Você está na página 1de 16

Expectativa de concursado vira direito nomeao se contratao temporria revela vaga (STJ)

16

Direito, Jurisprudncia, Poder Judicirio, Superior Tribunal de Justia


A mera expectativa de direito nomeao, por parte de candidato aprovado em concurso cujo prazo de
validade ainda no venceu, transforma-se em direito subjetivo de ser nomeado quando a contratao de
servidores temporrios comprova a necessidade da administrao em preencher vagas existentes. Com
essa considerao, a Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ) confirmou deciso do
ministro Napoleo Nunes Maia Filho e garantiu a nomeao de uma candidata ao cargo efetivo de
mdica oftalmologista na Universidade Federal Fluminense (UFF).A candidata entrou na Justia do
Rio de Janeiro alegando que, apesar de ter ficado em terceiro lugar no concurso pblico, foi preterida
pela administrao, que contratou, em carter temporrio e excepcional, profissionais mdicos para a
prestao de servio no Hospital Universitrio Antnio Pedro entre eles um oftalmologista.
Segundo a defesa da candidata, a contratao precria de servidores temporrios dentro do prazo de
validade do concurso transforma a mera expectativa de direito nomeao em direito lquido e certo,
pois comprova a existncia de vagas e o interesse pblico no seu preenchimento.
O Tribunal Regional Federal da 2a. Regio (TRF2) no reconheceu o direito, afirmando que a
candidata no foi preterida. A contratao temporria de mdico oftalmologista, levada a efeito pela
administrao por meio de processo seletivo simplificado (Lei 8.745/93), realizado dentro do prazo de
validade do certame anterior, no gera preterio, a qual s ocorreria se tal medida tivesse sido adotada
em uma circunstncia distinta, em que se constatasse a existncia de cargo pblico de provimento
efetivo vago, afirmou o TRF2.
Ao examinar recurso especial da candidata, o relator, ministro Napoleo Maia Filho, reconheceu que
ela tem razo em sua pretenso de ser nomeada. Segundo o ministro, a habilitao em concurso no
cria, para o aprovado, o imediato direito nomeao, mas somente uma expectativa de direito. Por
outro lado, caso haja omisso ou recusa na nomeao de candidato devidamente aprovado em concurso
pblico, cujo prazo ainda no expirou, e se ficar comprovada nos autos a necessidade da administrao
em preencher vagas existentes, este passa a ter direito subjetivo a ser nomeado, ressaltou.
O relator deu provimento ao recurso em deciso monocrtica. A universidade entrou com agravo
regimental contra a deciso, mas, como j existe entendimento pacfico sobre o assunto no STJ, a
Quinta Turma manteve a posio do ministro. A manuteno de contratos temporrios para suprir a
demanda por mdicos oftalmologistas demonstra a necessidade premente de pessoal para o
desempenho da atividade, revelando flagrante preterio daqueles que, aprovados em concurso ainda
vlido, estariam aptos a ocupar o cargo circunstncia que, a teor da jurisprudncia desta Corte
Superior, faz surgir o direito subjetivo do candidato nomeao, concluiu o ministro.

Candidatos aprovados fora de vagas tm direito


nomeao em caso de necessidade do tribunal
(CNJ e STJ) 49
Conselho Nacional de Justia, Direito, Jurisprudncia, Superior Tribunal de Justia Tags: CNJ,
Conselho Nacional de Justia, STJ, Superior Tribunal de Justia

O Conselho Nacional de Justia (CNJ), em julgamento


realizado nesta tera-feira (23/11), adotou um novo entendimento em relao nomeao de servidores
aprovados em concurso pblico para o Judicirio. Em voto relatado pelo conselheiro Jos Adonis
Callou de Arajo S, o plenrio do CNJ firmou entendimento no sentido de reconhecer direito
subjetivo nomeao aos candidatos aprovados fora do nmero de vagas quando o Tribunal manifesta,
por ato inequvoco, a necessidade do preenchimento de novas vagas.
Anteriormente, o entendimento pacificado no Judicirio sobretudo em julgamentos do Supremo
Tribunal Federal (STF) e do Superior Tribunal de Justia (STJ) era de que candidatos classificados
fora do nmero de vagas previstas no edital dos concursos dos quais participaram deveriam ter, apenas,
expectativa de direito nomeao. E deveria ficar a critrio de cada tribunal avaliar a
convenincia e a oportunidade da nomeao de novos candidatos.
Situao especfica A nova manifestao do CNJ no afasta essa jurisprudncia pacificada. Apenas
trata de uma situao especfica quando o Tribunal externa a necessidade de provimento de novas
vagas, nomeando candidatos aprovados fora do nmero de vagas, mas nem todos esses candidatos
assumem o cargo, em razo de desistncia. Neste caso, o entendimento adotado que os candidatos
subseqentes tero direito nomeao, de forma proporcional aos candidatos desistentes.
Destacou-se, no julgamento, que idntico posicionamento foi adotado pelo Superior Tribunal de
Justia em recente julgado de relatoria da Ministra Eliana Calmon (RMS 32.105/DF).
Providncias A discusso sobre o tema partiu de Pedido de Providncias (PP No. 000566223.2010.2.00.0000) apresentado por um candidato aprovado em concurso para o cargo de analista
judicirio do Tribunal Regional Eleitoral do Maranho (TRE/MA), que no ficou dentro do nmero de
vagas ofertadas no edital. Como o tribunal nomeou seis candidatos para o cargo de analista judicirio e
um deles desistiu, o requerente pediu ao tribunal para ser nomeado uma vez que seria o prximo da
lista. Ele no foi atendido, e por isso, entrou com processo no CNJ.

O voto do Conselheiro Jos Adonis Callou de Arajo S considerou parcialmente procedente o Pedido
de Providncias para reconhecer que os candidatos subseqentes na ordem de classificao do
concurso tm direito subjetivo nomeao para as novas vagas disponibilizadas e no providas por
desistncia dos candidatos nomeados.
Neste mesmo sentido, a recente deciso do STJ:
RMS
32105
Relator(a)
Ministra
rgo
Julgador
Data
do
Data da Publicao/Fonte DJe 30/08/2010

/
ELIANA
SEGUNDA
Julgamento

DF
CALMON
TURMA
19/08/2010

Ementa
ADMINISTRATIVO RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA
-CONCURSO PBLICO NECESSIDADE DO PREENCHIMENTO DE VAGAS, AINDA QUE
EXCEDENTES S PREVISTAS NO EDITAL, CARACTERIZADA POR ATO
INEQUVOCODA ADMINISTRAO DIREITO SUBJETIVO NOMEAO
PRECEDENTES.
1. A aprovao do candidato, ainda que fora do nmero de vagas disponveis no edital do
concurso, lhe confere direito subjetivo nomeao para o respectivo cargo, se a Administrao
Pblica
manifesta, por ato inequvoco, a necessidade do preenchimento de novas vagas.
2. A desistncia dos candidatos convocados, ou mesmo a sua desclassificao em razo do no
preenchimento de determinados requisitos, gera para os seguintes na ordem de classificao
direito subjetivo nomeao, observada a quantidade das novas vagas disponibilizadas.
3. Hiptese em que o Governador do Distrito Federal, mediante decreto, convocou os candidatos
do cadastro de reserva para o preenchimento de 37 novas vagas do cargo de Analista de
Administrao Pblica Arquivista, gerando para os candidatos subsequentes direito subjetivo

nomeao
para
as
vagas
no
ocupadas
por
motivo
de
desistncia.
4. Recurso ordinrio em mandado de segurana provido.

STJ garante nomeao de aprovados em concurso pblico dentro do nmero de


vagas

O Superior Tribunal de Justia (STJ) avanou na questo relativa nomeao e posse de candidato
aprovado em concurso pblico. Por unanimidade, a Quinta Turma garantiu o direito lquido e certo do
candidato aprovado dentro do nmero de vagas previstas em edital, mesmo que o prazo de vigncia do
certame tenha expirado e no tenha ocorrido contratao precria ou temporria de terceiros durante o
perodo de sua vigncia.
O concurso em questo foi promovido pela Secretaria de Sade do Amazonas e ofereceu 112 vagas
para o cargo de cirurgio dentista. O certame foi realizado em 2005 e sua validade prorrogada at
junho de 2009, perodo em que foram nomeados apenas 59 dos 112 aprovados.
Antes do vencimento do prazo de validade do concurso, um grupo de 10 candidatos aprovados e no
nomeados acionou a Justia para garantir o direito posse nos cargos. O pedido foi rejeitado pelo

Tribunal de Justia do Amazonas com o argumento de que a aprovao em concurso pblico gera
apenas expectativa de direito nomeao, competindo administrao pblica, dentro do seu poder
discricionrio, nomear os candidatos aprovados de acordo com sua convenincia e oportunidade, ainda
que dentro do nmero de vagas previsto em edital.
O grupo recorreu ao Superior Tribunal de Justia. Acompanhando o voto do relator, ministro Jorge
Mussi, a Turma acolheu o mandado de segurana para reformar o acrdo recorrido e determinar a
imediata nomeao dos impetrantes nos cargos para os quais foram aprovados.
Ao acompanhar o relator, o presidente da Turma, ministro Napoleo Nunes Maia, ressaltou que o
Judicirio est dando um passo adiante no sentido de evitar a prtica administrativa de deixar o
concurso caducar sem o preenchimento das vagas que o prprio estado ofereceu em edital. Segundo o
ministro, ao promover um concurso pblico, a administrao est obrigada a nomear os aprovados
dentro do nmero de vagas, quer contrate ou no servidores temporrios durante a vigncia do
certame.
Em precedente relatado pelo ministro Napoleo Nunes Maia, a Turma j havia decidido que, a partir da
veiculao expressa da necessidade de prover determinado nmero de cargos atravs da publicao de
edital de concurso, a nomeao e posse de candidato aprovado dentro das vagas ofertadas transmudase de mera expectativa a direito subjetivo, sendo ilegal o ato omissivo da administrao que no
assegura a nomeao de candidato aprovado e classificado at o limite de vagas previstas no edital, por
se tratar de ato vinculado.
Falando em nome do Ministrio Pblico Federal, o subprocurador-geral da Repblica Brasilino Pereira
dos Santos destacou que, antes de lanar edital para a contratao de pessoal mediante concurso
pblico, a administrao est constitucionalmente obrigada a prover os recursos necessrios para fazer
frente a tal despesa, no podendo alegar falta de recursos financeiros para a nomeao e posse dos
candidatos aprovados.
Fonte: Superior Tribunal de Justia

Direito nomeao dos aprovados fora do nmero de vagas previsto no edital


O candidato aprovado fora do nmero de vagas previsto no edital ter direito (lquido e
certo) nomeao quando, dentro do prazo de validade do certame, algum aprovado
dentro do nmero de vagas do mesmo concurso:
1) renunciar nomeao;
2) no tomar posse dentro do prazo legal;
3) for exonerado (de ofcio ou a pedido);
4) tomar posse em outro cargo inacumulvel;
5) for demitido;
6) falecer;
7) Aposentar-se (hiptese de difcil ocorrncia).

Nos casos acima, se todos os aprovados dentro do nmero de vagas j foram nomeados,
o candidato melhor classificado da lista de excedentes (aprovados fora do nmero de
vagas previsto no edital) deve ser convocado para ocupar o cargo vago.

Alm das situaes acima, vale frisar que o o STJ adota o entendimento de que a mera
expectativa de nomeao dos candidatos aprovados em concurso pblico (fora do
nmero de vagas) convola-se em direito lquido e certo quando, dentro do prazo de
validade do certame, h contratao de pessoal de forma precria para o
preenchimento de vagas existentes, com preterio daqueles que, aprovados, estariam
aptos a ocupar o mesmo cargo ou funo (STJ, AgRg no RMS 36831 / MA, Rel. Min.
HERMAN BENJAMIN, DJe 15/06/2012)..

A pergunta mais comum que costumamos receber dos leitores : Fui aprovado em cadastro reserva,
tenho direito nomeao?
Se essa pergunta fosse feita at meados de novembro de 2012, informaramos que para o candidato
aprovado em cadastro reserva ter direito subjetivo nomeao, necessariamente, teramos que provar a
sua preterio por terceirizados ou servidores desviados de funo, reproduzindo, assim, o retrato do
entendimento arcaico dos Tribunais sobre o tema.
Isso porque, entendia-se que candidatos aprovados no cadastro de reserva no possuam qualquer
direito subjetivo nomeao, mas to somente uma expectativa de direito, uma vez que aprovados fora
do nmero de vagas dispostas no edital excedentes a Administrao possua o poder
(discricionrio) de decidir, de acordo com a sua convenincia e oportunidade, sobre a necessidade de
nomeao.
Ocorre que, felizmente, muito recentemente o Superior Tribunal de Justia[1] expandiu a aplicao do
direito subjetivo nomeao para abrigar tambm os candidatos que, embora aprovados no certame
pblico, tinham as suas expectativas de nomeao frustradas ante a classificao no cadastro de
reserva.
Assim, foi observando a realidade dos inmeros candidatos aprovados em cadastro de reserva que
vinham ao judicirio reclamar o direito seu nomeao que a Corte Superior fundamentou a evoluo
do seu entendimento sobre o tema: era necessrio barrar o dito juzo de oportunidade e convenincia
da Administrao que, na realidade, deixava de nomear, no prazo do concurso e para os cargos
existentes e vagos, os candidatos devidamente habilitados no concurso, frustrando o acesso
meritrocrtico aos cargos pblicos.
Mas o que o candidato aprovado em cadastro de reserva precisa provar para ter o seu direito
reconhecido pelo Poder Judicirio, quando no houver preterio por terceirizados?
Bem, primeiramente, as vagas. Sem cargo vago surgido mediante vacncia ou criao de lei o
candidato aprovado em cadastro de reserva no possui o direito subjetivo nomeao.

Para a constituio desta prova, no entanto, necessrio um verdadeiro exerccio de proatividade do


candidato, que dever procurar e se informar no rgo que pretende ser nomeado sobre a existncia de
vagas.
Obtendo a prova da existncia de cargos vagos, preciso verificar se os mesmos surgiram dentro do
prazo de validade do concurso, pois somente estes que confirmaro o direito subjetivo nomeao
do candidato aprovado em cadastro reserva.
Essa a receita: prova de cargo vago surgido mediante vacncia ou criao de lei dentro do prazo de
validade do concurso pblico garante, ao candidato aprovado em cadastro de reserva, o direito
subjetivo nomeao.
Mas no tudo.
Precisamos nos lembrar de que o Superior Tribunal de Justia, quando mudou o seu entendimento
sobre a nomeao de candidato aprovado em cadastro reserva, tambm registrou algumas
peculiaridades que, em carter de exceo, podem levar a no nomeao do candidato classificado em
cadastro de reserva, ainda que seja comprovada a existncia da vagas durante o prazo de validade do
certame.
Em resumo, essas peculiaridades foram analisadas pela mais alta Corte do pas Supremo Tribunal
Federal[2] em sede de repercusso geral, onde se afirmou que havendo a comprovao da existncia
de fatos (a) supervenientes, (b) imprevisveis, ou (c) graves, que levaram a uma soluo drstica e
excepcional, o dever da Administrao em nomear o candidato aprovado afastado.
Em complemento a tais excees, o Superior Tribunal de Justia tambm atribuiu como
excepcionalidade ao dever de nomeao a comprovao de que se alcanou o limite de gastos com a
sua folha de pessoal.
Alm disso, necessrio observar se a colocao do candidato aprovado em cadastro de reserva est
dentro do nmero de cargos vagos que demonstra existir nos quadros da Administrao.
Para os candidatos aprovados em cadastro de reserva, o assunto pode parecer complexo e sem efeitos
concretos e prticos. Todavia, trata-se, na verdade, de grande avano dos Tribunais sobre o tema, que
visa a garantir, sim, uma maior proteo aos candidatos, tantas vezes prejudicados pelos atos
arbitrrios da Administrao que, sob o manto da discricionariedade, mesmo havendo cargos vagos em
seu quadro, prefere deixar escoar o prazo de validade do certame sem que realize novas nomeaes.
[1] RMS 37882/AC, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado
em 18/12/2012, DJe 14/02/2013; AgRg no RMS 38117/BA, Rel. Ministro CASTRO MEIRA,
SEGUNDA TURMA, julgado em 18/12/2012, REPDJe 04/03/2013, DJe 08/02/2013; MS 18881/DF,
Rel. Ministro NAPOLEO NUNES MAIA FILHO, PRIMEIRA SEO, julgado em 28/11/2012, DJe
05/12/2012
[2] STF, RE 598099, Relator(a): Min. GILMAR MENDES, Tribunal Pleno, julgado em 10/08/2011,
REPERCUSSO GERAL MRITO DJe-189 DIVULG 30-09-2011 PUBLIC 03-10-2011 EMENT
VOL-02599-03 PP-00314.
Por Thaisi Jorge

Be Sociable, Share!

Ns, aprovados no Concurso da prefeitura municipal de Eunpolis- BA, edital 001/2015


solicitamos a V. Ex.. a interveno do Conselho Nacional de Justia, pois fomos
aprovados e classificados no concurso pblico realizado pela Prefeitura Municipal de
Eunpolis (detalhes do edital em anexo), nas funes contidas em anexo estando os
mesmos sujeitos ao cadastro de reserva. Entretanto, publico e notrio que o
empregador, a Prefeitura continua contratando empresas terceirizadas para prestar os
servios pblicos inerentes s atividades dos postulantes aos cargos citados no edital
conforme documentao anexada.

Igualmente as assinaturas requerem a V. Ex.. que se designe a notificar a Prefeitura


Municipal de Eunpolis para que a mesma preste informaes acerca da contratao
irregular das empresas terceirizadas, uma vez que existem candidatos aprovados e
classificados para o desempenho dessas atividades.

A jurisprudncia dos Tribunais ptrios acaba de superar o lamentvel entendimento de


que a aprovao em concurso pblico gera mera expectativa de direito nomeao,
reconhecendo finalmente o direito subjetivo dos candidatos aprovados dentro das vagas
ofertadas de serem nomeados (STF, RE 598.099-MS, rel. Min. Gilmar Mendes). De todo
modo, mesmo quando se entendia que a aprovao conferia mera expectativa de direito
nomeao, j era assente que a expectativa se convolava em direito subjetivo a partir
do momento em que, dentro do prazo de validade do concurso, havia contratao de
pessoal, mesmo que de forma precria, para o preenchimento de vagas existentes, em
flagrante preterio queles que, aprovados em concurso ainda vlido, estariam aptos a
ocupar o mesmo cargo ou funo (Smula n. 15 do STF).

Caso a Administrao se omita na nomeao do candidato aprovado em concurso


pblico, durante sua validade, e ficar comprovada a necessidade de preenchimento das
vagas existentes, exsurge o direito subjetivo do candidato de ser nomeado. Afinal, a
Administrao no pode contratar ou manter servidores de forma precria para
exercer as mesmas funes do cargo para o qual haja candidatos aprovados aguardando
nomeao.

Desse modo, a manuteno de contratos temporrios para suprir a demanda com a

saciedade, a existncia de vagas e a necessidade premente de pessoal para o


desempenho das atividades, revela assim, o direito subjetivo dos aprovados no concurso
nomeao para as respectivas vagas.

Tal entendimento encontra ampla guarida na jurisprudncia dos Sodalcios ptrios,


notadamente nos superiores, do que posam de precedentes os arestos a seguir
transcritos:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. ADMINISTRATIVO. CONCURSO PBLICO. DIREITO
NOMEAO. INOBSERVNCIA DA ORDEM CLASSIFICATRIA. ACRDO RECORRIDO EM
HARMONIA COM A JURISPRUDNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. AGRAVO AO QUAL
SE NEGA SEGUIMENTO. Relatrio 1. Agravo de instrumento contra deciso que no
admitiu recurso extraordinrio, interposto com base no art. 102, inc. III, alnea a, da
Constituio da Repblica. 2. O Tribunal de Justia de Minas Gerais julgou apelao em
mandado de segurana, nos termos seguintes: "ADMINISTRATIVO - CONCURSO PBLICO CONTRATAO PRECRIA DENTRO DO PRAZO DE VALIDADE DO CERTAME - DESRESPEITO
ORDEM DE CLASSIFICAO - ILEGALIDADE. Embora o candidato aprovado em concurso
pblico tenha mera expectativa de direito quanto sua nomeao, tal expectativa se
convola em direito, na medida em que a Administrao Pblica contrata precariamente,
inclusive candidatos com inferior classificao, dentro do prazo de validade do certame,
a demonstrar a existncia de vagas e a necessidade de preench-las. Rejeitada
preliminar, reforma-se parcialmente a sentena para conceder a segurana" (fl. 149).
(...). Conforme se verifica, o Tribunal de origem decidiu em harmonia com a
jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, no sentido de que a preterio de candidato
aprovado em concurso pblico gera direito sua nomeao, desde que comprovado o
preenchimento de vaga existente, ainda que de forma precria, por aprovado em
classificao inferior. Nesse sentido: "1. Concurso pblico: terceirizao da vaga:
preterio de candidatos aprovados: direito nomeao: uma vez comprovada a
existncia da vaga, sendo esta preenchida, ainda que precariamente, fica caracterizada
a preterio do candidato aprovado em concurso. 2. Recurso extraordinrio: no se
presta para o reexame das provas e fatos em que se fundamentou o acrdo recorrido:
incidncia da Smula 279" (AI 440.895-AgR, Rel. Min. Seplveda Pertence, Primeira
Turma, DJ 20.10.2006 - grifei). Nada h a prover quanto s alegaes da parte agravante.
7. Pelo exposto, nego seguimento a este agravo (art. 557, caput, do Cdigo de Processo
Civil e art. 21, 1, do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal). (STF, AG 784860
MG, Rel. Min. Crmen Lcia, DJe 08/04/2010)
"ADMINISTRATIVO. CONCURSO PBLICO. FISCAL AGROPECURIO FEDERAL. ACORDOS DE
COOPERAO TCNICA ENTRE A UNIO E MUNICPIOS PARA FISCALIZAO DE
PRODUTOS DE ORIGEM ANIMAL. DEMONSTRAO DE NECESSIDADE DE PESSOAL.
PREENCHIMENTO DE VAGA EXISTENTE. DIREITO LQUIDO E CERTO NOMEAO. [...]
3. A "ratio essendi" de a contratao precria de terceiros fazer surgir o direito lquido e
certo dos aprovados em concurso pblico nomeao s vagas existente, decorre do
fato de ela demonstrar a necessidade de pessoal para desempenho de determinada
atividade administrativa .

4. Pela mesma razo de ser, a celebrao de acordos de cooperao entre a Unio e


Municpios, por meio do qual pessoas que so estranhas aos quadros da Administrao
Federal passam, sob a superviso e controle da Unio, a exercer funes por lei
atribudas aos Fiscais Agropecurios Federal, faz surgir o direito nomeao daqueles
aprovados em concurso pblico para o aludido cargo, desde que comprovada a
existncia de vaga.
5. Demonstrado que a impetrante fora aprovada em concurso pblico para o aludido
cargo, para o Estado de Santa Catarina, que seria a prxima a ser nomeada, bem como
haver vaga desocupada, exsurge o direito lquido e certo sua nomeao.
6. Ordem concedida."(STJ, MS 13.575/DF, 3 Seo, Rel. Min. Jane Silva,
Desembargadora convocada do TJ/MG -, DJU de 01/10/2008) (grifo nosso)

"ADMINISTRATIVO. CONCURSO PBLICO. CANDIDATOS APROVADOS. CONTRATAO


TEMPORRIA. ILEGALIDADE.
I - entendimento doutrinrio e jurisprudencial de que a aprovao em concurso pblico
gera mera expectativa de direito nomeao, competindo Administrao, dentro de
seu poder discricionrio, nomear os candidatos aprovados de acordo com a sua
convenincia e oportunidade.
II - Entretanto, a mera expectativa se convola em direito lquido e certo a partir do
momento em que, dentro do prazo de validade do concurso, h contratao de pessoal,
de forma precria, para o preenchimento de vagas existentes, em flagrante preterio
queles que, aprovados em concurso ainda vlido, estariam aptos a ocupar o mesmo
cargo ou funo.
III - Comprovada pela recorrente a classificao no concurso para professor de lngua
portuguesa, em primeiro lugar, em ambos os cargos que disputou, bem como
incontroverso que houve a contratao, em carter precrio, de profissionais para suprir
a carncia de pessoal nasce, assim, o direito lquido e certo de exigir da autoridade
competente nomeao, pois demonstrada, inequivocamente, a necessidade de
servidores para essa rea. Recurso provido, para determinar a nomeao e posse da
recorrente. "
(STJ, RMS 24.151/RS, 5 Turma, Rel. Min. Flix Fischer, DJ de 08/10/2007)

A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal e do Superior Tribunal de Justia ,


portanto, remansosa e unssona no sentido de que a preterio de candidato aprovado
em concurso pblico gera direito sua nomeao, desde que comprovado o
preenchimento de vaga, ainda que de forma precria, a revelar a existncia da vaga em
aberto e da premente necessidade de pessoal para exercer as funes do cargo.

Diante desses fatos, as assinaturas, nos Termos da Constituio Federal (Art. 5, inciso
XXXIV, linha 'a') solicitam, independente o pagamento de taxas, a devida ateno de V.

Ex.. no sentido de promover a defesa em favor dos interesses dos postulantes contra
esse abuso de poder e essa ilegalidade praticada pela Prefeitura Municipal de Eunpolis.

Nesses termos, pede Deferimento

Bahia, Eunpolis 21/11/2015.

Requerimento Administrativo: nomeao e


posse em Cargo de Provimento Efetivo
EXCELENTSSIMA SENHORA PREFEITA,
.......
FRANCISCO GILBERTO DE SOUZA COSTA, brasileiro, portador do RG
n 3993450, e inscrito no Cadastro de Pessoa Fsica sob o nmero 675.646.072-20,
nascido na data de 07 de maro de 1980, filho de Maria Iza de Souza Costa e de
Jos Aldemir Ferreira da Costa, residente e domiciliado na Alameda Luciomar Cruz,
n 100, bairro Novo Estrela, na cidade Castanhal, Par, CEP.: 68.742-219, por sua
advogada e procuradora, que a esta subscreve, vem, respeitosamente presena de
Vossa Excelncia, por meio deste, em conformidade com os preceitos do art. 5,
XXXIV, a, da CF/88, apresentar-se para
NOMEAO E POSSE EM CARGO DE PROVIMENTO EFETIVO
O requerente prestou o ltimo certame 001/2010-Concurso Pblico
para a Prefeitura de Marapanim para provimento de 04 (quatro) vagas, conforme
edital em anexo, para o cargo de Enfermeiro, sendo aprovado em 4 lugar, conforme
lista de aprovados em anexo.

Nos termos do edital, o prazo de validade do concurso pblico de 2


(dois) anos, prorrogveis por igual perodo a critrio da administrao pblica do
Municpio de Marapanim, Par.
Ocorre que, segundo informaes colhidas atravs de funcionrio do
Departamento

de

Recursos

Humanos

da

Prefeitura

deste

municpio,

administrao pblica no prorrogou o concurso, sequer convocou os candidatos


aprovados e classificados neste certame. Ainda segundo informaes, ocorreram
contrataes temporrias para as vagas ao cargo cima citado, configurando assim
a necessidade de servidores para tal funo.
O art. 5, inciso I da CF/88 disciplina a matria da seguinte forma:
"Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de
qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos
estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito
vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade,
nos termos seguintes: I - homens e mulheres so iguais em
direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio;"

Ainda conforme estabelece o artigo 37, inciso II da CF/88.


"Art. 37 A administrao pblica direta e indireta de
qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de
legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e
eficincia e, tambm, ao seguinte: II - a investidura em
cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em
concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo
com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na
forma prevista em lei, ressalvadas as nomeaes para cargo
em comisso declarado em lei de livre nomeao e
exonerao;"

Desta forma, os atos da Administrao Pblica devem ser sempre


pautados na legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia. O fato
de

terceirizados

terem

sido

contratados,

haver

candidatos

aprovados

classificados para o cargo do certame no terem sido nomeados e empossados no


cargo objeto de concurso pblico uma afronta aos preceitos ticos em que a
Administrao Pblica deva se pautar.
Entretanto, a mera expectativa se convola em direito lquido e certo a
partir do momento em que, dentro do prazo de validade do concurso, h
contratao de pessoal, de forma precria, para o preenchimento de vagas
existentes, em flagrante preterio queles que, aprovados em concurso ainda
vlido, estariam aptos a ocupar o mesmo cargo ou funo.
Nesse entendimento disps o relator do Tribunal Regional Federal da
2a. Regio (TRF2), acompanhando o entendimento a Quinta turma do Supremo
tribunal de Justia:
"O ministro Napoleo Maia Filho, reconheceu que ela tem
razo em sua pretenso de ser nomeada. Segundo o
ministro, a habilitao em concurso no cria, para o
aprovado, o imediato direito nomeao, mas somente uma
expectativa de direito. Por outro lado, caso haja omisso ou
recusa na nomeao de candidato devidamente aprovado
em concurso pblico, cujo prazo ainda no expirou, e se
ficar comprovada nos autos a necessidade da administrao
em preencher vagas existentes, este passa a ter direito
subjetivo a ser nomeado.

Ressalta-se que antes mesmo de expirar o concurso pblico j havia


contratao de temporrios para o mesmo objeto do certame aqui pretendido.

Logo, a Quinta Turma do STJ, entende, que a manuteno de contratos


temporrios para suprir a demanda por Enfermeiros, demonstra a necessidade
premente de pessoal para o desempenho da atividade, revelando flagrante preterio
daqueles que, aprovados em concurso ainda vlido, estariam aptos a ocupar o
cargo; circunstncia que, a teor da Jurisprudncia desta Corte Superior, faz surgir o
direito subjetivo do candidato nomeao.

A nova manifestao do CNJ no afasta essa jurisprudncia pacificada


de que a aprovao em concurso pblico na vaga de reserva somente gera
expectativa de direito. Porm, quando a administrao pblica realiza contratos
temporrios de pessoas para o cargo pretendido pelo requerente, ora aprovado no
certame, externa-se a necessidade de provimento de novas vagas, o qual deveriam
nomear os a candidatos aprovados e classificados.Entretanto, nem todos esses
candidatos assumem o cargo, e em razo de desistncia, o entendimento adotado
que os candidatos subsequentes tero direito nomeao, de forma proporcional
aos candidatos desistentes.

O Superior Tribunal se manifesta nesse sentido:

ADMINISTRATIVO

RECURSO
ORDINRIO
EM
MANDADO DE SEGURANA -CONCURSO PBLICO
NECESSIDADE DO PREENCHIMENTO DE VAGAS, AINDA
QUE
EXCEDENTES
S
PREVISTAS
NO
EDITAL,
CARACTERIZADA
POR
ATO
INEQUVOCODA
ADMINISTRAO DIREITO SUBJETIVO NOMEAO
PRECEDENTES.
1. A aprovao do candidato, ainda que fora do nmero de vagas
disponveis no edital do concurso, lhe confere direito subjetivo
nomeao para o respectivo cargo, se a Administrao Pblica
manifesta, por ato inequvoco, a necessidade do preenchimento de
novas
vagas.
2. A desistncia dos candidatos convocados, ou mesmo a sua
desclassificao em razo do no preenchimento de determinados
requisitos, gera para os seguintes na ordem de classificao direito
subjetivo nomeao, observada a quantidade das novas vagas
disponibilizadas.
3. Hiptese em que o Governador do Distrito Federal, mediante
decreto, convocou os candidatos do cadastro de reserva para o
preenchimento de 37 novas vagas do cargo de Analista de
Administrao Pblica Arquivista, gerando para os candidatos
subsequentes direito subjetivo nomeao para as vagas no
ocupadas
por
motivo
de
desistncia.
4. Recurso ordinrio em mandado de segurana provido.

(RMS 31105. Relatora Ministra -Eliana Calmon-Orgo Julgador Segunda Turma. data do Julgamento 19/08/2010. data da
publicao/Fonte DJe 30/08/2010).

Sabe-se tambm que durante os ltimos anos nenhum candidato


aprovado e classificado, procurou a administrao pblica para requerer sua vaga
no concurso, gerando assim, o direito lquido e certo de nomeao para o
requerente, o qual, se encontra na vaga de reserva.

O Conselho Nacional de Justia reconheceu o direito subjetivo


nomeao aos candidatos aprovados fora do nmero de vagas quando o Tribunal
manifesta, por ato inequvoco, a necessidade do preenchimento de novas vagas.
Destarte, fazendo a analogia a deciso do CNJ, o ato de contratao de
temporrios por parte da administrao pblica deste municpio

Anteriormente, o entendimento pacificado no Judicirio sobretudo em julgamentos do Supremo


Tribunal Federal (STF) e do Superior Tribunal de Justia (STJ) era de que candidatos classificados
fora do nmero de vagas previstas no edital dos concursos dos quais participaram deveriam ter, apenas,
expectativa de direito nomeao. E deveria ficar a critrio de cada tribunal avaliar a
convenincia e a oportunidade da nomeao de novos candidatos.
Situao especfica
Destacou-se, no julgamento, que idntico posicionamento foi adotado pelo Superior Tribunal de
Justia em recente julgado de relatoria da Ministra Eliana Calmon (RMS 32.105/DF).

Sendo assim, requer:


a) A razo pela qual a requerente ainda no foi nomeada e empossada no cargo
pblico para o qual ela prestou concurso pblico;

b) A data em que a administrao municipal pretende nomear e empossar a


requerente no cargo;
c) Se os cargos estiverem ocupados: O so por servidores pblicos concursados?
Foram aprovados em concurso posterior ou no? Os funcionrios foram contratados
a ttulo precrio? Se sim, qual o fundamento que justificou essa contratao?
d) Se os cargos no estiverem ocupados, a razo pela qual os aprovados em
concurso ainda no foram nomeados e empossados.
Termos em que,
Pede deferimento.
Castanhal, 21 de setembro de 2016.

WALKELLY TEIXEIRA DE OLIVEIRA


Advogada-OAB/PA N23984

1325677 - 20/06/2016 - LUCIANA ANTONELLI DE SANTANA