.
i,Q Los actos del resorte administrativo.
5." Los actos del poder legislativo.
6. Toda justificacion ad perpetuam redac
cion por escrito de cualquier hecho que eventualmente ocurre.
j.9 El registro de las copias.
CAPITULO III. *

.,'*

aplicacion de esa prueba los hechos que produ

cen un efecto legal, los contratos.> y a los actos
testamentarios.
i . Los hechos que producen un efecto legal pue
den dividirse en dos clases: i. Los hechos geneal
gicos; los decesos, los nacimientos, los matrimo
nios: 2. Los hechos miscelneos, es decir, una mul
titud de hechos cuya prueba importa conservar, por
hacer las veces de documentos estadsticos.
Los nacimientos, los matrimonios, los falleci
mientos, es necesario decirlo, son los hechos mas
importantes de probar, para asegurar el estado de
los ciudadanos. Podremos admirarnos de que esta
"verdad no se haya reconocido en Inglaterra? La igle
sia agljcana no asienta en sus libros mas que los

(186)
bautismos, los matrimonios, y los enterramientos
de los anglicanos, excluyendo los demas miembros
de la gran familia del beneficio de este registro. Si
esto no se debe imputar la iglesia, lo menos se
le imputar al estado. Acaso se habrn de conside
rar todos los que nacen Cuera de la religion domi
nante, como seres indiferentes, cuyo nacimiento, ma
trimonio y muerte no merecen la atencion del le
gislador? Los Estados Unidos de Amrica han to
mado este rasgo de indiCerencia de su madre patria.
Quin puede decir cuntos individuos ha sido
lunes ta esta negligencia? (i).
2." Respecto los.contratos, para darles la fuer
za que resulla de la prueba preconstituida, hay que
hacer dos cosas: i." Establecer ciertas formalidades
adaptadas su naturaleza. 2.a Proveer la obser
vancia de estas formalidades.
Estas formalidades se dirigen muchos fines.
Se trata por ellas de asegurar el cumplimiento de
los contratos lcitos, de prevenir su falsificacion, de
impedir que se hagan contratos ilcitos, de impe
dir su ejecucion.
Un contrato puede ser considerado como il/cito,
en cuanto interviene en l la fuerza o el frude. Com

(i) Suplen all esta falta de registros pblicos por medio de

registros privados. Los matrimonios , los nacimientos v las muer
tes , se inscriben en una biblia que sirve de archivo para la laroiiia.
i'.n Francia las reglas relativas estos registros estan forma
das con el mavor cuidado. Las actas de los nacimientos y muertes
suben basta la ordenanza de Francisco 1 de i53q; las de matri
monio la ordenanza de Ulois , en tiempo de Enrique III en i 5j9,
J',ste r.'gimen se lia meorado sucesivamente por la ordenanza de
1607: pur la declaracion del rey de 1 7 36 , debido al canciller
M Aquereau , y ea fin por el cdigo civil. Los registros ya no
estar, entre las manos del clero; lo que es un grado de emancipa
ctou muy importante en sus consecuencias (nota con enmienda)*

(187)
>renco bajo la idea de fuerza, no solamente la vioencia fsica, sino tambien la violencia que se aplica
al alma, y puede llamarse intimidacion. Bajo la idea
de fraude, debe comprenderse igualmense no solo el
fraude positivo en los discursos o en las acciones, sino
tambien el fraude negativo, la reticencia fraudulenta.
Por qu se ha de procurar prevenir invalidar
semejantes contratos? 3No quiero analizar aqui todas
las malas razones que figuran como respuesta esta
pregunta, en un gran nmero de libios de juris
prudencia: no puede darse mas que una buena, y es
que deben considerarse estos contratos, formando
una balanza muy superior en mal al bien que de
ellos pudiera resultar, siendo solo ventajosos una
de las partes, al paso que perniciosos la otra ti
un tercero. El carcter de fraude de fuerza en un
contrato se ha considerado siempre y con razon co
mo una prueba concluyente que era pernicioso en su
objeto; pero partiendo de este principio, si por una
excepcion particular, un contrato que hubiera tenido
en su origen este carcfcr de reprobacion, no produ
jese este perjuicio, y su balanza se inclinase al bien,
no habria entonces razon suficiente para negarse
su cumplimiento.
La fuerza de un contrato descansa sobre dos pro
posiciones: la una, de que es conforme mi volun
tad en el momento que lo firmo: la otra, de que es
mi inters el que me determina firmarle, y que es
te inters no me puede impulsar decir que quiero
lo que yo no quiero. De estas dos proposiciones, la
primera se aplica todos los contratos sin excep
cion; la segunda se aplica todos aquellos, que han
debido, en el acto de su otorgamiento, parecer ven
tajosos su autor; Pero esto abraza cuando menos
todos los contratos rec/procos, porque dos partes no
tratan entre s sino con la mira de alguna utilidad.

(188)
j la obligacion que se someten es el precio del de
recho que obtienen.
He aqu una observacion importante. La fuerza
probativa de un contrato no se estiende los hechos
colaterales que puede abrazar. Si yo insertase en un
instrumento verificado en Pars con la fecha de hoy,
que yo me habia hallado en el dia de ayer en Paris,
haria fe este instrumento respecto de este hecho?
]So, ciertamente, porque si asi fuese, podria yo co
meter hoy un asesinato, y ponerme cubierto de la
conviccion otorgando un contrato, en el que inser
tase que tal hora, tal momento, el del delito mis
mo, me hallaba tantas leguas de distancia. As
pues un contrato reconocido por muy autntico no
es valedero como prueba sino para las alegaciones
que constituyen su esencia; cualquier otro hecho in
cidente que abrace, no tiene mas fuerza que la de
un simple relato, sin poder jamas elevarse al nivel
de la prueba mas inmediata, menos de que pueda
someterse las mismas garantas.
3. Despues de quedar establecidas por la ley
las formalidades de los contratos, dos medios se pre
sentan para asegurar su observancia, el uno natu
ral, es decir, sacado de la naturaleza misma de la
cosa; y el otro tcnico o puramente artificial. El me
dio natural lo expreso por esta sola palabra, sospe
cha; la sospecha de improbidad de falsificacion
que arroja ele s un contrato, cuando no se han ob
servado en l las formalidades prescritas. La omi
sion de estas formas sancionadas por la autoridad
pblica, suponiendo que las partes no han podido
ignorarlas, excita naturalmente, por no decir nece
sariamente, un sentimiento de duda, una sospecha
sobre la buena fe de los contratantes, y desde en
tonces toca estos destruir esta sospecha, y estable
cer las pruebas de su buena fe.

El segundo medio, el medio tcnico, para hacer

que se observen las formalidades prescritas por la
ley, puede designarse igualmente por una sola pa
labra, una palabra fulminante en trminos de la ley,
la nulidad.
Tan til y conveniente como es la sospecha, es
vicioso el anulamiento. Si este fuese justo, no podria
serlo sino en razon una ntima persuasion de que
la omision de las formalidades requeridas era una
prueba concluyente de la improbidad de los contra
tantes, o de un delito de falsedad en el contrato.
Pero qu deber pensarse de este principio inexo
rable de nulidad en los casos en que esta persuasion
no existe, o no puede existir, o en que obra por el
contrario la persuasion en toda su fuerza, como su
cede cuando se trata de unos contratos en que las
partes han ignorado absolutamente las formalidades
prescritas, cuando sin haber injusticia para con
ninguno, la ejecucion del contrato lejos de ser dao
sa las partes, les es del todo favorable, o de otro
modo, su inejecucion les causa su total ruina? (i).
Intil injusto, esta es la alternativa que en cual
quier caso presenta el auto de nulidad: intil cuan
do existen razones suficientes para condenar el con
trato como reprobado, o como falso: injusto, cuando
no existe ninguna razon de esta naturaleza.
Se pudiera establecer corno principio que la pre(i ) Lsle pasage necesita (ie alguna ilustracion. Me parece que
el autor supone que los tribunales de motu proprio anulan un
contrato por falta de formalidad; pero esto no es siempre asi. Esta
-declaracion de nulidad se reclama ordinariamente por alguna de
las partes , y entonces es claro que la inejecucion del contrato le
es mas til que su ejecucion. Esia inejecucion no puede pues en
tonces traer la ruina de ambas partes ; porque si hubiese ventaja
comun en su ejecucion, la falta de las frmulas nunca seria iln
obstculo para que dejasen de llevarlo electo , pudiendo renunciar
tas frmulas establecidas por su propio inters, y pudiendo , cu
caso necesario, reparar cualquiera falta (nota del editor); ,

( 190)
sancion legal resultante de la omision no quejase
destruida sino por una prueba contraria.
4.Q Los testamentos, bajo este captulo, necesi
tan algunas explicaciones particulares.
; A un individuo que ha hecho su disposicion tes
tamentaria segun las frmulas, le ser permitido va
riarla, revocarla hasta el ltimo momento de su vida?
Por la ley de Escocia no tienen validacion los
testamentos que en Inglaterra se llaman testamentos
de moribundos. Sin duda se ha pensado que un hom
bre en este estado no tenia ya el uso entero de sus
facultades, y que corria peligro de ser dirigido, se
ducido intimidado por los circunstantes.
Mas por otra parte, un individuo privado de
poder testar estando para morir, puede verse ex
puesto ser abandonado, recibir malos trata
mientos de los mismos en cuyo favor tiene hecha su
disposicion testamentaria: se le priva de los medios
de castigar recompensar los que le sirven, y la
ley le desarma en una circunstancia en que su vida
puede depender de unos servicios, que queda impo
sibilitado de obtener.
Esta consideracion, prescindiendo de cualquiera
otra, parece concluyente en favor de la libertad con
cedida al testador de disponer de una porcion de su
propiedad hasta el ltimo momento de su vida.
Si consideramos que un individuo acometido de
na -grave enfermedad, se halla en una dependencia
absoluta de los c^nc le rodean, conoceremos desde
luego todas las dificultades que se oponen para ejer
cer libremente su voluntad. Esto hace sugerir que
podia establecerse como una regla conveniente, el
no someter los testamentos mas formalidades que
los contratos ordinarios; de no exigir, por ejemplo,
un nmero mayor de testigos.
Si un hombre enfermo, vindose rodeado de

(191)
opresores interesados, pudiese hacer su testamento,
como cualquiera otro negocio de su inters, podria
acaso hallar un amigo fiel , que se le acercase con al
guna reserva, y vista la dificultad de reunir muchos
testigos, le aconsejaria que viniesen uno i uno, aun
cuando fuesen en mayor nmero, mas Lien que exi
gir su presencia simultnea.
En materia de testamentos procede mas parti
cularmente la regla de que la no observancia de las
formalidades sea cuando mas un efecto de sospecha,
y no arrastre forzosamente su nulidad absoluta.
Siempre debe haber una distincion entre un testa
mento regular, y un testamento de necesidad.
El testamento regular es para el cual exige la
ley que se observen todas las solemnidades. Cuando
en un testamento de esta clase falta alguna de las
formalidades requeridas, si se supone que ha sido
hecho con entera libertad, y no presenta ninguno
de los caracteres de falso, deber ser considerado
como un testamento de necesidad, sea que el testador
se haya visto en circunstancias en que no pudiese ob
servar las formulas, sea que las hubiese ignorado.
No insisto aqui sobre un punto de mayor impor
tancia, que tengo tratado por separado en el capi
tulo sobrepromulgaciou de las leyes. Un papel des
tinado por el gobierno para el uso de los testamen
tos debera expresar al margen todas las instruccones y reglas que pudiesen guiar al testador gara
poner su instrumento cubierto de toda sospecha y
de toda suplantacion. Se le debe suponer un hombre
dela clase mas comun , indicndole todas las no
ciones relativas este asunto, con especialidad, el
tiempo, el lugar, la clase de testigos, la especifica
cion de sus nombres, vecindad, etc. (i).
(i)

Tratado de legislacion, tom. 3.

(192)
Los testamentos otorgados de palabra se harn
mas raros medida que el arte de escribir se gene
ralice mas en el pueblo; pero como no puede asig
narse el tiempo en que ya no sea necesario el otor
gamiento de palabra, es conveniente usir de alguna
precaucion con respecto estos testamentos, y la pri
mera consiste en exigir que se escriban lo mas pron
tamente posible, con todos aquellos requisitos que
sean capaces de acreditar su verdad.
CAPITULO IV.
De los archivos oficios pblicos con relacion las
pruebas preconstituidas que pueden suministrar.
Las diversas oficinas de administracion, legisla
cion, y los archivos judiciales donde se custodian
todos los documentos escritos de cuanto en ellos ocurrp, vienen ser unos depsitos de pruebas precons
tituidas para todo lo que les concierne.
Esta materia ofrece tres puntos que debemos
considerar:
i , El uso que pueden destinarse estas pruebas,
i. Su grade de credibilidad.
3. Los medios de perfeccionarlos.
i. Estosdocumentosautnticos sehan instituido
para la utilidad directa de los gefes de cada oficina,
Safti la de los empleados y para todos los indiviuos que tienen negocios que tratar en aquel ramo:
esto no necesita de mas ilustracion. Es imposible
concebir una administracion de cualquier estension
que sea, que pueda carecer de registros.
Independientemente de dichos usos directos, hay
otros que son colaterales. Estos son o judiciales, 6
estadsticos: judiciales cuando por ocasion de un pro
ceso, encuentra el juez en este deposito hechos apli

(193)
cables la causa en cuestion, estadsticos cuando
en l se buscan datos positivos sobre materias de
administracion o legislacion.
2.0 Si tratamos de apreciar el grado de credi
bilidad que merecen estos documentos oficiales , se
vienen desde luego al pensamiento dos consideracio
nes en su favor, la primera, la responsabilidad emi
nente de parte de sus autores, la segunda , una im
parcialidad presunta de parte de los mismos, es dicir,
que deben suponerse exentos de los motivos seducto
res del inters personal, que pudieran estraviarles
su entendimiento su voluntad.
Sin embargo de estas consideraciones , se ofre
cen tambien otras que obran en sentido contrario.
En efecto, si por una parte es verdad que la res
ponsabilidad de los encargados de tales depositos es
grande, por razon de que estos tienen mucho que
perder, tambien es cierto, que el peligro que corre
es tanto menor cuanto mas ventajosa es su posicion.
Considrense esa multitud de negocios de que est
abrir.nada toda oficina, sus inmensos papeles y re
gistros , y la dificultad de averiguar la exactitud
de los hechos consignados en ellos; reflxinese de
cuantos medios puede valerse un empleado para so
fisticar la verdad en medio de este laberinto, y con
cuanta facilidad puede suplantar los documentos mas
esenciales, y dar con apariencias de verdad los re
sultados mas falsos; y se conocer cuan difcil y aza
roso es llegar averiguar el secreto de las malver
saciones y ponerlas de manifiesto; de convencer
hombres armados del poder, aun mas de disipar el
prestigio que rodea los grandes empleos castigando
los delincuentes de esla clase, o esponindolos
la censura de la opinion pblica.
Si este personage principal cuya conducta se
quiere escrutar, se le agrega una asociacion de to,tomo i.
13
\

(194)
legas i con el nombre de concejo, oficina , asamblea,
corporacion, todos los obstculos se multiplican en
tonces con la influencia de cada miembro, pues por
el espritu de cuerpo, cualquiera de estos individuos
ue sea atacado por de fuera , estando protegido por
e dentro, hallar en la opinion de los suyos los me
dios de fortificarse contra la opinion esterior.
Aun con respecto los empleados subalternos, su
responsabilidad ser mas aparente que real, cuan
do hayan sabido hacerse necesarios, y hayan obra
do en conformidad con los principios de sus gefes.
Se infiere, pues, que en todos los casos en que sea
ireciso recurrir documentos oficiales, para verificar
a prueba de alguna trasgresion de una oficina p
blica, es de temer queden frustradas todas las ave
riguaciones, y que unos testigos interesados en cu
brir abusos en que veces suelen tener una parti
cipacion directa, sean menos dignos de confianza
que cualquiera otro testigo en general.
Siendo, como es, de una grande importancia que
se tengan asientos fieles y completos de todas* las
operaciones de las oficinas pblicas, se preguntar
naturalmente cuales son los medios de conseguirlo.
No hay ningun misterio en este arte: todo de
pende del sistema adoptado en cada oficina pblica
respecto del modo de lleva r sus libros.
Cul es, pues, el objeto que debe dirigirse es
te sistema? Esta cuestion bien examinada se divide
en dos: i* Bajo que orden debe redactaise las ope
raciones habituales de cualquier establecimiento pa
ra conservar las pruebas de lo que alli pasa? 2.a Cu
les son los medios regulares de hacer estos asientos
accesibles y fciles de ser consultados?
1 modo de llevar los libros se debe adaptar
los objetos siguientes: i presentar individual
mente bajo captulos distintos todos los actos del ra

(195)
mo en cuestion : 2." disponer las cosas de manera
que se manifieste la relacion de las operaciones ha
bituales en el objeto principal del establecimiento,
poniendo en evidencia por una pacte la naturaleza
valor de los servicios prestados, y por otra el traajo y los gastos que se han hecho para obtener es
tos servicios: 3. presentar tambien con relacion
los empleados el modo y proporcion de sus servicios
respectivos, y la puntualidad de cada uno de ellos;
en una palabra, sus mritos y demritos.
El verdadero medio de perfeccionar la tenedu
ra de libros de cada departamento, es la publici
dad en todos los casos en que por la naturaleza
de las cosas no es ni peligrosa ni dispendiosa. Por
mucho tiempo no es facil presentar al pblico resul
tados falsos truncados.
Los que tienen necesidad de recurrir los libros
de los establecimientos pblicos con el fin de hallar
en ellos noticias exactas y completas, saben que los
mejores no son aun sino los menos malos.
]No nos debemos admirar de ello: el trabajo de
las oficinas no se refiere la utilidad particular de
los que lo ejecutan, y acaso una demasiada delica
deza le ocasiouaria la prdida de ciertos emolumen
tos secretos. Tambien una cierta especie de oscuri
dad en los asientos da mas importancia los em
plcados, y conocen que se hacen mas necesarios cuan
to menos perfectos sean los documentos escritos,
pues es preciso valerse de ellos para que suplan esta
falta, sucediendo que hasta los mismos gefes suelen
estar bajo la dependencia absoluta de sus empleados
subalternos. Ademas si los mas hbiles y laboriosos
tienen algo que ganar con esta claridad, los demas
solo estan en el caso de perder, siendo el sistema
que favorece la indolencia y los abusos de tan gran
de fuerza, que si se realiza alguna reforma por al

(196)
gtina circunstancia feliz , la tendencia habitual es
la de volver al desorden. qui es donde podemos
aplicar la espresion de Montesquu "nuestra proEension natural es dirigirnos al mal , teniendo que
acernos violencia para conducirnos al bien."
En el sistema de hacienda, el plan de la especia
lidad, es decir , la aplicacion de las sumas este
al otro servicio, es la mas til de todas las reglas,
la que facilita mas la averiguacion y la prueba de
todos los abusos: asi es la que cuesta mas dificultad
de establecerse, y la que mas fcilmente se viola,
aun cuando haya sido establecida.
Seria quz conveniente exponer en este lugar
circunstanciadamente la forma con que los tribuna
les de justicia deberian tener sus protocolos, en trminos que pudiesen servir como un depsito fuen
te de pruebas preconstituidas; pero este asunto per
tenece mas particularmente la organizacion de los
tribunales y las funciones de los secretarios.
CAPITULO V.
De los procesos informativos , justificaciones su
marias. (Proces' verbal.)
En laclase de las pruebas preconstituidas deben
comprenderse los procesos informativos, instruida
con el objeto de hacer constar algun hecho que ha de
producir un efecto legal , bajo las formalidades que
esten prescritas.
Todo lo que pasa de palabra, est por necesidad
expuesto, despues de un cierto lapso de tiempo, y
aun de un tiempo muy corto, al olvido, y las
falsas reminiscencias; y estos inconvenientes no pue
den prevenirse sino fijando las palabras por escrito
en el momento mismo, dndoles asi una existencia
permanente. .

(197)
Esta precaucion nunca se olvida ,' cuando en un
negocio intervienen muchas partes interesadas, o
en que se trata de transacciones recprocas y de haeerconstar hechos que en lo sucesivo han de operar
un efecto legal; pero ademas hay muchos casos en
que la misma precaucion no debera omitirse, y por
cuya falta se pierde un inmenso manantial de
pruebas.
La fe que haya de darse este instrumento es
crito , depender de la manera con que se haya for
mado. Si siendo interesados en l conjuntamente va-:
rias personas, pero en un sentido contrario , apare ,
ce que una de ellas no ha intervenido en su forma
cion , deber producir esta omision una raza muy
fundada de sospecha acerca de la fidelidad y exacti
tud de este documento.
El crdito de un proceso informativo depende
en gran parte de la persona encargada en su forma
cion. Importa pues las partes que pretenden va
lerse de este medio de prueba el saber cules son los
individuos qne el legislador considera mas califi
cados para dar fe en un escrito de esta naturaleza.
Ser, pues, conveniente que la ley relativa es
te asunto haga saber las personas por su orden que
merezcan la preferencia, sin quitar sin embargo
los particulares la facultad de eleccion por causas
motivos especiales; y asi la ley podr establecer en,
el concepto de notarios escribanos casuales, pri
meramente al ministro del culto dominante, un
funcionario pblico, un abogado, un procura
dor etc. , procediendo esta designacion atendida la
responsabilidad presunta de las personas y la pro
babilidad de su capacidad intelectual.
En lugar del principio de nulidad, asi para esta
prueba, como para las demas, se instituir el prin
cipio de suspicion ; es decir, que se habr de declarar

(19C)
por la misma ley , que cualquiera que proponie'ndose instruir un proceso informativo, se aparta volun
tariamente del orden indicado por el legislador en
la eleccion de la persona que lo haya de autorizar,
dando indebidamente la preferencia otra , por es
te solo hecho , motivar una causa natural y legti
ma de sospecha.
INo escluyndose en este sistema ninguna perso
na de ejercerlas funciones de escribano casual, cor
responder los jueces el pesar la credibilidad de
su deposicion. Si se admite el principio inflexible de
la nulidad , con respecto cualquier proceso infor
mativo redactado por otra que no sea alguna de las
personas autorizadas para ello , puede suceder en
muchos casos que la justicia quede privada de las
pruebas mas importantes, y esto sin ninguna razon;
porque en fin este testimonio inmed ataniente escri
to es un freno para los que le han redactado y
signado , sin atreverse en adelante obrar contra
su tenor.
Se dir que tambien puede fijarse una sumaria
informacion falsa; y sin duda puede suceder, mas
por eso no tasa el fraude ninguna ventaja mas. Su
pongamos que ninguna cosa hay escrita sobre el he
cho en cuestion, el tiempo durante el cual el proyecto de una cosa falsa puede marchar sin ser sos
pechado, no es masque el intervalo que media des
de el ocurrido del hecho hasta el momento en que
viene ser asunto de una disputa judicial. Ahora
bien , en el caso de haberse hecho un proceso infor
mativo sobre un hecho que haya pasado , se pre
viene las partes que lo comuniquen inmediatamen
te, y cuanto mas pronta sea esta comunicacion, tan
to mas difcil ser que pueda originar engao, si e
falso ; y si es diferida mucho , mucha mas sospecha
inducir contra lo que en l se testifica.

;i99)
Los progresos en esta materia han sido muy len
tos. Antiguos estatuios concedieron en Inglaterra
los jueces de paz el derecho de instruir una infor
macion sumaria, pasando al parage donde hahia
ocurrido el hecho: este era un buen principio; pero
el nmero de hechos que asi .podian recogerse esta
ban en la misma proporcion con las necesidades de
la justicia, como lo est una gota de agua en com
paracion con el Oceano
La ley francesa da mucha mas extension esta
operacion; pero ella ha introducido grandes abusos
de poder, Pondr un ejemplo: una sumaria infor
macion hecha por Un recaudador de impuestos se
recibe como una prueba concluyente. lSo es esto
dar este testigo el poder de un juez, y drselo de
una manera tanto mas efectiva, cuanto mas disfra
zada?
CAPITULO VI.
Del registro toma de razon cor. respecto las
copias.
Perfeccionado un contrato segun las formas
prescritas, el papel pergamino en que est escrito,
es el acta original. Cualquiera otra que se funda
en esta primera, y que comprueba su existencia,
forma una prueba derivativa; y si las palabras del
original se han transcrito sin ninguna variacion, se
llama una copia.
Una medida comparativamente nueva con res
pecto los contratos, pero de grande importancia,
es la que ordena la toma de razon de la copia en el
oficio archivo correspondiente. Este registro es
una salvaguardia para las partes interesadas contra
los diversos accidentes que estan expuestas las a"ctas originales en manos de los particulares, Y n

(200)
es esta sola su utilidad ; tambien es til principal
mente para los acreedores y compradores que tie
nen un inters mas grande en preservar sus pro
piedades y crditos de aquellos actos clandestinos
por los cuales una propiedad se puede transferir
otra persona; por cuya razon es tambien una salva
guardia contra los fraudes.
Ufo bablo aqu de los usos fiscales para que ha
sido adoptada asimismo esta autoridad, como para
el pago de alcabala y otros impuestos ; ni de los
conocimientos estadsticos que de ella pueden sa
carse.
i. Su aplicacion. A qu especie de actos
de contratos deber aplicarse la medida del regis
tro? Respondo que todos, salvo los casos en que
los inconvenientes superen las ventajas que nos
prometemos.
Los inconvenientes pueden ser de las tres clases
siguientes: gastos, dilaciones, vejaciones. Los gas
tos son naturales o artificiales. Los gastos natura
les son los del trabajo de un copiante, y el sosteni
miento de una oficina: los artificiales son el impues
to y el precio de j!nonopolio de un secretario o es
cribano. Bajo el captulo de dilaciones, debe consi
derarse d la simple prdida de tiempo, gasto posi
tivo para las personas que viven solo de su trabajo,
la prdida de tiempo combinada con las otras
prdidas que pueden resultar de esta causa: por
ejemplo, la prdida de una diversion, de una ga
nancia que hubiera podido proporcionarse dentro
de aquel mismo tiempo. En la clase de vejacion
debe comprenderse esta pena especial que puede
nacer de la necesidad de revelar el estado de sus ne
gocios, teniendo que registrar las actas que les con
ciernen. Como ejemplo de esta pena especial po
drian citarse los casos de los testamentos, y conside

(201)
rarsesl respecto de estos actos el inconveniente del
registro es inferior sus ventajas (i).
El registro debe aplicarse todos los actos
pelicion de las partes; pero no se le debe hacer obli
gatorio sino con respecto los actos que importa
un tercero 1 tener conocimiento de ellos, y respec
to de aquellos en que es necesaria la publicidad para
evitar los fraudes.
2.0 Medio de asegurar el registro. En los casos en que est prescrito el registro cul ser el de
declarar que el instrumento en cuestion no regis
trado , sea malo?
La respuesta acerca de este punto, como de
otros, depender de las precauciones que se tornen
para hacer la ley facil de cumplir, y que llegue
conocimiento de todas las partes interesadas. o se
debe comenzar suponiendo mala fe en aquellos que
falten esta formalidad, pudiendo ser simplemente
nn efecto de negligencia o indolencia, y muchas ve
ces tambien de la ignorancia de esta obligacion; ig
norancia absolutamente excusable en este caso; pues
si se mira esta omision como una violacion de la
ley, deberia recaer sobre su autor, que no puede ser
otro sino el encargado en la ejecucion de la ley que
nocuida de advertir los interesados.
Si las leyes sobre los contratos fuesen mas cla
ras, si sus formulas fuesen fciles y bien determi
nadas, acaso las partes se dispondrian no hacer
uso de la intervencion de los escribanos cualesquie
ra otros oficiales pblicos. Sera esto un mal, pero
^ (i) En Francia el registro de los testamentos rio se practica
lino despues de la muerte del testador, y entonces es obligato
rio, rlay u(i motivo para no registrarle durante su vida , ademas
del secreto que podr apetrcr, v es que basta su muer'e el tes
tamento no es mas que un proyecto que paede variar cada ikilueaio y revocarle ; roa despues ,'c su muerte, conviene que no.

(202)
facil Je remediar. Imprimase al margen del papel
sellado una instruccion particular que advierta los
contratantes, que el no empleo de un notario ser
considerado como una causa de supresion. No se ne
cesita nada mas para obligar los particulares
servirse de ellos, especialmente si su trabajo es un
precio moderado; si no lo es, pende entonces la fal
ta del legislador.
3. Registro total parcial. Se debe exigir que
los contratos se inserten en su totalidad, o solemne
mente en parte?
Seria muy conveniente que la transcripcion se
extendiese su totalidad; mas para evitar gastar, se
debern hacer algunas excepciones, especialmente
con respecto los actos de poca importancia, o sin
inters de parte de un tercero. Entonces podria li
mitarse el registro la indicacion o inscripcion de
los artculos mas principales.
Esto no podr verificarse respecto de un contra
to formalizado segun la solemnidad inglesa. Por
qu? Porque para no insertar mas que los artculos
principales, se necesita que un contrato se divida en
parte distintas; pero un contrato ingls no prsenta
Eartes; no es mas que una masa, un caos de palaras en que de tal modo se hallan confundidas
las clusutas esenciales, que solo un inteligente en
el arte es capaz de discernir la sustancia de lo acce
sorio. No parece sino que se han tomado todas las
precauciones posibles para hacerlos ininteligibles
todos los que no han hecho un estudio particular de
este lenguaje tcnico y de sus formularios.

(205)
CAPITULO Vll.
Medios de discernir un escrito original y no origi
nal, un original y una copia.
Vamos entrar en el examen de algunas cues
tiones difciles, que proceden naturalmente de la
prueba preconstituida. Estas cuestiones son las dela
autenticidad.
i. Veamos primero el caso en que no se trate
mas que de un escrito casual , una carta , por ejem
plo: la carta est firmada, la mano no es conocida;
es un original o una copia? La respuesta no admi
te certeza; pero hay una probabilidad mayor de que
sea un original. Por qu? Porque en el nmero
total de cartas son pocas las copiadas en compara
cion de las que no lo son. Sin embargo, la fuerza
de esta consideracion depende de muebas circuns
tancias: i.a De la importancia de la materia de las
cartas comerciales o no comerciales, relativas ne
gocios privados mas menos pblicos. 2.a D ! la
costumbre del pais y de su estado literario en el
tiempo que se refieran.
Cuando se copia una carta es muy comun , salvo
el caso de fraude, de darle este ttulo, o de poner
alguna otra seal con este designio; pero puede omi
tirse con facilidad esta precaucion. Tengo la vista
una carta, que transcribo para mi uso; se que es
una copia, y no tengo necesidad de hacer ninguna
anotacion para advertrmelo.
Si la carta no est firmada, ciertamente tiene un
carcter de originalidad menos: pero entre las per
sonas que se escriben familiarmente, esta formali
dad se omite muchas veces; y tambien aqui es pre
ciso atender las costumbres del pais, costumbres

(204)
que pueden provenir de la naturaleza del gobierno.
La signatura de las cartas familiares es mucho mas
comun en Inglaterra que en Francia.
2.0 No es una carta el original , sino un memo
randum escrito para mi propio uso. En el caso de
que se saque de l una copia por distinta mano,
menos de que no se pueda acudir al aulor o al copis
ta , la confrontacion de sus escritos , no ser
posible distinguir'cl original y la copia, suponiendo
aue ambos escritos esten sin enmiendas ni tachauras.
Cuando estas enmiendas d tachaduras son visi
bles pueden servir para deducir por conjetura, cual
sea el original, y cual sea el traslado.
En un original todas las variaciones nacen de
un cambio de pensamiento. Si se borra una palabra,
y se le sustituye otra, la palabra sustituida no ten
dr semejanza fsica con la que ha reemplazado. Es
ta diferencia ser mas frecuente todava si son mu
chas las palabras tachadas y reemplazadas por otras
muchas.
En una copia en que se encuentran enmiendas,
si el error consiste en la omision de una palabra
de una srie de palabras, si el error no se descubre
sino despues de acabada la lnea , la correccion , es
decir, la insercion de las palabras omitidas, se eje
cutar entre lneas. Si el error consiste en la susti
tucin de una palabra por otra, se descubrir en
general entre las dos palabras alguna semejanza f
sica, que ha engaado al copista; por ejemplo no
made por monade. En una palabra, en el original las
correcciones indicarn un cambio que ha ocurrido
en el pensamiento del escritor. En una copia , las
correcciones d enmiendas presentarn'n un carcter
de equivocacion en el acto mecnico del copiante.
Pero el tratar de todos estos signos diagnosticos,

t20S)
una observacion que vale mas que todas las otras,
es la siguiente: se debe evitar el poner en ellas
una confianza implcita, y esto por dos razones:
i." Porque dejando aparte el fraude, su fuerza
probativa es susceptible de mas o de menos, en gra
dos diversos: 2.a Porque si se estableciera una regla
positiva sobre este punto, el fraude calcularia su
marcha al paso de la regla. En el estado natural de
las-cosas un borrador original puede estar lleno de
sustituciones y de interlineaciones; y una copia est
ordinariamente exenta de estas faltas; pero si sobre
esto se hiciere una regla obligatoria para con el juez,
cuando se tuviera una intencion fraudulenta de ha
cer que pasase una copia por original, se procuraria
de intentar la borrasen con variaciones y tachadu
ras.
CAPITULO VIII.
De los medios de establecer la autenticidad de un
escrito.
Demostrar la autenticidad de un escrito, es mos
trar que proviene de la persona quien se atribuye,
y que no ha sido alterado (i).
Si se prueba que un escrito es autntico la sola

(i) En el lenguaje legal la palabra autntico aplicado los

autos tiene un sentido mas restricto en francs que el que se le
da aqu. No se llama acto autntico sino el que es acreditado por
un oficial pblico que tiene facultad de instrumentos y con las
solemnidades requeridas.
El acto privado, sin embargo de que est firmado, nunca
es autntico , sino despues de reconocido , y aun en este caso no
hace fe sino entre l>is que le lian suscrito , sus herederos y cau
santes, (art. i3iia del Cd. civil.)
Genuine, Spnrions ; no tiene equivalente en francs Genuine,
lo que es mo, y no ha sufrido falsificacion Spurion; escrito que
e atribuya falsamente, y que si es mio, ha sido falsificado.

(206)
verdad que se establece, es que el escrito es cier
tamente del individuo quien se atribuye; pues
por otro concepto puede muy bien ser falso el tes
timonio contenido en el mismo escrito, aunque au
tntico , como puede ser conforme en un todo la
verdad.
Puede darse caso en el que con un intento prc
tico, es decir, con el fin de hacer algun uso en juicio
de un escrito, no es bastante estar cierto de quien
sea el autor, sino que ademas es preciso saber si est
extendido en conformidad sus intenciones, d su
convencimiento.
La cuestion se reduce esta palabra: el escrito
es suyo? Pero en muchos casos el significado que se
da esta expresion varia.
Es la expresion de un acto de tu voluntad, por
ejemplo, su testamento? El escrito no es autntico,
no es suyo, menos que no est acompaado del
deseo de que se tenga por suyo. Si ha revocado esta
primera voluntad, esta novedad debe probarse su
vez, y entonces ya no existe, quedando reemplazada
por la nueva.
Si el escrito contiene una narracion de aconteci
mientos, es necesario asimismo que se tenga alguna
prueba de que los ha estimado como verdaderos, y
que les ha dado el peso de su testimonio. v
Hecha esta distincion, que basta indicar, paso
los medios de reconocer si un escrito es autntico
no; y digo que la marcha que hay en esto que se
guir es extremamente simple. Las dificultades que
bajo este respecto ofrece la jurisprudencia inglesa no
existen en la esencia de las cosas , son absurdos coa
la mscara de ciencia.
Este es el caso en que mejor que en ningun otro
se percibe Ja utilidad de la regla que dejamos esta
blecida para el procedimiento; la explicacion inicial

(207)
entre las partes en comparecencia personal ante el
juez.
I. El actor al demandado. "Aqu est un do
cumento, un escrito, sobre el cual quiero fundar mi
demanda nm. i. : qu tiene V. que decir contra
l? Le reconoce V. por autntico, con qu razon
contradecs este carcter?
El demandado. Lo admito por autntico. El de
mande contina presentando sustitutos, y reitera
sobre cada uno la misma pregunta. Y por la Inver
sa se practica lo mismo con respecto la otra par
te; y las respuestas se escriben en el libro registro
del modo mas sucinto.
Aunque no hablo mas que del demandante y
demandado, no entiendo que deba quitrseles la fa
cultad de valerse de un letrado de cualquiera otro
su eleccion, de apoderar persona que los repre
sente para el acto cuando no pueden verificar su
comparecencia personal.
En este modo de proceder la prueba puede dis
tinguirse en dos partes: la una provisoria, el sim
ple hecho del demandante que presenta el documen
to en cuestion como autntico, y la. otra definitiva*
el hecho del demandado que le admite como tal.
Si el demandado fuese una de las partes contra
tantes, y hubiese firmado el contrato, su admision
de la autenticidad del escrito sera una prueba conchiyente, aun para las demas partes interesadas,
salvo las que no hubiesen la ocasion de examinarle,
y de hacer oposicion la prueba.
2. Pasemos ahora al caso contrario , en el que
la autenticidad de la pieza se ha contradicho.
En el caso precedente no hay motivo para va
lerse de ningun testigo externo; pero con el segun
do ningun testigo competente puede ser desechado
como supifluo.

(203)
En apoyo de su instrumento, la parte que le
exhibe debe emplear toda su sagacidad y poder pa
ra comprobarle, y la parte que le contradice debe
presentar en contrario las pruebas que le asistan. A
cada artculo de prueba que ofrezca fia una parte,
debe oponerse otro de la parte contraria; desde lue
go los contrainterrogatorios, si hay testimonios de
viva voz , y despues las pruebas circunstanciales que
el caso admita.
i.

Pruebas directas para establecer la

autenticidad.

i. Testimonio (afirmativo) de testigos atestan

tes, es decir, de las mismas personas que han inter
venido y puesto su firma en el instrumento.
2. Testimonio de otras personas, que sin ha
ber firmado el instrumento como testigos, pueden
servir para probar su autenticidad: por ejemplo, por
haber visto escribirle y firmarle las partes, por ha
ber oido estas mismas asegurar la certeza y auten
ticidad del instrumento, etc.
3. Testimonio de la parte , en cuyo favor se
produce el escrito, declarando haberlo hecho escrito
y firmado.
4o Testimonio de la parte contra quien se pro
duce el escrito, reconocindole por autntico y no
alterado.
2.Q Pruebas circunstanciales.
Pueden ser comprendidas en los siete artculos
siguientes: pero este cartlogo no es mas que un en
sayo que puede preparar el camino de perfeccionar
este ramo de la logica judicial.
i.9 El testigo declara su persuasion de que el

(209)
escrito que se produce es de la mano de la persona
a quien se atribuye. La base de su persuasion es el
hecho de haber visto en una muchas ocasiones
esta persona en el acto mismo de escribir, y la se
mejanza que encuentra entre el escrito en cuestion
y los que ha visto salir de la misma pluma. Esta
prueba es susceptible de diversos grados en su fuer
za probativa. Pombre abreviado de esta prueba, se
mejanza de la mano, deducida ex scriptione olirn
visa.
2.0 La base de la persuasion del testigo es la de
haber visto repetidas veces escritos de la misma per
sona , sin tener la menor duda de que eran de su
mano, y que el. que ahora se le producia tenia total
semejanza con los anteriores. Semejanza de la mano
inferida ex scriptis prius cognitis.
3. El testigo deponente es un experto inteli
gente en el arte de confrontar escritos y con espe
cialidad firmas; y haciendo el cotejo del escrito en
cuestion con otros que se suponen de la mano
quien se atribuye el primero, declara su persuasion
acerca de su semejanza. Semejanza de la mano in
ferida ex scripto mine viso et compralo.
. El testig deponente es la persona que ase
gura haber tenido el escrito en cuestion hajo su
guarda y en su poder por cierto tiempo, en el que
se comprende el espacio de tiempo en que el escrito
es exhibido cemo medio de prueba. Autenticidad in
ferida ex custodio.
Pero como puede acontecer que un escrito se ha
lle en poder de una persona por cualquiera causa
que sea , la circunstancia de la posesion no prueba
nada o casi nada por s misma , ni tiene fuerza al
guna sino en cuanto se junta con la presuncion que
produzca el tenor del escrito. Asi este modo de prue
ba casi no se hace valer sino en los c;isos en que la
tomo i.
i'

(210)
aparente antigedad del escrito en< cuestion exclu
ye toda esperanza de encontrar testigos inmediatos
que puedan declarar sobre el escrito del autor.
5. En apoyo del escrito en cuestion se presen
ta otro escrito que guarda una conformidad mani
fiesta con aquel en un gran nmero de circunstan
cias. Si este ltimo es autentico, puede servir para
probar la autenticidad del primero con tal que esta
consonancia no se haya procurado de intento, sino
que sea efecto de una coincidencia natural. Auten
ticidad inferida ex concordantia.
6.* Testigo deponente, ninguno. El escrito est
en poder del juez: est legalizado por un oficial p
blico, cuyo empleo era al tiempo del otorgamiento
del instrumento, examinarlos escritos de esta natu
raleza , y comprobar su autenticidad. Autenticidad
inferida ex tisis officiali.
En este caso el hecho probante tiene necesidad
de ser probado. La nota en cuestion es verdadera
mente del funcionario pblico quien se atribuye?
No se puede obtener la prueba de este hecho si
no por otras pruebas circunstanciales, menos que
el individuo autorizante fuese aun vivo, y pudiese
ser presentado al tribunal. Entontes se tendria una
rueba directa, y es la que siempre debe emplearse
o mas pronto posible, como' la mas conveniente y
la nica que en ltimo analisis sea completamente
satisfactoria.
Si es posible formar un instrumento falso , tam
bin se puede hacer un falso certificado; pero como
proporcion que haya mayor nmero de manos que
imitar , son mas las dificultades, la consecuencia es
que estos certificados nunca estan destituidos de una
cierta fuerza probante , y aaden alguna cosa al va
lor intrnseco del instrumento mismo, tal cual pue
de presumirse de su mismo tenor.

(211)
7.* No hay testigo deponente. El escrito se ha
Sometido al examen Bel juez , y este , segun el tenor
y circunstancias del escrito, infiere que na sido he
cho en la ocasion particular que se dice referirse,
y que tiene por su autor al individuo quien la mis
ma parte lo atribuye. Esto es lo que muchas veces
Se llama prueba intefna, autenticidad inferida ex
tenore (i).
Encuentro cil la obra de un jurisconsulto que
ya he citado , ciertas observaciones sobre este asun
to, y que estan fundadas en una larga expe
riencia.
He aqu lo que dice sobre el cotejo confronta
cion de escritos. "Este gnero de prueba parte de la
suposicion que cada hombre da su manera de es
cribir un carcter particular, y de consiguiente que
por la semejanza o desemejanza de muchos escritos
entre s puede colegirse si son o no de la misma
mano: lo cual nunca carece de dificultad ni de pe
ligro.
Para este genero de prueba el legislador ha des
confiado de la sabidura de los jueces, habiendo pre
ferido el arte de los expertos.
Sin recurrir a aquellos casos que se han he
cho clebres por los errores de los expertos , al su
ceso ocurrido en Armenia , que impulso Justinia-t
no establecer en su novela 75 nuevas precaucio
nes, las causas de los cannigos de Beauvais y
del vicario de Jouane , que refieren los compilado
res modernos, la experiencia nos ha demostrado
toda la insignificacion, inutilidad y aun absurdo
de estos relatos de los maestros del arte de escribir

(1) Este captulo se subdivirle en muchos. Vase el captulo

siguiente*

(212)
quienes se reviste del ttulo de expertos. Describir
minuciosamente en lenguaje del arte la forma y po
sicion de las letras, amontonar puerilmente expre
siones tcnicas, figurar el rigor de una demostra
cion sin nada concluir, y obscurecer con sus con
tradicciones mas bien que dar luz con sus razona
mientos , esto es todo lo que vemos, no solo en
una causa sino en casi todas en que por el vicio de
la ley hay necesidad de recurrir estos pretendi
dos expertos.
Nosotros deferimos los tribunales mismos la
comparacion de los escritos: conjetura por conje
tura, la del juez nos ha parecido preferente la
del experto. Nos parece que mas debemos confiar de
su discernimiento y experiencia, y especialmente de
su responsabilidad , que pesaria entonces sobre l
enteramente."
Sin embargo, si dejamos de imponer los tri
bunales la obligacion de servirse de expertos, no
tratamos por eso de que se les prohiba su uso.
La comprobacion por el cotejo de escritos, sin
estar acompaada de otro gnero de prueba, basta
ria para admitir como verdadero, para repulsar
como falso un instrumento producido por una parte.
Los que estan por la negativa, objetan que es
ta comprobacion saca toda su autoridad de un ar
gumento poco concluyente, del argumento si simili
et verisimi: hay mucha distancia , dicen, de la se
mejanza la verdad : ser semejante no es ser idn
tico.
Apelan igualmente la experiencia. Por una
parte las circunstancias hacen variar en una misma
persona su manera de escribir y su rbrica: clcorte
de pluma , la posicion de la mano, la mas menos
aplicacion o costumbre, el estado de salud de en
fermedad, el aumento de los aos etc.

(2I5).
Si toda; estas causas inocentes de variacion
se aade la que nace de una intencion culpable, de
una costumbre adquirida de disfrazar su propio es
crito, se comprender sin trabajo cuan facil es atri
buir escritos de una misma persona manos dife
rentes.
Por otra parte, el arte de imitar, de contrahacer
todo gnero de escritos, y de firmar , ha sido lleva
do tan espantoso grado de perfeccion en nuestros
dias, que el ojo mas experto, aun el de su mismo
autor, no llega percibir la menor diferencia entre
el escrito verdadero y el escrito falsificado. Los fas
tos del foro nos presentan abundantes ejemplos.
No obstante, conjetural imperfecto que sea
este medio de prueba , el legislador nunca podr
prohibirle sin imprudencia.
Su exclusion favoreceria singularmente el frau
de; dara aliento los falsarios, privando la ad
ministracion de justicia del nico medio que tiene
en la mayor parte de los casos para indagar el cri
men. Multiplicaria ademas las negativas de escritos
por deudores descarados, teniendo la seguridad de
que no podian ser confundidos.
Dnde estaria la fuerza de los escritos priva
dos sin este medio de prueba, cuando se hubiesen
formado sin testigos, cuando estos ya hubiesen
muerto?
Las convenciones no ofrecerian entonces se
guridad , menos de no estar acompaadas deTormalidades y de una publicidad de que no siem
pre son susceptibles por su naturaleza y circuns
tancias.
Esta obligacion de formalidades y esta descon
fianza, que nos reduciria la misma ley, produci
rian en sus efectos la influencia moral mas perni
ciosa ; producirian un mal mucho mas grave que el

(2,.4> ....
.
que resultaria de una equivocacion judicial en un
caso posible,
Por lo demas estos errores son tanto mas ra
ros, cuanto mas confie la ley en la prudencia de los
jueces etc." Discurso sobre la ley de procedimiento
civil de Ginebra, por M, Beotr tit. 18.
CAPITULO IX,
De los medios de establecer la no autenticidad de
un escrito..
En una disputa que verse sobre la autenticidad
de un escrito, la presuncion general est en su fa
vor: se puede decir tambien comparando los casos,
3ue los de falsedad son extraordinarios; pero cuano ocurra alguno, es preciso bacer una operacion in-
versa de la que acabamos de trazar. La lista de los
medios de destruir la autenticidad de un escrito,
corresponde con algunas adiciones* y variaciones,
la de los medios que sirven para establecerla.
L Pruebas directas contra la autenticidad.
i.** Testimonio desafirmativo de las personas
que se mencionan en el instrumento, romo testigos
atestantes.
2.? Testimonio desafirmativo de otras personas
no mencionadas en el instrumento como testigos
atestantes.
3. Testimonio de la parte contra quien se pro
duce el instrumento, negando haberlo escrito o fir^
mado.
4,' Testimonio de la parte que le produce confosando que es falso, que ha sido falsificado.

(213)
5. Testimonio de oidas : el de una persona que
declara haber oido de su testigo atestante, de la
parte en cuyo favor el instrumento es presentado,
ser falso o falsificado (i).
II. Pruebas circunstanciales.
i. Desemejanza de la mano, testificada pri
mero por un testigo que ha visto al pretendido au
tor del escrito en el acto mismo de escribir: 1 por
un testigo que ha tenido otro.s medios de reconocer
Su letra: 3. por testimonio de expertos.
2. Presuncion contraria la de la posesion. El
individuo que produce el escrito, suponiendo que le
ha tenido en su posesion o custodia , o cuyas ma
nos ha pasado, es el mismo que en caso de xito
favorable lograra un provecho beneficio en ha
berle forjado falsificado. Esta circunstancia es siem
pre una causa legtima de sospecha.
3. Signos materiales de los que se pueden sa
car indicios de falsedad.
Los indicios materiales se sacan del papel, de
la tinta del sello.
i. Del papel. Es de una data conocida de mo
do que aparezca ser posterior la data aparente del
escrito? prueba cierta de falsedad (2). La superficie

(1) Hawkins , 5o. Se present un testamento por parte del de

mandante , suscrito por tres testigos , de los cuales dos eran muer
tos , y el tercero , que era una mnger, declar que estando sir
viendo uno de los testigos difuntos en su ltima enfermedad, y
unas tres semanas antes de su muerte , sac este del pecho dicho
testamento , y declar haberlo forjado el mismo ; y fu admitida
'esta prueba.
(2) Esta prueba puede conseguirse de diversas maneras.'!.0 Por
la variacion del sello cuando el documento est escrito en papel
sellado. ,.a Por el reconocimiento de las seales que la fbrica de
papel imprime en sus hojas.

(216)
presenta dcsigtinldadi de espesor cuales suelen pro
ducirse por medio de las raeduras? razon de sospe
char falsificaciones. Se ven en una linea senales de
obliteracion que parecen resultar de un disolvente
aplicado la materia colorante? otra causa de sos
pecha.
Estos dos ltimos indicios se aplican igualmen
te al pergamino, vitela y cualquiera otro gnero
de piel.
2.0 La tinta. Si el color de la tinta, uniforme
en todos los parages , parece mas fresca que lo que
debia suponerse segun la fecha del escrito , es una
causa natural de sospecha; pero no debe hacerse
mucho mrito de esta circunstancia ; pues la cuali
dad, intensidad y lustre del color pueden variar
considerablemente en tintas hechas en un mismo
tiempo.
Si la apariencia de la tinta es diferente en di
versas partes del mismo escrito , es otra causa esta
de sospecha, y aun ma fuerte en ciertos casos. No
obstante, debe hacerse una distincion : si la tinta
que sigue la primera , es empleada hasta el fin,
esta variacion no da lugar ninguna sospecha, pues
la interpretacion natural es que el escritor no esta
ba gusto con la primera, que vari de pluma.
1 indicio no toma una fuerza considerable sino
cuando la diferencia de tinta presenta enmiendas
o palabras salteadas de distintos colores. Una ins
peccion mas atenta har que se descubran rajadu
ras qumicas mecnicas, y el contexto del escrito
podr sujerir lo que se ha raido obliterado.
3. Signos indicios de forjamiento ofalsifica
cion de un instrumento por la naturaleza tenor
del escrito. Este punto abraza un vasto campo
donde la sagacidad del juez y del letrado tiene
abundante materia en que ejercitarse.

Los indicios de falsedad que vamos trazar

han servido muchas veces para destruir testamentos
y otros instrumentos fingidos, sin embargo de estar
en su favor circunstancias muy especiosas. Por la
aplicacion de estos diversos criterios han logrado los
sabios criticos del dcimo quinto y decimo sexto si
glo probar la falsedad de una multitud de instru
mentos y de escritos con que se habia sorprendido
la credulidad de los tiempos de ignorancia. El es
tudio de estas obras deberia reputarse como un
ramo importante de la lgica judicial.
i. Se reconocer muchas veces un escrito suEuesto si se hace en l mencion directa de algun
echo posterior la fecha con que se data el es
crito en cuestion , alusiones mas menos oblicuas
de hechos posteriores. Bajo la denominacionde hechos
deben comprenderse las personas, las cosas y las
situaciones. El contrato supone la muerte de un in
dividuo su matrimonio, aun cuando haya muerto
se haya casado algun tiempo despues? El con
trato supone un viaje que aun no se habia efec
tuado , el ejercicio de un estado de un empleo
que aun no se poscia, un lugar de residencia
en el que no se hallaba todava la persona de quien
se habla? Mencion de hechos posteriores. Primer
indicio de falsedad.
i. En toda lengua viva hay variaciones en las
palabras, o en el sentido de ellas o en la combina
cion de frases , o en los modos de puntuar de que
pueden dar conocer la poca de un escrito, y mo
tivar legtimas sospechas de su falsedad. En tal
escrito se descubren maneras de hablar que no
han estado en uso sino en un tiempo posterior
la fecha de este documento. Este principio de cr
tica aplicado las obras literarias conduce muchas
veces investigaciones difciles y dudosas; pero

(218)
produce resultados mas seguros y generalmente aun
decisivos respecto de los actos legales, que estan re
dactados por prcticos que no se apartan fcilmen
te del estilo y frmula de su profesion. Empleo de
palabras que no han sido usadas sino con posterio
ridad la fecha del escrito. Segundo indicio de
falsedad.
3. Se notan en el escrito hechos faltos apuntar
dos como verdaderos, hechos cuya falsedad no pu
do menos de ser sabida por su autor; hechos, por
ejemplo, incompatibles con otros que el autor no
pudo ignorar. Este indicio no prueba sin duda que
el instrumento en cuestion sea falso falsificado;
pero ataca la veracidad y la probidad del autor
del instrumento, y motiva naturalmente la sospe
cha. Asercion de hechos falsos y reconocidos por
tales por el mismo que ha formado el instrumento
en cuestion. Tercer indicio de falsedad.
4.. El contrato en cuestion contiene clusulas
incompatibles con otros contratos anteriores hechos
por el mismo autor del contrato d por personas en
cuyo lugar se ha sustituido, y cuyos instrumentos
no ha podido ignorar. Es tambien claro que esta
circunstancia no es un indicio de falsedad , sino en
cuanto ataca la probidad del autor del instrumento.
Hay, sin embargo, que examinar si ha obrado o no
con ignorancia. Discordancia del contrato con otros
contratos antecedentes. Cuarto indicio de fal
sedad.
5. El escritor del contrato de que se trata, no
ha sido mencionado en circunstancias en que la parte
que ahora le presenta, le hubiera naturalmente ma
nifestado, o se hubiera valido de el si hubiese exis
tido. Este indicio no tiene mas fuerza sino en cuan
to la parte no haya podido ignorar la existencia de
este instrumento, d no hubiese tenido razon especial

, (,2I9> '
para no valerse de el. Silencio secreto con respecto
al contrato en cuestion en una poca en que le hu
biera debido publicar. Quinto indicio de falsedad.
6. El escrito en su totalidad indica haber en
el individuo quien se atribuye ciertas calidades
manifiestamente superiores inferiores las que se
reconoce que posee, con relacion su ciencia, inte
ligencia y moralidad, vista de otros escritos de la
misma persona. Este indicio casi no tiene aplicacion
los instrumentos legales, como contratos, sino
escritos casuales como cartas, memorias composi
ciones literarias, que pueden ser objeto, de una in
dagacion juridica presentadas como pruebas en
otra causa : Diversidad de carcter en lo que con
cierne al saber, la inteligencia y la moralidad, Sesfo indicio de falsedad,
7 En el escrito en cuestion se advierten opinio
nes o sentimientos del autor supuesto, que estan en
oposicion con las que ha manifestado en otros escri
tos conocidos del mismo autor, o con referencia
informes seguros tomados de otra parte. Este indi
cio est igualmente limitado por lo general los es
critos casuales, como los anteriores. Oposicion de opi
niones, sentimientos, inclinaciones. Septimo indicio
de falsedad,
8. En el escrito en cuestion se observa que no
se hace en l mencion ninguna de hechos t circuns
tancias que han debido llamar la atencion del autor,
y que no hubiera debido omitir, si las hubiese sabi
do; es decir, que ni la ignorancia ni la omision pa
recen naturales. Este indicio nada tiene de conclu
yante; pero puede motivar sospecha. Omision de he
chos que el autor hubiera debido mencionar. Octavo
indicio de falsedad (i).
(')

Cierto hombre de conocido taleuto public al fiu del lt-

(220)
g. En el escrito en cuestion, el estilo, la fra
seologa, la ortografa no tiene semejanza alguna
con el que usa el supuesto autor, haciendo la com
probacion con sus escritos conocidos. La idea que se
aplica la palabra estilo, es extremamente vaga, y
los indicios que se toman de ella , lo son igualmente.
Un escritor puede disfrazar su modo de escribir, aun
que este disimulo no sigue muy lejos. Esta regla de
crtica se limita tambien en su aplicacion los tes
timonios tomados de los escritos casuales. Diversi
dad en el estilo y estructura de las Jrases. Noveno
indicio de falsedad.
10. En el escrito en cuestion, presentado como
documento autentico y oficial, el estilo y la forma
difieren esencialmente del que est en prctica en el
establecimiento oficina de que se trata. Este gne
ro de indicio es aplicable nicamente la clase de
pruebas preconstituidas que pueden sacarse de un
archivo oficio pblico.
Hay tambien erratas, por ejemplo, erratas de
fechas qne puede deslizarse en un instrumento, sin
que por eso deba redargrsele de falso; pues solo
es indicio de falta de atencion , especialmente cuan
do la errata se ha cometido sin un designio particu
lar, pues entonces tal error carecera de inters;
siendo por otra parte fcil de descubrir, en el su
puesto denohaber habido intencion en cometerle.

mo siglo unas memorias de la princesa palatina, Ana de Gonza

ga , escritas por ella misma. Habla puesto tanto cuidado en estu
diar el siglo de Luis XIV , que no se le pudo notar en sus narra
ciones ninguna contradiccion con la historia ; pero s que haba
en toda su obra un rasgo nuevo, un hecho solo de aquellos fa
miliares y domsticos que no entran casi en el plan de ninguna
tradicion histrica y que constituye lo principal de una memoria
privada. I)e aqui se infiri que la obra era supuesta, y no s enga
saron.
/

LIBRO QUINTO.
'e lod Arue/aj crcu*iJanca/a/.

CAPITULO I.

Definiciones y nociones preliminares.

. S0->;**w -.'::j.

...

cabamos de tratar de la prueba directa, que con

siste en la deposicion de un testigo, que con respecto
al hecho principal, afirma pura y simplemente lo
que ha llegado su conocimiento por sus propios
sentidos, abstenindose en cuanto es posible, de in
gerir en su tcitimonio ninguna ilacion sacada de su
propio juicio.
La prueba circunstancial es aquella que se dedu
ce de la existencia de un hecho, de un grupo de
hechos, que teniendo una aplicacion inmediata con
el hecho principal, conducen la conclusion de que
este hecho ha existido. La distincion entre hecho y
circunstancia no es mas que relativa un caso dado,
pudiendo todo. hecho con respecto otro ser llamado
circunstancia. Que en el dia en que se cometio tal
asesinato, haya granizado o tronado, es un aconte
cimiento muy' independiente del hecho principal,
pero que puede ser una circunstancia que merezca
notarse, y como tal produzca algun gnero de prue
ba. Las circunstancias son, pues, unos hechos que en
cierto modo estn colocados en derredor de algun

(222)
otro hecho: hecho cualquiera para objeto del discur
so pudiendo ser considerado como un centro, cual
quiera otro hecho podr considerarse como citado
ya fuera de aquelLas circunstancias abrazan el estado de las co
sas, o la conducta de las personas: las cosas son las
que producen las pruebas reales; pero sea que se ar
guya segun las cosas segun la conducta de las
personas, esta especie de prueba es siempre la mis
ma, siempre est fundada en la analoga, en el en
cadenamiento de las causas y de los efectos: por
es^a razon hemos dicho (lib, i, cap. 3), que todas
las pruebas reales eran circunstancales.
La puerta de una casa ha sido violentada: el
estado de la cerradura, y las seales de violencia
indican que el quebrantamiento se ha hecho por
de fuera: unos zapatos, que no pertenecen ningu
no de los habitantes de la casa, se han encontra
do en una escalera obscura ; un apatero de las
inmediaciones los reconoce y dice haberlos vendido
un operario que se hallaba trabajando en la po
blacion y ha desaparecido; ciertos efectos robados,
extraviados en el camino guan una taberna, en
donde se llega saber que este hombre ha entra
do y cambiado alguno moneda de oro, etc. Este
es un grupo de circunstancias sacadas de las cosas
y de la conducta del individuo, segun las cuales
se infiere que puede ser el autor del delito.
Asi es como en la cadena infinita de las cau
sas y de los efectos, aunque no puedan ser con
templados ert toda su extension, se pueden asir con
bastante certidumbre algunos fragmentos desuni
dos, y pasar de un anillo otro. Los fenomenos
naturales estan encadenados entre s del misino mo
do que la consanguinidad liga todos los hom
bres con su primer padre. 1 rbol genealgico de

(25)
la especie humana est oculto nuestros ojos y lo
estar siempre; pero ya en un punto ya en otro
podemos detenernos y trazar en el de una manera
satisfactoria la descendencia de una familia, aun
que este hilo jamas sea posible continuarlo mu
cha distancia,
Pronunciar que un acontecimiento hace fe' por
otro acontecimiento, es formar un juicio fundado
en la analoga; analoga que ella misma se funda
en la experiencia. Pero es necesario confesar que
este modo de juzgar puede considerarse como una
especie de instinto, tanto por la prontitud de su
operacion, como por la dificultad de explicarle y
la imposibilidad de hallar reglas para dirigirle.
Este instinto que guia los hombres tan tilmen
te, sera causa de su desesperacion, sino fuese casi
uniforme en todos; y en efecto seran nulas todas
las probabilidades, pues que cuanto pudiera decirse
sobre la mutua relacion de los fenmenos , seria una
cosa vana, si se partiese de la suposicion que dos
hechos que parecen enlazados de una cierta manera
al modo de observar de un individuo, pareciesen
unidos de otra manera al juicio de otros.
Los juicios asi civiles como criminales admiten
igualmente las pruebas circunstanciales, diferencin
dose solo por la naturaleza de los casos; pero esta
diversidad se extiende al infinito. En un delito por,
ejemplo todas las circunstancias sern tan variascomo maneras hay de resultar un hecho. Un homi
cidio presentar apariencias del todo diferentes, se
gun que se haya cometido con un arma cortante,
de fuego, por medio del agua, del veneno, la hamhre, el asombro, etc.
*
En cuanto la existencia de un hecho principal,
una sola prueba directa si no se presenta ninguna
objecion sobre la credibilidad de testigo, bastarpara

(224)
que el hecho se considere como probado. A lo menos
la asercion de un solo testigo de este carcter se ad
mite en la legislacion inglesa, como suficiente para
determinar la persuasion del jurado y la aplicacion
de la ley.
Si la existencia del hecho principal no est apo
yada mas que en pruebas circunstanciales , me pa
rece que se darn pocos casos en Inglaterra en que una
sola prueba de esta naturaleza haya parecido sufi
ciente para considerar el hecho como probado.
En el caso de que se reuniesen muchas pruebas
circunstanciales, la reunion de ellas podra hacer
que se considerase el hecho principal como probado,
aunque cada una separadamente no constituyese sino
una probabilidad.
Como hay hechos circunstanciales por los cuales
el hecho principal se hace mas probable, hay tam
bien otros por los cuales el mismo hecho se hace me
nos probable.
Un hecho que disminuye la probabilidad , puede
llamarse un hecho informativo.
Un hecho que aumenta la probabilidad, puede
llamarse un hecho corroborativo.
Toda la lgica judicial consiste en hacer una
valuacion de estas dos clases de hechos; de los que
probahizan el hecho principal, y de los que ledesprobabilizan. Un error en esta valuacion produce
una injusticia. Si en el caso de un delito , un so
lo hecho corroborativo se omite, o se vala en
menos de su justo valor, el culpable puede escapar
de la pena qne merece ; y si un sojo hecho informa
tivo se olvida se evala en menos de lo que vale,
el inocente puede ser condenado.
La marcha de una causa se dirige probar los
hechos criminativos; mas en cuanto los hechos in
firma tivos; estos hechos que tienden desprobabili

. (22S)
zar los primeros, no tienen la misma certeza, pue
den existir o no existir; es posible que se esca
pen la atencion , y se dan demasiados ejempla
res de casos en que no han entrado en cuenta para
nada (i).
Supongamos un caso. Se ha encontrado un hom
bre recien, muerto en su cuarto, y todo lleno de san
gre: otro hombre se ha visto salir del mismo cuar
to con precipitacion: y una espada ensangrentada
en la mano. Este es el ejemplo de una prueba ple
na que propone un clebre jurisconsulto ingls, lord
Coke. Semejante prueba me parece muy distante
de ser absoluta, es decir, de escluir la posibili
dad de lo contrario. Aadamos para reforzarla,
que una parte de la espada que llevaba el hom
bre que huia, qued dentro de la herida del muer
to. Pero si este se ha hecho s mismo la herida,
y el otro que era su amigo, despues de haberle sa
cado la espada con precipitacion, lleno de aturdi
miento corre proporcionarle socorro, los hechos
referidos como concluyentes en prueba del deli
to, no podrian tambien existir en la suposicion de
la inocencia?
Puesto que estos hechos infirmativos estan tan
espuestos ser olvidados, uno de los mayores servi
cios que se puede hacer al arte judicial, es de reunirlos bajo ciertos artculos, y presentarlos con toda
claridad; pero como estas circunstancias son de una
diversidad infinita, no es posible formar una anali
sis completo de ellas.
Antes de entrar en el examen de las pruebas

(i) El cdigo penal austraco, pul Meado en el reinado de

Mara Teresa, presenta un catlogo iruy esie.iso de circunstan
cias criuiinaivas ; pero de estas circu. slancias inriualivas no se
hace la menor mencion.
TOMO t.
l5

(226)
circunstanciales, debemos observar que son mu
cho mas sencillas que las pruebas directas. Estas se
complican por un gr?n nmero de consideraciones
morales, respectivas la credibilidad del testigo;
su carcter, su intencion, sus afecciones, su grado
de conocimiento y de inteligencia. En la prueba
circunstancial la nica relacion que hay que exami
nar es la de un hecho otro hecho, el enlace cone
xion entre el hecho principal supuesto como tal
provisionalmente, y o hecho secundario por el cual
se pretende probar el hecho principal.
CAPITULO II.
De las pruebas reales. Cuadro de sus modificacio
nes principales.
Las pruebas mas particularmente llamadas/?rbas reales , pueden ctasificarse bajo las modificacio
nes siguientes.
i.Q Cuerpo del delito: estado de la cosa que ha
sido el sugeto del delito. Esto comprende no sola
mente las cosas propiamente dichas , sino tambien
las personas en cuanto pertenecen la clase de co
sas, es decir su estado fsico , independientemente
de las facultades intelectuales, como en el caso de ha
ber seales producidas por enfermedad por violen
cia externa.
2 o Frutos del delito.
3. Instrumentos empleados en la ejecucion del
delito.
4, Materiales destinados para cometer el delito.
5. Receptculo de lo que ha sido el cuerpo del
delito.
6.? Cuerpos circundantes que han recibido al

(227)
gima mutacion en su apariencia consecuencia del
delito.
7.0 Cosas que sirven individualizar eldelincucnte, por haberlas posedo hecho uso de ellas el mismo.
8. Posesion inculpativa de prueba real. ,
o,.0 Posesion inculpativa de prueba escrita.
Observemos aqui que para constituir una prue
ba real, la cosa misma que sirve de testimonio, de
be presentarse la vista del juez que ha de pro
nunciar l fallo ; de otro modo la prueba en cues
tion no es mas que una referencia de una prueba
real : no tiene entonces el carcter de originalidad, es
anloga una prueba de oidas , est sujeta todo
lo que debilita la clase entera de las pruebas reales,
y ademas todo lo que invalida en particular las
pruebas fundadas en el dicho de otros.
Observemos tambien que en muchos casos las
pruebas reales requieren procedimientos cientficos,
es decir, que se necesita recurrir hombres versa
dos particularmente en tal arte ciencia, que auxi
lien evaluar la fuerza probativa de una prueba
real. La ciencia medica, por ejemplo, se aplica una
gran division de estas pruebas, y en muchos instru
mentos redargidos de falsos nada se puede decidir
sin haber consultado los espertos.
No se debe olvidar que si las pruebas orales es
tan sujetas la falsedad, las pruebas reales lo estan
la falsificacion. Un trmino lnea divisoria, exa
minndole aislado, induciria no dudar de que el
campo en litigio pertenece Sabino; pero este mis
mo haba sido quien borrandola primera traza, haba fabricado, por decirlo asi, una testificacion en
gaosa. Un pual en que estaba grabado el nombre
de Junio se habia encontrado metido en el corazon
de un hombre asesinado, mas el asesino haba sido
quien para evitar se formasen sospechas de l y ha

(228)
ccrlas recaer en Junio , le habia robado furtivamen
te un cuchillo (i).
CAPITULO III.
De los hechos infirmativos aplicables todas las
pruebas reales.
Hay casos en que existe una union necesaria en
tre el hecho principal y el hecho probante, de modo que
estando este probado, se prueba la existencia del pri
mero. Pero, escepcion de estos casos , no hay hecho
testimonial que no tenga un hecho infirmativo cor
respondiente.
Existen aun hechos infirmativos que son apli
cables generalmente todos los hechos de la clase de
las pruebas reales.
i. Accidente. Las apariencias sern manifies
tas , pero el hecho puede ser puramente accidental,
fortuito, un puro acaso. La voluntad del delincuen
te supuesto no concurrid para nada, y si para al
guna cosa, su acto no se dirigid la produccion del
acontecimiento malefico, antes tuvo por el contrario
un objeto inocente, y aun cuando hubiese llevado
la intencion de cometer un delito, no era el delito
en cuestion.
Las causas clebres de todos los paises estan lle
nas de ejemplos en que se v muchas personas ge
mir bajo el peso de acusaciones las mas graves por
efecto de meras con vinaciones casuales, y aun algunas
haber sufrido condenaciones, cuyos errores o injus-

(i) Este modo de engaar, no con las palabras, sino con

la' apariencia de las cosas, aunque muy comun, no tiene nom
bre particular que le designe.

tcas los han hecho descubrir otras casualidades.

La misa de la urraca en Pars tiene origen de
uno de estos funestos accidentes. Es cosa sabida que
este pjaro coge con su pico todo cuanto encuentra,
y luego lo lleva esconder. Una de estas urracas do
msticas acumul de este modo unas pocas de mone
das en el cofre de una pobre sirvienta , del que sola
mente tenia esta la llave. Por esta sola prueba la
muger fue condenada, y la hicieron sufrir el ltimo
suplicio. Pero habiendo continuado los robos, el p
jaro ladron fu al fin sorprendido escondiendo una
moneda en el mismo cofre por un agujero que hasta
entonces no se habia advertido (i).
3 . Falsificacion de prueba realparajustificarse
sipropio. Este es el caso en que la cosa que sirve
de prueba ha sido puesta en la disposicion en que
se la v por otra persona, que habiendo cometido
bien el delito en cuestion, bien otro delito, la habia
dispuesto de aquella manera para alejar de s toda
sospecha, poderse disculpar (2).
.0 Falsificacion de prueba real por precaucion
de parte de una persona inocente. Este caso que no
es tan raro , sucede cuando una persona distinta del
acusado temiendo por alguna circunstancia de que
se le inculque en ef delito de que esta inocente, al
tera la apariencia de la cosa , procura ocultarla

(1) Vease i Goyot de Pistaval. Causas clebres.

(3) Un mayordomo roba toda su comodidad la plata de un ar
mario del cual tenia la llave; mas para ponerse cubierto figu
ra que este robo se ba cometido con violencia por ladrones que
han tiecbo pedazos el armario, arrancado la cerradura, y para
Tnas prueba de ello se ve que bon dejado uno de los instrumentos
tirado en el suelo, un pedazo de tela con algun boton agarrado
en algun bierro del balcon ventana por donde ban escapado.
Estos indicios recaen naturalmente sobre otro que no es el mayor
domo, como algun operario de la casa, etc.
' ' ,

(23)
desfigurarla, con la intencion de destruir los indi
cios que se hubieran podido sacar de ella, si la cosa
hubiese permanecido en su estado natural.
4. Falsificacion de pruebas reales por un ter
cero con intencion calumniosa. Este es el caso en que
una persona que no ha intervenido en el hecho prin
cipal ha alterado la cosa con intencion de hacer re
caer en un inocente la imputacion del delito, bien
sea por enemistad contra el individuo en cuestion,
bien para poner cubierto al verdadero autor del
delito.
5." Falsificacion de pruebas reales , por da de
chasco de juego. .Este es el caso en que se inten
ta, sin exponer al acusado al riesgo de sufrir la pe
na legal, el hacerle esperimentar un alarma momen
tnea. La historia de Jos y de sus hermanos nos
ofrece un ejemplo sabido de todos.
CAPITULO IV.
Posesion inculpativa de pruebas reales.
Nada hay mas familiar que la palabra pose
sion; pero los que la usan, no reparan en la dificul
tad que les ofrece los jurisconsultos para difinirla, ni de las ideas distintas y variables que se le apli
can. Sin entrar aqui en esplicaciones que serian
. inoportunas, nos basta tener presente que la pose
sion de la cosa de que se saca una prueba crimina4va se toma en general como una indicacion de de
litos con respecto al poseedor supuesto. Este, por
ejemplo, que posee efectos robados, se encuentra des
de el primer ataque en el caso de ser reputado co
mo el ladron complico en el robo.
La fuerza probativa de esta circunstancia es di
ferente segun que la posesion es actual anlece

(231)
dente: actual, cuando la cosa en cuestion se encuen
tra en la posesion del delincuente supuesto; antece
dente, cuando se supone solamente que antes ha
estado en su posesion.
Hechos infirinativos aplicables la posesion.
A la prueba que se deduce de esta circunstan
cia, debemos oponer uno por uno todos los hechos
infirmativos que le corresponden. Los que ya hemos
anunciado, son aplicables al presente caso, y ade
mas hay otros que le son peculiares.
i. Sin saberlo el poseedor: el estado de la cosa
es tal, que se puede afirmar estar haber estado en
la posesion del supuesto delincuente, pero sin que
este haya tenido o tenga conocimiento de ello. El
caso existe por una otra de las cinco causas ex
plicadas en el captulo precedente.
2. Clandestina introduccion. El supuesto de
lincuente no ignora que la cosa est en su posesion,
pero no sabe absolutamente de que manera ha veni
do su poder.
3Q introduccion forzada. El delincuente su
puesto no ignora el modo con que est en la pose
sion aparente de la cosa; pero esto se ha hecho con
tra su voluntad declarada. Un hombre, por ejemplo,
le ha sujetado las dos manos por fuerza, al mismo
tiempo que otro le ha introducido una muestra en
su faldriquera, y un tercero que acude de intento,
despues le saca la muestra, y hace recaer en e'l las
sospechas del robo.
Si la fuerza se prueba, queda destruida por esta
prueba la otra que resulta de la posesion ; pero lo
que puede en tal caso suceder es que la posesion se
pruebe, y la fuerza no.
4, No identidad de la cosa. Esto se aplica
particularmente al caso de posesion antecedente. Se
ve correr un hombre que se supone va huyendo:

(232)
c encuentra un pauelo caido en el camino que ha
orrido: se vid que llevaba un pauelo semejante al
encontrado; pero aunque es semejante, no es el
mismo.
La identidad puede comprobarse por diversas
seales intrnsecas de propiedad.
5. Servicios de justicia. Un hombre recibe la
cosa en cuestion o se apodera de ella con intencion
de servirse de ella en justicia como un medio de
prueba, y para impedir que el delincuente la sus
traiga , enagene o altere su forma. De este modo
puede proceder un ministro de polica de justicia
en el ejercicio de sus funciones.
CAPITULO V.
Posesion inculpativa de pruebas escritas.
Se ha encontrado en posesion de un individuo
un escrito que contiene la confesion de un delito, y
suponindole autor de este escrito, aunque no sea
de su mano, se infiere que es culpable del delito en
cuestion. Este es el caso mas simple y menos grave
de posesion inculpativa.
Pero el escrito parece ser de su mano: est en
forma de memorandum para su uso, o en forma de
carta designada la persona quien se dirige, mas
no remitida.
La posesion en este caso presenta una presun
cion de culpabilidad mas fuerte que en el prece
dente.
El escrito inculpativo no es de su mano , pero
es de otra persona que se dirige l bajo el carc
ter de cmplice de acusador: qu conclusion podr
inferirse contra l?
Consideraciones infirmativas La simple pose

233)
ion de nn escrito incuipativo, que no es de la ma
no del poseedor prueba tan poco contra l , no es
tando acompaada de otra prueba, que apenas me
rece el nombre de circunstancia criminativa: no
constituye presuncion, sino su sombra. Todos los
bechos infirmativos se le pueden aplicar con mas
fuerza que en cualquiera otro caso. La introduccion
clandestina es mas facil respecto de un papel que
de cualquiera otro objeto: se le puede remitir una
persona por el correo; se el puede entregar alguno
de los que habitan su casa, y encontrarse de este modo
en su posesion , sin tener el menor conocimiento.
"En tal ocasion, mi querido amigo, nos ba fa
llado nuestro proyecto (este era un robo, un asesi
nato, una traicion), lo cual podr designarse con
alguna alusion que presente alguna apariencia deconfabulacion : preprese V. para tal dia , en que estarn
avisados los demas compaeros. V. por su parte eje
cutar tal tal cosa , y el feliz xito coronar nues
tra empresa, etc."
De esta manera, siempre que la simple posesion
de un escrito pudiera formar una circunstancia acriminativa, cualquier hombre podria hacer que se en
contrase esta prueba de delito en manos de cualquier
otro , y quedaria destruida toda seguridad social.
La posesion, pues, de semejante escrito nada
prueba por s sola, ni de ella resulta mas presun
cion que si se hubiese interceptado una oficina de
correo. Toda la fuerza que esta circunstancia puede
tener, provendr de los indicios que motive el escri
to , de las precauciones que se hayan tomado para
tenerle guardado, y del carcter personal del autor;
en una palabra, de todas las pruebas que tienen en
lace con aquella, cuando el acusado es culpable. Su
pongamos que el escrito inculpativo no est expre
sado como hablando con un complice, sino con un

(234)
acusador: MV. se ha conducido en este negocio con
muy mala fe; ha tratado de una falsedad etc."
Si un discurso de semejante tenor en lugar de
hallarse escrito , se hubiera pronunciado al mismo
quien se dirige, operaria una gran fuerza contra
l. Por qu? Porque estando las dos partes, acu
sador y acusado, en mutua presencia, esta circuns
tancia suministra el motivo de contradecir una im
putacion falsa , y la ocasion de hacerla. El silencio
en semejante caso se toma por una confesion, aun
que haya muchas restricciones que hacer antes de
inferir una conclusion tan absoluta. Mas con res
pecto un escrito inculpativo, no estando en pre
sencia las partes, no existe la ocacion inmediata de
una contradiccion, y la circunstancia sola de la po
sesion nada pruba contra la persona en cuyo poder
se haya encontrado. Si l le hubiese creido peligroso
por s mismo , le hubiera destruido, y si le ha con
servado, no puede ser por otro motivo que el de so.
propia seguridad.
Pasemos ya al caso mas grave en que el escrito
nculpativo encontrado en la posesion de un indi
viduo l parece ser de su mano. Si este ltimo punto
llega probarse suficientemente, parece que el es
crito es equivalente una confesion oral del mismo
delito. Resta saber si la confesion misma salida de
la boca del delincuente, supuesto hubiera debido me
recer la creencia del juez. Veremos en otro lugar
que esta prueba, aunque la mas fuerte de todas, est
sujeta un gran nmero de consideraciones afirma
tivas.
Cuando se han presentado casos de esta especin, se han solido valer de dos argumentos para
invalidar la prueba que se saca de la posesion.
El primero consiste en rebatir la autenticidad
del escrito que se atribuye al delincuente supuesto.

(23S)
El segundo consiste en hacer ver que no se trata
en l de ningun delito en general , o de! delito parti
cular en cuestion, oque es susceptible de una inter
pretacion que remueve toda criminalidad.
CAPITULO VI.
Oscuridad de la prueba real: interrogatorio nece
sario para esclarecerla.
Acabamos de ver que la fuerza probativa de
estas diversas circunstancias acriminativas. resul
tante del estado de las cosas y de la posesion, se com
bate por diversos hechos infirmativos que les son
aplicables en general , y que las presunciones que
de ellas se deducen son inconcluyentes en grados
diversos.
Cuando se llega los casos particulares, la pri
mera cuestion que se presenta, es esta: los diversos
hechos infirmativos de que hemos hablado, son
acomodables al presente caso?
Para esclarecer esta duda, la naturaleza de la
cosa no presenta mas que un solo medio , pero
medio generalmente eficaz y satisfactorio : el inter
rogatorio.
Si se trata de la posesion de un escrito , las
personas que hayan de ser interrogadas varian se
gun los casos.
Si el escrito de una tendencia acriminativa con
respecto al acusado, es una confesion que se supo
ne escrita de su mano, este es la nica persona
quien deba interrogarse, y que pueda dar las ex
plicaciones necesarias.
Si el escrito que hace mencion del delito no es
del mismo acusado, sino que es dirigido l, hay
dos personas quienes interrogar; la una por quien

(256)
es dirigida la imputacion, y la otra quien esta
se dirige, que es el supuesto delincuente.
Si el escrito parece ser de otra mano que de
la de la persona, cuyos sentimientos se supone ex
presar, como en el caso de una copia nota, hay
ademas otra persona, saber, el escribiente, de
quien con fundamento se puede esperar alguna ilus
tracion sobre la materia.
En fin , para asegurarse cuanto es posible de
que todas las pruebas de esta naturaleza han sido
verificadas, sin que ninguna se baya omitido con
intencion sin ella de daar una de las partes,
debe ser interrogada una cuarta persona, saber,
la que ha encontrado el artculo de prueba real de
que se trata.
"Eso que V. exhibe ante el juez (sea escrito
instrumento) lo ha encontrado V. en la posesion del
acusado? Se tomaron todas las precauciones para
ocultarle? ha sido hallado en el lugar y tiempo de
que se hace mencion? Recoji V. todo lo que era
relativo la misma causa? o ha sustraido V. co
sa alguna? etc.
Estos diferentes artculos de informacion , tan
importantes, tan necesarios han sido en gran parte
suprimidos en el procedimiento ingls, en virtud de
una opinion enteramente particular de los letrados
de este pago.
Profesan dos mximas : la una que ningun hom
bre debe ser obligado acusarse s mismo ; y la
otra que ninguno puede ser testigo en su propia
causa.
Por virtud de la primera de estas mximas, no
puede hacerse ninguna pregunta al demandado que
se dirija establecer la existencia de un hecho acriminativo.
Por virtud de la segunda, el demandado es

(237)
dueo absoluto de las pruebas que presenta, produ
ce y suprime lo que quiere: produce la acusa
cion , suprime la defensa : nada se le puede pre
guntar, porque no puede ser testigo en su propia
causa.
Es verdad que estas mximas se violan muchas
veces en la prctica. Reuniendo los casos en que se
observan , y los en que se infringen , habr quizs
un nmero igual de una y otra parte; pero pesar
de estas excepciones , subsisten todava con bastante
fuerza para causar mucho mal.
Este asunto ser tratado ampliamente en el li
bro sptimo bajo el captulo de la exclusion de
testimonio.
CAPITULO VIL
De las circunstancias inculpativas anteriores al de
lito, preparaciones , atentados , declaraciones de
intencion y amenazas.
1. De las circunstancias infirmativas que pueden
convenirles.
Estando probado el hecho del delito por las
circunstancias que le fijan sobre el acusado , resta
exponer los diferentes hechos infirmativos que pue
den operar en su favor.
i. Intencion diferente en su origen. En este
caso , el resultado que exista en la intencion , podia
ser enteramente inocente (i), menos daoso,
igualmente aun mas daoso (2).
(t) Vast el caso de Donegham. Se atentaba un envenena
miento por medio de una destilacion de laurel. Hecho acrimi
nante , las preparaciones para hacer la destilacion : suposicion
nfrmatva , podia ser para destilar hojas de rosas, cualquiera
otra clase de hojas: en efecto , esto fue lo que se aleg en su
defensa.
(2) H aqui un ejemplo de una intencion mas daosa , que

(238)
2." Intencion que ha sido excedida por el resul
tado. A qucria cansar una herida B, y mat
B: en este caso la atenuacion no se aplica todo el
resultado, sino al excedente del resultado mas all
de la intencion (i).
3. Intencion variada, entindese dentro del
tiempo que media entre los preparativos hasta la
consumacion del delito. A prepar un licor para
envenenar B , el cual se ha envenenado en efecto;
pero A durante este intervalo habia mudado de de
signio. La prueba del hecho infirmativo no puede
operar en favor de A, sino en cuanto la nueva in
tencion era menos malefica que la primera.
4. Intencion sin poder. El crimen que el de
lincuente qucria cometer no ha sido efectivamente
cometido por l sino por otros.
5. Entre cmplices, excedindose el uno de
ellos de la intencion de los dems. Este caso muy
comun abraza los tres primeros casos, y no se di
ferencia sino con respecto al nmero de delin
cuentes.
Dos tres hombres se conciertan para hacer un

sirve de hecho infirmativo. Se acaba de cometer un robo en ca

sa de Fedro: se ha visto Pablo andar por la casa, introdu
cirse y ocultarse ; pero se ha probado que su intencion era la de
matar i Pedro quemarte la casa por venganza , de cuya inten
cion desisti en el momento de irlo a reali/.ar. Esta intencion,
aunque mas ofensiva que la de un robo , si se probase es una
circunstancia inlirnialiva , relativamente al delito cometido , que
es el robo.
(i) Entre las diferentes consideraciones que deberan hacer
abolir la prctica salvage de confundir un homicidio por duelo en
consecuencia de un consentimiento recproco con un homicidio
por asesinato , no es una de las menos importantes la que se com
prende en este captulo , a saber , la intencion general en un due
lo no es la de matar, sino la de rendir la de dejar en estado
de no poder combatir , siendo Ja prueba de esta que una herida
que produce este efecto pone fin la contienda.

(239)
robo, uno de ellos en la ejecucion comele nn asesi
nato intencional de su parte, pero que no era nece
sario para el designio comun. Este es un caso en
que los jueces no han credo que valiese la pena
examinar si los cmplices del crimen inferior se ha
ban mezclado en el crimen superior.
En la rudeza de las primeras leyes, la atencion
del magistrado se dirijia exclusivamente los he
chos fsicos; no sabia discernir los hechos psicol
gicos, los diferentes grados de intencion y volun
tad. Tal es todava el estado de la legislacion en la
China : alli no hay distincion entre el homicidio
voluntario involuntario. Cuando han acontecido
accidentes en que los ingleses han sido vctimas de
esta jurisprudencia grosera , han exclamado contra
esta barbarie; pero antes de tirar la piedra contra
ios jueces chinos, hubieran debido examinar si ellos
en un gran hmero de casos no proceden con el
mismo abandono.
i

2. Declaraciones de intencion: hechos {afirmativos

con respecto tales declaraciones.
Los hechos infirmativos que se aplican los ca
sos de preparativos y atentados , son aplicables tam
bien las manifestaciones verbales poc las que el
acusado hubiese declarado su intencion de cometer
un cierto delito: esta intencion puede haber sido
diferente en su origen, puede haber mudado, pue
de haber quedado sin efecto por falta de medios,
etc.; pero ademas, como las palabras cuestan me
nos que las acciones, y suponen menos reflexion
y menos trascendencia que los actos prelimina
res que exijen siempre algun esfuerzo y algun
grado de perseverancia , las conclusiones criminativas que pueden sacarse de un discurso tic

(240)
nen menos fuerza, y los hechos infirmativos tie
nen mas.
Estas declaraciones son de la misma naturaleza
3ue un testimonio confesori.il, saber, esta especie
e confesion que es extrajudicial y espontnea, sin
otra diferencia mas que con respecto al tiempo, por
que la confesion es subsecuente al acontecimiento,
y la declaracion de intencion es antecedente. De lo
dicho se sigue que todas las consideraciones que des
virtuan las confesiones espontaneaste aplican estas
conversaciones anteriores al delito. (Vase cap. 8.)
Si el acusado alega que su intencion era dife
rente en su origen, es como si dijese, que su de
claracion de intencion de cometer el delito, que
despues fue cometido; era falso; y suponiendo que
esto sea asi, esta declaracion entra en el caso de un
falso testimonio confesorial, extrajudicial y espon
tneo. (Vase el cap. 8.)
Pero cmo puede concillarse que la declaracion
antecedente fuese falsa con la suposicion admitida
de que el delito fue cometido? Es claro que en es
te caso, el punto en disputa no puede ser sino con
respecto al delincuente supuesto; pero que el crimen
actualmente cometido lo haya sido con o sin la
participacion del delincuente supuesto, la declara
cion de la intencion de cometerle puede haber sido
falsa, en el momeato en que ha sido hecha. Las de
claraciones de intencion de este genero pueden ser
falsas igaalmente que las declaraciones contrarias,
es decir las declaraciones de intencion de abstener
se de cometer tal tal crimen.
En el captulo siguiente manifestaremos los di
ferentes motivos que un hombre puede tener para
confesar haber no cometido un crimen.
3. Amenazas: hechos infirmativos con respecto
las amenazas.

(241)
Amenazar de hacer un acto criminal, es expre
sar la intencion de cometerle. Lo que hay de parti
cular en la amenaza, es que su autor no solamente
declara la intencion de cometerle , sino la declara
con un designio formal de que llegue al conoci
miento de algun individuo para inspirarle una alar
ma proporcionada al peligro.
Asi pues, todas las consideraciones que enervan
las declaraciones de intencion con respecto un
crimen que despues lleg realizarse, tienen aun
mas fuerza en el caso de amenazas relativas este
mismo crimen.
En efecto la amenaza tiene muchas veces por ob
jeto, no el crimen mismo, sino el temor que de l re
sulta: no se tiene otra intencion que la de excitar la
alarma ,' y es uno de los casos en que se verifica el esta
do de cosas que se expresa con estas palabras: inten
cion diferente en su origen.
1 acusado puede decir: "la amenaza que yo he
hecho, es una prueba de que no tenia intencion de
ejecutarla; si hubiese querido hacer el dao, hubie
ra empleado un medio contrario este objeto? hu
biera yo procurado que se cautelase mi enemigo?
le hubiera advertido de que acudiese todos Jos
medios de proteccion que la ley le puede conceder d
que se puede tomar l mismo?
Esta consideracion no carece de fuerza, aunque
no se la debe tener por concluyente. Las amenazas
criminales no dejan de realizarse muchas veces. La
{>rimera intencion era la de producir el terror, pero
os odios se inflaman , las provocaciones se suceden,
y si una ocasion oportuna se presenta, el crimen se
comete.
Obsrvese que la amenaza por s misma sirve
para probar dos circunstancias crimina ti vas. i." La
existencia de los motivos correspondientes. 2.' La
tomo i.
16

existencia de las disposiciones correspondientes: fuen

tes permanentes de la especie de delito que corres
ponde estos motivos y estas disposiciones.
CAPITULO VIH.
De las confesiones extrajudiciales.
Entre las pruebas circunstanciales, hay algunas
3ue requieren mas atencion que las que son sacadas
e las conversaciones tenidas ocasionalmente por los
acusados de un delito.
Cuando el acusado es realmente culpable, pare
ce que el partido mas razonable en esta situacion,
seria un silencio absoluto. Por qu despues se aven
tura hablar? Sin duda porque entrev sospechas
ya formadas en su contra, y en su inquietud se figu
ra mas til ocurrir este medio arriesgado para pre
venirlas. Se decide preguntar aunque con timidez,
para cerciorarse de lo que se tenga averiguado se
presuma : no se atreve callar en presencia de los
que hablan libremente sobre el hecho en cuestion, y
aun l mismo toma parte en las conversaciones mez
clando hechos ciertos con falsos, en cuya mezcla no
dejan de escaprsele algunas circunstancias de que l
solo tiene noticia, y que le servirn de lazo para ser
cogido.
Si la conversacion relativa al delito ha dado
irincipio por el mismo delincuente, es probable que
os que le escuchan, excitada su atencion por los he
chos obscuros y antiguos de que har narracion, no
podrn menos de hacerle algunas preguntas, con el
fin de que los ilustre sobre las dudas que les hayan
ocurrido, que se ver obligado satisfacer con sus
respuestas.
Estas conversaciones sea que se hayan tenido de

una manera absolutamente Jibre y espontnea sin

interrogacion, bajo la forma de preguntas y res
puestas, constituirn probablemente un conjunto de
pruebas directas y de pruebas circunstanciales.
Conviene hacer distincion entre una confesion y
una declaracion. En la prctica judicial se dice que
la confesion existe, cuando el delincuente se inculpa
directamente por su propia boca, en trminos que
produzca una completa conviccion contra el. Las de
claraciones son confesiones parciales, porciones de
prueba confesorial, fragmentos desunidos, que pin
tndolos se puede con ellos formar una cadena , por
medio de un procedimiento que participaria de la
naturaleza dlas pruebas circunstanciales, arguyen
do sobre verosimilitudes.
Las declaraciones de este gnero nunca deben
considerarse como equivalentes una confesion, y
porclaras y decisivas que parezcan, el juez debe com
probarlas y completarlas, en cuanto le sea posible,
por todos los procedimientos del interrogatorio.
A esta condicion, seria quizas conveniente aa
dir otra: las declaraciones no deben considerarse co
mo equivalentes una confesion, sino en cuanto pa
rezcan suficientes producir la conviccion, si hubie
sen sido hechas por otro testigo. La circunstancia
de que provienen del acusado, no debera darles
mas fuerza , que si proviniesen de otro. Pero podre
mos juzgar mejor de la oportunidad de esta condi
cion, cuando pesemos las. circunstancias que infir
man esta especie de prueba.
Examen de los. motivos del testimonio dado con
tra s mismo cxtrajudicialmentc.
Cuando un hombre libre y espontneamente fue
ra de la presencia del tribunal hace cualquiera de
claracion en que se inculpa de algun delito, se ofre
ce el hacer naturalmente dos preguntas. i.a A qu

puede atribuirse una revolucion de este gnero?

2.a Por qu medios ha llegado al conocimiento de
los tribunales?
Responder la primera de estas preguntas, es
dar conocer los diferentes motivos que pueden in
ducir un individuo hacer declaraciones que le
sean perjudiciales.
Responder la segunda, es indicar las causas de
divulgacion, los incidentes particulares por cuyo me
dio han llegado conocimiento de los jueces.
Se verifica el testimonio contra s mismo.
i. Por complicidad: conversaciones habidas
entre cmplices, con respecto al tiempo, lugar, me
dios, otras circunstancias de un delito proyectado,
ya cometido (i).
2o Por simple confidencia. El delincuente bien
por alguna mira de inters, por esperanza de sim
pata, hace algunas revelaciones acerca del delito
una persona que no tiene parte en l.
3. Por jactancia directa. El delincuente su
puesto, haciendo alarde del delito, cuenta volutaria-,
mente el hecho con mas menos circunstancias
una persona, de quien se cree esperar la admiracion
la simpata.
Este caso no es muy raro: muchas veces aconte
ce entre malhechores de profesion, pero no se limita
esta clase de hombres. Cuando el pinto Jacques
fue ahorcado en 1777 por haber dado fuego un al

' (1) No se olvidar por mucho tiempo en una provincia de

Francia, del suplicio de un hombre de distincion, que fue con
vencido de un asesinato por una palabra dicha delante de testigo.
Acababa de matar al marido de una muger de quien se habia
apasionado.. Esta muger se hallaba la sazon en el teatro ; y
l vi su palco en seguida de haber ejecutado el hecho , Y
1* dice acercndose i ella, est muerto. Esta sola palabra dio
argii los jueces para la conviccion del crimen.

(248)
macen de Porstmouth, con la intencion de proteger
la causa de los americanos insurgentes, la parte
principal de las pruebas fue de esta naturaleza.
t^ Por jactancia imprudente, es decir, sin pre
ver sus efectos. Un hombre animado del mismo mo
tivo de vanidad -de simpata refiere cierto hecho
que ha ejecutado, que aunque en s nada tenga de
criminal , viene formar una prueba del hecho
principal.
5. Por simple imprudencia de conversacion. Un
hombre, llevado de su narracion y sin motivo de va
nidad , llega referir algun hecho relativo s mis
mo, sin percibir que este incidente tiene una cone
xion necesaria con el hecho principal, es decir, el he
cho de un delito.
Se han visto personas dejarse arrastrar de una
narracion interesante, hasta el punto de olvidar
quienes se referian, atribuyendo los hechos s
propios.
6. Por intencion mal meditada de disculparse.
La inquietud del culpable es al principio su mayor
enemigo. Si se cree espuesto la imputacion del de
lito, o si las sospechas se dirigen ya contra l, em
prende medios de justificacion indirecta, introduce
en sus conversaciones hechos que cree propios pa
ra alejar las sospechas , y que producen un efecto
contrario.
7 . Por arrepentimiento extraccion de terror.
Sucede que el delincuente oprimido por la congoja
los remordimientos , busca el alivio en manifestar
se bien confidencialmente con sus amigos, quecree
que lo son, bien con la intencion que estas manifes
taciones se presenten en juicio como pruebas.
8. Por inters superior. Un hombre llevado de
algun inters mvil particular revela un hecho que
se convierte en prueba del hecho de un delito. Fue

(2.46)
de hacer esta revelacion sin caer en sus consecuen
cias, bien advinindolas, como si en el caso en
cuestion el objeto que se propusiese fuese de tal va
lor que compensase el riesgo en que incurre por el
descubrimiento de un delito.
Las causas de divulgacion, es decir, las causas
que motivan el que lleguen estas revelaciones pri
vadas al conocimiento de la justicia , se reducen
tres.
1.a La circunstancia de un testigo auricular, que
estaba escuchando sin advertirlo el delincuente, o res
pecto del cual este ltimo no se habia precavido, co
mo por ejemplo, un nio, un hombre que pasaba por
casualidad.
2. El encuentro accidental de papeles, aprehen
didos o interceptados.
,
3. Por revelacion que han hecho los que han
estado oyendo al delincuente, o sos complices con
sin traicion. Po puede hablarse de traicion , sino
en los casos en que ha habido confidencia. Cul es
el efecto de la traicion sobre la fuerza probativa del
testimonio? Ser una cuestion que examinemos.
Confederaciones informativas con respecto al testi
monio extrajudicial contra si mismo.
Se pueden ordenar en tres clases todas las con
sideraciones que se dirigen invalidar las conse
cuencias criminativas que pueden deducirse de las
declaraciones extrajudiciales,
i.a El testimonio puede haber sido mal inter
pretado: 2.a puede ser incompleto: 3.a puede ser
falso.
i. El discurso o manifestacion del individuo ha
sido mal interpretado, si no ha tenido intencion de
decir lo que se le atribuye haber dicho: si ha habla

(247)_
do por alusion otro hecho distinto de el del delito
en cuestion : si el testigo ha tomado seriamente lo
que solose dijo por chanza o irona ; si el acto que
je supone criminal, era inocente en s mismo.
2. El discurso puede ser incompleto y por es
ta razon mas particularmente espuesto falsas inter
pretaciones. El acusado podr haber hablado de alalgunas circunstancias que tengan o no tendencia'
con el hecho principal, puede haber omitido, loque
hubiera facilitado la llave del acontecimiento, y
disipado las sospechas, pues los hechos que faltan
en una relacion accidental e imperfecta, pueden ser
de tal naturaleza , que hagan mudar el carcter del
hecho principal.
3.* El discurso narracion puede ser falso; pe
ro se dir, es probable que un hombre invente
una mentira contra s mismo, y se esponga su
frir la pena de un delito de que no es culpable? Es
ta suposicion por estraa que parezca en un princi
pio , nada tiene de imposible ni exagerada , y el co
mercio de los dos sexos nos presenta muchos ejem
plos de esta especie de esceso. Con respecto una
muger no casada, un hombre se jactar de ser su
seductor, bien con el objeto de alejar sus rivales, bien
con el de determinar sus parientes que convenan en su casamiento. Con una muger casada, po
ra usarse del mismo ardid , por lograr el que se di
vorcie. Sin hacer mrito de las miras del matrimo
nio un hombre por solo vanidad puede ser impulsa
do envilecerse en presencia de cierta clase de la
sociedad, fin de elevarse la vista de otro.
Pero un testimonio contra s mismo puede ser
falso por otras muchas causas.
i. Falso por despecho de la vida, por los pa
decimientos de ana larga detencion , por las pena
lidades que pueden conducir un desgraciado de

(248)
senr este gnero de suicidio mas bien que otro, j en
caso de una imputacion capital.
..,
2. Falso por trastorno del entendimiento por
errores que perturban la razon, tales como las con
fesiones del sortiligio, de comunicacion con los es
pritus infernales , de pacto con el diablo etc.
3. Falsos por simpata con un individuo quien
el acusado quiere salvar su costa. El drama del
Delincuente honrado est fundado en un hecho his
trico.
4.Q Falso por simpata para con el pblico. Sin
buscar sucesos en la historia, tenemos la vista el
episodio de Olindo y Sofronio en el Tasso, en clase
de ejemplo de una mentira magnnima producida
por el celo de la religion o por el amor de la patria.
5. Falso por obtener una recompens-,1. pecunia
ria. Este caso no es aplicable delitos capitales, si
no otros inferiores , en que un hombre puede echar
se sobre s la imputacion de un crimen y la pena pa
ra libertar al verdadero culpable en virtud de cier
to precio estipulado. Dice que este caso es muy fre
cuente en la Cbina.
6.p Falso por asegurarse contra otra acusacion.
En una de las ltimas revoluciones de INpoles, habindose prometido la amnista todos los que es
pontneamente se declarasen haber sido bandidos,
nombre que entonces se daba un partido, muchos
aldeanos que jams habian tomado las armas, se
prensentaron por precaucion declararse cnlpables
fin de recibir el beneficio del decreto: esto equi
vala una falsa absolucion en caso de una falsa
imputacion.
j.9 Falso por ocultar un delito, que se ha co
metido confesando otro delito que no se ha cometido.
Asi pudiera suceder que un hombre sorprendido de
noche en una casa , confesase que iba ejecutar un

,
.(249)
robo de que estaba inocente, mas bien que hacer
traicion la muger que lo haba citado.
Todos estos casos son indudablemente raros, en
comparacion de los que las manifestaciones estra'udiciales son verdaderos testimonios contra quien
os haya producido; pero cuanto mas inclinados es
temos ' considerar esta prueba como concluyente,
tanto mas es necesario no olvidar los hechos que
pueden enervarla.
Hasta aqui solo hemos hablado de las confesio
nes declaraciones estrajudiciales, es decir, sin
la intervencion de un juez, y sin interrogatorio , pe
ro aadidas estas dos circunstancias, resulta una
muy grande diferencia.
En esta escena en que todo pasa al descubierto
ajo formas protectoras, casi no hay otras confesio
nes, que las confesiones imprudentes, manifestacio
nes de hecho con la intencion de disculparse, y de
claraciones por arrepentimiento Si ellas preceden,
las pruebas del delito tendrn menos efecto en la con
viccion del juez que en la satisfaccion que recibe el
pblico (i).

(i) Esle medio (le prueba, el testimonio contra si mismo, pa

ra no ser peligroso, supone un composicion de tribunales que
d todas las garantas posibles la inocencia , y que no auto
rice ningun medio de terror, ninguna tergiversacion ni ma
guo fraude con respecto a los acusados.
En procurar este gnero de prueba ciertos tribunales mal or
denados muestran todava los restos de barbarie, que son co
mo los retoos de la tortura.

(2S0)
CAPITULO IX.
Del testimonio contra si mismo , obtenido jurdica
mente. Conexion intima entre la no respuesta,
jalsa respuesta , respuesta evasiva y conjesion.
El nterrogata rio, como ya lo hemos dicho, es el
instrumento mas eficaz para la extraccion de la ver
dad , en cualquiera parte que esta se encuentre; y
en los casos dudosos es preciso recurrir l.
Su propiedad por escelencia es la de esclarecer
las dudas^, las dudas que hayan producido ocasio
nado las otras pruebas. Dotado de esta fuerza , no
es menos favorable la inocencia que desfavorable
al crimen , por lo que es el espanto del culpable, co
mo tambien es la confianza del que no lo es.
A la entrada de la causa, hallndose suspenso
el nimo del juez por la duda entre la inocencia y
el delito, aplica directamente el procedimiento del
interrogatorio para venir parar en uno otro de
los dos resultados opuestos; en el caso de inocen
cia por un testimonio disculpativo, y en el caso
de delito por medio de las pruebas de la confesion
Pero las declaraciones, cuya consecuencia ma
nifiesta es perjudicial al reo, no se producen natu
ralmente sino con repugnancia y poco poco. Es
trechado el reo por las preguntas directas, se v obli
gado forzosamente tomar un partido. Antes de re-.
solverse al que le es mas peligroso, ensaya todos los
recursos imaginables, intenta todos los caminos que
le. ofrecen alguna esperanza de evasion; pero si es
realmente culpable ninguno de estos efugios puede
operar la conviccion bajo el examen de un juez ilus
trado, porque nada hay mas cierto ni mas confor
me a la espcricncia , que ningun hombre recurre

(281)
estos medios, d persevera en ellos, cuando tiene eu.
su favor la verdad y la inocencia.
Suponiendo que el reo no ttinga que producir
ningun testimonio disculpativo, se propondra va
lerse constantemente del medio de eludir el inter
rogatorio, si no temiese las consecuencias que por l
podrian sacarse en su contra: este modo es el silen
cio; pero el silencio en tal caso, siendo considerado
generalmente como equivalente una confesion, no
apelar l sino en la ltima extremidad.
Rechazado asi de este fuerte , en el que encon
traria su retirada mas segura, queda reducido al
espediente de la invencion , para deslumhrar sus
examinadores, manifestando hechos que aunque fal
sos , le presenten la mejor probabilidad de pasar por
verdaderos, pero ademas de su dificultad, este mo
do de defensa es muy peligroso; porque tari luego
que se ha espresado un hecho, que apareciendo estar
en contradiccion con algun otro depuesto por el mis
mo , o que est ya probado, se juzga ser falso y su
puesto, resulta otra prueba del delito aun mas fuer
te y convincente que el propio silencio.
Si la prueba disculpativa falta, el silencio ten
dr casi el carter de una confesion. Una respuesta
falsa y reconocida por tal produciria un efecto peor
queel silencio. Qu lequcda, pues, que hacer? Acu
dir cuanto le sea posible las respuestas evasivas,
es decir, respuestas que sin producir ninguna prue
ba contra l, ni ser falsas o susceptibles de poder
ser probadas como falsas, son estraas al objeto en
cuestion, indistintas en su naturaleza.
Si aun estos recursos faltan, o han llegado
apurarse, no le queda otra alternativa que el silencio
el declarar; y declarando por medio del interroga
torio, pueden estenderse sus manifestaciones hasta
el punto de coincidir con una confesion. Pero hecha

(2S2)
una pregunta que procediendo del superior es una
rden de hablar, el silencio entonces es un acto de
desobediencia, y el declarar es un acto de sumision.
La desobediencia en faz del superior decide natural
mente irritarle, y la sumision apaciguarle; por
esta causa el culpable asustado presume que por un
silencio obstinado aumenta la severidad del juez,
una declaracion le dispone mayor indulgencia.
La defensa que un criminal quiere apoyar en
subterfugios, tiene que componerse de hechos verda
deros, de falsos, y Je evasiones La falsedad como
mas peligrosa no se aventura sino cuando las eva
siones no son ya practicables , y la verdad seria una
confesion del delito; pero tal es la union de una ver
dad con otra, y entre el hecho del delito y los he
chos accesorios al delito, que las mas veces, si
guiendo este hilo natural , una sola circunstancia
bien comprobada conduce la averiguacion de todas
las demas.
"Muchas verdades separadas, dice Fontcnelle,
cuando son en mucho nmero , presentan tan viva
mente su mutua relacion y dependencia, que aun
que se separen unas de otras por una especie de vio
lencia , se dirigen naturalmente volver juntar."
Asi el acusado, si es culpable, ser convencido
Sor medio del interrogatorio, no solamente pesar
e todos sus esfuerzos, sino tambien por sus esfuer
zos mismos: silencio, evasiones, falsas respuestas,
declaraciones voluntarias, todo vendr constituir
una prueba del delito, y todas estas circunstancias
operan en el espritu del juez, como otros tantos
testimonios que el culpable ha presentado contra s
mismo.
Consideraciones infirmatwas del testimonio contra
si mismo obtenido jurdicamente.
Las consideraciones infirmativas para las deca

(253)
raciones jurdicas son las mismas que para las de
claraciones extrajudiciales. Pueden ser mal interpre
tadas, incompletas, o falsas.
Pero es preciso convenir que las dos primeras de
estas suposiciones son muy dbiles en el caso en que
el interrogatorio tiene todas las garantas que se re
quiere, y especialmente la de la publicidad. No se
trata aqu ya de engaar al delincuente, de sorpren
derle, de inducirle que declare para abusar de su
debilidad, de intimidarle hacindole figurar contra
dicciones, de dar sus declaraciones mas latitud que
la que concibe en su espritu, o de prevalerse de su
turbacion y de su confusion para hacerle caer en al
gn lazo.
En cuanto las causas de falsedad en las decla
raciones, tales como las hemos enumerado, son sim
ples sugestiones de casos particulares que estan en
el orden de las cosas posibles, pero muy poco proDiferencia en cuanto al efecto entre el interro
gatorio jurdico y el interrogatorio extrajudicial.
listos dos modos tienen cada uno sus ventajas y
desventajas, cuyo conocimiento es de una grande
utilidad prctica.
El interrogatorio privado o extrajudicial , consi
derado como medio de extraer la verdad de una bo
ca que repugna abrirse, es naturalmente inferior ba
jo dos respectos, al interrogatorio jurdico.
" i,0 Inferior de parte del poder: no hallndose
el interrogado ante un juez, se calla si le conviene
callarse, sin temer que su silencio le produzca nin
guna consecuencia perniciosa o decisiva en su con
tra ; siendo asi que el juez puede continuar el inter
rogatorio tanto como lo crea necesario, y hasta que
el acusado haya suministrado completamente todas
las pruebas que podian esperarse de l.

(234)
2.a Inferior por parte de la habilidad: el inter
rogador casual no tendr en general el talento que
d la prtica , y no sabr en todas ocasiones distin
guir los puntos exenciales que debe contraer su
examen.
Pero esta desventaja admite compensacion; por
ejemplo, departe de un padre, de un gefe, de una
directora de familia, excita un inters superior, una
curiosidad penetrante, un conocimiento en los por
menores que suplen la espcriencia y sagacidad.
Otra circunstancia que cede enteramente en ven
taja del interrogador domestico, es que ataca de im
proviso al delincuente supuesto: este se v estrechado
por las preguntas urgentes y repentinas que no le de
jan tiempo de preparar un plan de mentiras, en lu
gar que durante el intervalo que pasa entre el arres
to y el interrogatorio judicial, el acusado tienetiempo de meditar sus respuestas, o de recibir las su
gestiones de sus cmplices.
En cuanto los interrogatorios que se dirigen
al delincuente snpuesto en forma episcolar, y al que
se le exige una respuesta por escrito, si es culpable,
combinar su respuesta de manera que produzca la
especie de decepcion deque ha menester, pues tiene
todo el tiempo necesario para meditar, ordenar,
inventar. Un hombre cualquiera que sea suminis
trar rara vez de esta manera un testimonio contra
s mismo.
Mas por otra parte, este escrito tiene la venta
ja particular que se trasmite sin alteracion la pre
sencia del juez : es el mismo razonamiento del de
lincuente y no un simple relato susceptible de mo
dificarse ai pasar por la boca de otro testigo.
Es raro que haya que producir en justicia testi- ,
monios de esta especie: por qu? Porque el sugeto
asi interrogado, no estando en presencia del in trro-

(55)
gador, se niega sin dificultad responder pregun
tas que le desagradan, y el silencio en este caso no le
es tan desfavorable porque se interpreta otros mo
tivos que al temor.
CAPITULO X.
Del miedo indicado por el estado pasivo.
Hemos hecho mencion de ciertos casos en que el
hecho principal, el delito no puede ser probahil iza
do sino por la intervencion de muchos bechos, que
constituyen todos un conjunto, una cadena testi
monial.
Esta expresion tan exacta como puede serlo una
metfora, nos conduce considerar los hechos eq
cuanto dependen los unos de los otros como ani
llos o eslabones que deben estar todos ligados para
formar la cadena; con que solo uno falte, todo el
resto viene tierra.
El miedo, en el caso de un delincuente supues
to, no es un hecho simple, es un conjunto cuyas
partes es preciso descomponer: se manifiesta en el
comportamiento activo d pasivo del individuo; se
manifiesta activamente cuando impulsa al indivi
duo tomar precauciones para ocultarse, para
destruir las pruebas de su delito ; se manifiesta en
su estado pasivo, cuando obra el miedo en l contra
su voluntad misma, y produce efectos que anuncian
su pesar los sentimientos de que est agitado.
La tranquilidad es la divisa de la inocencia; el
miedo por consiguiente es el indicio del crimen. H
aqui una prohabilidad fundada en la experiencia y
en la naturaleza del corazon humano; pero no es
mas que una probabilidad, y para apreciarla en su
justo valor, es necesario tener conocimiento de todos

(256)
los hechos infirmativos que pueden contraponerle.
Este analisis jamas ha sido hecho.
Para inferir del miedo una consecuencia criminativa, se necesita ante todas cosas considerar la
naturaleza de la ocasion: porque sin esto, aun su
poniendo el miedo mas patente, esta emocion puede
originarse de la causa mas inocente, y no probaria
absolutamente nada.
Lo que se debe entender aqu por ocasion, es la
circunstancia en que se encuentra el hombre acusa
do de un supuesto delito, de quien se sospecha ser
el autor de l.
El miedo , cuando se manifiesta la vista del
juez en el estado pasivo del individuo, debe ser
considerado como una cadena de hechos cuyos ani
llos estan unidos en el orden siguiente:
Primer anillo. Los hechos que se presentan
los sentidos del juez, los sntomas del miedo; de esta
especie son todos los hechos fsicos, la palidez, el
encendimiento, la hesitacion, el temblor etc.
Segundo anillo. La emocion del miedo, hecho
interno o psicologico, indicado por las apariencias
externas : se supone que estos sntomas son ocasio
nados por la aprension de las consecuencias inheren
tes del delito.
Tercer anillo. Conciencia criminativa, en el ca
so de que el delincuente supuesto sabe que el delito
ha sido cometido por l mismo.
Cuarto anillo. El delito.
Muy luego veremos que era necesario ir distin
guiendo esta cadena anillo por anillo, porque cada
uno de estos anillos les corresponden ciertas consi
deraciones infirmativas.
La cadena de las consecuencias por la que se
unen estos diversos anillos, se forma de la manera
siguiente: i.Por las apariencias fsicas considera

(257)
das como sntomas de miedo, se deduce la existen
cia de esta emocion. %? De esta emocion se pasa
la conclusion de la existencia de una conciencia acriminativa. 3.* Y de esta conciencia acriminativa se
infiere la existencia del delito.
Los sntomas fsicos que se miran como efectos
del miedo, pueden ordenarse en la forma siguiente:
i." Rubor, encendimiento de rostro. 2.Q Palidez.
3.Q Temblor. 4.0 Desmayo. 5. Sudor. 6. Evacua
ciones involuntarias. 7.0 Llanto. 8. Suspiros. g.Q So
llozos. 10. Convulsiones de los miembros del ros
tro. 11. Agitacion de los pies. 12. Exclamaciones.
1 3. Hesitacion. 14. Bostezo. i5. Apagamiento de la
voz.
Entre estos sntomas hay algunos que son inde
pendientes de la voluntad, que la voluntad misma
no los puede producir, y otros que pueden ser produ
cidos por la accion de la voluntad , sin la existencia
de la emocion , como se ve en las imitaciones tea
trales.
Muchos de estos sntomas pertenecen en comun
tres suertes de emociones, la del miedo, la de la
tristeza y la de la clera.
Consideraciones probabilidades infirmativas.
Lo mismo se verifica en esta especie de cadena
psicologica, que en una cadena fsica; esto es, que
es tanto mas dbil cuanto mayor nmero de eslabo
nes entran en su composicion. Por qu? Porque
cada eslabon lleva consigo sus peculiares probabili
dades infirmativas.
i.Q Hechos infirmativos aplicables la primera
,conclusion, saber; la de inferir por los sntomas
del miedo, la existencia de la emocion del miedo.
La causa de estos sntomas no es miedo. i. Puetomo 1.
17

(258)
de ser una causa puramente fsica, por ejemplo, una
indisposicion corporal, una agitacion nerviosa
producida por una excesiva timidez. 2. Puede ser
una causa mental, una emocion, pero una emocion
de otra naturaleza, tal como el dolor !a colera; do
lor o colera producido en el acusado por la apren
sion del dao que la acusacion puede traer su ho
nor sin embargo de su inocencia.
2.0 Hechos infirmativos correspondientes la
segunda conclusion, saber; colegir por la emocin
la existencia de la conciencia acriminativa.
i.9 Conciencia acriminativa realmente, pero no
con respecto al delito en cuestion; conciencia de un
delito, pero de otro delito distiuto del que se le acu
sa o es sospechado.
2.0 Conocimiento de un delito cometido, no por
el mismo acusado, sino por alguna persona unida
con l por simpata, y sobre quien puede recaer la
acusacion por sospechas, y la condenacion
3. Memoria de un hecho, que sin ningun de
lito de su parte, puede haber sido llegar ser
la causa de alguna vejacion que padezca el mis
mo algun otro con quien este relacionado por sim
pata (1). .
.
i-9 Aprension de sufrir la pena no obstante la
inocencia. La fuerza de esta probabilidad infirmativa depende mucho del carcter general del procedi
miento aplicable la acusacion o demanda que est
hecha. jCuntos territorios hay donde los .tribunales
estan tan mal organizados, y las formulas son tan

(1) Infandum , Regina, jubeo renovare dolorem.

Eneas no trataba de defenderse ; no experimentaba la emo
cion del miedo, sino del dolor.
.... Qus talla fando
Temperet & lacryrnis.

(259)
brbaras, que el hombre mas inocente no puede pre
sentarse en ellos sin terror!
5. Aprension de las vejaciones consiguientes
un procedimiento criminal, no obstante la inocencia.
Esta circunstancia es mas menos infirmativa segun
el sistema de procedimiento. "Yo tomaria la huida,
deca en otro tiempo un clebre jurisconsulto, si me
acusasen de haber robado las campanas de nuestra
Seora."
3. Hechos nfirmativos unidos la tercera con
clusion, saber; la ilacion de la conciencia acriminativa la culpabilidad.
Falsa conciencia acrimnativa. Se dir: puede
este error jamas realizarse? No es una paradoja
muy singular pretender que un individuo puede ha
llarse en tal estado que se imagine ser reo de un
crimen que no ha cometido?
Un error de esta naturaleza puede existir no so
lamente por efecto de un trastorno intelectual, sino
tambien en el caso que es mas ordinario de una vida
habitualmente dedicada al crimen, especialmente si
el delito en cuestion es muy antiguo.
Un ladron de profesion, aprehendido y captu
rado por un robo en que ha tenido parte, puede ma
nifestar todos los sntomas del miedo, y confundien
do una de sus maldades 'con otra , podria figurarse
que se acuerda de un acto en que no ha tenido parte.
Tales son los hechos concebibles que pueden en
la clase de probabilidades inirmativas aplicarse
las presunciones que se sacan de los sntomas de
miedo, manifestados en presencia del juez.
Pero si el juez en lugar de ser el mismo testigo
de estos hechos , no tiene conocimiento de ellos sino
por el testimonio de otro, que depusiere en el con
cepto de haberlos visto, su fuerza probativa est en
tonces sujeta todas las consideraciones infirmati

(260)
yas que se unen un dicho de referencia comparada
con una prueba original.
Cuando este quinto anillo forma parte de la ca
dena, le son aplicables las circunstancias siguientes
en calidad de probabilidades infirmativas.
i. El carcter mas o menos suspicaz del inter
rogador, bien por sus cualidades morales, bien por
sus facultades intelectuales, de que resulta un desvirtuamicnto proporcional de confianza respecto de
su testimonio.
2." El modo no conveniente d impropio de que
se haya usado para con el delincuente supuesto; y
asi un interrogatorio acompaado de circunstancias
extraas y de amenazas es capaz de producir snto
mas de miedo, que nada prueban contra l.
3. El carcter del acusado, en inferioridad con
respecto al que le interroga , su disposicion natural
al temor, la escasez de su inteligencia, son otras
tantas circunstancias que pueden producir los snto~
mas del miedo sin* ninguna criminalidad.
CAPITULO XI.
Indicios sacados del comportamiento activo: clandestinidad; sus diversas modificaciones.
Las circunstancias acriminativas. de esta clase
pueden todas comprenderse en las siete divisiones
siguientes.
i.9 Clandestinidad para ocultar el hecho princi
pal, por ejemplo, escogiendo la noche para un acto
que naturalmente se hubiera ejecutado de dia, si no
hubiese tenido un intento criminal, escogiendo un
sitio en el que se crea no ser visto de nadie, para un
acto que en caso de inocencia, se hubiera ejecutado
naturalmente en paraje expuesto la observancia.

(261)
2. Clandestinidad para ocultar en el acto del
delito la persona del delincuente supuesto; como en
un caso dedisfrazamientoque puede ser considerado
como una especie de falsedad en orden las pruebas
reales.
3. Clandestinidad para ocultarla participacion
del delincuente supuesto en el acto criminal: este
captulo se refieren en el caso de envenenamiento,
por ejemplo, las diversas precauciones tomadas para
ocultar las varias operaciones con que el veneno es
preparado y puesto en las manos de la persona que
se quiere envenenar.
4- Clandestinidad por las medidas tomadas
para alejar del lugar de la escena en que ha de co
meterse tal acto criminal este o el otro individuo,
por el recelo supuesto de que de testigo pasivo se
convierta en testigo activo.
5. Clandestinidad por las medidas tomadas en
las mismas circunstancias para engaar una per
sona que' hubiera sido testigo del crimen.
6. Clandestinidad en orden las pruebas rea
les, es decir, retirando, obscureciendo destruyen
do las pruebas reales acriminativ'as , lo que puede
acontcccrde varias maneras, por ejemplo, obliterando
las formas externas, alterando las apariencias de las
cosas, arrojando un pozo el arma que ha servido
para el crimen , borrando las manchas de sangre
que hayan caido en un mueble vestido etc.
Este modo de decepcion puede considerarse con
respecto las pruebas reales como anloga al so
borno respecto de las personas. Las cosas en este
caso se emplean en servicio del delincuente, del
mismo modo que las personas en el otro.
j. Clandestinidad por las medidas tomadas
para sustraer ocultar los documentos escritos que
pudrian servir en calidad de pruebas.

(262)
Consideraciones infirmativas aplicables la clan
destinidad.
La clandestinidad, de cualquier modo que se
procure, es un indicio de miedo, y por consiguien
te todo lo que hemos dicho sobre el miedo como
prueba de delito se aplica igualmente la clandes
tinidad.
i. Intencion culpable , pero dirigida otro de
lito.
2. Intencion menos culpable, (i).
3. Intencion exenta de culpa, aunque requiera
el secreto. (2).
Hemos visto en el caso de la existencia del mie
do , que la emocion , aunque real , admitia dos con
sideraciones infirmativas: una causa fsica diferen
te, saber, una indisposicion corporal, una causa
moral diferente, saber, el dolor de un alma las
timada de la clera.
En el caso de la clandestinidad puede haber
otra ademas de las dos consideraciones infirmativas
ya expresadas, que se le puede designar con el nom
bre de chanza burla , que es cuando la clandesti
nidad no tiene por objeto mas que el dar un chasco

(1) A esta especie pnede referirse el caso sabido de un pobre

oficial , que habiendo faltado en un con\i'e en que se hallaba , una
caja de oro , se resisti mostrar sus bolsillos, como lo hicieron
iodos los demas ; mas al fin siendo registrado , se le encontr
envuelto en su pauelo un trozo de ave que haba guardado para
511 familia , que se hallaba en la mayor indigencia.
(a) Exijiendo el amor qne se guarde secreto , lo mismo que
el crimen, ios criados en un caso de una ci'a amorosa, han si
do tenidos por ladrones ; y estos por su parle se han propuesto
muchas veces figurarse que eran amantes.

(263)
d motivar un juego d diversion, sin proponerse per
petrar ningun delito, (i).
En una investigacion jurdica casi no es probatle que un caso de clandestinidad de esta naturale
za ofrezca dificultades, es decir, que cueste trabajo
el distinguir un juego de un crimen; pero muchas
veces han resultado de estos juegos procesos difci
les , especialmente cuando se han prolongado dema
siado, y no se ha tenido cuidado de dar la conve
niente satisfaccion. Un hombre que se ha querido
figurar un fantasma se ha expuesto que se le ten-,
ga por un ladron por cosa peor (2).
La falsedad con respecto una prueba real tie
ne una circunstancia infirmativa que le es propia,
saber, la propia defensa. El sugeto inocente prac
tica un medio de este gnero para alejar algunas
apariencias, que si fuesen producidas naturalmente
por mano de hombre, daran motivo recaer en
l alguna imperfeccion criminosa por las circuns
tancias en que se hallaba.
Un asesino, para hacer recaer en un inocente la
imputacion de un asesinato , como se han visto
muchos ejemplos, dejar el instrumento sangriento
d el vestido teido en sangre, t cualquiera otro ob
jeto que pueda servir de prueba real en la casa o en
poder de una persona inocente. Si en tal caso este
individuo es sorprendido, trasladando estos objetos
otro lugar, las sospechas del delito aparecerian

(i) La historia de Jos y de sus hermanos , que ya he indi

cado , nos presenta un ejemplo de esta especie , aunque grave y
pattico. La copa metida en el costal de Bcnjamiu es un supuesto
falso en materia de pruebas reales.
(1) No ha mucho tiempo que en los alrededores de Londres
un endriago de es'a especie fue' muerto de un liro de escopeta , y
se furiu un proceso como por un asesinato.

(264)
contra l y no contra el verdadero asesino (i).
CAPITULO VIII.
Otros indicios sacados del comportamiento activo;
fabricacion de pruebas supresion de pruebas por
soborno interceptacion de testimonio.
Todos los actos de que hemos hablado tienen
por objeto el prevenir la produccion o' nacimiento
del testimonio, o el suprimir las pruebas del deli
to. Los que vamos especificar tienen tambien el
mismo objeto; pero encierran en s circunstancias
criminativas mas graves, y es muy raro que se les
puedan aplicar las mismas consideraciones infirmativas.
i. Falsificacion de pruebas reales escritas con
objeto de inculpar al delincuente supuesto. Actos de
falsedad.
2.0 Soborno: el acto de inducir una persona
producir un falso testimonio con objeto de discul
par al delincuente supuesto.
3. Intercepcion de pruebas por medidas toma
das para prevenir la comparecencia presentacion
de un testigo cuyo testimonio se supone contrario
al acusado por la destruccion de documentos es
critos o de pruebas autnticas.
4. Oposicion hecha la averiguacion d reco
gido de las pruebas reales.

(a) A este captulo puede referirse la historia del enano joro

bado de que hablan las noches rabes. El cuerpo vivo , que se
supona muerto , fu trasladado de vecino en vecino , siempre
con el mismo secreto , por el temor de las sospechas que podran
resultar si ran registrados por los dependientes de polica.

(26S),
Consideraciones infirmativas.
Una consideracion infirraativa propia de esta
clase de hechos puede designarse de este modo. Re
celo temor de alguna malversacion del mismo ge
nero por la parte adversa.
Esto supone que en caso de inocencia, un hom
bre que se teme de ciertas maniobras 'fraudulentas,
V que no tiene confianza en los testigos ni depen
dientes de justicia, y ni tampoco en los jueces, se
cree obligado por su propia defensa recurrir es
tos mismos medios ilegtimos que habrn de usarse
contra l (i). Para que una consideracion de esta
naturaleza pueda tener algun valor apologetico, es
necesario suponer una depravacion mas que ordi
naria en el carcter nacional, o lo menos en todo
lo que pertenece la administracion de justicia.
Cuentan que en ciertos paises hay puntos ca
sas establecidas para dirigir anuncios en solicitud de
testigos, como las hay en las grandes poblaciones
para buscar criados, o en ciertos parages de Italia
para encontrar asesinos.
Es notorio que en Turqua muchas personas se
dedican ser testigos como por un oficio, y este ra
mo de comercio est all tan floreciente como cual
quiera otro.

(i) Una anecdota verdadera falsa presta un ejemplo queda

lu a esta supoMaon. Un hombre obligado pagar ma obliga
cion Msa, cot.su ,o a un letrada sobre lo que rlcb hacer f y
te le respond., presente V. otro documento falso de libe-

(266)
CAPITULO XIII.
Otros indicios sacados del comportamiento activo.
Actos que tienen por objeto sustraerse de la
justicia.
Los actos que hacen presumir que un acusado se
propone sustraerse de la justicia, se reducen las
cinco modificaciones siguientes:
i. Expatriacion. Emigracion un pais ex
tranjero, es decir, en donde los mandatos judiciales*
de su pais no son ejecutivos contra su persona.
1 FJxprovinciacion. Emigracion otro dis
trito judicial del mismo estado, en cuanto esta mu
tacion de lugar produce el mismo efecto, bien por
un cierto tiempo, bien definitivamente.
3. Desaparicion. Cuando se sabe que el de
lincuente supuesto se oculta para evitar ser juzgado
en su causa.
4ci Traslacion ocultamiento de propiedad.
Cuando el delincuente supuesto hace pasar su pro
piedad otras manos, otros territorios, la ocul
ta para sustraerla de una demanda o de un enjui
ciamiento.
. Trato secreto con los acusadores , depen
dientes de justicia. Se comprende bajo este captu
lo todo lo que se hace intenta con el objeto de
corromperlos, de separarles de su deber con res
pecto la persona acusada.
H aqu unas circunstancias crimnativas y uni
versal mente consideradas como tales. Por que? Por
que son indicios de miedo. Asi, pues, los hechos nfirmativos que hemos expuesto en el captulo del
miedo, son aplicables todos los actos de esta clase.

( 27 )
Una consideracion infirmativa se aplica ett co
mun todos estos recursos que tienen por objeto
ustraerse de la presentacion personal : el temor de
as vejaciones jurdicas to obstante la inocencia.
Esta consideracion ser mas menos fuerte, se
gun que en el pais de que se trata, el sistema de
procedimiento sea mas menos propio producir
el temor en el que se haya de sujetar l.
La huida ser, pues, una circunstancia mas
menos acriminativa segun el grado de rigor, la
duracion probable del encarcelamiento provisional
que se halle expuesto el inocente igualmente que
el culpable (i).
La huida ser una circunstancia mas acrimina
tiva bajo un procedimiento que admita facilmente
las cauciones en los casos penales, que bajo de aquel
que no los admita de la misma manera.
El temor, en el caso mismo de la inocencia, pue
de ser mas fuerte, cuando es originado de ciertas
acusaciones que hacen naturalmente temer el efecto
de las pasiones pblicas de enemistades poderosas.
Hay ciertas posiciones en que se teme tener que
luchar contra una opinion, un partido, una secta,
un fanatismo poltico o religioso. Pueden conside
rarse estos tiempos como contagiosos en que no hay

(i) Esta circunstancia acriminativa hubiera probado menos

en la antigua legislacion de Francia que bajo la ley de lega'erra.
Se ha examinado con todo cuidado la coleccion entera de las
cansas clebres en treinta volmenes para poder colegir en 1
posible la duracion media de una causa penal. Muchas causas
se encuentran en que nada indica esta duracion, pero en otras
muchas en que se baila sealada, aparece que la duracion me
dia es de unos seis aillos poco mas menos. En estos csos , es
ventad, se trataba de negocios mas complicados que (o ordina
rios ; pero en el procediinien'o ingls sera difcil acaso impo
sible hallar una sola causa en que el procediinien'o desde la pri
sion hasta la seuteucia haja durado la cuarta parte de este tiempo.

; (268)
ninguno que se atreva fiar en la justicia para que
ponga remedio unos males de que la misma puede
ser complice vctima.
Hubiera sido oportuno que en el momento mis
mo en que el parlamento de Tolosa condenaba
Calas al suplicio de la rueda, Sirven, acusado del
mismo delito, confiando en su inocencia, hubiese
alargado su cuello los verdugos? Podria conside
rarse su huida como efecto de una conciencia cul
pable?
Independientemente de estas consideraciones
existen otras que desde la primera entrada deben
hacer suspender el juicio desfavorable que puede
formarse por la desaparicion del delincuente supues
to, c de una partida sbita y clandestina, La salud,
ciertos negocios, las diversiones, son otras tantas
causas que pueden impulsar un hombre expa
triarse, mudar de provincia, transferir su propie
dad, y aun silenciar el lugar de su retirada. Todos
estos actos considerados en s mismos, que abrazan
todos los proyectos de los hombres, no suministran
la mas ligera presuncion de delito. Se necesita, pues,
que se le agreguen algunas circunstancias acriminativas para inferir que son indicios de miedo.
La presuncion que resulta de estos actos ser
tanto mas fuerte, cuanto mas notablemente se sepa
ren de las habitudes ordinarias del delincuente su
puesto.
Si se habla de un marino, de un mercader am
bulante, de un traginero , de un artfice que ejerce
su industria de pueblo en pueblo, estas circunstan-<
cias pueden no tener un carcter sospechoso: un
hombre de esta clase muda de lugar, vende , trans
fiere su propiedad, parte sin dar aviso nadie, y
en todos estos actos no sale del orden de sus ocupa
ciones habituales; no pudiendose deducir por ellos

(269)
ninguna presuncion acriminativa , cual resultaria si
se hallase en una posicion diferente.
En el caso de un delito , eslos diversos actos,
expatriacion, traslacion de propiedad estan acom
paados ordinariamente de clandestinidad ; y para
hacerlos clandestinos, no es raro que el delincuente
recurra algun falso pretexto con la idea de preve
nir las sospechas , de engaar aquellos de quie
nes recela su testimonio.
Que esta circunstancia aumente notablemente la
fuerza acriminativa del acto en cuestion, es una con
sideracion que se presenta por s misma.
Pero aun cuando la expatriacion y la trasla
cion de propiedad se ejecutasen la vista de todos
y sin ningun pretexto falso, no se seguirla que carecian entonces de fuerza acriminativa: porque pu
diera suceder que determinndose la traslacion de
Jugar por razn de salud, de negocios de diver
sion, el delito se hubiese cometido favor de estas
circunstancias, y con la mira de buscar la seguridad
que ellas ofrecan.
En cuanto los medios de sedaccion empIcados
con los acusadores y los oficiales de justicia , esta
circunstancia acriminativa es susceptible de los mis
mos hechos infirmativos, que los medios de seduc
cion practicados con los testigos. (Vase el cap. 10).
CAPITULO XIV.
Motivos, medios, disposiciones, reputacion, clase
condicion, y consecuencias que se deducen.
La conexion entre estos diversos objetos es tan
ntima, que apenas puede hablarse de ninguno de
ellos sin hacer mrito de los otros; pero en cuanto
los acusados, los indicios que pueden sacarse son

(270)
muy varios y aun discordantes, siendo los unos en
ciertos casos acriminativos, y en otros disculpativos.
i. Motivos.
Motivo es un trmino aplicado una designa
cion vaga de muchos objetos , qne necesitan distin
guirse.
Significa en general todo deseo considerado co
mo una causa de accion: le llamaremos motivo in
terno.
Se emplea tambien para designar todo objeto
material por el que es excitado el deseo: le llama
remos motivo externo (i).
Se ha cometido cierta maldad : se sospecha que
Ticio ha tenido parte en ella. Pero cul ha podido ser su motivo? Esta es una pregunta cuya corre
lacion no puede ponerse en duda.
He aqui la serie de circunstancias que hacen esta
pregunta correlativa.
Todo acto que tiene contra s la fuerza de una
de las sanciones tutelares, la de las leyes, la del ho
nor o de la religion, se hace mas o menos improba
ble por la consideracion de las consecuencias pena
les, de otros niales que le son consiguientes. A
menos que esta fuerza rcprimente no sea superada
por una fuerza impulsiva superior, el acto culpable
no es solamente improbable, sino moralmente ha
blando, imposible.
Preguntar cual puede haber sido en este caso
su motivo, es preguntar no cul puede haber sido el
motivo interno, sino el motivo externo demasiado

> (i) Asi el deseo de adquirir ser un motivo interno: la pre

sencia de una bolsa con oro ser el motivo externo: el motivo
interno es natural; el motiva externo es ocasional.

 (271)
fuerte para haber producido tal efecto: no el motivo
interno, porque todas las especies de deseo, con
muy poca diferencia , son comunes todos los hom
bres; pero cul puede haber sido el motivo exter
no? En la sijuacion en que se hallaba Ticio, cul
puede haber sido el objeto capaz de escitar un de
seo tan fuerte, que haya vencido la resistencia com
binada de las sanciones tutelares, y determinarle
cometer el delito en cuestion?
El hecho del delito estando desprobabilizado por
esta consideracion infirmativa, que puede designarsecon el nombre de improbabilidad moral, se nece
sita poder oponerle alguna consideracion de una ten
dencia contraria con una fuerza bastante para des
truir esta improbabilidad (i).
La simple existencia de un motivo no es una cir
cunstancia acriminativa. Que la situacion de tal in
dividuo sea tal que le baya podido someter la
accion de un cierto motivo, eslo nada prueba con
tra l, absolutamente nada. En el curso ordinario
de las cosas, en todas partes donde existe alguna
propiedad , el hijo puede ganar alguna cosa por la
muerte de su padre.
Sin embargo, en el caso de ocurrira muerte de
un padre , el pensamiento de atribuir esta muerte

(i) Los casos siguientes pueden servir de ejemplos , para de

mostrar de qu modo el motivo , esto es , el motivo externo pro
duce una circunstancia acriminativa.
En el afn de '786 , un caso de Donnellan en el tribunal de
Warvvick, delito , asesinato del hermano de su muger ; moti
vo , mira de sucesion, su propiedad.
Aiio de i 8o3 caso de Fern en el tribunal de Surrey. Deli
to, incendio; motivo, ganancia por medio de una aseguracion
exorbitante.
Ao de i8o3 , caso de Roberto "Wilson , en Edimburgo:
delito, asesinato de su muger; motivo, el proyecto de contraher
otro matrimonio.

(272)
'
sus hijos no le viene ninguna persona ; y nica*
mente pudiera hacerle nacer alguna circunstancia
extraordinaria.
,
2.

Medios, oportunidad.

Medios. Medios de poner en ejecucion el delito

en cuestion. Lo que se ha dicho en cuanto los mo
tivos, parece que tiene aplicacion los medios. Se
mede aun en un concepto incluir los medios bajo
a denominacion de motivos , siendo tan necesario
el poder de ejecutar como el deseo para la formacion
de la cadena de las causas productivas.
Por oportunidad ocasion se entiende un cier
to conjuntp de circunstancias favorables en un mo
mento dado para los medios de ejecucion.
3.

Disposiciones.

La disposicion es el resultado de los motivos

Se dice de un individuo que tiene tal disposicion,
segun se concepta que los motivos de tal clase
obran en su alma con una influencia mas fuerte que
la ordinaria de estos mismos motivos en el comun
de los hombres. Si los motivos sociales se suponen
por ejemplo preponderantes en su conducta, se le
atribuye una disposicion benvola. Si habitualmente se deja arrastrar de la accion de los motivos an
tisociales, se le atribuir una disposicion mal
vola (i).

(i) Cuando en una misma persona se observa con repeticion

una multitud de actos de ta misma naturaleza, especialmente du
rante un largo espacio de tiempo , le aplicamos el nombre de ha
bitud. Se infiere en algunos casos por un solo acto existir una dis
posicion, y coa mayor razon, cuando observa haber una habitud,

C?73) ,
Siendo conocida la disposicion, produce esta un
carcter de improbabilidad la imputacion que le es
contraria.
Cuando la disposicion indicada anuncia un gra
do de fuerza muy elevado en los motivos personales
o antisociales, motiva el probabilizar la criminali
dad del acusado; pero en general una disposicion
no es casi susceptible de pruebas jurdicas. Si se hi
ciese de una disposicion el objeto de una pesquisa
especial, seria bajo el nombre y con ocasion de una
causa, emprender otra y quiz una multitud de ellas.
Debemos, pues, desconfiar en gran manera de tales
preocupaciones, que se fundan en alegaciones sin
pruebas, y semejantes prevenciones son especial
mente temibles en las materias polticas y religiosas.
, Pero sucede muchas veces que los indicios de una
disposicion depravada se manifiestan directamente
con la averiguacion de otras pruebas : esta circunstan
cia en tal caso hace naturalmente impresion , y cuan
do aparece probada, parece que debera producir al
gun efecto.
>
Hemos visto que una pesquisa especial acerca de
las disposiciones casi no era posible. Sin embargo,
hay casos en que puede conducir algun resultado,
y vamos hablar de ello en el artculo siguiente.
4,

Reputacion.

La disposicion de un individuo puede ser cono

cida por la opinion que de ella formen tales y tales
personas que por sus relaciones con l han tenido
ocasiones mas o menos frecuentes de observarle y
de juzgar de su carcter por su conducta pasada.
Una pesquisa sobre la reputacion especial de un
individuo, en cuanto es diferente de una pesquisa
acerca de sus disposiciones, es todava menos prac10.110 1.

US

(274)
tcable con el objeto de probabilizarel delito en cues
tion con respecto al delincuente supuesto.
Sobre qu debe ser examinado el sugeto acusa
do? Sobre los hechos que le han sido significados en
su acta de acusacion, y sobre los cuales solamente
ha podido preparar su defensa; pero un juicio sobre
su reputacion sera un juicio sobre toda su vida , y
un medio de crear una multitud de prevenciones por
asertos, ninguno de los cuales regularmente puede ser
probado.
Hay sin embargo casos en que bajo un punto de
vista acriminativo, no solo la disposicion, en cuanto
se halla indicado por los hechos, sino tambien la
reputacion pueden reclamar la atencion del juez.
Los delitos que tienen por motivo la enemistad,
son aquellos respecto de los cuales la reputacion pue
de ser un indicio criminativo.
*.<* Delito, injuria personal. El autor del deli
to es desconocido. La reputacion puede servir de in
dicio contra tal delincuente supuesto mas bien que
contra tal otro.
2. Querellas mtuas. El delincuente supuesto es
una de las partes, y las circunstancias del hecho estan mas menos envueltas en la oscuridad, cul de
las dos partes adversas , atendida su reputacion , es
probablemente el culpable?
5. Clase , condicion.
La clase o estado de la persona puede servir de
indicio de la disposicion y de la reputacion de la per
sona, segun pertenezca esta o la otra clase, la
clase noble, militar, eclesistica, comerciante.
Como circunstancia acritniuativa la de pertene
cer un individuo esta o la otra clase, es casi ente
ramente nula. En todas las comunidades polticas la

(27S>
clase mas baja comprende el mayor nmero de in
dividuos, j aplicar esta condicion una presuncion
acriminativa , sera infamar la muy grande mayora
de una nacion.
Esta circunstancia, bajo el carcter de presun
cion disculpativa , es como puede influir con un gra
do considerable de fuerza por la razon ya dicha de
la improbabilidad moral, que es mayor , cuanto mas
elevada sea la condicion.de la persona (i ).

(i) La ley romana sealaba como circunstancia acriminatva Ja

condicion de esclavo. Guando un seor era asesinado dentro de su
casa , todos los esclavos eran condenados muerte.
Roma moderna supone inherente una circunstancia disculpati
va en el estado dignidad de Cardenal. Se necesita un nmero
inmenso de testigos para que un Cardenal resulte convicto en cier
tos delos.
Prescindiendo dela distincion general entre alta y baja condi
cion , hallamos en la ley inglesa el ejemplo de un caso en que
cierta ocupacion (el ejercicio de lablajero gifero) , se mira co
mo una circunstancia inculpativa.
Por suponer en estos hombres cierta inhumanidad y dureza
de corazon, han sido excluidos del oficio de jurados, lo me
nos en los casos capitales. Segun este principio, en un delito acom
paado de efusion de sangre entre dos hombres , de los cuales
el uno fuese gifero de profesion, esta pregunta, cul es el cul
pable? la respuesta debera ser contra el gifero. Acaso lo seria,
mas sin embargo es dudoso que esta presuncion tenga hechos en
su apoyo , si se consultan los anales del crimen.
En el caso de sangre derramada , la presuncion que en pri
mera instancia , imputase el delito al gifero mas bien que al que
no lo era , tendra mas fuerza que la. que motiva que estas genes sean excluidas de la profesion de jurados. Parece imposible
encontrar una razon porque un gifero , en un caso capital estuvie
se mas dispuesto que los demas hombres cometer una injusti
cia. El gran canciller Tefferies , y el juez Page , tan famosos en
los anales sanguinarios , no eran gi Ceros.

(276)
CAPITULO XV.
Consideraciones que hay que oponer las cinco
presunciones antecedentes.
Los hechos infirmativos que pueden contrabalan
cear las probabilidades que resultan de las circuns
tancias antedichas, no tienen un nombre particular
con que designarse. Todas las presunciones acriminativas se implican con la situacion y la condicion,
igualmente que todas las presunciones disculpativas.
Aunque se haya tenido la oportunidad mas fa
vorable y el motivo mas poderoso para cometer un
delito , estas dos circunstancias por s mismas no su
ministran la menor prueba contra la persona en
3uien se hayan reunido, de que haya cometido el
elito: de otro modo, debera por ejemplo, recaer
la imputacion de parricidio en todo hijo cuyo padre
al morir le dejase alguna propiedad.
Se necesita partir de un punto fijo: La inocen
cia debe presumirse. No es esta una de aquellas be
llas mximas de humanidad que honran mas la ge
nerosidad que la esperiencia de los que la predican;
es una mxima fundada en bases slidas.
Las cuatro sanciones tutelares obran con mas o
menos fuerza sobre todos los hombes para separar
los del crimen. Por virtud de la sancion natural el
hombre repugna cometer actos de maldad de in'usticia , y ademas teme esponerse la enemistad
a venganza de los que asi agravie: por la sancion
poltica teme las penas legales: por la sancion de la
opinion teme perder la estimacion, incurrir en el
vituperio y el desprecio de la sociedad : y por la san
cion religiosa teme las penas que la religion fulmi
ne contra todos los crmenes: aun en los casos

(277)
en que escapase de la vindicta de los tribunales hu
manos.
Estas cuatro sanciones operan pues como otros
tantos frenos para retener los hombres y desviarlos
del crimen. Estas cuatro sanciones, pueden por di
ferentes causas no producir su efecto, superando la
tentacion los motivos reprimentes; pero estas son
escepciones; y en el curso ordinario de la vida obran
estas cuatro sanciones con bastante regularidad pa
ra contener 'los hombresen su deber. Constituyendo,
si puedo hablar asi , una prueba de inocencia en fa
vor de todo individuo , y si hubiese de emplear
una comparacion mecnica, diria que estas cuatro
sanciones hacen el delito improbable como seria im
probable que una balanza dejase de inclinarse hacia
el lado en que estan cuatro pesas de tamao cono
cido, menos que no se comenzase por hacer ver que
las cuatro pesas se habian rebajado, oque en el lado
opuesto se haba cargado un peso superior.
El efecto de estas sanciones es tal que si se tra
ta de examinar los motivos que han podido indu
cir tal o tal crimen , el menos malo de estos mo
tivos es siempre el mas probable. INo s si un INeron
servir de escepcion todas las reglas de la huma
nidad ; pero con respecto INeron mismo, mas me
inclinaria creer que el incendio de Roma tuvo por
mvil el deseo que se le apodero de ser su segundo
fundador, mas bien que atribuirlo al brbaro pla
cer de gozar del llanto y desesperacion del pueblo
Tomano.
Por la misma razon, cuanto mas grave sea el de
lito que se impute un individuo, tanto mas im
probable debe reputarse, y tanto mas conveniente
debe ser la prueba que se establezca.
Asi , pues, el efecto y el uso de las circunstancias
inculpativas que resultan de la condicion y de la si

(278)
tuacion especial de un individuo es el de contraba
lancear la presuncion general de inocencia de que
acabo de hablar.
Las cuatro sanciones tienen por tendencia la de
desprobabilizar el delito : la tendencia de la situa
cion especial es la de reprobabilizarle.
Entre diversas personas sospechosas de un mis
mo delito, la circunstancia que se saca del motivo,
del carcter, de la reputacion, de la situacion, in
dica en el caso de alguno de ellos una probabilidad
superior en su contra comparativamente los demas
hombres.
Son estos unos indicios que no deben mirarse
con desprecio. Cuando se comete un delito, es for
zoso averiguar el delincuente: la sospecha va pa
rar en un principio en aquel que puede haber teni
do un motivo, un inters particular, una mayor fa
cilidad, que est notado de mala reputacion , ha
ya dado pruebas de disposiciones anlogas, etc.
Pero tambien es necesario traer la memoria
sin cesar que estas presunciones son en estremo en
gaosas, y que son tanto mas dbiles, cuanto mayor
sea el nmero de individuos sobre quienes puedan
recaer, habiendo dado ocasion muchas veces gran
des injusticias proporcion de la fe ciega que se les
ha prestado; y particularmente debemos desconfiar
de tales presunciones si vienen mezcladas con el es
pritu de partido, preocupacion de secta. Hubo un
tiempo en que uq judo acusado era siempre crimi
nal, y el asesinato jurdico de Calas fue en gran
fiarte efecto de una opinion popular que imputaba
os protestantes el que hacan morir todos los que
querian abandonar su religion por la religion ca
tlica.
Estas circunstancias jams deben obrar sino en
el primer momento como indicios para dirigir las

(279)
sospechas y particularizarlas; pero hasta tanto que
no se les reunan pruebas mas convincentes , tienen
muy poco valor.
CAPITULO XVI.
Reglas y mximas generales relativamente las
pruebas circunstanciales.
1. Reglas para excluirlas y para admitirlas.
Regla primera. En este gnero de pruebas co
mo en cualquiera otro, conviene no intentarlas ni
admitirlas, cuando en caso de su admision trajesen
mayor dao respecto del objeto colateral de la justi
cia (la prevencion de dilaciones, vejaciones y gas
tos) qu utilidad respecto de su objeto directo (la
seguridad de la decision su conformidad con la
ley).
Regla segunda. Exceptuados estos casos, no se
debe excluir ni negar ningun genero de prueba de
las comprendidas en la clase de circunstanciales, j
en particular ninguna absolutamente pretexto de
que se suponga carecer de fuerza probativa.
Porque se habria de excluir alguna? Si produ
ce algun efecto, resultar ser til, y si ninguno, no
causar tampoco ningun perjuicio.
Hallar en cuanto las pruebas reglas infalibles,
reglas que aseguren una justa decision , es lo que
absolutamente no permite la naturaleza de las co
sas; pero por una tendencia desgraciada del cora
zon humano sobran ya reglas establecidas cuyo efec
to es el de hacer mas probables las malas decisio
nes. Todo el servicio que bajo este respecto est en
disposicion de prestar un libre investigador de la

(280)
verdad se reduce advertir los legisladores r
jueces la falsa seguridad de estas reglas temerarias.
2. Observaciones acerca de su fuerza probativa.
i. Afirmar que un hecho es mas d menos probativo respecto del hecho que se dice principal es
afirmar su mas o menos conexion con este hecho El
grado de fuerza prohativa es lo mismo que su grado
de conexion: estas dos expresiones son equivalentes.
2;Q La fuerza probativa o la intimidad de co
nexion entre hechos y hechos, siendo puramente re
lativa para el que los examina, todo lo que se ex
presa por esta palabra, no tiene otro significado mas
que una fuerte persuasion de parte suya, persuasion
aplicada a la prueba en cuestion , esto es, la prue
ba circunstancial.
L
3. En todos los casos, el grado de fuerza pro
bativa podria expresarse por nmeros, asi como se
expresan los grados de probabilidad matemtica
mente, esto es, por un nmero respecto de otro Pe
ro esta formula cientfica seria mas especiosa' que
til ; pues estos grados de fuerza no son ni unifor
mes ni permanentes, variando segun las diversas es
pecies de pruebas circunstanciales.
4." Hechos testimoniales de la misma especie
pueden combinarse de tan diversas maneras, que
tendran una fuerza probativa muy diferente, segun
los diversos casos.
m 5. La grande utilidad de las consideraciones
nurmativas consiste en ofrecer un criterio relativa
mente a la fuerza concluyeme de una prueba dada
b.
1 ara juzgar si con respecto al hecho princi
pal, un hecho c.rcunstancial dado es o no conclu
yeme examnense primero todas las consideracio
nes mhrmativas que puedan aplicrsele

,<281).
y.0 Es decir: indaguese si en el orden de los he
chos posibles, hay alguno, que suponiendo en el
caso en cuestion su existencia realizada, hiciese la
existencia del hecho principal menos probable. Si se
encuentra alguna suposicion infirmativa de este g
nero, la fuerza probativa del hecho circunstancial
no es concluyente.
8. Pero si despues de apurado el examen , no
puede descubrirse ninguna suposicion infirmativa de
esta especie, entonces en aquel caso particular, y
atendido el estado de persuasion de quien lo exami
na . la fuerza probativa es concluyente.
o,. Si al mismo hecho circunstancial se aplican
diferentes suposiciones jnfirmativas, teniendo todas
la misma probabilidad, la suma de las fuerzas iufirmativas ser como su nmero.
10. En una cadena de pruebas compuesta de un
gran nmero de eslabones , cuantos mas sean los
eslabones intermedios entre el primer hecho circuns
tancial yol hecho principal, tanto menor es su fuer
za probativa respecto de este. Por que? Porque
para cada uno de estos hechos que forman la cade
na , existen circunstancias infirmativas que le son
aplicables.
ii. Es, pues, una precaucion necesaria que
cuando se verifica este encadenamiento, no debe de
jarse pasar ningun anillo intermedio sin examinar
las circunstancias infirmativas que le correspon
den (i).
12. La fuerza probativa de cada hecho circuns
tancial , aplicado al hecho principal, aumenta la
fuerza de los demas.

(i) Se ha dado ya un ejemplo de este procedimiento con

respecto los mu. ius que se deducen del uiiedo. ( Vase el
can. iu).

j3. Pro no es esta una razon para Inferir que

la fuerza probativa de todos estos hechos sea siem
pre y uniformemente como el nmero de estos mis
mos hechos.
i. Examinando, por ejemplo, el cuadro de los
hechos circunstanciales, que se refieran un delito,
como su hecho principal comun, se ver mas de
un caso en que dos hechos que aislados no tienen
fuerza alguna probativa, si se reunen, adquieren un
grado de esta misma fuerza considerable; y tan con
siderable, que falta de pruebas contrarias, pare
cer del todo concluyente.
3. Mximas de prctica.
Hasta el presente, habiendo recorrido los diver
sos sistemas de procedimientos, nos hemos visto
precisados abrazar partidos extremos con respecto
las pruebas circunstanciales.
El un extremo ha consistido en estimar sin efi
cacia alguna cierto gnero de pruebas; y otro extre
mo ha sido el de considerar algunas otras en su re
lacion con el hecho principal, como una prueba con
cluyente; siendo evidente que conceder una prue
ba un efecto concluyente, es desestimar virtualmenic todas las pruebas que pudieran resultar de la par
te opuesta.
Las proposiciones de teora que comprende este
captulo, producen naturalmente ciertas instruccio
nes prcticas de una naturaleza monitoria; las unas
que tienen por objeto prevenir la sub-evaluacion , y
las otras la super-evaluacion de estas pruebas.
i.a Las pruebas circunstanciales no deben ser
desestimadas por la razon de que su fuerza sea dbil.
2.a Mucho menos por la de que las tales prue
bas no sean concluyente*.

(285)
3.* No se juzgar de la insuficiencia de estas
pruebas en su conjunto, porque sus diversas parte*
elementales consideradas separadamente se estimen
insuficientes.
4,a Asimismo no se tendrian por insuficientes
las pruebas circunstanciales por la simple ausencia
de pruebas directas: entindese, cuando estas no
son obtenibles, o no pueden obtenerse sin los incon
venientes preponderantes de dilaciones, vejaciones y
gastos.
5 a Tampoco deben tenerse por insuficientes las
pruebas directas por la ausencia de pruebas circuns
tanciales.
6.* No se juzgar ni aun provisionalmente que
tal artculo de pruebas circunstanciales, bien sea
su conjunto tenga una fuerza concluyeme.
7.a Mucho menos se les estimar concluyentes
en trminos de excluir toda prueba contraria.
8.a 3No debemos contentarnos con las pruebas
circunstanciales , cuando pueda buscarse en el mismo
origen un testimonio directo y especial.
9.a Cualesquiera que sean las pruebas, y en par
ticular las pruebas circunstanciales , que se hayan
obtenido sin serlas partes interrogadas, si la situa
cion de estos es tal que de ellas puede adquirirse al
gun esclarecimiento que har la prueba mas com
pleta correcta , no se omitir jamas el practicar el
medio del interrogatorio jurdico.
10. ltimamente no deben despreciarse las prue
bas circunstanciales, por razon de que haya abun
dancia de pruebas directas.

(284)
CAPITULO XVII.
Pruebas directas y circunstanciales comparadas en
razon de su fuerza probativa.
Se ha solido alguna vez comparar respectiva
mente la fuerza probativa de las pruebas directas y
circunstanciales entre s, considerando en globo tan
to la una clase como la otra, y por solo este exa
men superficial , se ha dado la superioridad, ya ala
una, ya la otra.
No ser, pues, fuera de propsito presentar nos
otros en este lugar algunas observaciones que den
luz esta materia.
La posesion de una de estas pruebas no es ja
mas, como lo hemos dicho, una razon para desaten
der la otra.
Pero puede suceder , especialmente en un caso
penal , que por parte del acusado se carezca de una
de estas especies de prueba; y tambien en los casos
civiles puede acontecer que ambas partes les falte
la una o la otra de dichas clases de prueba.
Dando las circunstanciales toda aquella lati
tud de significado, de manera que comprendan to
das las modificaciones de que sean susceptibles, est
ya observado que no se dar quiz un solo caso,
en el que no se presente un conjunto de pruebas
compuesto todo de pruebas directas sin mezcla al
guna de circunstanciales. En efecto, las pruebas
directas por su multiplicacion habrian de comhinarse y apoyarse mtuamente en trminos de for
ma una cadena, siendo entonces necesaria la obra
del razonamiento para conocer su fuerza y mutua
dependencia, y sacar ilaciones de la una la otra;
y en este caso todas estas porciones de pruebas di

(285)
rectas obrarian con el mismo carcter que las prue
bas circunstanciales; pues el de aquellas es el de no
exigir inducciones, cuando el de estas se clasifica
por las ilaciones con que se unen unas con otras.
Pero tambien se ve que la prueba circunstancial,
es decir, la prueba compuesta toda de ilaciones se
presenta muchas veces sin mezcla alguna de prueba
directa, y de esta manera sirve veces para fundar
las decisiones.
Considerada abstractamente la prueba circuns
tancial, no podr negarse que es inferior la directa.
La razon la acabamos de dar; la prueba directa no
necesita de ilaciones, y la circunstancial no puede
existir sin ellas, siendo asi que apenas se dar una
ilacion que no est expuesta al error.
Hablando estrictamente, aun en el caso de prue
ba directa se forma ilacion; pero es siempre de la
misma naturaleza; por la relacion de los hechos ma
nifestados por el testigo se infiere que los hechos
son verdaderos.
Relativamente la prueba circunstancial que se
forma manera de argumento, los que han querido
darle mayor fuerza probativa, han afirmado en su
favor, que esta clase de prueba no poda mentir,
pero esto no es verdad sino en alguna de sus modi
ficaciones.
La prueba y la nica prueba que no puede men
tir, es la que sin la intervencion del testimonio hu
mano, se presento directamente los sentidos del
juez. Tal es la prueba real; puede decirse otro tanto
del mismo falso testimonio: no puede uno engaar
se en la ilacion que se saca contra la veracidad del
testigo , ilacion en virtud de la cual la falsa res
puesta toma el carcter de prueba circunstancial.
Pero toda prueba que antes de llegar los senti
dos del juez ha pasado por la boca por la pluma

(286)
de un ser humano, es tan susceptible de alteracion
por la mentira, como la prueba directa; y todas las
' modificaciones de las pruebas circunstanciales estan
en este caso, sin exceptuar la prueba real , desde el
momento que pasando por el intermedio de un tes
tigo, no es ya una prueba original sino una simple
referencia.
Y es de notar que una falsedad que se introduzca
asi en una prueba escrita, como en una prueba real,
puede producir el mismo efecto de engaar al juez,
que una prueba directa personal en la boca de un
testigo mentiroso. Su efecto pernicioso no puede me
nos de ser precisamente el mismo.
Sin embargo, una prueba real solo en ciertos
casos y por accidente puede ser objeto de un hecho
falso, recibir una alteracion que la haga falaz, en
lugar de que no se da caso alguno en que un testi
go no pueda mezclar en su deposicion alguna menti
ra, si le asiste algun motivo poderoso que le induzca
arriesgarse ello.
Ventajas especiales de pruebas circunstanciales.
Las pruebas circunstanciales son tiles de tres
maneras.
i." Cuanto mayor numero de hechos se com
prenden en una prueba, tanto mas expuesta est la
falsedad ser descubierta; porque no pudiendo me
nos de chocar por contrato cualquier falsedad con
los hechos notoriamente verdaderos, cuantos mas
hechos falsosse propongan, tanto mayor ser el ries
go de ser reconocidos. Pero esta es precisamente la
ventaja de las pruebas circunstanciales, pues pro
porcion de su extension, el juez tiene que examinar
mayor nmero de hechos.
a.* Esta multitud de hechos diferentes ha de ser

Suministrada forzosamente por diferentes testigos;

pero cuantos mas testigos haya que depongan, tanto
mas difcil es que se concierten para un falso testi
monio, y especialmente que en su concierto obten
gan un xito favorable; pues no hay cosa mas rara
que lograrse el objeto de un plan de mentira, para
cuya ejecucion se necesiten muchos actores.
Asi, suponiendo que un delincuente funde su
defensa en una coartada, cuantos mas testigos fal
sos se presenten deponer relativamente haberle
visto al tiempo en cuestion en el parage donde no se
hallaba, tanto mas riesgo correr cada uno de ellos
de ser convencido de su mentira.
3.a Cuando el suceso de una falsedad depende
nicamente de un testimonio directo, sin ninguna
prueba circunstancial, el principal autor puede es
perar hallar con mas facilidad testigos falsos que
hagan el papel de que hayan sido instruidos. Mas
cuando para el exito del plan se necesita fabricar,
comprobar d destruir artculos de pruebas circuns
tanciales,, el campo en que han de operar los agen
tes secundarios es mas estrecho, y aun puede pre
sentar obstculos insuperables.
5.* En el mayor nmero de casos, un hecho que
se necesita probar en contra del acusado, pertenece i
la clase de hechos que no pueden calificarse sino por
medios de pruebas circunstanciales.
Tales son, por ejemplo, los hechos que hemos
llamado fisiologicos, conciencia acriminativa, inten
cion acriminativa, existencia de tal tal motivo;
hechos necesarios para probar el crimen del delin
cuente, pero que no es posible esperar de l que los
declare confiese menos que por la fuerza de las
otras pruebas mire ya su causa desesperada. Y de
donde se ha de sacar la prueba de estos hechos fisio
logicos, sino del testimonio que hayan dado otras

(288)
personas? Y este testimonio no puede pertenecer
mas que la naturaleza del testimonio circunstan
cial, modificado de alguna de las maneras que arriba
hemos mencionado (i).
i. Toda prueba circunstancial siendo un hecho
destinado servir de base una induccion, este
mismo hecho debe resultar probado tan completa
mente y por el mismo orden regular que si fuese el
objeto principal de la averiguacion. Pablo ha sido
asesinado, y Pedro es acusado de este asesinado,
>orque se le vid muy de maana distancia de una
egua del cadver correr despavorido, sus vestidos
manchados de sangre, tomar la posta, y marchar
cien leguas sin detenerse, etc.
Estos hechos pueden formar cada uno con sepa
racion una prueba circunstancial, y considerados en
su mtua conexion, presentan un encadenamiento
de pruebas que conspiran legitimar esta induccion,
Pedro es el asesino, aunque nadie le haya visto di
rigir el golpe.
Ahora, pues, quien no ve que esta conclusion
noes legtima, sino en cuanto cada uno de los he
chos est bien comprobado? Y quin no ve que esta
conclusion se desvanece por s misma, si pierde su
fuerza, cualquiera de los hechos en que se funda?
Nada es sin embargo tan comun en el segui
miento de una causa criminal, como el proporcio
nar el cuidado de establecer la prueba la impor-

(i) Una prueba es d'recta, positiva, inmediata, cuando es

de tal naturaleza, que suponiendo su exactitud , arranca la con
viccion de lo que se trata de probar. Una prueba es indirecta,
circunstancial , cuando es de tal naturaleza , que supuesta su
exactitud , no puede obtenerse sin embargo la conviccion de lo
que se trata de probar, sino por medio de la induccion, del
razonamiento , de la ilacion. De la diversa naturaleza de estas dos
especies de pruebas resultan diversas consideraciones importantes.

(289)
tancia de! hecho que haya de probarse. Y como ca
da hecho circunstancial , considerado por s solo,
snele parecer insignificante, no se hace mas que ale
garle, o lo mas probarle sin el mayor cuidado y
como de paso. Jueces, jurados, fiscales, abogados,
todos proporcionan involuntariamente su exigencia
la calidad del hecho aisladamente , olvidando que
no es el hecho mismo el que es importante , sino la
induccion que de l se saca, c induccion que se esta
blece muchas veces por circunstancias admitidas coa
ligereza, y que despues son acriminadas por la con
currencia de otras que suelen sobrevenir de impro
viso en e\ progreso de la causa.
El mejor medio de evitar este inconveniente es
exigir en lo criminal en orden los captulos de
acusacion, y en lo civil, en la conclusion de las
partes, el mayor grado de precision posible, de mo
do que todos los hechos que hayan de probarse asi
principales como circunstanciales, sean enunciados
con antelacion, y expresados categoricamente.
Los indietments ingleses son de esta naturaleza:
son breves y tcnicos. Los cargos del acusado se enun
cian con toda claridad. La parte acusadora tiene
que proporcionar la prueba de ellos, y se le niega
proponer otros nuevos. Por consiguiente, tiene cui
dado de comprobar y fundar cada una de sus ale
gaciones , y en seguida comienzan los debates por
la parte dbil de la acusacion.
Las actas de acusacion entre los franceses son
por el contrario de una largura desmesurada , pre
sentadas en un estilo vago y declamatorio , y sobre
cargadas de minuciosidades que se entresacan del
voluminoso proceso que les sirve de base , y estn
llenas de inducciones agenas de la cuestion y de
conjeturas ridiculas. En esc voluminoso frrago los
defensores del acusado procuran buscar lo q ue metoxo i.
j9

(290)
jor les parece que es favorable al acusado , y la
latitud que deja la acusacion, abre el campo una
latitud igual para la defensa. Se hace entonces la
discusion vaga, inconexa interminable. El oficio
fiscal promueve que se oiga cien testigos sobre
cbismoscras y puerilidades. 1 defensor en el prin
cipio no halla ningun inters en examinar en forma
semejantes testimonios y contradecirlos; y sin em
bargo, despues el oficio fiscal suele construir todo su
edificio de la acusacion en estas deposiciones vagas,
es decir, en estas puerilidades acaso falsas, y cier
tamente todas impertinentes y mal fundadas.
Igual caso sucede en la defensa. Los abogados
de los acusados presentan gran nmero de testigos
para recibirles sus deposiciones la mayor parte in
significantes, y las que pasan sin ser contradichas,
casi sin serlo; los hechos esenciales se pierden de
vista en esta inmensidad de superfluidades, y sin
embargo, despues todo el sistema de defensa se
funda en este laberinto de hechos amontonados y
mal establecidos.
En fin, despues de ocho diez dias de debates
penosos, intiles, confusos, y de unos estrados de
clamatorios, el jurado se retira sobrecargada su me
moria de impertinencias, y obligado sacudirse de
este embrollo indescifrable, y su fallo llega pro
nunciarse acaso en virtud de hechos, que si se hu
biesen esclarecido convenientemente , no hubieran
necesitado diez minutos de discusion.
Lo mismo sucede en lo civil. En cualquier causa
de alguna importancia , los abogados en Francia
estan autorizados para alegar un centenar de hechos,
cuya probanza no seria posible proceder sin una
prdida de tiempo y gastos considerables, y que
pueden ejercer una influencia decisiva en la causa.
El uso , pues, de las pruebas circunstanciales

(291)
debe sujetarse en primer lugar la regla siguiente:
Obligar en lo criminal al redactor del acta de
acusacion , y en lo civil los abogados de las par
tes , que enuncien categricamente cada uno de
los hechos circunstanciales en un lenguaje preciso y
tcnico, cuanto sea posible: precisar los unos y
los otros en los debates que prueben cada uno de
estos hechos, advinindoles al paso que se presen
ten los testigos de la prueba que se intenta, y de la
induccion que se trata de sacar del hecho, probado
que sea,
2.0 Descansando toda prueba circunstancial so
bre un hecho accesorio que se refiere un hecho
principal, este hecho principal debe probarse direc
tamente. En el ejemplo que acabamos de citar, los
hechos accesorios son la buida de Pedro , la sangre
vista en sus vestidos, el cuidado que tom de ale{"arse. 1 hecho principal es el homicidio de Pa
tio , cuyo cadver se encontr con una herida de
pual.
Sin el hecho principal , los accesorios de nada
valen, y este hecho principal ha de probarse con
pruebas directas.
La necesidad de probar directamente el hecho
principal, se hace mas palpable en los delitos de
conspiracion, y otros de esta especie.
En una causa ventilada ante la cmara de los
Pares, el que hacia el oficio fiscal, se babia introdu
cido en las tabernas , y recogido las canciones sedi
ciosas y otros papeles sospechosos. Tambien habia
ido los cuarteles , y escuchado all todas las con
versaciones que se habian tenido, habia seguido
algunos dependientes de casas de comercio en sus
viajes, comido al lado de ellos, y notado sus con
versaciones equvocas, se habia apoderado de sus
papeles, y hacindoles preguntas sobre cada exprc

(292)
sion y frase, habia encontrado en todo terribles mo
tivos de sospechas.
Despues, reuniendo todos estos accesorios , ase
guraba la existencia de un comrIot.
Cuando se le pedia que probase este complot,
lo inducia por conjetura, de la existencia de todos
aquellos hechos.
Cuando se trataba de hacer'e ver que cada uno
de estos hechos era inocente o insignificante, o lige
ramente reprensible, los acrimiuaba arguyendo con
la existencia del complot.
De este modo probaba su vez la existencia del
complot por la de los hechos accesorios, incul
paba los hechos accesorios pi r la existencia del
complot.
Se formaba as un crculo > icioso que se repro
ducir muchas veces en este } enero de acusacion,
en donde no se busca el delir. uente sino el delito,
cuando el gobierno no encu ntre la dificultad en
hallar los delincuentes que rr uta culpables, sino
en averiguar cul sea el crm i de estos.... Y por
desgracia , este gnero de acu cion es el verdadero
dominio de las pruebas circunstanciales.
De aqui resulta otra regla: exigir que la acusa
cion contenga un hecho criminal, al menos ex
traordinario y sospechoso en alto grado, como ob
jeto principal de la averiguacion, el cual se luya
de probar directamente, antes de admitirse ningu
nas pruebas circunstanciales, bien sea que estas se
dirijan imprimir al hecho principal un verda
dero carcter, bien determinar la culpabilidad
de sus autores.
3.* Los hechos circunstanciales pueden referir
se directamente al hecho principal , o bien no te
ner conexion con l sino mediatamente, y por el in
termedio de otros hechos de la misma naturaleza.

(293)
As, por ejemplo, es un hecho accesorio que se
refiere directamente al hecho principal l.is manchas
de sangre observadas en las manos de Pedro casi en
el momento del asesinato de Pablo; pero es un he
cho que solo se refiere mediatamente la venta que
Pedro hubiese hecho de sus vestidos cien leguas
mas all; este hecho no ser acriminativo, sino en el
supuesto de que Pedro tomase la fuga inmediata
mente, y vendiese sus vestidos al momento de su.
llegada; fuera de estas circunstancias este hecho na
da prueba.
Es, pues, esencial obligar la parte que pro
pone hechos circunstanciales que forme el enlace
de todos los eslabones de la cadena, de modo que
el primer eslabon se refiera al hecho principal, y el
ltimo de la cadena se refiera todos los anteriores
sin interrupcion hasta el primero
Sin esto, cualquier hombre podria verse estre
chado dar cuenta de todas las circunstancias de su
vida, porque no hay una accion en el mundo que
no pueda enlazarse por medio de conjeturas mas
menos aventuradas al crimen, cualquiera que se
suponga. No hay cosa mas comun en las acusacio
nes francesas, que el ver de este modo interpelados
los acusados sobre todas las circunstancias de su
vida, y provocados no disculparse de tina aparien
cia criminal , sino probar que no pueden referirse
tal o cual crimen, lo que es casi siempre exacta
mente imposible. Por otra parte ninguna cosa hay
mas propia para extraviar los jurados. Se les pre
senta un hombre que ha hecho cosas diferentes,
cada una de las cuales se le aplica arbitrariamente
un sentido criminal ; y por mas que proteste que
todas eran inocentes, se centuplican las pruebas en
lugar de una, y los mas sagaces incurren en este
error.

(294)
Nada hay, pues , mas importante en la logica
judicial que la siguiente observacion. Los hechos
circunstanciales no pueden adicionarse entre s sino
en cuanto forman de alguna manera cantidades idrN
ticas, es decir, cuando se agrupan directamente,
por un encadenamiento no interrumpido alrededor
de algun hecho; cuando el entendimiento concibe la
union que los encadena entre s sin perderla de vista
un solo instante, y cuando concurren juntamente
demostrar con certeza no una opinion una conje
tura, sino la existencia de un hecho principal.
De aqu esta tercera regla. Se debe obligar la
{>arte que alegue los hechos que establezca su reacion directa con el hecho principal, y presente su
mtuo encadenamiento sin interrupcion. En el punto
donde la cadena se rompe, en que se escapa un
eslabon , todos los demas deben mirarse como inco
nexos y separados.

TABLA DE MATERIAS.
Pg

PREFACIO.
LIBRO PRIMERO.
Nociones generales sobre las pruebas.
CAPITULO I. De las relaciones entre la
lev Y el procedimiento.

Obieto de las leyes. Distincion de leyes sus
tantivas y de leyes adjetivas. Toda decision de
juez se refiere un punto de hecho , o a un pun
to de derecho, asi en lo civil como en lo penal.
Idea general del procedimiento , arte de pro
ducir las pruebas.
,
C \PITU LO II. Objetos delprocedimiento,
Cuatro. Rectitud en la decision. Celeri
dad. Economa. Exenciones de trabas superfluas.
Distincion entre el objeto directo y los obje
tos colaterales. Inconvenientes accesorios del
procedimiento: i. Dilaciones. 2 Vejaciones.
i Gastos
Rectitud en la decision. Conformidad con
la ley. Justicia abstracta. Loque se entiende
por este. Su peligro. Carcter de una buena ley
Se procedimiento. Carcter de una regla ialsa,
toda regla que fuerza al juez pronunciar con
tra su persuasion.
*
Dificultad de conseguir los objetos colate
rales. Crtica del procedimiento dirigido, no al
objeto de disminuir los inconvenientes acceso

i3

,.
is

nos. sino de aumentarlos. Ignorancia indiferencia del pblico sobre la desgraciada suerte
de los litigantes. Cul es la causa.
CAPITULO III. Del modelo natural del
procedimiento legal.
17
Examen de una mxima que aconseja se
restituyanlas constituciones a susantiguos prin
cipios. El procedimiento primitivo preferible.
Como se ha deteriorado por grados. Modelo na
tural del procedimiento. El tribunal domstico
del padre de familias. Oposicion entre este pro
cedimiento y el procedimiento tcnico o legal.
Puntos fundamentales del procedimiento do
mestico natura!.
CAPITULO IV. Be la prueba en general i3
Difinicion. Dos hechos distintos se contie
nen en la prueba , el hecho que hay que probar
y el bocho probatorio. Estension del campo de
las pruebas. Su aplicacion todas las circuns
tancias de la vida. Del arte de observar. El ar
te de probar se muestra en el foro con mayor
realce.
CAPITULO V. De los hechos que operan
legaIm ente que producen un efecto legal. . . 2 5
Dos puntos que considerar en una causa. La
cuestion de hecho, la cuestion de derecho. Difiniciones. Hechos afirmativos , hechos negati
vos. Hechos internos , hechos externos. Hechos
probados, hechos observados. Hechos fsicos,
hechos psycolgicos. Hechos directos, hechos in
directos. Hechos simples, hechos complejos. La
culpabilidad es un hecho muy complejo. Ana
lisis. Hechos acriminativos, hechos justificati
vos. En materia civil toda cuestion es comple
ja. Hechos colativos, hechos hablativos. Difiniciones.

-i

(237)
CAPITULO VI. De las diversas especies
de pruebas
2q
Pruebas. Palabra espuesta engao. Estric
ta significacion. Los medios probatorios pueden
ordenarse en nueve divisiones, segun la diver
sidad de su origen, o de su naturaleza, o del
modo bajo el cual se las presenta. i. Pruebas
sacadas de las personas de las cosas. 2.0 Prue
bas directas o indirectas, es decir, circunstan
ciales. 3. Testimonio personal voluntario o in
voluntario. 4o Pruebas por deposicion por
documento. 5. Pruebas por escrituras casuales,
por escrituras preconstituidas. Nota sobre esta
palabra nueva en jurisprudencia. 6. Pruebas
independientes de cualquiera otra causa y prue
bas prestadas. 7.0 Pruebas originales y no ori
ginales. 8.Q Testimonio perfecto, testimonio
imperfecto. Sentido restringido de la palabra
perfecto. La imperfeccion est en el origen t
en la forma. Porque las pruebas no deben ser
tratadas en el rden diebo. No hay mas que dos
divisiones bien demarcadas, las pruebas direc
tas, las pruebas indirectas.
CAPITULO VII. Be los fundamentos de
la creencia
- . . . . ..?
La fe que damos al diebo de otro es un re
sultado de la esperiencia. Espericncia de que la
gran mayora de las aserciones es verdadera.
Nota. La creencia en el testimonio es un sen
timiento innato segun algunos filosofos. De la
espericncia de las aserciones falsas nacela dis
posicion de dudar.
Creer en el testimonio es la disposicion ge
neral , no creer es la escepcion.
Utilidad de esta disposicion. Asimilada
la que nos hace creer la existencia del mundo

(298)
material. Nota sobre la paradoja de algunos fi
losofos alemanes concerniente la no existen
cia del mundo material. Union ntima entre la
creencia y la simpata.
CAPITULO VIH. De las razones de no
creer.
38
i." Sospecha relativamente al testigo. Con
tra testimonio especial. 3. Improbabilidad de
los hechos alegados.
Improbable en el rden fsico. Reunion al
libro 8. Improbable en el orden moral. Con
tradiccion aparente entre el acto imputado
un individuo y sus disposiciones habituales.
Las leyes del mundo moral son menos cono
cidas que las leyes del mundo fsico. Progre
sos que se han hecho en el conocimiento del
mundo moral , y su consecuencia en la inves
tigacion de las pruebas judiciales. Nota sobre
una falsa nocion del libre alvedrio.
CAP1TUTO IX. Causas psicolgicas de
lafalsedad de la verdad del testimonio. . . 42
Fidelidad del testimonio: depende dedos
cosas: i.a del estado intelectual del testigo:
2." de su estado moral.
Disposiciones morales comprendidas bajo
dos captulos, i. veracidad, 2. atencion. Los
contrarios respectivos , i. mendacidad , i. te
meridad, 3. negligencia. La mendacidad pro
viene de dos causas: inexistencia de un interes
seductor: 2. habitud de improbidad. El inte
rs es de dos suertes: i. inters personal: 2." in
ters producido por simpatas antipatas. Par
cialidad, De qu modo la parcialidad influye
sobre la atencion.
De las facultades intelectuales: i. de la
percepcion de las causas que pueden nacerla im -

(299)
perfecta: 2. del juicio. El herror no proviene
de los sentidos, sino del juicio viciado por pre
cipitacion, por ignorancia por opiniones fal
sas. De la imbecilidad. De la locura. i. De la
memoria: lo que contribuye mas conservar la
memoria de los hechos, es su importancia ab
soluta, su importancia relativa al indivi
duo. De los falsos recuerdos. 4- De la expre
sion. Errores en el testimonio resultantes de la
incapacidad del testigo en manifestar sus ideas.
Ejemplo. De los efectos de la timidez. 5. De
la imaginacion: distincion de los casos en que
no nos engaa, de aquellos en que nos enga
a. De las ilusiones de la infancia. De las creen
cias populares. De la inclinacion lo maravillo
so. De los efectos del miedo. De los efectos rea
les producidos por sola la fuerza de la imagina
cion. Utilidad prctica del estudio del hombre
intelectual y moral.
CAPITULO X. De la sancion natural. .
Violencia natural por parte de la mentira.
El trabajo de la invencion mas penoso que el de
la memoria. Influencia de esta causa en favor de
la verdad.
El deseo de evitar un trabajo (es decir la
pereza) hace al testigo negligente. Utilidad del
interrogatorio para vencer esta indolencia.
CAPITULO XI. De la sancion moral
del honor
Necesidad universal de la verdad. La opi
nion pblica pronunciada contra la mentira.
Escepciones: j. apartamiento de la verdad
por deber: i.0 por bondad: 3. por urbanidad:
4.0 en el caso en que un hombre no tenga de
recho informarse de lo que pregunta.
Cuando se comete una falta , se presentan

56

5g

( 300)
dos interesesele honor distintos, rubor por par
le fle la confesion, rubor por parte de la men
tira. Nota acerca de los vicios de que alguno se
vanagloria. Por qu bay falsedades con crdito
en los partidos, sectas, etc. En qu casos la opi
nion pblica se muestra indulgente en orden
as tergiversaciones de los testigos y del jurad.
CAPITULO XII. De la sancion Religiosa. 63
Admirable direccion delos preceptos evan
glicos en favor de la verdad. De la doctrina de
los equvocos y de las reservas mentales. De la
ceremonia del juramento si es mas til que
daosa.
CAPITULO. XIII. Le la sancion legal. . 64
Las penas contra los falsos testigos. Fciles
de establecer , difciles de ejecutar. Insuficiencia
de este medio, si no es sostenido por un buen
sistema de procedimiento. Oservaciones sobre
los vicios de la prctica judicial mas comun, y
en tendencia favorecer la mala f. Perfeccion
gradual de este ramo.
CAPITULO XIV. De lafuerza media de
un testimonio
Id.
Escala de probabilidad. Fuerza media como
trmino de comparacion. Un solo testigo sin ta
cha, debidamente interrogado-, que responda
pertinentemente y que no sea contradicho por
ningun otro.
CAPITULO XV. De las circunstancias
que aumentan la fuerza probaliva
66
Dada la fuerza media, esta es susceptible de
aumento: i. por la calidad superior de los tes
tigos; 2. por su nmero; 3, por la adicion de
pruebas reales circunstanciales; 4o por las
pruebas preconstituidas.
Si otros testigos, igualmente dignos de fer se

(301)
ponen en sentido contrario, como se apreciar
su fuerza probativa?
CAPITULO XVI. De las circunstancias
que disminuyen la fuerza probaiva
El testimonio queda por bajo de la fuerza
media: i. por las imperfecciones intelectuales
o morales que debilitan la credibilidad del tes
tigo : 2." por la omision de alguna de las fornms
tutelares que dan seguridad para la obtencion
de un buen testimonio. Catlogo de las pruebas
de una especie inferior.
CA PIT LO XVII. Modos de espresar los
diferentes grados de persuasion
, .
Dos hechos reconocidos : i. que nuestra persuasion es susceptible de muchos grados de fuer
za: 2.0 que estos diversos grados tienen grande
influencia en todas nuestras acciones.
Ejemplo, las apuestas, los seguros. Es im
portante al juez conocer los diversos grados de
persuacion de los testigos. Defecto del lenguage
ordinario para espresarlos. Utilidad de valerse
de un medio mas exacto. Idea de una escala di
vidida en diez grados ascendentes para la afir
macion, y descendentes para la negacion. Uti
lidad visible de este modo preciso. Ejemplo de
los errores en que los jueces pueden caer por ca
recer de este medio de apreciar los testimonios.
Dejando el uso de esta escala voluntad de los
testigos , no se incurre en ningun inconvenien
te. En un principio su uso ser poco frecuente.
Despues se har mas familiar con el progreso de
las luces. Ejemplo de las ciencias fsicas en que
se aspira una precision siempre mayor. Nota.
Aplicacion hecha de este modo numerico en la
valuacion del mrito de los pintores. Objecion.
El testigo puede debilitar su testimonio todo lo

67

(302)
que quiera, sin correr el riesgo de ser castigado
como testigo falso. Respuesta. Este peligro es
ninguno.
Admision de la inutilidad de este modo res
pecto los testigos poco sinceros. Casos parti
culares en que es de una utilidad conocida.
j. En el de pluralidad de jueces, y empate de
votos. 2.0 En el de apelacion. 3." En el de pe
ticion sobre remision de pena. 4- En el del
testimonio de expertos.
ISota. Observaciones del editor sobre esta
CSCeUfi

CAPITULO XVIII. Examen de una

cuestion : eljuez puede pronunciar alguna vez
en materia de hecho segun su propia ciencia
sin otra prueba
No. Las excepciones son mas aparentes que
reales. Estas excepciones se aplican cuatro
casos. i. Cuando el juez es testigo inmediato
del hecho en su tribunal, en presencia del p
blico. 2.0 Cuando no hay testigos de una ni
otra parte, pero los hechos son admitidos como
ciertos por las mismas partes. 3. Cuando los
hechos son de tal notoriedad que no necesitan
una prueba especial. 4- Cuando los hechos ale
gados se falsifican por s mismos, atendida su
extrema improbabilidad. Ilustracion de cada
uno de estos casos de excepcion, por cuyo medio
quedan comprendidos en la regla general, la
obligacion de la prueba.

78

LIBRO SEGUNDO,
De las seguridades garantas del testimonio.
CAPITULO I. De las transgresiones que
pueden ocurrir en el testimonio

82

(303)
i Falsedad positiva. i. Falsedad nega
tiva. 3. Omision esencial. ,0 Confusion.
Estas transgresiones pueden verificarse asi
con respecto un testigo hombre de bien /co
mo con respecto un testigo de mala fe. Nin
guna lnea de demarcacion entre estas dos cla
ses: de aqu la necesidad de sujetarlos todos
en general unas mismas garantas. Latitud
que puede dejarse los jueces en algunos ca
sos particulares.
CAPITULO IL De las garantas del lesiimoruo oral.
- .
Garantas o medios que deben tomarse
para obtener un testimonio exacto y completo.
El testimonio puede' ser exacto sin ser comple
to. En este caso la exactitud puede ser perju
dicial. Ejemplos.
Las garantas son internas externas: las
internas existen en la forma misma del testi
monio; las externas en las medidas judiciales
que deben influir en la veracidad de los testi
gos. Enumeracion de las garantas internas.
Que el testimonio sea , i. Responsivo, -z.0 Par
ticularizado. 3. Distinto. 4." Reflexivo. 5. Im
premeditado. 6. 3No sugerido de una manera
indebida. 7. Auxiliado por medio de sugestio
nes lcitas.
Enumeracion de las garantas externas:
1. o Penas legales.. 2. Afrenta. 3. Interroga
torio por todas las partes interesadas. . Contra
testimonio. 5. Sumaria. 6. Publicidadj. 'Exa
men privado.
CAPITULO III. De las seguridades in
ternas
9
i. Testimonio responsivo. Diferencia del
testimonio espontneo al obtenido por me

(304)
dio del interrogatorio. Superioridad de este.
2.'' Que se entiende por testimonio parti
cularizado. Distincion entre individualizar un
hecho y circunstanciarle. Ejemplo en un caso
de homicidio. Las particularidades circunstan
ciales pueden ser extraas al hecho principal.
Ejemplo. Susana defendida por Daniel.
3. INocion de un testimonio distinto opues
to un testimonio confuso. La confusion mas
natural en el testimonio escrito que en el oral.
Confusion muchas veces peor en sus efectos que
el falso testimonio.
4-,Q Ventajas opuestas de un testimonio re
flexivo y de un testimonio impremeditado. Las
primeras superiores. El tiempo de la reflexion
es necesario para la verdad y para la defensa.
5. Ventajas de las sugestiones lcitas y
peligros de las sugestiones ilcitas. Distinguir
las es una de las grandes dificultades del arte
judicial. Rara vez necesarias en el testigo ver
dadero. Solamente para ayudar su memoria.
Siempre deseables respecto del testigo falso.
CAP1LULO IV. De las penas del falso
testimoni
g5
El delito proviene de un inters natural
de un inters artificial. Su gravedad vara se
gun la naturaleza de los casos que se aplica.
Es necesario que la pena vare del mismo modo.
La inquietud producida por el falso testi
monio menor en los casos ordinarios , que en
los de fraude o imposturas privadas. Por
qu.
Distincion que debe hacerse entre los fal
sos testimonios para formar una buena ley pe
nal. Unos son inculpativos. Otros discu'pativos. Con respecto otros, o con respecto al

(505)
testigo mismo. En lo civil hay falsedad cola
tiva o ablativa, etc.
CAPITULO V. De las penaspor temeridad. 98
Falsedad temeraria: i. En una ilacion
mal deducida de un hecho verdadero. 2.0 En
una asercion de oidas falsamente otro. Hay
muchos grados de temeridad. Razon para es
timarla digna de castigo. Pero mucho menos
que la falsedad intencional.
CAPITULO VI Perjurio , termino impro
pio para el falso testimonio
100
Union facticia entre el testimonio y el ju
ramento. Tres inconvenientes de esta asocia
cion: i. Impunidad del falso testimonio no
juramentado. i.Q Identidad de pena para tres
delitos diversos. 3. Exclusion de testigos que
por religion rehusan el jurar.
CAPITULO VII. Dla afrenta
102
Mas eficaz en muchos casos que la pena
legal. Ejemplo sacado de los tribunales de con
ciliacion de Dinamarca. Depende mucho de la
presencia mutua de las partes.
CAPITULO VIH. Del interrogatorio. . io3
Su necesidad en los casos de mala fe. Y
tambien en los casos de buena fe para obtener
un testimonio completo. Uso que se saca de una
respuesta falsa. Y tambien del silencio. Caso de
excepcion: i. Si el interrogatorio trate consigo
una dilacion de perjuicio irreparable. 2.0 Una
grande vejacion los testigos. 5.a O algunos in
convenientes oficiales. P/ecauciones que deben
tomarse en el casodeexenciondel interrogatorio.
CAPITULO IX. Proceso verbal sea re
lacion por escrito de las pruebas orales. . . 107
1." Indicacion de los casos en que no es
necesario que las deposiciones sean escritas.
tomo 1.

20

(506)
Utilidad del proceso verbal. Hace permanente
el testimonio. A los testigos mas escrupulosos.
Es un freno para los jueces. Es una salvaguar
dia. til en caso de apelacion. Es un deposito
de pruebas para otras causas. jNo es necesario
con el jurado ingls. Era indispensable en el
procedimiento canonico.
CAPITULO X. De la publicidad.. . . . ioc
i. Hace mejor el testimonio. Porque ex
cita la atencion, intimida la mendacidad. (INota ) Desconcierta eJ soborno. i.a Puede ser
origen de nuevas pruebas. i. Crea un espritu
pblico. Est en su mximum en cuanto la
utilidad para con los jueces. Como estimulante.
Como freno. Como correctivo de los defectos de
carcter. Como apelacion continuada al tribu- ,
nal del pblico. Insuficiencia de todos los demas medios, como las penas, las apelaciones
judiciales, la vigilancia del soberano.
Sin publicidad ninguna confianza real en
la justicia. Tribunales secretos siempre odio
sos, muebas veces calumniados sin que tengan
derecho de quejarse. El secreto incompatible
con el honor de un juez.
Argumentos en favor del procedimiento
secreto. i. La publicidad entrega un acusa
do al desprecio pblico, aun en caso de falsa
acusacion. 2.0 Da los complices el medio de
conspirar para hacer que escape el delincuente.
3. Advierte los que se ven comprometidos
en la causa para que tomen la fuga. 4a (Nota).
Los instruyen de lo que tienen que hacer para
sustraer pruebas, dar instrucciones al acusado,
probar una falta cohartada. 5. El acusado
se valdr del interrogatorio pblico para ins
truir sus complices de los medios de oscure

(507)
cer las pruebas de su delito. 6. La publicidad
alejar muchas personas de ser testigos j. Se
arriesga el respeto que se debe las decisio- ' .
nes de la justicia, sometindolas la opinion
Sblica. 8 Las buenas costumbres no pueen menos de resentirse por las revelaciones
del procedimiento.
Refutacion de cada uno de estos argumen
tos. Nota en que se combaten las alegaciones
siguientes: la publicidad repulsar los testi
gos: i. Por el temor de los complices y de los
amigos del acusado. 2. Por el temor de figu
rar en pblico un papel odioso. 3. Por la re
pugnancia de muchos especialmente de las mugeres presentarse en pblico. ." Por el te
mor de exponerse las preguntas capciosas,
los sarcasmos y las invectivas de los aboga
dos. 5. Por el inconveniente de asistir deba
tes prolongados, y de no recibir indemnizacio
nes proporcionadas las perdidas que se oca
sionan al testigo.
CAPITULO XI, Casos de excepcion en la
publicidad del procedimiento
..127
Conveniencia en ciertos casos del procedi
miento pblico privado. Condicion indis
pensable que debe acompaarle. Casos de ex
cepcion, i." Proceso por injurias personales
verbales. 2.Q Procesos de familia. . Procesos
por violacion, insultos lascivos etc.
CAPITULO XIII, DelJuramento Judicial. i3o
Ofrece alguna garanta al testimonio?
Analisis de su fuerza obligatoria : depende de
tres sanciones , la religion , la ley , el honor.
Ineficacia de la sancion religiosa cuando est
separada de las otras dos. Pruebas de hecho.
Juramentos de aduana. Juramentos de univer-

(308)
sitlad. Suposicion en que se funda el juramento.
Examen del juramento aplicado al testi
monio. Efectos perjudiciales, i.9 Induce
crear en los jueces una confianza indebida.
Observacion de Pothicr sobre los juramentos
deferidos las partes- JNota. Precauciones con
que se les defiere en Ginebra. Que cuanta mas
experiencia tienen los jueces, tanto menos fian
en los juramentos. 2. Hace que el testigo que
ha mentido se afirme mas en su mentira.
3. Produce los testigos falsos de profesion.
4. Se ocasiona el escndalo por la impuni
dad de los perjurios. 5. Subterfugios y re
servas mentales que da lugar. 6. Perdida
del testimonio de parte de aquellos que rehu
san jurar como los cuakeros y los no adultos,
quienes no se admiten jurar. Suprimiendo
el juramento, habria que establecer una decla
racin solemne. Porque las sectas que no juran
son mas notables por su veracidad. Utilidad de
la sancion religiosa independiente de la cere
monia del juramento.
LIBRO TERCERO.
De la extraccion del testimonio.
CAPITULO I. De los testigos.
i38
Malos efectos de la impropiedad de los
trminos. La palabra testigo, usada en dos
, sentidos. Testigo de vista, testigo de referen
cia. A pesar del principio general, una parte
que es interrogada, un testigo. El testigo extrao
la causa, se llama testigo externo. Deposi
cion espontnea, sus ventajas, su insuficiencia.
CAPITULO II. Comparecencia de las

(309)
partes en el ingreso de la causa.
140
Este medio el mas eficaz de todos para
abreviar. En qu se funda la intriga de ud ro
mance. Comparacion entre el fabulista y el
jurisperito. Procedimiento francs. Su carcter.
Presenta el modo mas seguro de no hallar
jamas la verdad. Utilidad de la comparecencia
>ersonaI de las partes para la averiguacion de
a verdad. Para estrechar el campo del litigio.
Para reconocer todos los documentos. Para es
tablecer claramente el objeto de las demandas.
Para prevenir las dilaciones maliciosas in
tiles. Casos en que es necesario dispensar la
comparecencia.
CAPITULO III. De los abogados. , . . . i3
Necesarios. i. Para restablecer la igualdad
entre las partes litigantes respecto de su capa
cidad. 2 o Para contrabalancear la desventaja
que produce la inferioridad de condicion.
Por que no se debe fiar en la proteccion
del juez.
CAPITULO IV. De los diversos modos de
interrogar.
1 44
Cinco formas de interrogatorio. i Oral y
pblico. 2." Oral y secreto. 3. Pblico, pero
en ausencia de las partes. 4-^ Oral y secreto;
pero por comisionados elegidos por las partes.
5.Q Interrogatorio por escrito, modo epis
tolar.
En que consiste la superioridad del testi
monio oral. i. Prontitud de la respuesta.
La memoria mas pronta que la invencion. Res
triccion de este axioma. Respuesta una obje
cion. 2. Preguntas hechas una por una.
3. Cada pregunta partiendo de cada resvuesta. 4, Presencia deljuez.

(510)
CAPITULO V. Inconvenientes de sepa
rar laJuncion de interrogar de la dejuzgar. . . 148
1. El juez que no pronuncia sino en m
ritos de piezas escritas, no puede asegurarse
que tales escritos representen fielmente el tes
timonio oral, ni que este testimonio haya sido
exacto y completo. 2. Se priva de la prueba
circunstancial que resulta del comportamiento
de los testigos. 3. Esta separacion trae gas
tos y dilaciones: se necesitan dos operaciones,
cuando una sola podria ser bastante. Interro
gar y juzgar se quiere decir que son dos talen
tos distintos. Error de esta opinion. Casos en
que estas dos funciones se hallan separadas por
necesidad. 1. Testigos que no pueden ser in
terrogados directamente por razon de la dis
tancia. 2. Por razon de otros obstculos.
3 En el caso de pruebas tomadas de una
causa anterior.
Examen del caso en que en un tribunal
numeroso hay un juez que ha actuado en el
interrogatorio, y los otros no.
Por que se han separado estas dos funcio
nes. Falsa dignidad y comodidad de los jueces
superiores.
CAPITULO VI. Ser permitido al testigo
consultar sus apuntes ?
. 1 53
Ventaja. Facilidad que se proporciona
la memoria. Inconveniente. Respuestas preme
ditadas instituidas respuestas impropias. La
exclusion de las notas, dao cierto. Su admi
sion simple, evento de dao. Precauciones que
tomar para permitir el uso de las notas apun
tes. Cuestiones preliminares que poner. Deben
excluirse aquellas notas que no estan de mano
del testigo?

(511)
CAPITULO VII. De las interrogaciones
sugestivas
: . . . 1 5G
La interrogacion sugestiva se verifica cuan
do la respuesta es indicada por la pregunta. Pe
ligro de este modo de interrogar. Necesaria sin
embargo en ciertos casos: i. para abreviar:
2. para ayudar la memoria. Correctiva que
previene el abuso.
CAPITULO VIH. De las personas que
deben tener derecho de interrogar
i58
Utilidad de estender este derecho todos
los que tienen un interesen la causa, y que pue
den suministrar instrucciones: i. el juez (com
prendido el jurado): 2. las partes: 3. los abo
gados de las partes: 4o los testigos estemos.
Rehusar alguna de las partes el derecho de
interrogar, es rehusar un interes su represen
tante natural. Peligro de conceder los testigos
la facultad de interrogar. Tres casos en que esto
puede ser conveniente: !..< el de una contradiccion manifiesta entre los testigos: i. cuan
do un testigo es tachado de falso testimonio:
3. cuando quiere vindicar su reputacion de
veracidad.
CAPITULO IX. De las afecciones supues
tas entre los que interrogan y los que responden. 1 6 1
Ventaja para el juez si pudiese conocer las
disposiciones amigables hostiles de los testi
gos. Los indicios naturales de estas disposicio
nes son el inters y la simpata. Estos indicios
aparentes suelen veces engaar. Puede haber
un inters secreto mas fuerte que el inters de
clarado una colacion con la. parte adversa.
INota. Reglas de jurisprudencia inglesa funda
das en estas afecciones presuntas: i. no se
puede tachar su propio testigo : 2.0 ni hacerle

(512)
ninguna pregunta sugestiva. Error que sirve de
fundamento estas reglas.. En qu casos pue- *
de permitirse examinar la conducta carcter
del testigo. Grande error de la ley romana que
daba los jueces solos Ja facultad de interrogar.
CAPITUTO X. Comparacion de los di
versos modos de interrogar
1 65
Comparacion del modo oral y del modo
epistolar. En este ltimo, ventaja por parte de
la mala fe. Abuso deque es susceptible el mo
do oral por la licencia dlos abogados.
Todos los puntos de comparacion entre los
diversos modos se reducen observar como pue
de aplicrsele las diversas garantas.
CAPITULO XI. Puede pronunciarse un
juiciofundado en un testimonio obtenido por el
modo epistolar en algunos casos en que el modo
oral sea impracticable!
168
En materia penal nunca. En materia civil
muy rara vez : en los casos solamente en que
los testimonios sean dignos de toda confianza.
Con reserva de la apelacion y de los medios de
reparacion.
CAPITULO XII. Del interrogatorio en el
modo epistolar
170
Su inferioridad natural. Seguridades secun
darias que pueden drsele: i.que el deponente
no hable sino en primera persona. Origen de la
costumbre contraria: i.a que los prrafos sean
cortos y numerados. Divide ct impera , mxi
ma de logica.
CAPITULO XIII. Del proceso verbal de
las deposiciones. . /
173
Este medio reservado para los casos impor
tantes en lo civil, en lo penal. Loque debe com
prender el proceso verbal. Precauciones que

(313)
hay que tomar en el procedimiento secreto pa
ra la exactitud de las deposiciones escritas. Se
guridad muy imperfecta.
CAPITULO XIV. Be la incomunicacion. \-$
Razones para poner un acusado en inco
municacion. En qu casos. Razones en contra.
I.Q Pena grave que se hace sufrir un indivi
duo que puede ser inocente. 2.0 Peligro de pri
varle de sus medios de defensa.
Que la incomunicacion debe ser corta , has
ta el interrogatorio, no mas all , pasado este'
trmino intil o perniciosa.
Casos en que la incomunicacion puede es
tenderse los testigos.
LIBRO CUARTO.
De as pruebas preconstituidas.
CAPITULO I. Naturaleza^ origen, y uso
de esta clase de pruebas
178
Definicion. Esta prueba particularmente ne
cesaria para acreditar los derechos sobre bie
nes inmuebles y sobre los servicios. Imperfec
cion de las pruebas antes que la escritura se
hubiese inventado, o familiarizado su uso. Per
sonas para quienes esta prueba es necesaria.
Su utilidad directa i. para terminar los
)rocesos; 2." para prevenirlos. Su utilidad co. ateral; i. para los casos imprevistos; 2.0 pa
ra los documentos, estadsticos
CAPITULO II. Lo que tiene que hacer la
ley con respecto las pruebas
181
Debe exigirse en todos los casos que los con
tratos sean escritos? Razon general en favor
de esta medida. Casos de escepcion. Nota. Re

glas recibidas por el cdigo civil francs. For

mularios de los contratos. Vicios de los contra
tos en la prctica inglesa. Nota. Mejoramiento
en la forma de los contratos franceses. Inconve
nientes de los formularios obligatorios. Enume
racion de siete casos los que se puede aplicar
la prueba preconstituida.
CAPITUTO III. Aplicacion de esta prue
ba los hechos legales, los contratos, y los
testamentos
i85
i. Importancia de los libros de asientos,
nacimientos, matrimonios, y finamientos. Muy
imperfectos en Inglaterra, y todava masen los
Estados-Unidos. Sucesivamente mejorados en
Francia. 2.Q Formalidades que deben ponerse
los contratos. nica y verdadera razon para
invalidar un contrato ilcito. Proposiciones en
que descansa la fuerza de un contrato. La fuer
za probativa de un contrato no se estiende
los hechos colaterales que acaso comprenden.
3. y Como se ha de asegurar la observancia de
las formalidades en los contratos. Dos medios,
el uno natural, la suspicion, el otro tcnico,
la nulidad. La suspicion obliga las partes
hacer la prueba de la buena fe. La nulidad,
f>rincipio ciego, intil cuando el contrato trae
os caracteres de improbidad, injusto, cuando
no existeninguna razon para desecharle. 4- Tes
tamentos; objecion contra la ley de Escocia
queno admite los testamentos otorgados durante
la ltima enfermedad. Distincion entre lostestamentos regulares, y los testamentos de necesidad.
CAPITULO IV. Archivos pblicos, de
donde se derivan las pruebas preconstituidas. . 10,2
i.9 Usos directos indirectos de estos re
gistros.

(SIS)
2. Grado de credibilidad que poseen. Con
sideraciones que debilitan esta credibilidad.
3.^ Medios de perfeccion, el modo de lle
var los registros o libros oficiales, Obstculos
naturales su buena teneduria; particularmen
te en materia de hacienda pblica.
CAPITULO V. De las Justificaciones es
critas (procesiverbales ) respecto de incidentes
casuales. . . .
169
Importancia de una justificacion por escri
to formada inmediatamente en el mismo parage donde acontecio un hecho, para hacerle
constar. Su crdito depende mucho de la clase
ele persona que forma y autoriza dicha justifi
cacion. La ley debe hacer una declaracion gra
duada de esta clase de personas. Sin perjuicio
de la libertad de cada uno en cuanto su elec
cion. Peligro del. principio de nulidad. Peligro
de la ley francesa que en los casos de los recau
dadores pblicos, concede demasiado poder
sus actas.
CAPITULO VI. Registro de copias. t>. 199
Acta original. Copia. Registro de la copia
de los contratos. Utilidad de esta medida para
prevenir los accidentes y los fraudes. Conve
niente su uso de todas las actas, salvo los ca
sos de dilaciones, vejaciones y gastos. INo se le
debe hacer obligatorio bajo pena de nulidad.
Se deben permitir registrar las copias por ex
tracto. Medios de salvar cualquier error de los
copiantes.
CAPITULO VIL Del modo de discernir
un originaly una copia
ao3
Cuestiones sobre autenticidad. Caso de un
escrito firmado de mano no conocida. Es mas
probable qne sea un original que una copia,

(516)
Por qu? Caso de nn escrito que este sin fir
mar. En que varia la probabilidad. De que mo
do la naturaleza de las correcciones hace juz
gar si un escrito es original copia. No hay re
gla segura, y si hubiese una positiva, el frau
de forjara un plan sobre esta misma regla.
CAPITULO VIH. De los medios de com
probar la autenticidad de un escrito
2o5
Definicion. Nota. Sentido restricto de esta
palabra en la ley francesa. Cuestion anexa la
de la autenticidad, intencion del autor.
Tres pruebas directas para establecer la au
tenticidad de un escrito: i. por el testimonia
afirmativo de los que le afirman: i. por me ,
dio de otros testigos: 3. por las partes. Prue
bas circunstanciales: i. semejanza de firmas
letras. Grados de esta prueba: i. posesion del
escrito: 3.conformidad de es*e escrito con otros
reconocidos por autnticos : 4o certificacion
puesta por un oficial pblico: 5.9 tenor ca
rcter del escrito. Pasage citado acerca de los
espertos, duda acerca del conocimiento pericial
de los escritos.
CAPITULO IX. Medios de comprobar la
inautenticidad de un escrito
214
. Cinco pruebas directas contra la auten
ticidad por el testimonio negativo de diversas
clases de; testigos.
Cuatro pruebas circunstanciales: i.a de se
mejanzas de firmas letras: 2. inters sospecho
so de parte de aquel que ha tenido en su poder el
escrito :3.a signos materiales de falsedad deduci
dos del papel , tinta sello: 4,* signos psicolo
gicos de falsedad sacados del tenor del escrito;
mencion de hechos posteriores, uso de palabras
desusadas en la fecha del escrito ; insercin de

(317)
hechos falsos y conocidos como tales por el au
tor del documento; discordancia del contrato
con los contratos precedentes; no produccion
o exhibicion de este contrato en tiempo en que
hubiera debido exhibirle. Diversidad entre el
talento que exige la obra y el d,el autor quien
se atribuye; oposicion de opinion; omision sin
gular de hechos que el autor ha debido saber;
diversidad en el estilo y construccion de fra
ses. Especies de errores que no prueban falsedad.
LIBRO QUINTO.
De las pruebas circunstanciales.
CAPITULO I. Nociones preliminares. 22I
Naturaleza de estas pruebas, lo que las dis
tingue de la prueba real. No son mas que una
operacion del juicio. Distincion entre hecho
y circunstancia. Las circunstancias abrazan:
ia el estado de las cosas: 2.a la conducta de
las personas.
El enlace de causas y efectos, principio en
que descansa toda la fuerza de estas pruebas.
Unanimidad acerca de este principio. Distin
cion entre los hechos circunstanciales, los usos
corroborativos (que probabilizan el delito), y
los hechos infirmativos, (que le desprobabilizan. ) Los primeros han llamado toda la aten
cion de los juristas y legisladores. Los otros han
sido desatendidos las mas de las veces. Ejem
plo de un caso citado como una prueba plena y
absoluta; por olvidar las circunstancias infirmativas. Utilidad de presentar en un cuadro
todas las consideraciones infirmativas que pue
de abrazar cada prueba circunstancial, sea real

(318)
personal. Las pruebas circunstanciales sien
do de un hecho otro son mas sencillas que la
prueba directa, en la que es necesario valuarla
moralidad de! testigo.
CAPITULO II. De las pruebas reales. . . 226
Las pruebas sacadas de las cosas, o del es
tado fsico de las personas presentadas por el
orden siguiente: Cuerpo de delito. Instrumen
tos empleados en la ejecucion del delito. Mate
riales destinados para el uso del delito. Esta
do de los cuerpos que estan alrededor. Cosas
que sirven para individualizar el delincuente.
Posesion de las cosas consideradas como prue
bas del delito, en poder del acusado.
Si la cosa misma no est la vista del juez,
no es mas que un relato ; doble consideracion
que rebaja la fuerza de un relato.
Las cosas estan sujetas la falsificacion.
Arte de hacer mentir las apariencias.
CAPITULO III. De los hechas infirmativos aplicables las pruebas reales
228
Dos grandes consideraciones nfirmativas se
aplican todas las pruebas reales: 1. la apa
riencia puede ser engaosa, accidental , ejem
plo de la urraca ladrona: 2.0 la cosa traida para
prueba, puede estar falsificada. La falsificacion
de la cosa puede hacerse: i. por medida de
precaucion por el verdadero culpable : 2.0 por
medida de precaucion por una persona inocen
te : 3. por un tercero, con intencion de hacer
caer la sospecha en un inocente por enemistad
con l, d amistad con el culpable: 4- por ma
nera de juego: ejemplo, la copa ocultada en el
costal de Benjamn.
CAPITULO IV. Prosesion inculpatwa de
pruebas reales
23o

La cosa, muestra del delito, hallada en la

posesion del acusado. Consideracion infirmativa de esta prueba: i." accidente como anterior
mente: 2.a ignorancia del hecho de la pose
sion: 3. clandestina introduccion de la cosa en
una intencion inocente criminal : 4-" introduc
cion forzada ilegal; es decir, la cosa puesta en
posesion del individuo contra su voluntad: 5. no
identidad de la cosa, habiendose tomado un ob
jeto por otro con equivocacion 6. servicio de
justicia, es decir , un individuo habiendo toma
do la cosa con buen fin.
CAPITULO V. Posesion inculpaliva de
pruebas escritas.
a32
Un escrito que sirve de indicio al delito es
hallado en la posesion del acus !o. Considera
ciones infirmativas de esta prueba: i. todos
los hechos infirmativos ya citados, accidente,
ignorancia, clandestina introduccion: 2. ma
yor para introducir un escrito donde se quiera,
qne con respecto cualquiera otro objeto. Pre
suncion particular de inocencia , la conserva
cion del escrito por quien hubiera debido des
truirle.
Si el escrito inculpativo es de mano del acu
sado , al tiempo que la tiene en su posesion , es
ta prueba por fuerte que sea , ofrece algunas
consideraciones infirmativas: i. todas lasque
son anexas la confesion oral: 2.0 la cuestion
de la autenticidad: 3.* la interpretacion de in
tencion.
CAPITULO VI. Oscuridad de la prueba
real. Medio de aclararla
235
Las pruebas reales inconcluyentes por s
mismas. El interrogatorio, nico medio de acla
rarlas. Las personas que han de ser interroga

(320)
das varian segun los casos. Ejemplo con respec
to un escrito. Singularidad del procedimiente ingls. Dos mximas, la una que el acusado
no debe ser interrogado, la otra que ninguno
puede ser testigo en su propia causa. La prc
tica, muchas veces contraria estas mximas.
CAPITULO VIL De las preparaciones,
atentados, amenazas
Zj
Las pruebas que resultan de circunstancias
anteriores al delito, pueden ser debilitadas por
diferentes razones : 1.a la intencion en su orgen diferente del resultado: 2.a la intencion me
nos criminal que el resultado: 3.a la intencion
mudada, o arrepentimiento que haya precedi
do la consumacion del delito: 4.a la intencion
puede haber continuado, pero falt el poder:
ejemplo de un caso en el que habiendo queri
do cometer un asesinato una cierta persona, se
adelanto otra mas diligente para ejecutar el
mismo crimen: 5.a entre complices, uno de ellos
escediendo en intencion los otros, por ejem
plo, cuando estos solo se proponan robar. Di
gresion sobre la rudeza de las primeras leyes
que no distinguan los diversos grados de in
tencion y de voluntad : la ley inglesa no exenta
de este defecto.
2, Declaraciones de intencion relativamen
te un delito. Las consideraciones infirmativas
son las mismas que en el caso precedente, y
ademas las palabras costando menos que las ac
ciones, tienen menos fuerza como indicios. Las
manifestaciones de esta especie estan sujetas
las mismas consideraciones infirmativas que
una declaracion confesion judicial.
3. Amenazas: iguales consideraciones que
anteriormente , y ademas la amenaza abraza

(321)

. .

.:'

una advertencia la parte interesada, j por ello

es de presumir que no lleva otro objeto que el
de excitar el alarma. Dos cosas que prueba la
amenaza.
CAPITULO VIIT,. De las confesiones extrajudiciales, sean conversaciones inculpativas de s mismo tenidas ocasionalmente. .".'. . 24a
Motivos que inducen un delincuente ha
blar de su propia voluntad sobre un delito de
que es participe. Distincion entre la confesion
judicial y la extrajudicial.
Declaraciones conversaciones de cmpli^
ees: i." en confianza: 2.0 por jactancia: 3." por
simple imprudencia : 4,^ por intencion indirec
ta de disculparse: 5 por arrepentimiento , o
miedo: 6. por el deseo de reportar algun pro
vecho de aquellos quienes se hacen estas ma
nifestaciones.
De qu modo llegan traspirar estas con
versaciones: 1. por revelacion de parte de los
confidentes : 2. por revelacion de los compli
ces: 3. por revelacion de los que las han es
cuchado ocasionalmente; 4, Pr intercepta
cion aprehension de papeles o cartas.
Hechos infirmad vos: 1. relacion incor
recta incompleta: 2. relacion mal interpre
tada: 3. relacion falsa.
Un hombre puede mentir contra s mis
mo? S, por jactancia. Puede acusarse aun as
propio falsamente de un delito grave: 1. por '
despecho de la vida: 2. por trastorno del es
pritu: 3. por afecto hacia un culpable quien
se quiere salvar: 4, por un sentimiento efe re
ligion o de patriotismo: 5. por una recompensa
pecuniaria: 6. por librarse de una falsa acusa
cin : 7.0 por ocultar un delito que se ha cometomo 1.
21

(522)
litlo por medio de la confesion de otro delito no
cometido.
CAPITULO IX. Del testimonio contra s
mismo prestado Jurdicamente
25o
La conciencia del delito produce de parte
de la persona interrogada esclusiva t sucesiva
mente los resultados siguientes:
i. Silencio, hablando generalmente, equi. Talente una confesion: i." falsas aserciones,
hechos figurados cuya falsedad se manifiesta
por las contradicciones: 3. respuestas evasi
vas: 4o confesiones. Enlace natural entre ver
dad y verdad.
Hechos infirmativos. Con respecto al silen
cio y las evasiones, su causa, no la concien
cia del crimen, sino el temor del juez. Con res
pecto las confesiones , pueden haberse inter
pretado mal, o ser incompletas y falsas. Estas
suposiciones infirmativas son muy poco pro
bables ; pero se dan casos en que se han veri
ficado.
Comparacion entre el interrogatorio jurdi
co y el interrogatorio domstico estrajudicial:
i. en este ltimo hay inferioridad de poder
de parte del interrogante: 2. inferioridad en
habilidad. Pero tiene dos ventajas, el inter
rogador domstico conoce mejor las circuns
tancias del hecho: 2. coge de improviso al
acusado.
i
Inferioridad del interrogatorio epistolar.
nica ventaja que tiene, y es <jue no es sus
ceptible de alteracion.
CAPITULO X. Del miedo, indicado por
el estado pasivo de la persona interrogada. . 255
Analisis del miedo. No es un hecho sim
ple. Se manifiesta pasiva activamente. Se de- . .

(525)
ten considerar cuatro grados en el miedo: i los
efectos fsicos y sensibles del miedo: 2. Ja emo
cion interna que se supone ser la causa de los
efectos fsicos: 3.p la conciencia del crimen que
se supone ser la causa de la emocion: ly. el
delito mismo en este procedimiento en que se ve
de conclusion en conclusion: cada grado tiene
sus consideraciones infirmativas.
Sntomas fsicos del miedo, en cuanto son
producidos por un delito supuesto, rubor, pali
dez, desconi postura de rostro, sobrecogimiento,
marcha desordenada, suspiros, sudores, voz tur
bada etc.
Los sntomas pueden provenir: i. de sim
ple indisposicion del cuerpo: 2.0 de una emo
cion de dolor de colera , ocasionada por el so-r
lo hecho de la acusacion en el alma de un ino
cente.
La emocion puede tambien provenir: i. de
la conciencia de algun delito cometido por el
acusado, fuera del delito en cuestion: 2." de
una grave inquietud del acusado, no por s
mismo, sino por el verdadero culpable quien
conoce, y que puede ser su hijo su amigo:
3. de las consecuencias mismas del delito que
le conmueven personalmente, aunque sea ino
cente: 4- del temor de ser condenado sin em
bargo de su inocencia por el concurso de apa
riencias engaosas : 5. del temor de las pena
lidades consiguientes un procesamiento cri
minal, aun cuando no tenga que temer, por su
resultado. Estas dos ltimas causas dependen
mucho de la opinion del acusado en orden la
justicia que espera del tribunal, y naturaleza
del procedimiento.
La conciencia acriminativa puede tambien

(524)
existir sin el cIelito: i. en uncao de desorden
del alma debilidad intelectual: 2." en el caso
de una delincuencia habitual: un ladron de
profesion puede confundir los delitos que haya
cometido en diversas pocas.
Si los sntomas de miedo se refieren un
examen anterior al proceso, el juez debe exa
minar: i." si el relator es digno de fe: 2. si
el acusado no ha sido interrogado de una ma
nera ilcita y violenta: 3. si es no de un na
tural tmido , o de una escasa inteligencia.
CAPITULO XI. Indicios sacados del
comportamiento activo. Clandestinidad. . . . 260
La clandestinidad en todos sus modos es
un indicio de miedo: se pueden enumerar siete
modificaciones.
i. Clandestinidad para ocultar el hecho
principal: 2.0 para ocultar la persona del de
lincuente. Disfraz: 3o para ocultar la partici
pacion del delincuente en los diversos actos del
delito: 4- medidas tomadas para alejar los tes
tigos: 5." medidas tomadas para engaar los
testigos : 6. medidas tomadas para destruir
alterarlas pruebas reales: 7.0 medidas toma
das para sustraer los documentos escritos que
hubieran podido servir de pruebas.
Consideraciones infirmativas : i. todas las
que se aplican al miedo: 2." las que se aplican
los preparativos. Intencion diferente abinitio.
Intencion menos culpable. Intencion exenta de
culpa, pero que requiere el secreto, 3. clan
destinidad con el simple objeto de para tiempo:
4. defensa de s mismo. Un hombre totalmen
te inocente altera el estado de las cosas para
alejar las apariencias que pudieran ocasionar
sospechas contra l.
' *.

(525)
CAPITULO XIi: Otros indicios. Fabr- :
cacion de pruebas. Supresion de pruebas por
soborno intercepcion de testimonio. Oposicion
hecha para la averiguacion recogido de las
fruabas reales. . . . . .
. . 264
Fuerza de estas cuatro circunstancias acriminativas. Consideracion que pucdedesvirtuarlas. Miedo de alguna malversacion del mismo
gneropor la parte adversa. Miedo de falso tes
timonio de venalidad de parte de los jueces.
CAPITULO XIII. De los actos que tienen
por objeto sustraerse de la justicia
2""
Estos actos acriminativosson en nmero de
seis. Espatriacion. Traslacion de lugar en un
mismo pais. Desaparicion. Traslacion de ocul
tacion de propiedad. Manejo secreto con los acu
sadores de oficiales de justicia.
Consideraciones infirmativas. Miedo de las
vejaciones jurdicas no obstante la inocencia. La
fuerza de esta circunstancia infirmativa depen
de en gran parte del estado del procedimiento
y de los rigores que anteceden. (INota sobre la
duracin comparativa de los procesos segun el
antiguo sistema de procedimiento francs y se
gun las leyes de Inglaterra): i. en fuerza es
todava mayor en los negocios de partido y de
pasiones exaltadas. Todos los actos de mutacion
de lugar pueden en un principio presumirse ino
centes, y atribuirse motivos de salud , de ne
gocios, de diversiones, especialmente si entran
en el plan de las habitudes ocupaciones del
individuo.
CAPITULO XIV. Motivos. Medios. Re- ' .
putacion. Rango condicion del acusado, con
siderados como circunstancias acriminativas. 269
Conexidad de estas circunstancias. Distin-

(32)
i
cion entre motivo internoy motivo estcrno. Im
portancia de conocer el motivo esterno el ob
jeto material, la ocasion que ha podido mover
cometer el delito.
La probabilidad del delito se deduce: i.'de
la oportunidad de las circunstancias favora
bles la perpetracion del delito: 2.0 de ' mo
tivos particulares que parezca haber influido
en el acusado: 3 de sus deposiciones o de su
carcter que le haga mas particularmente sus
ceptible en ceder estos motivos: 4- de su re
putacion, que haga presumir que ha mos
trado en su conducta disposiciones anlogas
al delito: 5.a de su condicion o de su esta
do que incline cicer que ha podido ceder la
tentacion.

Observaciones sobre el grado de fuerza acriminativa de estas circunstancias.
CAPITULO XV. Consideraciones infirr
mativas
276
l. Estas presunciones admitidas en gene
ral serian injuriosas laclase mas numerosa de
la sociedad: 2.0 son combatidas por la presun
cion general en favor de la inocencia. Presun
cion fundada en la fuerza de las cuatro sancio
nes tutelares (la sancion natural, la sancion re
ligiosa, la sancion moral del honor, la san
cion poltica el temor de la ley), todas las
cuales operan para apartar del crimen, y cons
tituyen una prueba de inocencia en favor de to
da persona.
Peligros de las pesquisas sobre las disposi
ciones de los individuos. Peligro de la pesqui
sa sobre la reputacion. Caso particular en que
fiuede servir de indicio: i.Q injurias personaes : 2.0 querellas. La condicion. Circunstancia

(527)
mas fuerte como disculpativa que como acriminativa.
Consideracion general contra estas presun
ciones. El nmero de errores conocidos en que
han hecho caer los jueces.
CAPITULO XVI. Reglas y mximas so
bre el uso'? . las pruebas circunstanciales. . . 27a
1.a Regla de exelucion, por razon delosinconvenientes colaterales: 2.* regla de admision
en todos los demas casos.
Medio de evaluar su fuerza probativa: i. por
su conexitud mas menos ntima con el hecho
principal: i. por no tener cabida ninguna su
posicion infirmativa : 3. por el nmero de es
tos hechos circunstanciales. Resumen reducido
mximas.
CAP1TUIO XVII. Comparacion de las
pruebas directas y circunstanciales , en lo que
concierne sus fuerzas probativas
284
Diversidad de opiniones sobre este punto.
La prueba directa no se presenta casi nunca
sin mezcla de pruebas circunstanciales. Estas se
presentan frecuentemente sin prueba directa.
La prueba circunstancial se toma de ilacio
nes muy diversas, y todas espuestas al error.
La prueba directa no descansa sino en una
induccion siempre de la misma naturaleza, la
de la verdad de los hechos con referencia tes
tigos directos : ilacion nica y mas facil de
apreciar.
INo hay mas que una prueba que no pueda
mentir, saber, la prueba real sometida direc
tamente la vista del juez, y en el momento
en que no baya podido sufrir ninguna alteracion.
Ventajas particulares de las pruebas cir
cunstanciales: i. cuanto mas nmero de he

%>J

(528)
chosson alegados, mas facil es desenmascarar
la falsedad: 2 cuanto mayor es el nmero de
testigos deponentes, mas difcil es que se con
cierten : 3. un testigo directo puede ser sobor
nado; pero el soborno es difcil con respecto
las pruebas circunstanciales. Nota. Casos en que
las pruebas circunstanciales han servido para
descubrir la falsedad. Data del papel sellado.
Ejemplo de un hecho real sacado de una nove
la inglesa. Nota, sobre las precauciones que de
ben observarse en el uso de las pruebas circuns
tanciales: aplicacion al caso particular de loa
complots.
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