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COLEGIO DE PROCURADORES
Recepcionado dia anterior
Fecha notificacion: 03/01/2017
A.vrb.des.f.p.L2 373/2016 - M
O.Judicial origen / Jatorriko Epaitegia: Juzgado de Primera Instancia n 1 de Barakaldo / Barakaldoko Lehen
Auzialdiko 1 zk.ko Epaitegia
Autos de Juicio verbal desahucio 139/2016(e)ko autoak
Recurrente / Errekurtsogilea: MANUELA
Procurador/a / Prokuradorea: MARTA MARTINEZ PEREZ
Abogado/a / Abokatua: SUSANA CHICHARRO ROMERO
Recurrido/a / Errekurritua: PAQUITA
Procurador/a / Prokuradorea: JOSE FELIX BASTERRECHEA ALDANA
Abogado/a / Abokatua: PEDRO MARIA SAN MILLAN ARISTEGUI
SENTENCIA N: 346/2016
ILMAS. SRAS.
Da. MARA ELISABETH HUERTA SNCHEZ
Da. LEONOR CUENCA GARCA
Da. MAGDALENA GARCA LARRAGAN
Letrado Sr. San Milln Aristegui, siendo Ponente en esta instancia la Ilma. Sra.
Magistrada D Leonor Cuenca Garca.
ANTECEDENTES DE HECHO
Se dan por reproducidos los antecedentes de la sentencia apelada.
PRIMERO.- Por el Juzgador de primera instancia se dict con fecha 11 de
junio de 2016 sentencia cuya parte dispositiva dice literalmente:
" Se DESESTIMA la demanda interpuesta por la procuradora Marta Martnez
Prez en nombre y representacin de MANUELA frente a PAQUITA con
imposicin de costas a la parte actora. ".
SEGUNDO.- Contra dicha sentencia se interpuso recurso de apelacin por la
representacin de MANUELA y admitido dicho recurso en ambos efectos se
elevaron los autos a esta Audiencia, previa su tramitacin y emplazamiento de las
partes.
TERCERO.- Seguido este recurso por sus trmites se seal el da 13 de
diciembre de 2016 para su votacin y fallo.
CUARTO.- En la tramitacin de estos autos en ambas instancias, se han
observado las formalidades y trminos legales, hacindose constar que la duracin de la
grabacin del Cd correspondiente al trmite de acto de juicio es la de 15 minutos y 52
segundos.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
por la que se declaraba resuelto el contrato de arrendamiento de vivienda que una a las
partes, pese a lo cual la demandada continu residiendo en la vivienda arrendada, no
puede entenderse, pues no recay resolucin judicial al respecto que dicho contrato se
rehabilitara, sin que conste que la arrendataria consignara los intereses y costas referidas
en el art. 147 n 2 LAU de 1964.
Por tanto, yerra la Juzgadora cuando considera que el contrato vigente
regulador de las relaciones arrendaticias lo es el de 1982.
b.- concurre infraccin procesal por incongruencia extrapetita del art. 216
LECn, ya que la parte demandada al contestar no adujo la existencia de rehabilitacin
de contrato de 1982 y s la de enervacin, en su da de la accin de desahucio y la
novacin, por mutuo disenso, durante el ao 1987 de la resolucin judicial antes
referida.
Si ello es as, resulta que la Juzgadora, por un lado, nada resuelve sobre la
irrelevancia de la enervacin para resolver la cuestin de fondo controvertida en el
actual proceso ni sobre la novacin que aduce la demandada lo que implica la existencia
de un nuevo contrato desde 1987 ( art. 1156 C Civil) y por ello la estimacin de la
demanda, y por otro, funda su fallo desestimatorio en un extremo que no fue planteado
por la demandada.
c.-, en cualquier caso, se aplica indebidamente el art. 147 n 2 LAU de 1964
dado que no proceda su consideracin ante los continuos impagos de la arrendataria,
habiendo sido condenada en dos ocasiones con anterioridad, en un periodo inferior a
dos aos.
d.- se da una incorrecta valoracin de la prueba ya que no se tiene en cuenta la
realidad social del momento en el que se realiza el contrato de 1987 con una fuerte
crisis industrial que afectaba a zonas, como Barakaldo, donde radica la vivienda
arrendada ( hecho notorio), siendo ello la razn por la que la renta permaneci
inalterable durante aos, no existiendo diferencia en la situacin social existente entre el
ao 1982 ( primer contrato) y el 1987 ( segundo contrato), evidencia que la voluntad de
esta parte era obtener un rendimiento de su bien inmueble no prolongar el contrato de
arrendamiento, sine die.
SEGUNDO.- La incongruencia
La delimitacin del recurso de apelacin realizada en el fundamento de
derecho precedente, exige considerar para la adecuada respuesta a la pretensin
revocatoria ejercitada, el significado y alcance de la infraccin procesal de
incongruencia por exceso denunciada como cometida por la Juzgadora de instancia en
su sentencia, teniendo en cuenta que aunque se apreciara tal infraccin al no interesar
la parte su nulidad con devolucin de las actuaciones para el dictado de una nueva
resolucin, y no poder ser apreciada de oficio por este Tribunal con ocasin del presente
recurso de apelacin al no ser uno de los supuestos que para ello nos habilita el art. 227
porque la propia Ley (artculo 218) habla de que el tribunal no puede acudir para
resolver la contienda a fundamentos de derecho distintos de los que las partes hayan
querido hacer valer, aunque s a distintas normas jurdicas. Por causa petendi se
entiende el conjunto de hechos esenciales para el logro de la consecuencia jurdica
pretendida por la parte actora, tal como aparecen formulados en la demanda. La
identidad objetiva de la accin queda determinada por la causa de pedir y el petitum .
La causa petendi es la relacin fctica en que se apoyan las pretensiones de la
demanda y que se concretan en la accin o acciones que se ejercitan, por lo que el
juzgador ha de atender para fallar a stas, no a los fundamentos jurdicos aducidos como
sostn de las mismas, que pueden perfectamente ser otros, y que necesariamente ha de
conocer ( iura novit curia ) y de ah que pueda variar aqullos siempre que no se vare
la accin ejercitada. La causa de pedir viene integrada por el conjunto de hechos
esenciales para el logro de la consecuencia jurdica pretendida por la parte actora o,
dicho de otra forma, por el conjunto de hechos jurdicamente relevantes para fundar la
pretensin, o ttulo que sirve de base al derecho reclamado. La causa de pedir no se
identifica con las acciones de las que se vale el actor en defensa de sus derechos sino
que propiamente lo que conforma la causa petendi , son los hechos decisivos y
concretos o los ttulos que conforman el derecho reclamado y avalan la tutela judicial
que se postula, integrando la razn de pedir [ Ts. 24 de noviembre de 2011 (Roj: STS
8007/2011, recurso 1905/2008 ), 9 de diciembre de 2004 (RJ Aranzadi 8120), 15 de
julio de 2004 (RJ Aranzadi 4690), 15 de junio de 2004 (RJ Aranzadi 3842), 12 de julio
de 2003 (RJ Aranzadi 5834), 15 de noviembre de 2001 (RJ Aranzadi 9457), 3 de mayo
de 2000 (RJ Aranzadi 3191) y las que en ellas se citan abundantemente].
La congruencia impone al rgano jurisdiccional la necesidad de limitarse a
resolver sobre lo que se le ha planteado con estricta sujecin a los hechos alegados en
los escritos rectores del proceso y a la clase de accin que se ejercita en la demanda en
relacin con aquellos, pero en absoluto impide al tribunal concluir que la pretensin
formulada requiere un enfoque jurdico distinto al dado por las propias partes, pues ello
no afecta a la causa de pedir [ Ts. 4 de marzo de 2011 (Roj: STS 1011/2011, recurso
206/2008 ), 29 de junio de 2010 (Roj: STS 3335/2010 )].
La incongruencia de la sentencia se producir cuando no se respeta la causa de
pedir y lo pedido, incurriendo en desviacin procesal; o en los supuestos en que la
aplicacin de una norma jurdica no invocada provoca la indefensin de quien no puede
pensar en los argumentos que signifiquen su aplicacin [ Ts. 24 de noviembre de 2011
(Roj: STS 8007/2011, recurso 1905/2008 ), 4 de marzo de 2011 (Roj: STS 1011/2011,
recurso 206/2008 ), 28 de junio de 2010 (Roj: STS 3954/2010)]. El Tribunal
Constitucional ha declarado que el Juzgador no puede alterar de oficio la accin
ejercitada, pues, si tras haber ejercitado una accin y producido una defensa frente a
ella el rgano judicial estimase otra accin diferente, la resolucin judicial se habra
dictado sin oportunidad de debate ni de defensa sobre el punto en que ahora viene a
situar el juzgador el "thema decidendi"... ( sentencia del Tribunal Constitucional
nmero 222/1994 ).
Los fundamentos de hecho a que se refiere el prrafo segundo del artculo
Esto es la demanda como modo de iniciacin del proceso, fija los que van a ser
parte del mismo y establece los datos de hecho y Derecho sobre los que el demandante
basa su peticin, cuya tutela interesa del Tribunal, producindose con ella una serie de
efectos de Derecho material (interrupcin de la prescripcin extintiva (art. 1973 C.
Civil; constitucin en menor (art. 1100 C. Civil) ...); y de Derecho Procesal, como la
llamada "perpetuatio iurisdictiones", la fijacin del objeto del proceso que no puede
modificarse en lo sustancial (art. 405 n 2 y 412 LECn), la imposibilidad mientras se
sustancia, de un proceso posterior que tenga el mismo objeto (excepcin de
litis-pendencia); efectos en su conjunto derivados de la litis pendencia, es decir del
planteamiento de un conflicto intersubjetivo jurdicamente trascendente ante los
Tribunales; y sobre cuyo inicio ha discrepado y discrepan doctrina y Jurisprudencia,
remitiendo los clsicos, en una concepcin hoy ya superada por obedecer a la idea del
proceso civil como institucin privada, al momento de la contestacin de la demanda
por el demandado; mientras que la postura mayoritaria en la doctrina actual y la
Jurisprudencia, lo hace al momento del emplazamiento, al reconducir los textos legales
(art. 62 n 1; 68 LEC anterior; art. 1945) a tal momento, la mayor parte de los efectos
indicados y por ser entonces cuando el demandado conoce la existencia del pleito;
finalmente algn sector doctrinal y alguna sentencia del Tribunal Supremo (STS
25-2-1983), lo anticipa al momento de la presentacin de la demanda, postura acorde
con preceptos legales del C.Civil (art. 100 y 1973 C. Civil) y con el concepto de tutela
judicial del art. 24 CE, que hoy da encuentra su apoyo legal en el art. 410 y 411 LECn.
Uno de estos efectos, es la fijacin del objeto del proceso, debiendo entenderse
que es entonces, cuando debe existir el derecho del que pretender ser titular el
demandante, pues de no ser as, decaera su accin y vera desestimarse su demanda, por
cuanto que el principio de contradiccin e igualdad entre las partes que en este tipo de
juicios como en cualquiera de los dems rdenes jurisdiccionales, quebrara si se
reconociera al demandante un derecho que haya surgido a lo largo de la causa, y frente
al que el demandado disconforme no se puede defender, ya que su argumentacin
fctica y jurdica, y su prueba se centrar sobre lo que fue objeto de demanda ( art. 405
n 1, 412, 426, 437 y 443 LECn, entre otros ).
A la delimitacin as establecida en la demanda ha de aadirse aquellas
cuestiones que sobre la pretensin ejercitada sean admitidas en la contestacin ( art.
405 n 2 LECn) o en el trmite de audiencia previa ( art. 414 y ss LECn), y que por
existir conformidad de las partes determinan la innecesariedad de la prctica de prueba (
art. 281 n 3 LECn), lo que de igual modo puede hacerse extensivo a la reconvencin (
art. 406 LECn), con la consiguiente aplicacin de esta doctrina al juicio verbal art. 437
y ss LECn.
Desde esta perspectiva nos encontramos que en un proceso como el presente,
juicio ordinario el debate queda delimitado con los escritos de demanda y contestacin
y en su caso reconvencin y contestacin a la misma, sin que las partes puedan alterarlo
posteriormente, tal y como prev el art. 412 n 1 LECn, lo cual quiere decir que:
a.- la facultad de efectuar alegaciones complementarias, que en el acto de
audiencia previa, se prev para el juicio ordinario ( art. 426 LECn) y que es factible en
el acto de juicio del verbal ( art. 443 n 1 a 3 LECn), no debe entenderse en el sentido
respecto:
" como dijo el Tribunal Constitucional en su sentencia 152/1998, de 13 de
julio, el recurso de apelacin confiere plenas facultades al rgano judicial ad quem para
resolver cuantas cuestiones se le planteen de hecho o de derecho, por tratarse de un
recurso ordinario que permite un "novum indicium"; esta Sala, en sentencia de 15 de
julio de 1998 dijo: La segunda instancia es una fase procesal que permite un nuevo
examen completo de la cuestin litigiosa y una revisin de la sentencia dictada; la
apelacin se extiende a todo el objeto de la primera instancia: as se expresan
literalmente las sentencias de esta Sala de 25 de noviembre de 1997, fundamento 1, y
de 5 de mayo de 1997, fundamento 3, primer prrafo, reiterando lo ya expresado por
las sentencias de 7 de junio de 1996 y 24 de enero de 1997, lo que haba sido mantenido
tambin por la sentencia del Tribunal Constitucional 3/1996, de 15 de enero. E insiste la
de 28 de marzo del 2000: el recurso de apelacin es un recurso devolutivo utilizado
contra sentencias definitivas con la finalidad de su sustitucin por entender la parte
recurrente un error en el juicio."
As mismo, la competencia del Tribunal de apelacin, dado el alcance que
tiene la segunda instancia en la L.E.C. (carcter devolutivo del recurso de apelacin), le
coloca en una posicin frente a los litigantes que ha de ser la misma que ocup el Juez
de la instancia en el momento de decidir, sin que est autorizado para separarse de los
trminos en los que el debate se desenvolvi, debiendo conocer ntegramente sobre la
cuestin resuelta en la instancia, con plenitud de jurisdiccin o de conocimiento, y
pudiendo, por tanto, siempre con respeto al principio de congruencia (actual art. 218
LECn y art. 11 L.O.P.J.), revocar, adicionar, suplir o enmendar las sentencias
recurridas, eso s, con el nico limite adoptado por las partes en el recurso, respecto de
aquellas cuestiones litigiosas que hayan devenido firmes por allanamiento de las partes
o conformidad, respecto de las cuales la sentencia ha devenido firme y ha adquirido la
autoridad de cosa juzgada (T.S. 1 S. 7 de Febrero y 14 de Marzo de 1.995; 30 de
Diciembre de 1.994, entre otras). Criterio ste que se ve avalado en la nueva LEC de 7
de Enero de 2001, en su art. 456 n 1 LEC.
Si esto es as, ello supone que el Tribunal deber respetar al igual que el
Juzgador de instancia, los trminos del debate planteado entre las partes, los cuales se
fijan en los escritos fundamentales del proceso, esto es, y para un proceso como el
presente, juicio de ordinario, los de demanda y contestacin, sin que quepa, por tanto,
plantear extemporneamente cuestiones no suscitadas en ellos, puesto que producen
indefensin y violan el principio de preclusin procesal, y que como tal implican
cuestiones nuevas a ser desestimadas sin ms. Desde esta premisa el Juzgador o el
Tribunal se siente vinculado, no por los fundamentos de Derecho que alegan las partes
(iura novit curia; dabo mihi factum dabo tibi ius), no producindose incongruencia por
el cambio del punto de vista respecto del mantenido por los interesados, sino por el
respeto a la causa petendi, y a los hechos fijados en aquellos escritos, que son los nicos
elementos que pertenecen a la exclusiva disposicin de las partes, si bien con la facultad
del Juzgador de fijarlos de modo definitivo segn el resultado de las pruebas (T.S. 1 23
de Enero de 1.996; 18 de Abril, 10 y 25 de Mayo, 24 de Octubre y 28 de Noviembre de
1.995, y 15 de Junio de 2004, entre otras).".
del artculo 1.301 del mismo texto legal, debe formularse mediante una peticin de
anulabilidad o nulidad relativa; y no a travs de una accin de resolucin contractual
por incumplimiento. Sin embargo, lo determinante no es la correcta identificacin
nominal de la accin, puesto que conforme al artculo 218.1 de la Ley de
Enjuiciamiento Civil , lo relevante son los hechos alegados por la parte demandante y
que, conocidos por la parte demandada, pueden ser objeto de su defensa. Adems, el
segundo prrafo del mismo precepto establece que "El tribunal, sin apartarse de la causa
de pedir acudiendo a fundamentos de hecho o de derecho distintos de los que las partes
hayan querido hacer valer, resolver conforme a las normas aplicables al caso, aunque
no hayan sido acertadamente citadas o alegadas por los litigantes" ".
.- en su sentencia n 752/15 de fecha de 30 de diciembre de 2015 declara que
no hay incongruencia cuando la sentencia emplea un mtodo de clculo de la
indemnizacin distinto al propuesto en la demanda, razonando al respecto lo siguiente:
" Otras muchas sentencias han reiterado que la esencia de la incongruencia
es la discordancia entre el suplico de la demanda y el fallo de la sentencia (sentencias de
12 noviembre 2009, 10 febrero 2012, 26 septiembre 2013, 16 junio de 2015 )
discordancia que no se da cuando se concede menos de lo que se pide ( sentencias de 8
octubre 2010 , 22 noviembre 2012 ) ni cuando no coinciden literalmente (sentencias de
6 mayo 2011 y 16 junio 2015 ) y, desde luego, la congruencia no alcanza a los
razonamientos ( sentencias de 23 julio 2010 , 3 noviembre 2010 , 26 septiembre 2013 ,
21 abril 2015 ).
En el presente caso, no hay incongruencia. No se ha quebrantado sta, ni la
justicia rogada, ni se ha atacado el derecho a la tutela judicial efectiva. La parte
demandante en el suplico de su demanda solicit una indemnizacin y la cuantific
conforme expona en el cuerpo de la misma. La sentencia de la Audiencia Provincial,
objeto de este recurso, concedi la indemnizacin menor a la que se peda (concedi
menos) y en los razonamientos (a los que no alcanza la congruencia) utiliz un mtodo,
una argumentacin, un clculo que no coincide con el texto (no el suplico) de la
demanda. Pero el fallo y el suplico no son disconformes: se fij una cuanta muy
inferior a la solicitada en la demanda (a la que se ha aquietado el demandante) con un
razonamiento correcto, no coincidente con el del expuesto en la demanda. Lo cual no
quebranta las normas citadas en este motivo."..
Desde esta perspectiva se considera que la Juzgadora de instancia no incurre en
el vicio de incongruencia denunciado, pues a los hechos alegados por la parte
demandada en su contestacin aplica la normativa que estima procedente, por cuanto
que si bien es cierto que la referencia a la enervacin que aqulla realiza en su escrito
no se haba dado antes de la celebracin del acto de juicio, tal y como se deduce del
contenido de las sentencias que se han aportado en las que la falta de pago de la renta
determin la resolucin contractual existente, entonces, al parecer con el esposo de la
actual arrendataria, como se deduce de los documentos que acreditan el
empadronamiento ( f. 69 y ss), no se ha de obviar que conforme a la regulacin,
entonces vigente, el art. 147 LAU de 1964, tambin era posible la enervacin antes de
que el demandado fuera notificado de la sentencia que no d lugar a ulterior recurso (
art. 147 n 1 ) y de igual modo, era posible la rehabilitacin del contrato hasta el
momento mismo del lanzamiento ( art. 147 n 2), siendo esto lo que considera la
Juzgadora sin que ello implique la vulneracin que se denuncia, pues la aplicacin del
aforismo dabo mihi factum dabo tibi ius es correcta, sin causar indefensin a la parte
actora como lo evidencia su oposicin al respecto en relacin con cul es el contrato de
arrendamiento vigente.
Finalmente, el hecho de que no se d respuesta a alguno de los dems
argumentos defensivos de la parte demandada no implica infraccin procesal alguna,
pues funda su resolucin la Juzgadora en aquellos que considera relevantes, no
aduciendo indefensin aqulla ni interesando el complemento de la sentencia.
TERCERO.- Desestimada la concurrencia de infraccin procesal, debemos
analizar si la sentencia de instancia es ajustada a Derecho o no cuando desestima la
demanda al entender que la accin de extincin del contrato de arrendamiento de
vivienda que concertado de manera verbal une a las partes en litigio por expiracin del
plazo, no es factible al estar ante un contrato sujeto a la prrroga forzosa de la LAU de
1964.
Esta Sala en sus resoluciones sobre esta materia, entre otras, en su sentencia de
23 de diciembre de 2009 declaraba lo siguiente:
" ...
b.- El contrato de arrendamiento y el plazo como elemento contractual.
Como ha declarado esta Sala, en reiteradas resoluciones, entre otras S. de 6 de
julio de 2001, 28 de noviembre de 2002, 22 de julio de 2003 y 23 de octubre de 2007:
" El contrato de arrendamiento, desde su concepcin clsica a la que responde
el art. 1543 del C Civil, se caracteriza por implicar la cesin que una parte realiza a la
otra del goce o uso de una cosa, en este caso un local de negocio, por tiempo
determinado y precio cierto. Definicin de la que se infiere el carcter de temporalidad
de este contrato, constituyendo un elemento esencial del mismo el plazo, el cual dentro
del principio de autonoma de la voluntad ( art. 1255 C Civil) fijan las partes.
Esta idea de temporalidad ha motivado que cuando en los contratos no fijan
las partes en el libre ejercicio de la autonoma de la voluntad un plazo, o lo hacen con
la expresin " por tiempo o plazo indefinido", ello se interprete tradicionalmente como
ausencia de plazo, motivando la aplicacin de los preceptos del C Civil especficos ya
que el contrato de arrendamiento, an sometido a una legislacin especial como lo es la
de arrendamientos urbanos que no contiene norma al respecto, por aplicacin legal ( art.
1543 C. Civil), conforme a lo dispuesto en el art. 4 n 3, por el art. 1581 del C. Civil se
establezca el plazo en funcin del tiempo de pago de la renta ( T.S 1 Sentencia de 17
de Septiembre de 1987; 27 de Junio de 1989; y 13 de Diciembre de 1990, entre otras)."
Esta doctrina de la no equivalencia del concepto de " duracin indefinida " a
prrroga forzosa, la reitera el Tribunal Supremo, Sala Primera, en su sentencia de 19 de
FALLAMOS