LA POSICIN DE GARANTE DEL FUNCIONARIO PBLICO [QUE

INTERVIENE POR RAZN AL CARGO O COMISIN ESPECIAL EN

LOS NEGOCIOS JURDICOS ESTATALES.Si bien todos los funcionarios pblicos poseen una funcin de proteccin de los
intereses concretos de la administracin pblica, ya sea protegiendo un
determinado bien jurdico o una diversa gama de bienes, o controlando peligros
especficos que pueden afectarlos en virtud del encargo o la delegacin
normativa que reciben por ley o de otro funcionario[7]desde que asumen el
cargo; hay funcionarios que por la concreta funcin que desempean en una
situacin ya sea porque deriva de su propio cargo o de una comisin especial
se encuentran ante una obligacin jurdica normativa reforzada de custodiar
y proteger los intereses patrimoniales del Estado cuando intervienen en
determinados negocios jurdicos [contratos, suministros, licitaciones, concurso
de precios, subastas o cualquier otra operacin semejante] que suponen la
contratacin de bienes y servicios[8]
En efecto, los funcionarios pblicos que actan en razn al cargo, y dentro de
una funcin especfica, o a partir de una comisin especial [delegacin
normativa o de otro orden] ostentan un deber jurdico intensificado de proteger
los intereses y el patrimonio del Estado al negociar con particulares, con
personas jurdicas sean de derecho pblico o privado, nacionales o
extranjeras vigilando los acuerdos ms convenientes y tiles, tanto
en precio y en calidad, para la entidad a la que representan.
Desde el punto de vista normativo tienen el deber de actuacin ms ptimo y
adecuado en cuanto al control, vigilancia y preservacin del patrimonio estatal.
El concepto de administracin pblica
Nuestro Cdigo Penal, en su artculo VIII, tipifica los delitos contra la
administracin pblica. Se ha entendido que el concepto de administracin no
esta empleado en el sentido que se le otorga al derecho administrativo, sino
que su alcance es mucho ms amplio ya que la proteccin penal se extiende
tanto sobre las funciones administrativas propiamente dichas como tambin a
otras funciones del Estado[10]
CAPTULO III: Artculo 384.- Colusin
"El funcionario o servidor pblico que, en los contratos, suministros,
licitaciones, concurso de precios, subastas o cualquier otra operacin
semejante en la que intervenga por razn de su cargo o comisin especial
defrauda al Estado o entidad u organismo del Estado, segn ley,
concertndose con los interesados en los convenios, ajustes, liquidaciones o
suministros ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni
mayor de quince aos".

Irregularidad e ilegalidad: lmites que se encuentran para delimitar el delito de colusin

Para analizar los componentes de tipicidad objetiva del delito de colusin

desleal, regulado en el art. 384 del C.P. hay que tomar en cuenta que estamos
frente al delito de mayor penalidad de los que vulneran o ponen en peligro el
bien jurdico administracin pblica, por lo mismo no cualquier nivel de injusto
puede ser suficiente para perfeccionar la figura de colusin desleal, debiendo el
interprete de la norma (fiscal o juez) en su labor de valoracin de los hechos
(art. C.PP) identificar con sumo cuidado a fin de no lesionar los principios de
legalidad y taxatividad de contenido constitucional y de introducir al proceso
penal innecesariamente causas carentes de relevancia punitiva, los actos o
componentes fcticos susceptibles de constituir materia subsumible en el tipo
penal de que signifiquen cuestionamientos insoportables a la intangilibilidad del
bien jurdico o la vigencia de la norma penal y que rebasen los causes o
fronteras de significancia administrativa o de manejo interno institucional. Es
decir, se encuentra fuera del mbito del delito de colusin desleal toda aquella
irregularidad administrativa, inexperiencia, negligencia etc. que no implican una
infraccin dolosa del deber de custodiar los intereses del Estado en los
diferentes negocios jurdicos en los que participe el funcionario por razn de su
cargo y en el ejercicio de sus funciones.