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RECUPERAO DA EMPRESA EM CRISE: UMA ANLISE A PARTIR

DO UTILITARISMO DE JEREMY BENTHAM


COMPANY'S RECOVERY IN CRISIS: AN ANALYSIS OF
UTILITARIANISM FROM JEREMY BENTHAM
BRUNO BALDINOTI1
GISLIA FERNANDES DE SENA2
RESUMO: A lei n 11.101/05, que implementou no ordenamento jurdico brasileiro o
instituto da recuperao da empresa em crise, foi promulgada ao encontro das disposies
constitucionais, isso porque, por meio desse instituto, possibilitada a concretizao dos
objetivos da ordem econmica constitucional, prevista no texto normativo do art. 170, da
Constituio Federal, cujos alguns de seus fundamentos so a valorizao do trabalho humano
e da livre iniciativa. Contudo, apesar da lei 11.101/05 tenha como finalidade a garantir que o
empresrio supere a crise econmico-financeira da atividade econmica, por ser um assunto
em pauta na atualidade e de interesse da sociedade, deve trazer acerca dele, sobretudo diante
da sociedade capitalista, uma abordagem terico-filosfica sobre os reais fundamentos que
legitimam esse instituto. Assim, este trabalho tem como objetivo verificar se, o instituto da
recuperao da empresa em crise um instrumento de implementao do principio utilitarista,
de Jeremy Bentham, e por conseguinte, as felicidades de quais indviduos sero maximizadas,
sendo que, para tanto, a metodologia utilizada foi de carter hipottico-dedutivo, utilizando-se
da pesquisa bibliogrfica como fonte de observao terica. Desta forma, esperado chamar
ateno dos operadores do direito para a importncia do debate sobre a anlise da recuperao
da empresa sob uma tica filosfica.
PALAVRAS CHAVE: Direito Falimentar; Recuperao da Empresa em Crise; Jeremy
Bentham; Princpio do Utilitarismo.
ABSTRACT: Law n 11.101/05, implemented in the Brazilian legal system the company's
recovery institute in crisis, was enacted to meet the constitutional provisions, because, through
this institute, is made possible the achievement of the objectives of the constitutional
economic order, expected the normative text of art. 170 of the Federal Constitution, which
some of its foundations are the value of human labor and livreiniciativa. However, despite the
law n 11.101/05 has the purpose to ensure that the entrepreneur overcome the economic and
financial crisis of economic activity, to be a subject on the agenda at the present time and
interest of society, should bring about him, especially in the face of capitalist society, a
1

Acadmico em Direito pelo Centro Universitrio Eurpides de Marlia UNIVEM, orientado por Csar
Augusto Luiz Leonardo e coorientado por Lus Henrique Barbante Franz. Integrante do grupo de pesquisa
Constitucionalizao do Direito Processual (CODIP), vinculado ao CNPq-UNIVEM. Monitor na Matria de
Direito Empresarial, no UNIVEM. Membro da AOM Assessoria e Consultoria Jurdica. E-mail:
bruno.baldinoti@hotmail.com.
2
Mestre em Teoria Geral do Direito e do Estado pelo Centro Universitrio Eurpides de Marlia UNIVEM.
Especialista em Direito Empresarial pela Universidade So Judas Tadeu. MBA em Gesto Empresarial com
nfase em Agribusiness pela Fundao Getlio Vargas. Graduada em Direito pela Universidade Cidade de So
Paulo. Membro associado do Conselho Nacional de Pesquisa e Ps-Graduao em Direito (CONPEDI).
Advogada, e leciona as disciplinas de Direito Empresarial, Direito do Trabalho na Faculdade Unio Cultural do
Estado de So Paulo (UCESP) e, Direito Empresarial e Direito de Famlia na Faculdade Integrada de Trs
Lagoas (AEMS). E-mail: leiafsena@hotmail.com.

theoretical-philosophical approach to the real fundamentals that legitimize this institute. This
work aims to verify whether the company recuperation Institute in crisis is an implementation
tool of the utilitarian principle of Jeremy Bentham, and therefore the happiness of which
individuals will be maximized, and, therefore, the methodology was hypothetical-deductive
character, using the literature as a source of theoretical observation. Thus, it is expected to
draw attention of law professionals of the importance of the debate on the analysis of the
company's recovery under a philosophical perspective
KEYWORDS:
Utilitarianism.

Bankruptcy

Law;

Reorganization;

Jeremy

Bentham;

Principle

of

INTRODUO.
O instituto da recuperao da empresa em crise, implementado no ordenamento
jurdico por meio da promulgao da Lei n 11.101/05, busca instrumentos por meio dos quais
o empresrio possa superar a situao de crise econmico-financeira no exerccio da atividade
econmica, a fim de proporcionar na preservao de sua empresa.
Por conseguinte, no obstante seja possibilitada a manuteno da empresa
desenvolvida pelo empresrio, por meio da recuperao da empresa, ainda possibilitar-se- no
resguardo de postos de empregos dos trabalhadores, e assim, alm de ensejar na preservao
da atividade econmica, ser assegurada a realizao da funo social dessa atividade
econmica.
Assim, a lei n 11.101/05, que implementou no ordenamento jurdico brasileiro o
instituto da recuperao da empresa em crise, foi promulgada ao encontro das disposies
constitucionais, isso porque, por meio desse instituto, possibilitada a concretizao dos
objetivos da ordem econmica constitucional, prevista no texto normativo do art. 170, da
Constituio Federal, cujos alguns de seus fundamentos so a valorizao do trabalho humano
e da livreiniciativa.
Contudo, apesar da lei 11.101/05 tenha como finalidade a garantir que o empresrio
supere a crise econmico-financeira da atividade econmica, por ser um assunto em pauta na
atualidade e de interesse da sociedade, deve trazer acerca dele, sobretudo diante da sociedade
capitalista, uma abordagem terico-filosfica sobre os reais fundamentos que legitimam esse
instituto.
Nesse nterim, reconhecendo o estado de sujeio das condutas humanas aos
sentimentos da dor e prazer, Jeremy Bentham desenvolveu o princpio da utilidade, cuja
finalidade justificar a retido da conduta de indivduo particular, bem como, a conduta
daqueles que detm a atribuio para o exerccio da plena soberania legislativa e executiva, de

acordo com uma anlise quantitativa dos custos e benefcios acarretadas por essa conduta, de
modo que, a aprovao ou desaprovao de uma conduta conduzida a partir da soma de
todos os benefcios que ela pode propiciar, subtraindo-se todos os seus custos para
maximizao da felicidade (utilidade), para que haja a preponderncia de sentimento de
prazer sobre a dor.
Assim, este trabalho tem como objetivo verificar se o instituto da recuperaao da
empresa em crise um instrumento de implementao do principio utilitarista, de Jeremy
Bentham, e por conseguinte, as felicidades de quais indviduos so maximizadas com a
continuidade do empresrio no exerccio da atividade econmica. Neste nterim, a
metodologia utilizada foi de carter hipottico-dedutivo, utilizando-se da pesquisa
bibliogrfica como fonte de observao terica.
Para tanto, em um primeiro momento, ser abordado o instituto da recuperao da
empresa em crise previsto na Lei n 11.101/05, com anlise do princpio da preservao da
empresa para a reestruturao da empresa em crise no mercado para a superao da crise
econmico-financeira, e por conseguinte, a possibilidade de continuidade no exerccio da
atividade econmica organizada.
Aps, ser realizada uma construo terica acerca da teoria utilitarista, desenvolvida
por Jeremy Bentham, como forma de entender a ideia central do princpio do utilizarismo, isto
, reconhecendo o estado de sujeio das condutas humanas aos sentimentos da dor e prazer, a
retido de uma conduta humana verificada de acordo com uma anlise quantitativa dos
custos e benefcios acarretadas por essa conduta para maximizao utilidade, para que haja a
minimizao da dor.
Assim, a partir dessas premissas, buscar-se- analisar se a recuperaao da empresa
em crise um meio pelo qual h a implementao do principio utilitarista, de Jeremy
Bentham, por sua vez, a felicidade de quem maximizada com a continuidade da atividade
econmica. Desse modo, ao final, ser possvel ter uma anlise crtica e cientfica e filosfica
sobre os fundamentos que justificam a existncia do instituto da recuperao de empresa no
ordenamento jurdico brasileiro.
No mais, esta anlise terica no tem a pretenso esgotar o tema em si mesma,
pretende-se, pelo contrrio, no s trazer informaes e contribuir para a discusso para a
realizao de uma abordagem terico-filosfica sobre os reais fundamentos que legitimam a
existncia do instituto da recuperao de empresa, mas tambm fornecer subsdios tericos
para a anlise do instituto da recuperao da empresa em crise sob a tica filosfica.

1.

A RECUPERAO DA EMPRESA EM CRISE.


O empreendedorismo no Brasil faz parte do esprito de perseverana impregnado no

DNA de muitos brasileiros, acrescido por outro lado, pela falta de opo e oportunidade de
emprego formal em um posto de trabalho, ou seja, enveredado de insegurana regida no
apenas pelo momento presente, mas pelo cenrio poltico e econmico instalado desde tempos
remotos, instabilidade essa diga-se de passagem que nos acompanha desde sua formao
poltica ps monrquica.
O fato que, por um motivo ou pelo outro, a vida empreendedora faz parte da rotina
de muitos cidados, impactando o quadro econmico do pas, seja atravs de grandes
empresas nacionais ou multinacionais como tambm o pequeno empreendedor.
Ora, diante disto, possvel afirmar que um empresariado prspero fundamental
para alavancar o crescimento de uma nao, ou seja, atravs de um bom cenrio econmico
que pode-se ofertar empregos dignos, gerar riqueza e assim reduzir uma parcela das
desigualdades sociais. Nunca demais lembrar que essa dignidade laboral advm apenas dos
empresrios que cumprem seu papel social e honram a legislao, pois o contrrio, transforma
em mazela generalizada.
Nesse sentido, Carlos Henrique Abro et al. retrata o papel da empresa no
desenvolvimento social (2016, p. 44):
[...] Todos os trabalhadores dependem da capacidade de emprego deste
organismo social. Por essa razo fcil e entender que o desenvolvimento
social de um pas est intimamente ligado capacidade de pagamento de
suas empresas. E quando h mercado abundante, fato raro nos dias que
correm, no h desemprego e as crises sociais se tornam tnues e superadas.

Portanto, a temtica recuperao da empresa em crise algo que merece ser


pesquisado e colocado em pauta nos bancos acadmicos, ensejando cada vez mais no s do
estudante de direito, mas tambm do alunado em geral, j que sua compreenso e
aperfeioamento uma das formas de fortalecer e contribuir para a economia de nosso pas e
consequentemente a busca por melhores condies de vida a todos que dela dependem para
sobreviver.
neste mister que o interesse pela sade financeira mercantilista enseja a existncia
de normas especficas sobre a crise com vistas a busca em uma soluo louvvel coletiva.
Diante disto, o presente artigo coloca em pauta a anlise da Lei 11.101 de 2005, a Lei de
Falncia e de Recuperao de Empresas em crise.
Desse modo, a legislao em comento guarda literal convergncia com os aspectos
sociais constitucionais, no que tange sua forte preocupao sobre a anlise da viabilidade da

empresa em recuperao buscando atender aos preceitos constitucionais da funo social, a


concretizao da ordem econmica atravs da valorizao do trabalho humano e da livre
iniciativa, bem como do Cdigo Civil de 2002, s que agora aplicado exclusivamente
empresa.
Imperioso mencionar que o Decreto Lei 7.661/1945 antecessor da atual lei,
promulgado em um cenrio ditatorial que vigorou por seis dcadas no mais atendia as
exigncias mercantilistas no novo sculo. Operacionalmente falando, o referido Decreto Lei
concentrava seus esforos apenas no benefcio da postergao do pagamento e uma forma de
buscar uma liquidao, diferentemente da lei atual que foca seus esforos na viabilidade da
superao da crise, permanncia da fonte produtora do emprego e estmulo da atividade
econmica, lanando mo de tantas formalidades processuais que outrora faziam parte do
processo judicial em questo e que no atendia nem os anseios dos credores, nem a sociedade
de modo geral.
Seguindo uma tendncia mundial a nova lei procurou pelo menos em termos
literrios, usurpar o lado individualista do empresrio na percepo dos lucros das empresas e
passou a vislumbrar a relevncia da sua preservao extinguido a concordata e criando a
recuperao judicial.
Apesar de louvvel as inovaes legislativas, preciso pontuar que o cumprimento
de todos os preceitos constitucionais almejados, s se far eficaz, se diante de uma empresa
em crise, os atores que conduzam a mesma possam identificar a espcie de crise que est
encontra-se, bem como analisar sua real viabilidade. Ora, no toda ou qualquer empresa que
deve ser recuperada em nome de questes mascaradas denominadas de sociais,
preliminarmente a montagem do plano de recuperao, o mapeamento sob a identificao da
crise primordial no seu sucesso.
Assim, identificar a crise de to relevncia que a doutrina cede espao para tais
discusses de modo geral a conceituar os diversos tipos de crises e no apenas com seu plano
de recuperao em si. Assim, h que se identificar a existncia de a empresa est diante da
crise de rigidez, de eficincia, econmica, financeira, patrimonial e somente aps desse
mapeamento que possvel traar um plano para sua recuperao. (TOMAZETE, 2016).
Nesse sentido, a identificao do tipo de crise vivida destacada e somente a partir
dela que se pode definir a viabilidade da empresa e assim traar entre devedor e credores, o
melhor plano de recuperao da mesma, ou seja, aquele que de fato vai surtir resultados para
toda a coletividade de modo a atingir o fim social que se espera.
importante ter em mente que a aplicao eficiente da Lei n. 11.101/2005
no diz respeito efetiva reestruturao de uma empresa submetida
recuperao judicial enquanto unidade de produo isolada, mas ao respeito

dos valores contidos no diploma legal, que visam manuteno do mercado


de crdito como um todo. (TOMAZETE, 2016).

Vale lembrar que embora a lei d possibilidade de identificar o problema e aferir a


melhor proposta de restruturao econmico-financeira atravs de um plano de recuperao,
ou at mesmo identificar se ela tem reais condies de se recuperar, isto nem sempre uma
tarefa fcil, haja vista que as negociaes empresariais no so simples, a composio de
passivos expressivos tambm no.
De qualquer modo, imperioso destacar que, eventual fragilidade da legislao pode
estar em sua conduo, e no na literalidade a medida em que regula de igual modo a
constatao de que no se pode manter e persistir em uma empresa invivel e irrecupervel j
que esta atitude poder trazer um caos maior ainda.
Marlon Tomazete (2016, p. 07):
Tais meios de soluo de crise no so garantias da sua superao, mas
apenas tentativas de resolver os problemas. Contudo, a experincia nos
mostra que, em muitos casos, a crise no pode ser superada. Diante disso,
no h outro caminho a no ser a liquidao patrimonial, porquanto, se tal
liquidao no ocorrer, a manuteno de uma empresa invivel no mercado
pode gerar prejuzos maiores ainda.

Ora, o que se quer anlise de que no se pode recuperar uma empresa a qualquer
custo. Nesse sentido, Fbio Ulhoa Coelho expe (2016, p. 356).
Nem toda empresa merece ou deve ser recuperada. A reorganizao de
atividades econmicas custosa. Algum h de pagar pela recuperao, seja
na forma de investimentos no negcio em crise, seja na de perdas parciais ou
totais de crdito.

E assim conclui Fbio Ulhoa Coelho (2016, p. 356):


Mas a sociedade brasileira como um todo que arca, em ltima instncia
com os custos da recuperao das empresas, necessrio que o judicirio
seja criterioso ao define quais merecem ser recuperadas. [...]No se pode
erigir a recuperao das empresas a um valor absoluto. No qualquer
empresa que deve ser salva a qualquer custo.

Assentadas essas noes, preciso realar a aplicao da lei ainda est sendo
formatada nos tribunais, tal assertiva leva em considerao que a mesma possui um pouco
mais do que uma dcada. O importante que ao aplicar a lei no se pode perder de vista o
ncleo base que ela foi erigida, e ao efetivar um plano para recupera-la, imperioso
preconizar a garantia dos direitos humanos a fim de propiciar o bem estar da sociedade e no
um interesse individual do scio empresrio.
A recuperao judicial tem como foco primordial no a satisfao de seus credores,
mas se desloca para um patamar mais amplo: a proteo jurdica do mercado, o qual,

desenvolvendo-se de modo sadio, potencialmente atua em benefcio da sociedade como um


todo e de crescimento econmico do Pas. (BERTOLDI; RIBEIRO, 2011, p. 467)
Temos de ter uma legislao que proteja a empresa, para ela poder sobreviver. E, na
verdade, o que a legislao da falncia faz? Tenta manter vivo o agente que seria o
responsvel pela distribuio da riqueza, que a empresa. Se mal ou bem utilizada, os
mecanismos judiciais podero cuidar disso. (CHAGAS, 2007 p. 57)
Enfim, ainda que a legislao seja imperfeita, crticas de um modo geral e eventuais
falhas deixadas no decorrer do caminho percorrido o norte literal que se tem estabelecido do
equilbrio, o que no pode se perder de vista que se por um lado a empresa em estado de
insolvncia precisa contar com concesses por parte dos credores, da sociedade e do
judicirio para superar a crise, por outro, atender tais anseios no se pode ferir os preceitos
constitucionais, se assim no for feito, estar incorrendo no erro de violar ainda mais os
direitos dos trabalhadores, dos credores e da sociedade em geral.
Fato que no que se refere a recuperar uma empresa inegvel o avano trazido pelo
Lei 11.101/2005 e sua busca foi tornar o instituto menos complicado e oneroso e sua
efetividade depender no mais de um direito positivado, mas de sua boa conduo atravs da
prestao jurisdicional dos tribunais brasileiros, o que se espera!
2.

MAXIMIZAO DA UTILIDADE: O PRINCPIO DO UTILIZARISMO DE

JEREMY BENTHAM.
Em 1884, Thomas Dudley, Edwin Stephens, Edmund Brooks e Richard Parker eram
quatro marinheiros ingleses que estavam em um bote salva-vidas, no meio do Atlntico Sul, a
mais de 1.600 quilmetros da costa, haja vista que, o navio no qual navegavam, o Mignonette,
naufragou durante uma tempestade. Aps 19 dias deriva, esperando que algum viesse
resgat-los, sendo que, h 08 dias estavam sem ter o que comer e beber, Dudley sugeriu um
sorteio, a fim de determinar quem morreria para que os demais pudesse sobreviver (SANDEL,
2012, p. 45).
No obstante Brooks fosse contra proposta, no dia seguinte Parker foi morto, aps
um golpe com um canivete em sua jugular. No 24 dia, os trs sobreviventes foram
resgatados, e quando chegaram Inglaterra, Dudley e Stephens foram julgados pelo
homicdio de Parker, em cujo julgamento eles confessaram o porqu que tinham matado e
comido Parker, e Brooks foi testemunha de acusao (SANDEL, 2012, p. 45-46).
Neste contexto, deixando de lado as questes legais sobre esse fato jurdico, no
intuito de analisar se matar Parker seria moralmente admissvel, em uma tica benthaniana

(BENTHAM, 1974), em todos os momentos de vida do ser humano, ao realizar uma conduta,
ela governada por dois senhores soberanos, isto , a dor e o prazer, os quais regem tudo
aquilo que os seres humanos devem fazer, bem como, tudo aquilo que eles iro fazer.
Isso porque, para Jeremy Bentham, todas as condutas dos seres humanos so
determinadas pelos sentimentos de dor e prazer, de modo que, esses dois senhores soberanos
determinam o modo como falamos, o que fazemos e tudo o que pensamos, e desse modo,
estabelecendo-se uma distino entre a retido e o errado de uma conduta humana
(BENTHAM, 1974, p. 07).
Em vista disso, o princpio da utilidade3 reconhece esse estado de sujeio das
condutas humanas aos sentimentos da dor e prazer, e por conseguinte, coloca-o como a razo
de ser de um sistema cujo objetivo justificar, em qualquer situao que seja, sobre a retido
de uma conduta humana de acordo com uma anlise quantitativa dos custos e benefcios
acarretadas por essa conduta para maximizao da felicidade (utilidade), para que haja a
preponderncia de sentimento de prazer sobre a dor4.
[...] o princpio que estabelece a maior felicidade de todos aqueles cujo
interesse est em jogo, como sendo a justa e adequada finalidade da ao
humana, e at a nica finalidade justa, adequada e universalmente desejvel;
da ao humana, digo, em qualquer situao ou estado de vida, sobretudo na
condio de um funcionrio ou grupo de funcionrios que exercem os
poderes do governo. A palavra utilidade no ressalta as idias de prazer e
dor com tanta clareza como o termo felicidade (happiness, felicity);
tampouco o termo nos leva a considerar o nmero dos interesses afetados;
nmero este que constitui a circunstncia que contribui na maior proporo
para formar a norma em questo a norma do reto e do errado, a nica que
pode capacitar-nos a julgar da retido da conduta humana, em qualquer
situao que seja. (BENTHAM, 1974, p. 07 Grifo do Autor)

Assim, para o princpio da utilidade 5, em virtude do estado de sujeio do ser


humano aos sentimentos de prazer e dor, a anlise acerca da aprovao ou desaprovao de
uma conduta humana conduzida a partir da soma de todos os benefcios que ela pode
propiciar, subtraindo-se todos os seus custos. Desse modo, o reto e o errado da conduta deve
ser verificado a partir do clculo dos custos e benefcios que ela conduzir para a
3

Em referncia ao utilitarismo, Jeremy Bentham substituiu as nomenclaturas maior felicidade e princpio da


maior felicidade, pela expresso princpio da utilidade, para referir-se com brevidade ao referenciar o
princpio do utilitarismo (BENTHAM, 1974, p. 07)
4
Segundo Michael Sandel (2012, p.48), todos gostamos do prazer e no gostamos da dor. A filosofia utilitarista
reconhece esse fato e faz dele a base da via moral e poltica.
5
O termo utilidade designa aquela propriedade existente em qualquer coisa, propriedade em virtude da qual o
objeto tende a produzir ou proporcionar benefcio, vantagem, prazer, bem ou felicidade (tudo isto, no caso
presente, se reduz mesma coisa), ou (o que novamente equivale a mesma coisa) a impedir que acontea o dano,
a dor, o mal, ou a infelicidade para a parte cujo interesse est em pauta; se esta parte for a comunidade em geral,
tratar-se- da felicidade da comunidade, ao passo que, em se tratando de um indivduo particular, estar em jogo
a felicidade do mencionado indivduo. (BENTHAM, 1974, p. 10)

maximizao da felicidade, assegurando a hegemonia do prazer sobre a dor (SANDEL,


2012, p. 48).
Ademais, para a filosofia utilitarista, a maximizao da utilidade no est direcionada
somente para as condutas de um indivduo particular, mas para aqueles que detm a atribuio
para o exerccio da plena soberania legislativa e executiva, e nesse caso, as condutas exercidas
devem promover os interesses da comunidade6, ainda que houvesse a violao de direitos
individuais, em detrimento da felicidade da comunidade (SANDEL, 2012, p. 51).
Desse modo, os atos decorrentes das funes legislativa e executiva iro ao encontro
dos interesses da comunidade quando a partir da soma dos interesses dos diversos membros
que integram uma determinada comunidade, a conduta tender a aumentar a soma total dos
seus prazeres, ou ento, o que vale afirmar o mesmo, quando tende a diminuir a soma total
das suas dores (BENTHAM, 1974, p. 10). Assim, no exerccio da funo legislativa, o
legislador deve objetivar elaborao de atos normativos que tentem a aumentar o felicidade
da comunidade, do que diminu-la (BENTHAM, 1974, p. 19).
intil falar do interesse da comunidade, se no se compreender qual o
interesse do indivduo. Diz-se que uma coisa promove o interesse de um
indivduo, ou favorece ao interesse de um indivduo, quando tende a
aumentar a soma total dos seus prazeres, ou ento, o que vale afirmar o
mesmo, quando tende a diminuir a soma total das suas dores.
Por conseguinte, afirmar-se- que uma determinada ao est em
conformidade com o princpio da utilidade, ou, para ser mais breve,
utilidade, quando a tendncia que ela tem a aumentar a felicidade for maior
do que qualquer tendncia que tenha a diminu-la. (BENTHAM, 1974, p. 10)

Neste contexto, em virtude do pressuposto utilitarista, segundo o qual a moral


consiste em pesar os custos e benefcios, e apenas espera uma avaliao mais ampla das
consequncias sociais (SANDEL, 2012, p. 47), para a lgica utilitarista, se a soma do
sofrimento da comunidade transcender felicidade de uma pessoa, esta poder-se- ser
colocada em uma situao de exceo, com a suspenso de determinado direito fundamental
individual.
Por conseguinte, no exemplo dos marinheiros ingleses que naufragaram no meio do
Atlntico Sul, para o princpio da utilidade, a morte de Parker era necessria, haja vista que
trs pessoas foram salvas, enquanto que, se no acontecesse isso, todos os nufragos teriam
morrido, e ao contrrio de Dudley e Stephens, Parker no tinha dependentes, razo pela qual,
analisando os custos e benefcios das condutas humanas, houve a hegemonia do prazer sobre a
dor (SANDEL, 2012, p. 46-48).

Por comunidade, entenda-se a constituio de um corpo fictcio, composto de pessoas individuais que se
considerem como constituindo os seus membros. (BENTHAM, 1974, p. 10 Grifo do Autor)

Desse modo, sob a perspectiva da filosofia utilitarista, por estarmos em um estado de


sujeio aos sentimentos de prazer e dor, a retido da conduta humana, inclusive daqueles que
detm a atribuio para o exerccio da plena soberania legislativa e executiva, ser verificada
quando ela ir ao encontro da maximizao da utilidade, ou seja, ter-se- a verificao do reto e
o errado dessa conduta, e portanto, estando ou no de acordo com o princpio de utilidade,
quando por meio dela, seja em benefcio de uma nica pessoa, seja em benefcio da
comunidade, a utilidade transcender dor que tende a diminui-la.
3.

A RECUPERAO DA EMPRESA EM CRISE SOB TICA DO PRINCPIO

DO UTILITARISMO.
A partir da construo terica desenvolvida por Jeremy Bentham, uma determinada
conduta individual, coletiva ou aquela conduta decorrente do exerccio das funes legislativa
e executiva, pelo princpio do utilitarismo, somente ser considerada justa ou injusta por meio
da anlise dos custos e benefcios por ela propiciadas, ou seja, o reto e o errado de uma
conduta tem como pressuposto a maximizao da felicidade, de modo que haja a hegemonia
do prazer sobre a dor (SANDEL, 2012, p. 48).
A

empresa

desempenha

uma

atividade

funcional

de

larga

repercusso socioeconmica e, insolvente ou no, ela uma unidade


econmica que interage no mercado, compondo uma labirntica teia de
relaes jurdicas com extraordinria repercusso social; uma unidade
de distribuio de bens e/ou servios, e um ponto de alocao de trabalho,
oferecendo empregos e um elo na imensa corrente do mercado que, por
isso, no pode desaparecer, simplesmente, sem causar sequelas.
[...] em face de se considerar a empresa a atividade
econmica organizada para a produo e circulao de bens
e servios, o empresrio ou a sociedade empresria que a
exercer,
profissional
e
habitualmente,
tem,
permanentemente, necessidade de pessoal habilitado,
capital, recursos naturais e tecnologia, absorvendo-os dos
mercados de fatores de produo, trabalho e, por outro lado,
colaborando para satisfazer o mercado consumidor com os
produtos e bens produzidos. (PACHECO, 2006, p. 110)

A empresa apresentada como geradora de utilidades, um dnamo


rotativo de energias variadas, absorvidas do mercado, para a produo de
bens e servios em benefcio do mercado consumidor, favorecendo, desse

modo, o desenvolvimento local, regional ou nacional. Neste contexto,


consoante afirma Sebastio Jos Roque (2006), no Brasil, as empresas
ultrapassam as raias mercadolgicas, estendendo-se s funes sociais e
administrativas de ordem pblica. Na tica de Sebastio Jos Roque, seria
como uma funcionria pblica no remunerada, enquanto fonte
arrecadadora e coletora de impostos ao Governo.
[...] mister se faz destacar que a empresa desempenha um
papel de relevncia socioeconmica na sociedade, pois alm
de ativar a economia como um todo, produzindo bens e
servios importantes para a consolidao do bem-estar das
pessoas, gera postos de trabalho, como consequncia
natural, de forma a contribuir para com a satisfao das
necessidades dos cidados.
Assim, medida que ocorre a satisfao dos anseios dessas
pessoas, nesse nvel, arrefecem-se as tenses sociais, visto
que o homem passa a receber tratamento que enaltece a
sua dignidade pessoal (ZANOTI; ZANOTI, 2007).

Em situaes de crise econmico-financeira, oriundas do natural


risco que envolve todo empreendimento empresarial, a centralidade da
empresa se torna ainda mais concreta, sendo que os impactos resultantes
repercutem em todo o tecido socioeconmico, isso porque, diante da
funo atribuda s empresas na economia de uma sociedade, os
empregos e a produo das riquezas, na atualidade, advm delas, e por
consequncia

disso,

crise

de

uma

empresa

provoca

graves

consequncias para a sociedade e o Estado, ambos como um todo.


Conforme ensina Fbio Ulhoa Coelho: A crise da empresa
pode ser fatal, gerando prejuzos no s para os
empreendedores e investidores que empregam capital no
seu desenvolvimento, como para os credores e, em alguns
casos, num encadear de sucessivas crises, tambm para
agentes econmicos. A crise fatal de uma grande empresa
significa o fim de postos de trabalho, desabastecimento de
produtos e servios, diminuio na arrecadao de impostos
e, dependendo das circunstncias, paralisao de atividades
satlites e problemas srios para a economia local, regional
ou, at mesmo, nacional. (THOM; CURY, 2002, p. 157-158)

Desse modo, a empresa congrega, em torno de si, mltiplos interesses, os quais se


revelam ainda mais visveis em contextos de crise econmico-financeira. Em outras palavras,

em momentos de insolvncia, no envolve apenas os interesses particulares ou estreitos do


empresrio e de seus respectivos credores, mas, especialmente, os interesses de vrios
segmentos da vida social e, inclusive, do prprio Estado.
Neste contexto, em virtude da funo social da empresa, a recuperao judicial o
procedimento corretivo pelo qual se objetiva reestruturar e reorganizar a atividade econmica
organizada desenvolvida pelo empresrio7 que esteja em um estado de insolvncia,
assegurando-lhe instrumentos para que seja superada a crise econmico-financeira e
patrimonial. Desse modo, propende-se viabilizar a manuteno de sua fonte produtora, do
emprego dos trabalhadores e dos interesses dos credores da empresa, promovendo a
preservao e viabilizando a continuidade de sua atividade econmica empresarial.
Durante toda a histria da humanidade social ocidental se fez necessria a
legitimao por meio das cincias humanas, da forma-direito, ou do conceito de formajurdica para que houvesse o controle de comportamento dos indivduos que estivessem na
condio de sujeitos de direitos de uma determinada localidade, com o escopo de tornar
possvel a vida em sociedade de forma pacfica e segura (FERRAZ Jr., 2001, p. 71).
Neste nterim, no obstante os objetivos delineados pelo instituto da recuperao de
empresa, no texto normativo do art. 478, da Lei 11.101/05, a recuperao da empresa em crise
tem como fundamento os pressupostos de filosofia do princpio utilitarista, de Jeremy
Bentham.
Isso porque, a empresa, enquanto propriedade privada, um dos protagonistas para o
crescimento e desenvolvimento do pas no critrio capitalismo, e por conseguinte, como
fundamento da forma jurdica (PASUKANIS, 1989, p. 82), haja vista que, a empresa
geradora de empregos9, acmulo de riquezas gerando desigualdades, e ditas responsabilidades
sociais perante os empregados para mant-los como corpos dceis e preservar o lucro do
empresrio, fornecedores, rgos pblicos, consumidores e o meio ambiente10.
A propriedade burguesa capitalista deixa, conseqentemente, de ser uma
posse flutuante e instvel, uma posse puramente de fato, que pode ser
contestada a todo instante e que deve ser defendida de armas na mo. Ela se
7

Por empresrio, compreenda-se aquela concepo decorrente da teoria da empresa, do Direito Italiano, para a
qual, empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a
circulao de bens ou de servios.
8
Art. 47. A recuperao judicial tem por objetivo viabilizar a superao da situao de crise econmicofinanceira do devedor, a fim de permitir a manuteno da fonte produtora, do emprego dos trabalhadores e dos
interesses dos credores, promovendo, assim, a preservao da empresa, sua funo social e o estmulo
atividade econmica. (BRASIL, 2005)
9
E no de trabalho, utilizando aqui a distino marxista entre emprego (relao de dominao) e trabalho.
10
Responsabilidade ambiental antropocntrica, considerando a natureza como um meio para as necessidades
humanas e no como possuindo um direito prprio, o que pode acarretar a prevalncia da economia sobre a
preservao ecolgica.

transforma em um direito absoluto, estvel, que segue a coisa em todos os


lugares a que o acaso a atire e que, desde que a civilizao burguesa
entendeu a sua dominao sobre todo o globo, protegida no mundo inteiro
pelas leis, pela polcia e pelos tribunais. (PASUKANIS, 1989, p. 88)

Dessa maneira, a empresa, enquanto uma propriedade burguesa e legitimadora da


forma jurdica, em termos pasukanianos (PASUKANIS, 1989), um instrumento de pujana
para a comunidade capitalista, haja vista que, por meio da implementao da recuperao da
empresa em crise no ordenamento jurdico brasileiro, ela elevada pelo Estado a uma
condio de soberania.
Isso porque, no plano de reorganizao da empresa11 so estabelecidos desgios
desgio com extensos prazos de pagamento e com previso de ndices reduzidos de correo,
e por consequncia disso, sob o fundamento da preservao da empresa, o empresrio impe
restries propriedade dos credores em detrimento de sua prpria preservao.
Por conseguinte, mesmo existindo a assembleia dos credores, cuja funo desse
rgo no procedimento de recuperao judicial discutir e votar o plano de recuperao
(COELHO, 2013, p. 439-440), os credores submetem-se vontade do empresrio, pois no
caso de rejeio do plano de recuperao, o juzo falimentar dever decretar a falncia do
empresrio requerente da recuperao judicial, e por sua vez, ocorrendo a convolao em
falncia, o recebimento do crdito pelo credor ficar adstrito ao montante de bens da massa
falida.
Neste contexto, na idade mdia, a igualdade entre os sujeitos era vista em relaes
jurdicas, relativamente, pequenas12, de modo que, confundia-se a concepo entre um ato
normativo abstrato e impessoal destinado um crculo indeterminado de pessoas de um ato
normativo dirigido a uma determinada classe social, a fim de propiciar-lhe privilgios, e nesse
nterim, no sculo XIII, ao estabelecer um ato normativo abstrato e geral, era forma habitual
nesses ato normativos, os imperadores e prncipes conceder privilgios para um determinado
espao territorial ou a uma determinada comunidade (PASUKANIS, 1989, p. 93).
Em vista disso, o ordenamento jurdico brasileiro, por meio da Lei 11.101/05, traz
mecanismos para superar a crise, protegendo os proprietrios dos meios de produo,
preservando sua explorao econmica, e, porquanto, garantir a funo social da empresa em
11

Segundo Fbio Ulhoa Coelho (2013, p. 437), o plano de recuperao deve indicar pormenorizada e
fundamentadamente o meio ou meios pelos quais a sociedade empresria devedora dever superar as
dificuldades que enfrenta. A consistncia econmica do plano est diretamente relacionada ao adequado
diagnstico das razes da crise e de sua natureza (se econmica, financeira ou patrimonial) e adequao dos
remdios indicados para o caso.
12
A igualdade dos sujeitos somente era pressuposta para relaes compreendidas em esfera relativamente
pequena. Assim, os membros de um mesmo estado social, na esfera dos direitos dos estados, os membros de uma
corporao eram iguais na esfera dos direitos corporativos. Nesta etapa o sujeito de direito s aparece como
portador abstrato de todas as pretenses jurdicas concebveis na qualidade de titular de privilgios concretos.
PASUKANIS, 1989, p. 93)

eventual estado de insolvncia, para que os empregados continuem a exercer suas atividades
para manter o lucro do empresrio.
Em outras palavras, a Lei 11.101/05, por meio do instituto da recuperao da
empresa em crise, um ato normativo que visa atender aos interesses dos detentores dos
meios de produo, isto , os interesses dos empresrios, exercentes de atividade econmica
destinada produo ou circulao de bens ou servios.
No direito Municipal pode-se observar a mesma mistura de momentos
subjetivos e objetivos. As cartas urbanas eram, em parte, regulamentos gerais
e, em parte, a enumerao de direitos ou privilgios particulares atribudos a
grupos de determinados cidados.
Apenas com o completo desenvolvimento das relaes burguesas que o
direito assumiu um carter abstrato. Cada homem torna-se um homem em
geral, cada trabalho torna-se trabalho social til em geral, cada indivduo
torna-se um sujeito de direito abstrato. Ao mesmo tempo a norma assume,
igualmente, a forma lgica acabada de lei geral abstrata. (PASUKANIS,
1989, p. 93-94)

Desse modo, a recuperao da empresa em crise uma forma de mascarar o


desenvolvimento da propriedade privada, isto , a Lei 11.101/05 implementa no ordenamento
jurdica um instrumento por meio do qual a sociedade capitalista ir aperfeioar a sua fonte de
explorao, e por conseguinte, submetendo os seus credores em uma ditadura do capital
financeiro (PASUKANIS, 1989, p. 105).
Desta forma, com a legislao falimentar, possvel a reestruturao e recuperao
da sociedade empresria, ou empresrio individual, em eventual crise econmico-financeira,
e, por conseguinte, com o processo de recuperao da empresa, possibilita-se, a manuteno
da sua explorao produtora, posto de emprego e adimplemento de obrigaes sociais
decorrentes do exerccio da atividade econmica prevista pelo ordenamento jurdica com o
escopo de manter o status quo, de tal forma que, atender-se- aos interesses do empresrio e
de forma secundria dos credores que podero reaver seus bens e direitos.
Em outros termos, o instituto da recuperao da empresa em crise possui como
fundamento, os interesses da comunidade capitalista, uma vez que, por meio desse instituto,
os detentores dos meios de produo podero recuperar a sua fonte produtora de mais-valia,
ensejando-se assim, a maximizao da felicidade de seus indivduos.
CONCLUSO.
O Antigo Decreto Lei 7.661 de 1945 produzido em um perodo ditatorial da poca de
Getlio Vargas, que vigorou por 60 anos, estava longe de atender os novos contornos jurdicos
provocados pelo efeito da globalizao e da prpria evoluo da sociedade.

Assim, a Lei n 11.101/05 entrou em vigor com o propsito de viabilizar o


soerguimento da empresa desde que esta seja vivel, superando a situao de crise
econmico-financeira no exerccio da atividade econmica, inovando aspectos processuais
eliminando burocracias com o fim de preservar a empresa.
Nessa linha de raciocnio, o presente trabalho buscou mostrar essa fase de transio
legislativa, pontuando suas modificaes pontuais, especialmente os anseios constitucionais
que versam sob o foco da funo social, bem como a importncia da anlise da mesma com
bases filosficas para melhor compreenso de sua dimenso e aplicao.
A Lei 11.101/05 traz mecanismos para superar a crise, contudo, sob a tica
utilitarista, possvel afirmar que ela traz tambm, como pano de fundo uma proteo
propriedade privada e os meios de produo, j que manter o lucro do empresariado e a
explorao dos trabalhadores, ou seja, um ato normativo que visa atender aos interesses dos
detentores dos meios de produo, isto , os interesses dos empresrios, exercentes de
atividade econmica destinada produo ou circulao de bens ou servios.
Com tais posturas no se pretende aqui afirmar que a Lei no justa, pelo contrrio,
ainda que a legislao em comento seja repleta de brechas para que o empresrio de modo
individualista possa pensar em sua manuteno dos lucros em prol de uma classe oprimida,
acredita-se e espera que essas eventuais imperfeies podem ser corrigveis ao longo tempo
atravs de interpretao eficaz dos tribunais.
O que importa que a evoluo jurdica contempornea que permeia os novos
tempos, seja firma e contenha os eventuais abusos, almejando assim que essa lei seja aplicada
a fim de atender o interesse social, afastando a desigualdade e interesses que ferem sua real
essncia.
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