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SALUD PBLICA
2016
DERECHO
LA SALUD PBLICA
Qu es salud pblica? una pregunta que no es fcil de responder, podramos decir
que la salud pblica es la actividad encaminada a mejorar la salud de la poblacin.
Ahora bien, para entender mejor la definicin tenemos que desglosar los trminos
utilizados en ella salud y poblacin. A continuacin, se establece cual es el concepto
segn rganos y autores determinantes:
a. La Organizacin Mundial de la Salud (OMS) (1946): La salud es un completo
estado de bienestar fsico, mental y social del individuo y de la colectividad, y no
meramente la ausencia de enfermedad o incapacidad. Ante la dificultad de
definir el concepto "salud", puede ser ms til conocer y analizar los
determinantes de la salud o condicionantes de la salud. La salud en trminos
fsicos, forma parte de uno de los pilares de la calidad de vida, bienestar y en
definitiva de la felicidad. En la actualidad se ha pasado de un concepto objetivo
de salud, entendida como probabilidad de vida, a uno subjetivo en el sentido
antes sealado de bienestar fsico y psquico.
b. Ren Dubos (1956): "Salud es un estado fsico y mental razonablemente libre de
incomodidad y dolor, que permite a la persona en cuestin funcionar
efectivamente por el ms largo tiempo posible en el ambiente donde por eleccin
est ubicado
c. Herbert L. Dunn (1959): Establece que la salud pblica requiere de un alto nivel
de bienestar, por lo que la divide en tres dimensiones en orgnica o fsica,
psicolgica y Social, argumenta que la buena salud es el estado pasivo de
adaptabilidad al ambiente de uno. Y que en consecuencia el bienestar es un
crecimiento dinmico hacia el logro del potencial de uno. En este concepto de
salud se menciona por primera vez la dimensin social y se define lo que
significa bienestar.
d. Charles E. Winslow (publicada en 1920): Salud pblica es la ciencia y el arte de
impedir las enfermedades, prolongar la vida y fomentar la salud y la eficiencia
fsica mediante el esfuerzo organizado de la comunidad, organizando estos
beneficios de tal modo que cada ciudadano se encuentre en condiciones de
gozar de su derecho natural a la salud y a la longevidad.
DERECHO
1.1 Descripcin del concepto de Salud pblica: Ciencia y arte que pretende:
1.2.
1.3.
1.4.
Prevenir la enfermedad.
Prolongar la vida.
Promover la salud fsica y mental. Mediante esfuerzos organizados de la
comunidad para:
El saneamiento del ambiente.
El control de las enfermedades transmisibles.
La educacin para la salud.
La organizacin de los servicios mdicos y de enfermera para el diagnstico
temprano y el tratamiento preventivo de la enfermedad.
El desarrollo de un mecanismo social que garantice el gozo del derecho
natural de la salud.
Concepto actual: La salud pblica es la ciencia y el arte de organizar y
dirigir los esfuerzos colectivos destinados a, proteger, promover, mantener y/o
restaurar la salud de los habitantes de una comunidad. Al referirnos a la salud
pblica, se suscita la cuestin de si sta recibe una proteccin autnoma
respecto de la salud individual, o si realmente salud pblica es sencillamente
la suma de estados de salud individuales. En todo caso, para concretar el
concepto de salud pblica es necesario partir de un determinado concepto de
salud individual. Pues, la salud implica que todas las necesidades
fundamentales de las personas estn cubiertas: afectivas, sanitarias,
nutricionales, sociales y culturales. Si aceptamos que al Estado le es exigible
garantizar la salud pblica, su labor no puede limitarse a controlar los riesgos
que provienen de los alimentos, ni los riesgos que afecten exclusivamente a
la sanidad o higiene, sino todos aquellos idneos para poner en grave peligro
la salud o la vida de los ciudadanos. Con la proteccin de la salud pblica, el
Estado pretende aportar a los ciudadanos la mxima seguridad de los
productos y servicios a los que se accede a travs del mercado. La necesidad
de que intervenga el Estado surge ante la imposibilidad factual de que los
ciudadanos, por s mismos, puedan conocer la nocividad o riesgo de un bien
de consumo, dadas las extremadamente complejas circunstancias en que se
fabrican, elaboran y distribuyen los productos de consumo.
Concepto de salud pblica desde una perspectiva jurdico-penal: Es
necesario tomar en consideracin que la proteccin de los derechos
fundamentales de la persona, incluida la salud individual y pblica, es tambin
el objeto de tutela de casi la totalidad del Cdigo Penal. Por ello, la eficaz
proteccin del medio ambiente requiere una respuesta penal diferenciada para
evitar que la aplicacin de los delitos medioambientales se limite a la proteccin
de la salud de las personas. Es decir, la puesta en peligro de la salud pblica
y/o individual de las personas imputables a una conducta que lesiona el medio
ambiente puede agravar el injusto.
Funciones de la Salud Pblica:
DERECHO
a. Proteccin Sanitaria: Son actividades de salud pblica dirigidas al control
sanitario del medio ambiente en su sentido ms amplio, con el control de la
contaminacin del suelo, agua, aire y de los alimentos y recursos. Adems
se incluye la seguridad social que detectan factores de riesgo para la
poblacin y elaborar programas de salud para la sociedad. Dar alternativas
de solucin a enfermedades que implican a cualquier poblacin.
b. Promocin Sanitaria: Son actividades que intentan fomentar la salud de los
individuos y colectividades, promoviendo la adopcin de estilos de vida
saludables, mediante intervenciones de educacin sanitaria a travs de
medios de comunicacin de masas, en las escuelas y en atencin primaria.
As para toda la comunidad que no tienen los recursos necesarios para la
salud. La educacin sanitaria debe ser complementada con los cambios
necesarios en el medio ambiente y en las condiciones sociales y
econmicas que permitan a los ciudadanos el ejercicio efectivo de los estilos
de vida saludables y la participacin en la toma de decisiones que afecten a
su salud.
c. Prevencin Epidemiopatolgica: Se basa en intervenciones de prevencin
primaria (vacunaciones), prevencin secundaria o deteccin precoz de
enfermedades y de prevencin terciaria o de contencin y/o rehabilitacin de
las secuelas dejadas por el o los daos de las funciones fsicas, psquicas
y/o sociales.
d. Restauracin Sanitaria: Consiste en todas las actividades que se realizan
para recuperar la salud en caso de su prdida, que son responsabilidad de
los servicios de asistencia sanitaria que despliegan sus actividades en dos
niveles: atencin primaria y atencin hospitalaria.
II.
i)
DERECHO
Unanue, fue el ltimo protomdico de la colonia. Bajo el nombre de Protomedicato
General del Estado, esta institucin se conserv al nacer la Repblica, llegando a
tener 22 presidentes, el ltimo de los cuales fue el ilustre mdico Cayetano Heredia.
En 1892, se cre la Junta Suprema de Sanidad, encargada de establecer las normas
para la proteccin de la salud de la poblacin. Seis aos despus, durante el
gobierno de Andrs Avelino Cceres, se pone en vigencia el Reglamento General de
Sanidad que normaba las actividades de las Juntas Supremas, Departamentales y
Provinciales de Sanidad en lo concerniente a saneamiento ambiental, sanidad
internacional, control de enfermedades transmisibles y ejercicio profesional. Las
Juntas de Sanidad constituyeron el primer intento de administracin descentralizada
y su reglamento, el esbozo de un Cdigo Sanitario. En 1892, se encarga a los
gobiernos locales lo concerniente al saneamiento ambiental y en 1898 se establece
la obligatoriedad de la vacunacin antivarilica, hecho que origina posteriormente la
creacin del Instituto Nacional de Salud, dedicado a la produccin de biolgicos. En
1903, a raz de un brote de peste bubnica, el gobierno determina la creacin de la
Direccin de Salubridad Pblica, dependiente del entonces Ministerio de Fomento.
La preocupacin y obligacin del Estado por la proteccin de la salud de la
poblacin, se hace explcita desde 1920 en la Constitucin de la Repblica, posicin
que es ratificada en las posteriores Cartas Magnas. Las crecientes y complejas
responsabilidades de la Direccin de Salubridad hacen necesario que el Gobierno la
independice y cree sobre esa base un nuevo Ministerio. El 05 de Octubre de 1935, al
conmemorarse el 50 Aniversario del fallecimiento del mrtir de la medicina peruana
"Daniel A. Carrin", fue promulgado el D.L. 8124 que crea el ministerio de Salud
Pblica, Trabajo y Previsin Social. En el nuevo Portafolio se integraron la antigua
Direccin de Salubridad Pblica, las Secciones de Trabajo y Previsin Social, as
como la de Asuntos Indgenas del Ministerio de Fomento; confirindosele adems las
atribuciones del Departamento de Beneficencia del Ministerio de Justicia. El primer
titular de Salud fue el Dr. Armando Montes de Peralta. En su trayectoria histrica, el
Ministerio de Salud ha tenido que adaptarse a los cambios y necesidades de la
sociedad, modificando su organizacin y en dos oportunidades su denominacin. Es
as que, en 1942, adopta el nombre de Ministerio de Salud Pblica y Asistencia
Social, y en 1968, la denominacin que mantiene hasta la actualidad: Ministerio de
Salud. La presente dcada, es protagonista de hechos de singular trascendencia que
se escribirn en la historia sanitaria del pas, con los cuales se garantizar la mejora
de la calidad y extensin de la prestacin de los servicios de salud bajo los principios
de solidaridad y equidad, y el inicio de un proceso de construccin de la nueva
cultura de salud que necesita el pas, bajo el liderazgo slido de un Ministerio que
est conformado por "personas que atendemos personas".
DERECHO
b)
DERECHO
humanos, la interpretacin del tribunal constitucional y algunas normas
de desarrollo constitucional. El estado peruano interviene en el derecho a
la salud mediante el ministerio de salud quien tiene como misin proteger
la dignidad personal, promover la salud, previniendo enfermedades y
garantizando la atencin integral de salud de todos los habitantes del
pas, segn el reglamento de la ley 27657.
III.
IV.
DERECHO
agua (del abastecimiento pblico). Con la acumulacin de las pruebas de
que las enfermedades anotadas se transmitan por medio de
microorganismos, el tratamiento del agua adquiri impulso, y la filtracin y
desinfeccin se convirtieron en una prctica normal de salud pblica.
C) Anlisis:
i)
Tipicidad objetiva:
a. Sujeto activo: Cualquier persona imputable que contamine o adultere
insumos y bienes que fuesen destinados al consumo.
b. Sujeto pasivo: La sociedad.
c. Bien jurdico tutelado: La salud pblica.
d. Verbos rectores: Los verbos contaminar y adulterar, al no contar con
una alusin inequvoca a su propiedad nociva, podran significar,
sencillamente, que el sujeto simplemente altere la pureza o el estado
del objeto.
e. Objeto del delito: Con respecto a los objetos sobre los que han de
recaer tales conductas, el artculo se refiere a insumos o bienes. En
este delito apreciamos que el legislador an emplea termino difusos
como son: bienes e insumos destinados al uso o consumo humano,
lamentablemente la norma no los define, dejando al interprete esta
tarea, en otras palabras, ser el fiscal y juez quienes deban llenar de
contenido a estos conceptos, los que sin duda deben apartarse de los
alimentos, bebidas y aguas.
f. Accin tpica: Como se observa, se regulan dos conductas: a) la
contaminacin o adulteracin de bienes e insumos destinados al uso o
consumo humano y b) la alteracin de la fecha de vencimiento de
estos bienes e insumos. Esta ltima conducta no se regulaba en el
original artculo 286 del CP. En ambas conductas se aprecia que slo
se sanciona su mera actividad, en otras palabras, la realizacin de la
conducta tpica, sin importar si ello ocasiona algn resultado lesivo
concreto, o que se haya afectado o no la salud de alguna persona. La
proteccin legislativa sin duda se anticipa a la lesin concreta que el
consumo de estos bienes o insumos puede ocasionar. No obstante, se
debe entender que este dao debe ser al menos potencial, en caso
contrario podramos estar ante un exceso legislativo, donde la norma
penal debe quedar relegada por una administrativa, que deba
sancionar esta conducta. En eso precisamente se pens en el anterior
artculo 286 pues si bien su primer prrafo narraba una mera
conducta, el segundo prrafo s exiga una lesin concreta para recin
penalizar la conducta, adems de exigir que la conducta fuera dolosa,
y las penas eran altas, de diez a veinte aos. Ahora lo que se plantea
es una conducta sin dao concreto con una pena de tres a seis aos.
ii)
iii)
DERECHO
Como se puede apreciar, son dos modos de realizacin del hecho
tpico que comportan desde luego, una desigual gravedad.
2. Contaminacin o adulteracin de alimentos o bebidas y alteracin de la
fecha de vencimiento (Art.287 C.P):
A) Descripcin tpica: El que contamina o adultera alimentos, bebidas o agua
destinadas al consumo humano, o altera la fecha de vencimiento de los
mismos. Ser reprimido con pena privativa de la libertad no menor de cuatro
ni mayor de diez aos.
B) Anlisis:
i)
Tipicidad objetiva:
DERECHO
las sustancias sean utilizadas por personas indeterminadas,
circunstancias que debe ser abarcada por el dolo del autor. En el caso
de que el agente altere la fecha de vencimiento de bebidas y alimentos
es decir que esto se aplica a productos microbiolgicamente muy
perecederos como leche, yogur, carnes y productos envasados al vaco,
y que por esto el agente sabe que ello supone un peligro para la salud
despus de un corto perodo de tiempo. Es decir, el alimento pasado
esa fecha no es adecuado para el consumo humano.
iv)
B) Anlisis:
i)
Tipicidad objetiva:
DERECHO
f.
ii)
iii)
Tipicidad Objetiva:
a. Sujeto activo: Cualquier persona imputable que
comercialice
alcohol
metlico,
conociendo
o
presumiendo su uso para fines de consumo humano.
DERECHO
b.
c.
d.
e.
f.
ii)
iii)
B) Anlisis:
i)
b.
c.
d.
e.
f.
ii)
Tipicidad Objetiva:
a. Sujeto activo: Cualquier persona imputable que fabrica, importa,
distribuye o comercializa productos peligrosos para la salud,
destinados al uso de menores de edad y otros consumidores
Sujeto pasivo: La sociedad.
Bien jurdico tutelado: La salud pblica
Verbos rectores: Fabricar, importar, distribuir o comercializar.
Objeto del delito: Productos peligrosos para la salud, destinados al uso
de menores de edad y otros consumidores.
Accin tpica: Establece una sola conducta por la cual el agente debe
fabricar, distribuir o comercializar estos productos txicos.
Tipicidad subjetiva: El delito es doloso, la consumacin se produce al
realizar alguna de las acciones indicadas. No es necesario que los
DERECHO
productos nocivos se usen, consuman o apliquen, ni tampoco que se
concrete el dao real para nadie.
iii)
Tipicidad Objetiva:
a. Sujeto activo: Cualquier persona imputable, el delito de ninguna
condicin del agente para que se configure.
b. Sujeto pasivo: La sociedad.
c. Bien jurdico tutelado: La salud pblica
d. Verbos rectores: Producir, comercializar.
e. Objeto del delito: Bebidas alcohlicas informales que son producto
del alcohol etlico industrial o de segunda, que se obtiene como
subproducto del alcohol etlico y tambin al alcohol etlico
desnaturalizado, que es al que se le ha aadido sustancias para
obtener un sabor u olor que lo convierten en impropio para su
consumo como bebida, pero no para uso industrial. Es uno de los
problemas ms serios en la industria de las bebidas alcohlicas en
el Per, y probablemente en otros pases de la regin, es la
comercializacin de bebidas informales y/o adulteradas. El
consumo de alcoholes informales alcanza el 32% del volumen total
de alcohol consumido en el Per, con los consiguientes daos a la
salud de las personas que los consumen, ya que no garantizan su
salubridad e higiene. Las condiciones de elaboracin,
almacenamiento y comercializacin son dramticamente precarias.
Existen 4 tipos de bebidas informales: Las pseudo-formales
(bebidas adulteradas comercializadas bajo una marca conocida),
las artesanales (mezcla de diferentes bebidas y hierbas), el alcohol
etlico de alta gradacin (50 o ms) y las bebidas de contrabando.
Quienes suelen consumir estas bebidas informales son el poblador
rural y el urbano de menores recursos, dentro de los cuales,
probablemente, se encuentran los menores de edad. Son alrededor
de 10.7 millones de personas las que estaran expuestas
DERECHO
anualmente a este tipo de bebidas. Esto obedece a un presupuesto
escaso, a las costumbres, al menor acceso a los productos
formales y la falta de conocimiento sobre los efectos nocivos que
estas bebidas tienen para la salud, que van desde dao cerebral
hasta disfuncin heptica o renal.
f.
Tipicidad objetiva:
a. Sujeto activo: Autor del delito puede ser cualquiera que propaga una
enfermedad peligrosa o contagiosa para la salud de las personas.
b. Sujeto pasivo: La sociedad.
c. Bien Jurdico Tutelado: La salud pblica.
d. Verbo rector: Propagar.
e. Objeto del delito: Con respecto al objeto propagado, este debe ser
una enfermedad peligrosa y contagiosa para las personas. La
DERECHO
f.
ii)
iii)
DERECHO
1. Anuncia, emite diagnsticos, prescribe, administra o aplica cualquier
medio supuestamente destinado al cuidado de la salud, aunque obre de
modo gratuito.
2. Expide dictmenes o informes destinados a sustentar el diagnostico, la
prescripcin o la administracin a la que se refiere el inciso uno.
La pena ser no menor de dos ni mayor de cuatro aos, si como
consecuencia de las conductas referidas en inciso 1 y 2 se produjera
alguna lesin leve; y no menor de cuatro ni mayor de ocho aos; si la
lesin fuera grave en la victima. En caso de muerte de la vctima, la pena
privativa de la libertad ser no menor de seis ni mayor de diez aos.
B) Consideraciones previas: Si partimos de las definiciones previas,
cuando quien acta como mdico es una persona calificada por la
sociedad como idnea para ejercer la profesin, se cumplen los requisitos
legales que hacen del acto un contrato legal y una relacin profesional y
tica, con todas sus consecuencias sociales. Esto quiere decir que la
prctica de un acto mdico debe estar respaldada por el ejercicio legtimo
de un derecho y el cumplimiento de un deber por parte del profesional
mdico debidamente graduado y habilitado por la legislacin nacional, en
beneficio del paciente. Como todo acto mdico implica un riesgo, para que
este riesgo no sea considerado una agresin, su finalidad debe ser de
ayuda al organismo enfermo y debe basarse en ciertas normas: licitud,
ejecucin tpica, seguimiento de normas cientficas universalmente
aceptadas, y profesionalismo. Si el acto mdico puede solamente ser
ejercido por el profesional universitario legalmente reconocido, cualquiera
que practique actividades de diagnstico, pronstico, tratamiento,
rehabilitacin o similares, est ejerciendo la medicina en forma ilegal.
Algunas legislaciones, como la argentina, son muy estrictas: Bastan las
manipulaciones, los pases magnticos, oraciones, cumplimiento de
acciones supuestamente curativas por el sujeto, liberacin de males de
ojo, etc., como ocurre cuando la actividad espiritista se realiza con el fin de
aliviar cualquier mal fsico o psquico, aunque se haga gratuitamente y sin
administracin de medicamentos o tratamientos de modo materialmente
directo sobre el paciente. Este delito se puede conectar con otros,
especialmente con la estafa y la usurpacin de ttulos y honores, pero
tambin con las lesiones culposas e inclusive con el homicidio culposo; por
eso ante una denuncia se debe tener en cuenta tanto la conducta como la
intencin de los sujetos involucrados en la accin. Existen maneras tpicas
de actuar propias de este delito, una tradicional y otra "moderna". En el
modo tradicional los curanderos atienden generalmente en su propia casa
y la gente concurre llevada por conocidos que ya han sido atendidos por el
susodicho curandero, as que quien concurre sabe a dnde va y para qu,
aunque generalmente suele hallarse en un estado psquico alterado por las
circunstancias que le toca vivir (suele estar desesperado y angustiado por
su problema).
C) Anlisis:
DERECHO
i)
Tipicidad objetiva:
a. Sujeto activo: Cualquier persona imputable que simula la calidad de
medico u otra profesin de las ciencias mdicas, sin tener ttulo
profesional, realiza acciones propias de dichos profesionales, que
pudieran comprometer la salud de las personas.
b. Sujeto pasivo: La sociedad.
c. Bien jurdico tutelado: La salud pblica.
d. Verbo rector: Emite diagnstico, prescribe, administra, aplica
dictmenes o informes destinados a sustentar el diagnostico
prescripcin o a la administracin.
e. Accin tpica: La accin que se sanciona en este caso es el anunciar,
emitir diagnsticos, prescribir, administrar o aplicar cualquier medio
supuestamente destinado al cuidado de la salud, as como la
expedicin de dictmenes o informes destinados a sustentar el
diagnstico, la prescripcin o la administracin antes mencionada. La
ley quiere impedir que personas que carecen de los requisitos
legales para ejercer la actividad mdica realicen actos propios de la
medicina que se encuentran destinados al cuidado de una
enfermedad, adems del suministro de medicamentos.
ii)
iii)
DERECHO
B) Anlisis:
i)
Tipicidad objetiva:
a. Sujeto activo: Es determinado. Pues, esta persona para que incurra en el delito
debe tener ttulo para ejercer la medicina.
b. Sujeto pasivo: La sociedad.
c. Bien jurdico tutelado: La salud pblica
d. Accin tpica: Se establece una conducta de un ofrecimiento solemne
que ejerce una persona, que cuenta con ttulo, de cumplir con rectitud y
fidelidad el deber de curar enfermedades, empleando para ello una
frmula fija que posteriormente esta promesa deviene en no cierta.
Estos actos considerados tradicionalmente como contrarios a la tcnica
profesional, son alcanzados por el cdigo, como atentatorios a la salud
pblica.
ii) Tipicidad subjetiva: Es un delito doloso existe conocimiento, ya que la
medicina no es una ciencia exacta y esto bien lo sabe el agente del
delito; aunque muchas veces hay seguridad de cul va a ser el
resultado, nunca es total y absoluta debido a la posible existencia de
factores imprevisibles que pueden llegar a complicar la situacin; por lo
tanto, existe un engao al paciente, que es lo que la ley pena.
iv)
DERECHO
libertad no menor de seis meses ni mayor de tres aos y con noventa a
ciento ochenta das multa.
B) Consideraciones previas: La vigilancia epidemiolgica, comprende un
conjunto de acciones para la observacin sistemtica de un problema de
salud y para la realizacin de actividades individuales, comunitarias,
institucionales y estatales, para su prevencin y control. La vigilancia
epidemiolgica, mide y evala el estado de salud de una comunidad. Da
elementos para planificar los servicios de salud, definir programas para
prevenir o eliminar enfermedades y disear campaas para el control de
epidemias. Se puede hacer vigilancia epidemiolgica a enfermedades
infectocontagiosas, como el sarampin, la tuberculosis y la malaria; a
enfermedades crnicas y degenerativas como el infarto del corazn, el
cncer, la diabetes; a las lesiones por accidentes y violencia y a factores de
riesgo para la salud como la desnutricin, el alcoholismo, la drogadiccin, la
produccin de alimentos, la presencia de insectos transmisores de
enfermedades, la calidad del agua y la contaminacin ambiental. Para llevar
a cabo la vigilancia y el control epidemiolgico, es necesario disponer de un
sistema de notificacin sobre las enfermedades y muertes que ocurren en la
comunidad, de un espacio para el anlisis continuo de la informacin, de
responsables para la toma de decisiones y ejecucin de las intervenciones y
de un medio para la evaluacin.
C) Antecedentes legales: El Decreto 2811 de 1974 es su artculo 41 dice:
"Para evitar la introduccin, propagacin y distribucin de enfermedades del
hombre y de los animales, el Gobierno Nacional podr:
b) Ordenar medidas sanitarias y profilcticas, y en general, adoptar las que
fueren apropiadas, segn la gravedad de la enfermedad y el peligro de su
extensin." La Ley 100 de 1993 (Sistema General de Seguridad Social) en
su artculo 165 (Plan de Atencin Bsica), incluye en ste el control de
enfermedades transmisibles como el SIDA, la tuberculosis, la malaria y otras
que representen una amenaza para la salud pblica. El Decreto 1891 de
1994 define en su artculo 3 la prevencin de la enfermedad, como el
conjunto de acciones que tienen por fin la identificacin, control o reduccin
de los factores de riesgo biolgicos, del ambiente y del comportamiento,
para evitar que la enfermedad aparezca, se prolongue, ocasione daos
mayores o genere secuelas y es exactamente esta la razn y el objetivo del
sistema de vigilancia y control epidemiolgico.
D) Anlisis:
i)
Tipicidad Objetiva
a. Sujeto activo: Cualquier persona imputable que viola las medidas
impuestas por la ley o por la autoridad para la introduccin al pas o la
propagacin de una enfermedad o epidemia o de una epizootia o
plaga.
b. Sujeto pasivo: La sociedad.
DERECHO
c. Bien jurdico tutelado: La salud pblica
d. Verbos rectores: Introduccin, propagacin de una enfermedad
e. Objeto del delito: Las medidas sanitarias impuestas por ley o por
autoridad.
f. Accin tpica: La conducta prohibida es la introduccin o propagacin
violando las leyes impuestas o autoridades.
ii)
iii)
DERECHO
i)
Tipicidad objetiva:
a. Sujeto activo: Cualquier persona imputable.
b. Sujeto pasivo: La sociedad.
c. Bien jurdico tutelado: La salud pblica
d. Verbos rectores: Vende.
f. Accin tpica: Establece una sola conducta por la cual el agente
vende animales alimentados con desechos slidos contraviniendo
diversas disposiciones. El agente debe dar en alimento a los
animales cuyas carnes o productos se destinen al consumo
humano sustancias no permitidas que generen riesgo para la salud
de las personas.
ii) Tipicidad subjetiva: Es un delito doloso.
ii)
Tipicidad objetiva:
a. Sujeto Activo: Ser aquella persona imputable que tenga o no
autorizacin. En el caso de que el autor del delito sea una persona
legalmente autorizada para vender sustancias medicinales cuyas
previsiones estn contenidas en la Ley 17.565, modificada por las
DERECHO
leyes 19.451 y 19.579, sobre el ejercicio de la farmacia- pueden ser
autores los farmacuticos o auxiliares que realicen el expendio en una
farmacia privada o que hagan el despacho en la farmacia de un
hospital.
b. Sujeto Pasivo: La sociedad.
c. Accin tpica: La accin tpica de este delito consiste en suministrar,
es decir, entregar o proporcionar (aunque no sea en venta) y los
objetivos sobre los cuales recae dicha accin son las sustancias
mdicas (medicamentos farmacuticos, yerbas medicinales, etc). En
este artculo el delito consiste en suministrar una sustancia medicinal
en especie (conjunto de condiciones que caracterizan a una cosa y la
distinguen de las otras del mismo gnero), en calidad (condiciones que
hacen a su eficacia teraputica), o en cantidad (dosis) distinta de la
prescripta en la receta mdica o diferente a la declarada y convenida
entre el receptor y quien la suministra. Esta norma reprime al que
suministra sustancias medicinales sin respetar la prescripcin mdica
o sin tener la receta de los mismos. La forma ms comn, es la
entrega de un medicamento en lugar de otro.
ii)
Tipicidad objetiva:
a.
DERECHO
b. Sujeto pasivo: La sociedad.
c. Bien jurdico tutelado: La salud pblica.
d. Verbos rectores: Falsificar, adulterar, alterar, contaminar, importar,
comercializar y distribuir.
e. Accin tpica: Sanciona con una pena de cuatro a diez aos dos
conductas a) al sujeto que falsifica, contamina o adultera, o altera la
fecha de vencimiento de productos farmacuticos, dispositivos mdicos o
productos sanitarios, y b) al sujeto que importa, comercializa, almacena,
transporta o distribuye productos farmacuticos, dispositivos mdicos o
productos sanitarios falsificados, contaminados o adulterados, y con
fecha de vencimiento alterada. En estos supuestos apreciamos
nuevamente el adelantamiento de la intervencin penal, sin esperar la
lesin de la salud de alguna persona, consideramos que sin duda es
peligroso el uso de estas tcnicas legislativas, no obstante resultan tiles
a los fines del legislador, por ende se debe entender que si bien no es
expreso el resultado de esta conducta en el mismo tipo penal, no se debe
descartar que su exigencia sea legal, es decir, que de igual forma se
debe ponderar que el dao s resulta cercano, es decir deba ser al menos
potencial.
ii)
iii)
Tipicidad objetiva:
DERECHO
a. Sujeto activo: Cualquier persona imputable.
b. Sujeto pasivo: La sociedad.
c. Bien jurdico tutelado: La salud pblica.
d. Accin tpica: se sanciona a) al sujeto que vende, importa o
comercializa productos farmacuticos, dispositivos mdicos o
productos sanitarios vencidos, y b) al sujeto que con el objeto de
comercializar estos productos farmacuticos, dispositivos mdicos o
productos sanitarios los almacena, transporta o distribuye vencidos.
En este caso, el legislador en un exceso por no dejar de penalizar se
propone la tarea de individualizar las conductas, separando as las
actividades del sujeto activo: vender, importar, comercializar,
transportar para comercializar, distribuir para comercializar etc. Si bien
puede ser una medida necesaria dado los problemas sociales a los
que nos enfrentamos, y los que seguramente obligaron a la emisin
de esta norma, resulta excesivo, pues la comercializacin de un
producto vencido debe llamar la atencin nicamente a las
instituciones sanitarias que vigilan de forma permanente los
establecimientos donde se obtienen estos productos.
DERECHO
i)
ii)
DERECHO
cualquiera de sus etapas de procesamiento, y/o promueva, facilite o financie
dichos actos, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de
cinco ni mayor de diez aos y con sesenta a ciento veinte das-multa. El que
toma parte en una conspiracin de dos o ms personas para promover,
favorecer o facilitar el trfico ilcito de drogas, ser reprimido con pena
privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de diez aos y con sesenta
a ciento veinte das-multa.
DERECHO
tipo agravado sea de aplicacin es necesario que se haya acreditado el tipo
base.
C) Antecedentes legislativos: Inicialmente este artculo inclua en su primer
prrafo a los actos de fabricar, poseer y traficar, y en el segundo prrafo
sealaba como accin tpica los actos de comercializar tanto materia prima
como insumos. Tal artculo fue modificado por la ley N 28002 el 17-06-2003,
la modificatoria separa los actos de fabricar y traficar en un solo prrafo del
acto de poseer contemplado en el segundo prrafo para lo que se estableca
una pena menor, el tercer prrafo es posteriormente modificado por la ley N
29037, el 12-06-2007, y con tal modificatoria se elimina el trmino insumos.
El 22-07-2007 mediante Decreto Legislativo N 982 se modifica el tercer
prrafo del artculo anterior e incluye un cuarto prrafo; en la modificatoria se
seala: el que provee, produce, acopie o comercialice materias primas,
como se puede observar no incluye la palabra insumos, este prrafo vuelve
a ser modificado x fe de erratas, incluyndose la palabra insumos
nuevamente. La ley 29037, que haba eliminado tal trmino, haba
incorporado adems en el cdigo penal el artculo 296-B, trfico ilcito de
insumos qumicos y productos, el cual tiene un tratamiento ms especfico
respecto al objeto material del delito, por lo que surge la pregunta: qu
sentido tiene incluir en dos tipos penales, el prrafo tercero del articulo 296 y
el Art. 296- B, el mismo objeto material: insumos.
DERECHO
con imprevisibles consecuencias futuras para la humanidad y por el mismo
motivo la incidencia de estos delitos tambin afecta la estructura social,
poltica, cultural y econmica del estado. Es as que el bien jurdico tutelado
es la salud pblica. Por salud pblica ha de entenderse, aquel nivel de
bienestar fsico y psquico que afecta a la colectividad, a la generalidad de
los ciudadanos, o el conjunto de condiciones que garantizan y fomentan la
salud de los ciudadanos. El derecho penal viene extendiendo su proteccin
a este tipo de intereses, que por ser de amplios sectores de la poblacin se
denominan intereses difusos o supraindividuales. Sin embargo, nace la
pregunta si es posible que una norma defienda la salud colectiva dejando de
lado la salud individual, porque ello implicara pensar que lo que afecta la
salud de la sociedad no afecta la de los individuos que la componen. Dos
respuestas lgicas a esta pregunta:
Primero. Proteger la salud individual en este delito seria ir contra los
derechos de autodeterminacin y libertad de la persona y por lo mismo se
tendra que castigar lesiones o perturbaciones consentidas en la propia
salud, lo que adems sera in en contrario con el resto del ordenamiento
punitivo que no considera delitos al suicidio y a la autolesin.
Segundo. Se invoca la salud pblica como bien jurdico tutelado de este
delito, porque no es un peligro o un dao que pueda causarse a una sola
persona en concreto y pueda mantenerse en ella (en tal supuesto se podra
recurrir a la salud individual), sino que puede expandirse a todos los
individuos que conforman la sociedad.
D) Anlisis:
Tipicidad objetiva:
a. El sujeto activo: Es cualquier persona imputable, por lo que nos
encontramos ante un delito comn.
b. El sujeto pasivo: Es la colectividad, asumiendo su representacin el
estado.
c. Bien juridico tutelado: La salud pblica.
d. Accin tpica: El tipo penal seala los siguientes elementos de la
conducta prohibida:
i)
DERECHO
sencillo el consumo ilegal de las sustancias prohibidas. Esta redaccin
fue asumido por el Legislador peruano con mayor precisin en el Cdigo
Penal de mil novecientos noventa y uno (ello porque los diversos
Convenios Internacionales firmados por el Per, entre ellos, la
Convencin de las Naciones Unidas contra el Trfico Ilcito de
Estupefacientes y Sustancias Sicotrpicas de 1988, estableci que los
pases miembros tenan que adecuar sus legislaciones a dicha
Convencin) y si bien, hasta la fecha, su configuracin sufri diversas
modificaciones; sin embargo, las mencionadas conductas tpicas se
mantienen hasta la actualidad.
DERECHO
ii)
DERECHO
fiscalizada ya sea por extraccin de sustancias de origen natural o
mediante sntesis qumica o tambin puede depositar, retener, ofrecer,
expender, vender, distribuir, despachar, transportar, importar, exportar o
expedir en trnsito sustancias adictivas. tambin la Sala Penal
Permanente precis que el transporte de droga, por cualquier medio,
constituye el delito comprendido en el artculo 296 del CP siempre y
cuando no hayan participado tres o ms personas previa coordinacin o
acuerdo entre ellos-, as se tiene el caso Briones Acosta, Ejecutoria N
2292-2005, del 16.08.2005, el imputado Briones Acosta () fue
capturado por la polica cuando transportaba en una mochila cuatro kilos
de pasta bsica de cocana, que recibi de [otra persona] y que deba
entregar al cuado de ste conocido como Tine, lo que se frustr por la
oportuna intervencin de la polica (), en el presente caso, como quiera
que el imputado intervino en una operacin de transporte de drogas,
destinadas a su comercializacin, es obvio que se trata de un acto tpico
de trfico, regulado en el primer prrafo del artculo doscientos noventa y
seis del Cdigo [Penal] (negrita y subrayado nuestro). Del mismo
modo en el caso Maylle Ponce, Ejecutoria N 2996-2005, del 18.10.2005,
y en el caso Rivera Aquino, Ejecutoria N 2426-2005, del 11.10.2005,
estableci que el transporte de droga, por cualquier medio, constituye el
delito comprendido en el artculo 296 del CP siempre y cuando no hayan
participado tres o ms personas previa coordinacin o acuerdo entre
ellos-. Es as que el tipo penal exige un elemento subjetivo especial que
es especificamente la especial intencin la cual es poseer la droga con el
fin de comercializacin. Nos encontramos con un delito de tendencia
interna trascendente. Se trata pues de un supuesto de peligro abstracto y
que se consuma con el mero acto de la posesin de droga en relacin
con una tendencia interna trascedente de comercializacin. En el tercer
supuesto donde el agente que toma parte de la conspiracin de dos o
mas personas para favorecer o faciitar el trafico ilicito de drogas. En el
mbito de aplicacin de la conspiracin se pueden establecer dos
mrgenes. Por un lado, la idea de un derecho penal de acto que permite
descartar la punicin de la esfera interna de la persona, como por
ejemplo los deseos y pensamientos criminales, la actitud interna
delincuencial o la fase de ideacin del delito. Por otro lado, el principio
de ejecucin (art. 16 del Cdigo Penal Peruano) que permite descartar
de la esfera de la conspiracin a los actos ejecutivos, que pertenecen
propiamente al mbito de la tentativa delictiva. En definitiva, el mbito
de punicin de la conspiracin, dentro del iter criminis, es el de las
conductas externamente manifestadas no constitutivas de tentativa
delictiva, a manera de actos preparatorios punibles de un futuro pero
de determinado delito-. No es aplicable, por ende, cuando el delito
proyectado ya se ejecuta, pues en se caso la tentativa absorbera la
conspiracin. En consecuencia, nuestro Cdigo Penal, hace uso de lo
que la doctrina llama conspiracin como aquellas resoluciones
manifestadas que tienen en comn a los actos preparatorios, o sea, el
no dar comienzo a la ejecucin, por cuanto no afectan al ncleo del tipo,
DERECHO
suponiendo que, superada la fase inicial de ideacin, deliberacin y
resolucin, el sujeto realiza un acto de voluntad, o ms bien un acto de
manifestacin de voluntad, cuya naturaleza inmaterial las diferencia de
los materiales actos preparatorios. El tipo en su aspecto subjetivo exige
que los agentes, incluyendo los adquirientes o terceros realicen la
conducta con la finalidad que estos se utilicen en la elaboracin ilegal
de drogas, es decir, el agente debe tener conocimiento de su utilizacin
delictiva por aqullos otros. Tal fin integra el elemento cognitivo del dolo
siendo suficiente la simple prognosis sobre la probabilidad de utilizacin
de las materias primas o insumos en la elaboracin ilcita de drogas
(dolo eventual).
14. Comercializacin y cultivo de amapola y marihuana y su siembra compulsiva
(296 -A):
A) Descripcin tpica: El que promueve, favorece, financia, facilita o ejecuta
actos de siembra o cultivo de plantas de amapola o adormidera de la especie
papaver somniferum o marihuana de la especie cannabis sativa ser
reprimida con pena privativa de la libertad no menor de ocho aos ni mayor
de quince aos con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco das de
multa e inhabilitcin conforme al articulo 36 incisos 1,2,3 y 4.El que
comercializa o transfiere semillas de las especies a que alude el prrafo
anterior ser reprimid con pena privativa de la libertad no menor de cinco ni
mayor de diez aos y con ciento veinte a ciento ochenta das de multa.La
pena ser privativa de la libertad no menor de dos ni mayor de seis aos y
noventa a ciento veinte das de multa cuando:
1. La cantidad de plantas sembradas o cultivadas no exceda de cien.
2. La cantidad de semillas no exceda de la requerida para sembrar el nmero
de plantas que seala el inciso precedente.
Ser reprimido con pena privativa de la libertad no menor de veinticinco ni
mayor de treinta y cinco aos el que, mediante amenaza o violencia, obliga a
otro a la siembra al cultivo o al procesamiento ilcito de plantas de coca,
amapola o adormidera de la especie cannabis sativa.
B) Anlisis:
i)
Tipicidad objetiva:
a. Sujeto activo: Cualquier persona imputable siempre y cuando realice
cualquiera de los comportamientos previstos en el tipo, no se exige una
cualidad especial para ser considerado autor.
b. Sujeto pasivo: Sera la sociedad en su conjunto, en merito a la
naturaleza colectiva del bien jurdico tutelado.
c. Bien jurdico protegido: La salud pblica,el bien jurdico protegido, en
esta parte viene a ser la salud publica, respecto a la violencia que
ejerce el agente en esta parte viene a ser tambin la libertad personal.
d. Objeto del delito: El objeto material en relacin al cual se realiza la
accin tpica es la planta de amapola o adormidera de la especie
papaver somnferum o marihuana de la especie cannabis sativa. Segn
DERECHO
la Convencin nica de Estupefacientes de 1961 de la que Per es
parte, se entiende:
-Cannabis: Se entiende las sumidades, floridas o con fruto, de la planta
de la cannabis (a excepcin de las semillas y las hojas no unidas a las
sumidades) de las cuales no se ha extrado la resina, cualquiera que
sea el nombre con que se las designe.
-Amapola o adormidera: De las cpsulas poco maduras se extrae un
jugo lechoso o ltex que al contacto con el aire forma una costra oscura
que es el "opio", del cual se extrae la morfina y la herona.
Son dos plantas caracterizadas por su capacidad de sntesis de
diversos alcaloides; mientras en la amapola predomina uno (la readina),
en la dormidera se han identificado ms de mezclados con un jugo
blanquecino, el opio.En el Decreto Ley N 22095, Ley de represion del
trfico ilcito de drogas, definen como:
-Marihuana: Marihuana es un trmino genrico empleado para
denominar a las flores y hojas secas y trituradas de la Cannabis y al
hachs, polen prensado de la flor, que contiene las concentraciones ms
altas tetrahidrocannabinol (THC). La marihuana se obtiene de las flores
y hojas jvenes de la planta femenina de la especie Cannabis sativa,
una hierba de la familia del camo que se reproduce sin necesidad de
un cultivo especial. La resina, una sustancia amarilla y pegajosa, es
producida por la planta como escudo protector contra los elementos
naturales.
e. Verbos rectores: Falsificar, adulterar, alterar, contaminar, importar,
comercializar y distribuir.
f.
DERECHO
DERECHO
tierra destinada a rea de sembro; el proceso de la siembra o
distribucin de las semillas de amapola o marihuana en el terreno
previamente destinado como rea de cultivo; y, tambin, los actos de
conservacin y regado de las plantas germinales (Cfr. Vctor Prado
Saldarriaga. Trfico Ilcito de Drogas y Poltica Criminal en el Per, en
Poltica Criminal Peruana. Cultural Cuzco. Lima, 1985, p. 173).
DERECHO
marihuana de la especie canabis sativa. Este delito se consuma cuando
una persona es obligada a sembrar o procesar coca o amapola.
ii)
iii)
15. Trafico ilicto de Insumos Quimicos y Productos Fiscalizados( Art. 296-B C.P):
i)
Tipicidad objetiva:
DERECHO
una cualidad especial el sujeto pues este debe estar autorizado e
incluso con certificaciones para realizar actividades con insumos
qumicos y productos fiscalizados en zona cocalera para que pueda
incurrir en el delito.
b. Sujeto pasivo: Sera la sociedad en su conjunto, al constituir la salud
publica el bien jurdico protegido, no obstante, ser el Estado quien
ejercite su defensa en el proceso penal.
c. Bien jurdico tutelado: La salud pblica.
d. Objeto del delito: Son los insumos qumicos o productos fiscalizados
destinados a la elaboracin de drogas ilcitas. Este artculo es una ley
penal en blanco porque no contiene una relacin de los insumos
qumicos o productos a los que hace referencia y tampoco hace una
definicin del significado de estas sustancias. La Ley N 28305, Ley de
Control de Insumos Qumicos y Productos Fiscalizados, modificada
por la Ley N 29037 el 11 de julio del 2008, en su articulo 1 seala por
objeto establecer las medidas de control y fiscalizacin de los insumos
qumicos y productos que directa o indirectamente pueden ser
utilizados en la elaboracin ilcita de drogas. En el Art. 4 seala una
lista de los insumos qumicos o productos fiscalizados, cualquiera sea
su denominacin, forma o presentacin:
* Acetona
* Acetato de Etilo
* cido Sulfrico
* cido Clorhdrico y/o Muritico
* cido Ntrico
* Amonaco
* Anhdrido Actico
* Benceno
* Carbonato de Sodio
* Carbonato de Potasio
* Cloruro de Amonio
* ter Etlico
* Hexano
* Hidrxido de Calcio
* Hipoclorito de Sodio
* Kerosene
* Metil Etil Cetona
Respecto del kerosene, el 30 de abril el Ministerio de Energa y Minas
emiti el Decreto Supremo 045-2009 EM, que prohbe la venta de
kerosene, insumo qumico usado por el narcotrfico para la
elaboracin de estupefacientes, el cual ser sustituido por el gas
licuado de petrleo para el consumo domstico en un plazo mximo
de un ao. Tal proyecto se aplicara de manera gradual comenzando
por el valle de los ros Apurmac y Ene (VRAE) en donde el kerosene
es utilizado en la produccin de droga, segn fuentes de la polica, se
seal que el 0,6% del kerosene que ingresa al VRAE es utilizado en
los hogares de esta zona para preparar sus alimentos, mientras que el
99,4% restante est orientado a las actividades ilcitas del narcotrfico.
Y mientras se implemente el programa de sustitucin se permitir el
consumo y comercializacin de kerosene en las zonas donde aun no
DELITOS CONTRA LA SALUD PBLICA
DERECHO
se ha implementado el programa. La convencin de Viena de 1988
seala en su Art. 3, inc. 1, acpite cuarto que la fabricacin, el
transporte o distribucin de equipos, materiales y las sustancias
enumeradas en los cuadros I y II a sabiendas que van a utilizarse en
el cultivo, la fabricacin o produccin de sustancias estupefacientes o
sustancias psicotrpicas.
Las sustancias enumeradas en tales cuadros son: El cido lisrgico,
Acetona, Efedrina, cido antranlico, Ergometrina, cido fenilactico,
Ergotamina, nhdrido actico 1-fenil-2-propanona,Eter etlico,
seudoefedrina y piperidina.
e. Accin tpica: Establece dos conductas prohibidas: a) El que
importa, exporta, fabrica, produce, prepara, elabora, transforma,
alamcena posee, transporta, adquiere, vende o de cualquier modo
tranfiere insumos qumicos o productos fiscalizados. La importacin,
toma lugar mediante el ingreso o nuestro territorio nacional, de
productos y/o insumos de procedencia extranjera; la exportacin, por
su parte, implica una operacin comercial a la inversa, al suponer el
egreso de insumos y/o productos de procedencia nacional del territorio
patrio a otros pases del orbe. La fabricacin debe ser entendida como
la elaboracin del insumo y/o producto por parte del agente. La
preparacin ha de manifestarse en una definicin anloga a los verbos
anteriores, la elaboracin del producto mediante ciertas tcnicas. La
transformacin, implica la variacin de un producto a otro, mediando la
aplicacin de ciertos procedimientos; mientras que el almacenamiento
se configura cuando el agente coloca los insumos y/o productos en un
determinado lugar para su posterior comercializacin. El transporte de
los insumos qumicos o de los productos fiscalizados, determina su
desplazamiento de un lugar a otro; la adquisicin es un acto que se
condiciona con la oferta del producto, procediendo el agente a la
compra del insumo. La venta se efectiviza cuando el agente pone a
circulacin los insumos y/o productos en el mercado de consumidores,
posibilitando su adquisicin por parte de terceros. b) Emitir reportes,
declraciones, informes de obligatorio cumplimiento. Es importante
sealar que la conducta para poder ajustarse a los parmetros
normativos, no debe contar con las autorizaciones o certificaciones
respectivas.El comportamiento prohibido puede tambin presentarse
cuando el agente destina el insumo qumico a la elaboracin de
estupefacientes prohibidos contando con la autorizacin estatal. Es
decir, el agente de forma clandestina, destina dichos productos a la
elaboracin de clorhidrato de cocana. Contando con la certificacin
administrativa correspondiente. Para que el comportamiento descrito,
pueda ser pasible de una pena, debe ir revestido de un propsito
especial, que el legislador ha dado contenido normativo, de forma
especfica: con el objeto de destinarlos a la produccin, extraccin o
preparacin ilcita de drogas; despojamos a la conduccin humana de
dicho fin ulterior y, nos quedamos con una mera desobediencia
DERECHO
administrativa, es decir, es la deliberacin, a que dichos productos y/o
insumos sean objeto de empleo para la elaboracin de sustancias
prohibidas, lo que le da sustento al disvalor de la conducta.
ii) Tipicidad subjetiva: Como la mayora de estos delitos, solo son
reprimibles a titulo de dolo: conciencia y voluntad de realizacin tpica;
el agente sabe que estar produciendo, importando, vendiendo o
transformando insumos o productos fiscalizados con el propsito
ulterior de destinarlos a la elaboracin de drogas prohibidas.
iii) Modalidad tpica: Se trata de un delito de peligro, puesto que no
es necesario que se den los actos de preparacin, produccin o
distribucin de las drogas ilcitas, basta que las acciones realizadas
por el agente hayan estado destinadas a ello.
DERECHO
consecuentemente este agente debe proseguir el acto aun sabiendo
que aquellos predios de coca fueron exterminados por el estado.
iii) Modalidad tpica: Es un delito de mera actividad puesto que no es
necesario que la conducta realizada genere un resultado, solo basta
con que el agente realice la conducta para que consume el delito.
DERECHO
develen a una imputacin individual de mayor intensidad. En tal sentido la doctrina
siempre reconoce que el aprovechamiento de la funcin pblica para perpetrar el
injusto tpico, ha de ser considerado como una circunstancia agravante, tal como
lo menciona los incisos 1, 2 y 3 del artculo 297 del CP.
i)
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
DERECHO
Ley Orgnica de Municipalidades respectivamente, por lo tanto se reprime las
conductas que violan estos deberes y recaen en actos delictivos de TID.
DERECHO
otro profesional receta, de forma indebida, medicamentos o estupefacientes que
contienen droga txica, al configurarse la figura delictiva del artculo 300 del CP.
Importa conductas de trfico y/o comercializacin de estupefacientes prohibidos,
que ha de realizar de forma clandestina.
DERECHO
redaccin normativa, en el sentido, de formar parte en la ejecucin tpica; si es
que ello no se acredita, la conducta ha de quedar impune; as tambin ha de ser
negada la concurrencia de esta hiptesis de agravacin, cuando en el terreno
estrictamente procesal, slo se tiene evidencias y medios de prueba con respecto
a dos agentes, siendo el tercero un desconocido, una persona no habida o
inexistente, se cae la argumentacin fctica y jurdica por este supuesto del
injusto. Se aprecia, por tanto, que el legislador castiga con una pena ms severa,
aquellos hechos delictivos que son perpetrados bajo circunstancias que denotan
una mayor peligrosidad del injusto tpico; es as, que procede a catalogar como
circunstancia agravante, cuando se advierte la concurrencia de una pluralidad
de agentes, tal como se devela en varias de las figuras agravantes, previstas en la
codificacin punitiva as como la pertenencia del agente a una organizacin
delictiva encaminada a cometer delitos de tal naturaleza. Es as, que resulta
necesario delimitar correctamente la configuracin de dicha circunstancia de
agravacin, conforme al principio de estricta legalidad y la proporcionalidad que
debe guardar la sancin punitiva, conforme al contenido material del injusto;
donde la conjuncin de personas en la comisin del hecho punible, no puede ser
verificada nicamente desde un plano objetivo, en cuanto a constatar que fueron
tres los individuos que se vieron involucrados en la comercializacin de sustancias
prohibidas (drogas), pues a ello debe agregarse un factor y/o componente
subjetivo, de que concurra una concertacin criminal entre todos los intervinientes,
quienes no necesariamente han de ser todo co-autores, pues uno de ellos puede
estar actuando a ttulo de cmplice primario siempre y cuando acte en la etapa
ejecutiva del delito; y, dicha condicin subjetiva, estar verificada cuando se
advierta que cada uno de los agentes conozca de antemano la participacin
delictiva de los otros agentes; es de esta manera, que puede tomar lugar la
agravante en cuestin, en cuanto a la agrupacin de personas que se encamina
delinquir, en concierto criminal, en base a una relacin de corte horizontal y no
vertical, pues en este ltimo caso se estara al frente de una organizacin delictiva
y no el caso que nos ocupa. Como expone PRADO SALDARRIAGA, la pluralidad
de agentes exige, una intervencin conjunta en la realizacin de cualquiera de las
hiptesis tpicas que se proponen en el artculo 296 La Corte Suprema en el
Acuerdo Plenario N 3-2005/CJ-116, sobre los elementos de configuracin -de
dicha circunstancia de agravacin-, ha indicado lo siguiente: "a) La sola existencia
o concurrencia, sin ms, de una pluralidad de agentes (tres o ms) en la comisin
del delito de trfico ilcito de drogas no tipifica la circunstancia agravante del
artculo 297 6 del Cdigo Penal, pues tal consideracin violara el principio de
proscripcin de la responsabilidad objetiva (artculo VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Penal). b) La simple ejecucin del delito, sin que exista concierto entre por
lo menos tres participantes, no es suficiente para concretar la circunstancia
agravante antes citada. Es imperativo el conocimiento por parte de cada
participante de la intervencin de por lo menos tres personas en la comisin del
delito. Es decir, la existencia e intervencin de tres o ms agentes en el trfico
ilcito de drogas debi ser para el agente, por lo menos, conocida y contar con ella
para su comisin, para que su conducta delictiva pueda ser subsumida en el
citado inciso 6) del artculo 297 del Cdigo Penal. c) Es entonces el
conocimiento, segn las pautas ya descritas, un elemento esencial que debe estar
presente y ser ponderado por el rgano jurisdiccional. Si quien participa en el
hecho, como parte de un plan determinado, no conoce que en el mismo
intervienen -o necesariamente intervendrn- por lo menos tres personas, incluida
l, no ser posible ser castigado por dicha agravante. d) La decisin conjunta o
comn del hecho en sus rasgos esenciales de por lo menos tres personas, sin
perjuicio de su concreta actuacin material, es esencial para poder vincular
funcionalmente los distintos aportes al delito en orden a la agravante en mencin.
DELITOS CONTRA LA SALUD PBLICA
DERECHO
Al no presentarse tal decisin, que exige el conocimiento de la intervencin de por
lo menos otras dos personas, no ser posible calificar el hecho, para la persona
concernida, en el inciso 6) del artculo 297 del Cdigo Penal". Punto importante
es la delimitacin de este supuesto del injusto agravado con el denominado
correo de la droga (burrier), quien se encarga del transporte de la droga,
conforme el anlisis plasmado en el artculo 296 del C.P; as tambin en Io que
respecta a la exigencia de naturaleza subjetiva, de que el agente acte
delictivamente, sabiendo que est participando en un co-dominio funcional del
hecho, de concurrir tres o ms personas. No pudiendo descartarse una
coautora concomitante, siempre que conozca de la intervencin del resto de
autores. Al respecto, las Salas Penales de la Corte Suprema de Justicia, en el
Acuerdo Plenario N 3-2005/CJ-116 de fecha 30 de septiembre del 2005, han
dejado sentado en el Fundamento 7 lo siguiente:
2. Por el lugar de comisin del delito (Inciso 4)
El hecho es cometido en el interior o en inmediaciones de un establecimiento de
enseanza, centro asistencial, de salud, recinto deportivo, lugar de detencin o
reclusin. No slo la cualidad funcional del autor puede provocar una reaccin
jurdico-penal de mayor severidad, sino tambin la localizacin donde toma
lugar el injusto tpico, es decir, el trfico, posesin y/o comercializacin del TID.
Considerando el legislador que esta clase de actividades ilcitas, muchas veces en
su proceder, vislumbran una amenaza para aquellos que circunstancialmente se
encuentran en el lugar del negocio ilcito. Es de verse que las transacciones de
droga prohibida involucran a individuos sumamente peligrosos, que en ocasiones
hacen uso de armas u otros instrumentos peligrosos, colocando en riesgo la vida
y/o salud de personas inocentes. Claro est, que si se producen resultados
daosos para dichos bienes jurdicos, habr de apreciarse un Concurso delictivo
con los tipos penales de Asesinato y Lesiones. Seala el precepto, que el hecho
es cometido en el interior o en las inmediaciones de un establecimiento de
enseanza, centro asistencial, de salud, recinto deportivo, lugar de detencin o
reclusin. El antecedente de esta agravante lo encontramos en la Ley N 22095
en su artculo 57 d), el mismo que daba un trato agravado cuando el delito de
trfico ilcito de drogas, especficamente los actos de comercio se realizaban en
centros educativos, asistenciales o centros de readaptacin social. El
comportamiento de mayor desvalor puede efectuarse tanto en el interior del centro
escolar, de salud o recinto deportivo as, como en sus inmediaciones, es decir, en
sus cercanas. La agravante radica en que justamente se efecta en lugares en
que la confianza de los padres o de la sociedad permite la mayor concurrencia de
nios, jvenes, aficionados al deporte, inducindoles al consumo o trfico ilcito de
drogas, corrompiendo muchas veces a las autoridades para lograr sus objetivos.
Importa la circulacin de estupefacientes y materias prohibidas en ambientes con
personas en estado de vulnerabilidad, al no haber madurado su personalidad de
forma suficiente, son muy susceptibles de caer en el vicio del consumo de droga.
Vaya que esto sucede en la realidad escolar, donde muchos alumnos en vez de
estudiar se dedican al consumo de sustancias prohibidas, al alcohol y al tabaco,
provocando graves estragos no solo a su salud, sino tambin a su desarrollo
personal. De todas maneras, valga precisar que la agravante se dar por
acreditada, siempre y cuando las circunstancias de cmo se comete el hecho
punible cumpla con las condiciones de poder propiciar efectos perjudiciales de
magnitud. En consecuencia, seala TAZZA, no es solo una circunstancia
calificante por el lugar de comisin, sino que tambin resulta necesario evaluarlo
conjuntamente con aquellas condiciones temporales y circunstanciales que lo
tornen apto para la funcin que naturalmente los mismos representan. Dicho lo
DERECHO
anterior, habr de ser negada la agravante, cuando el comercio de droga
prohibida se realiza en las inmediaciones de un centro escotar, cuyos alumnos
estn de vacaciones o que ha sido clausurado por la autoridad municipal. Por la
misma razn constituye un agravante realizar tales actos en los centros
penitenciarios, puesto que estorba su finalidad, impidiendo la rehabilitacin de los
internos, y adems tambin se promueve el negocio de la venta de sustancias
estupefacientes, para lo cual tienden a comprometer a toda una red de
autoridades y personas. Se supone que los establecimientos penitenciarios
constituyen centros de terapia conductiva, de rehabilitacin social, donde los
internos han de ejercer una serie de actividades (laborales, educativas, de terapia
social, etc)' que les permita recomponer su conduccin de vida en sociedad. No
Obstante nuestros centros reclusorios demuestran una realidad completamente
distinta, al instituirse en focos de criminalidad y de corrupcin institucionalizada,
donde el alcohol, el tabaco y toda clase de estupefacientes ilegales son
comercializados con toda impunidad. Y si dicha distribucin, comercio, venta es
efectuada por un detenido, por un recluso toma lugar la agravante en estudio; si el
autor es un agente administrativo del INPE, consideramos que la tipificacin ha de
tomar lugar en base al supuesto anterior, pues lo que se manifiesta en mayor
relieve es el abuso de la funcin pblica, siempre que se advierta el prevalimiento.
Si el agente nicamente coadyuva a los actos de trfico ilcito de droga, que
comete el penado, ser pasible de responsabilidad penal a ttulo de complicidad
primaria. En la ejecutoria recada en el Exp. N 2760-2001-Lima, se tiene lo
siguiente: "El hecho de tratar de difundir droga a/ interior de un establecimiento
penitenciario debe considerarse como agravante, teniendo en cuenta el peligro
abstracto de difusin dentro de un medio tan proclive como e/ constituido por la
poblacin penitenciaria, atentando justamente contra los fines de la pena. Los
nosocomios, hospitales as como centros de rehabilitacin teraputicos y centros
de salud mental, tambin advierten las caractersticas antes anotadas, donde los
pacientes o internos cuentan con una capacidad psicofsica limitada, muy
proclives de caer en el consumo de drogas prohibidas.
3. Por el modo de ejecucin (Inciso 5)
El agente utiliza a un menor de edad o a un inimputable para la venta ilegal de
drogas. El mayor desvalor de la accin adquiere plasmacin, mediando las
modalidades delictivas que emplea el agente para poder perpetrar el hecho
punible, aquellos medios que sirven para la facilitacin de la realizacin tpica que
supone, a su vez, escasa posibilidad de ser detectado por las agencias de
persecucin penal; de forma que se coloca en un estado de mayor riesgo al bien
jurdico tutelado. Bajo esta hiptesis, el agente vende drogas a menores de edad
o los utiliza para la venta o emplea a una persona inimputable. Se penaliza esta
conducta cuando el agente emplea a menores para sacar ventaja del incompleto
desarrollo de sus facultades psicolgicas, lo cual le impide comprender las
consecuencias de la accin injusta que lleva a cabo, lo que actualmente se
conoce como capacidad penal (atribuilidad de responsabilidad penal =
imputabilidad). Qu duda cabe, que la actuacin ilcita de estos agentes
inescrupulosos, adquiere una mayor desvaloracin cuando se instrumentaliza a
personas que, por su particular condicin gensica, se encuentran en un estado
de vulnerabilidad, que precisamente es aprovechado por el autor, para captar a
menores de edad o inimputables, para poder ejecutar su propsito delictivo: la
venta, comercializacin, trfico de estupefacientes prohibidos. O, cuando los
destinatarios de la droga, son impberes, individuos que por no haber alcanza_ do
un discernimiento suficiente, no estn en capacidad de tomar una decisin
DERECHO
conforme a un sentido racional de las cosas; no pueden medir la magnitud de las
consecuencias gravosas que puede originar el consumo de sustancias prohibidas.
As, el combate contra la drogadiccin de menores y adolescentes, como tarea
esencial de la poltica social y criminal del Estado. El antecedente de esta
agravante lo encontramos en la Ley N 22095, en su artculo 57 inc. c); de igual
forma, el Decreto Legislativo N 122 en su artculo 55-A inc. 6), prescriba la pena
de internamiento o penitenciara no menor de 15 aos, cuando el delincuente se
valiese para la comisin del delito de persona inimputable. Razones de poltica
criminal y adecuacin de la justicia social, han impulsado al legislador a sancionar
con mayor severidad los castigos impuestos a los comportamientos que atentan
contra la indemnidad de aquellos que carecen de la capacidad para auto
determinar sus conductas y decisiones. La agravacin de dichas conductas
encuentra su apoyo en la realidad social que demuestra un preocupante
incremento del mercado relacionado con el trfico de drogas entre los jvenes de
las ltimas dcadas. Como observa Lorenzo Salgado, la enorme difusin que el
fenmeno de las drogas ha adquirido en nuestros das, se manifiesta
particularmente acusada en los jvenes. De un mercado reservado a una minora
de individuos adultos se ha pasado a buscar entre la juventud a los principales
consumidores. Este incremento en el consumo de drogas no puede explicarse
acudiend0 simplemente a parmetros psicolgicos o psiquitricos, insuficientes
por s mismos, para dar una interpretacin del fenmeno en general. Cuando el
agente se vale de personas inimputables, es decir, de aquellas que les falta
conciencia y voluntad en los actos que realizan, entendiendo dentro de stos a los
inimputables absolutos y relativos. Es decir, a las personas que padecen
enfermedades mentales u otros casos de inimputabilidad, como por ejemplo
cuando el sujeto sufre de alteraciones en la percepcin, de tal manera que afectan
severamente su concepto de la realidad, de la percepcin de las cosas,
impidindole comprender el carcter delictivo de su acto. En la ejecutoria recada
en el RN N 1351-2001 -Lambayeque, se seala, que: "Esta figura agravada exige
para su tipificacin que el agente se valga o utilice para la comisin del delito de
trfico ilcito de drogas a menores de edad o a cualquier persona inimputable, esto
es, que el sujeto activo comete e/ delito por mediacin de personas que carecen
de capacidad de entendimiento, autocontrol y voluntad. La modalidad agravante in
examine nos trae a colacin una forma singular de autora, es decir, de Autora
Mediata, en tanto el dominio de la voluntad del hombre de adelante, del impber
o enajenado mental, la asume el hombre de atrs, quien emplea al autor
inmediato para la consecucin de sus fines ilcitos. La persona del instrumento, al
no haber madurado en su aspecto volitivo y cognoscitivo, se constituye en una
pieza fcil que encaja en el engranaje criminal, y que le facilita al autor la comisin
de los punibles vinculados al TID. Siendo as, al tener del dominio del curso tpico,
la persona de atrs, el autor de los delitos propuestos en los artculos 296 y sus
derivados, slo l ha de ser pasible de una sancin punitiva, pues los menores o
enajenados actan en el marco de un estado de inimputabilidad, por lo que estn
exentos de responsabilidad penal. De todos modos, cabe distinguir la persona de
un nio de 10 aos de edad, con un adolescente de 17 aos, pues este ltimo ya
cuenta con una cierta madurez que le permite en realidad saber de las
consecuencias de involucrarse en conductas, como las contenidas en la
codificacin penal. No obstante, el legislador ha seguido con una especie de
presuncin de iuris tamtun, en lo que respecta al estado de "inimputabilidad" del
adolescente, tal como se desprende del inc. 2) del artculo 20 del CP. Nuestra
observacin es ms de ndole criminolgica que en puridad dogmtica, pues nos
mostramos en contra de aquellas proyecciones legislativas que apuntan a rebajar
la calidad de imputable a efectos penales, ms por motivos penitenciarios que
doctrinarios. Resulta una constatacin emprica inobjetable, que son los
DELITOS CONTRA LA SALUD PBLICA
DERECHO
adolescentes los ms susceptibles de rehabilitarse socialmente, de no volver a
delinquir de cara a futuro.
4. Por el destinatario del trfico ilcito (inciso 5): (ab initio) El agente vende
drogas a menores. Circunstancias agravantes de primer nivel o grado.
5. Por la pluralidad de agentes (inciso 6): El hecho es cometido por tres o ms
personas.
6. Por integrar una organizacin criminal (inciso 6): El hecho es cometido en
calidad de integrante de una organizacin dedicada al trfico ilcito de drogas o
que se dedique a la comercializacin de insumos para su elaboracin.
circunstancias agravantes de primer nivel o grado.
7. Por la excesiva cantidad de droga (Inciso 7): La droga a comercializarse o
comercializada excede las siguientes cantidades:
Por dirigir una organizacin criminal el agente acta como jefe, dirigente o
cabecilla de una organizacin dedicada al trfico ilcito de drogas o insumos
para su elaboracin.
Por financiamiento terrorista el agente se vale del trfico ilcito de drogas
para financiar actividades terroristas. circunstancias agravantes de segundo
nivel o grado.
DERECHO
3. Se comercialice o distribuya pegamentos sintticos que expelen gases con
propiedades psicoactivas, acondicionados para ser destinados al consumo
humano por inhalacin. La pena ser privativa de libertad no menor de seis
aos ni mayor de diez aos y de trescientos sesenta a setecientos das-multa
cuando el agente ejecute el delito en las circunstancias previstas en los
incisos 2, 3, 4, 5 o 6 del artculo 297 del Cdigo Penal.
B) Desarrollo:
1) Por el volumen de droga: La pena ser privativa de libertad no menor de 03
ni mayor de 07 aos y de 180 a 360 das-multa cuando: La cantidad de droga
fabricada, extractada, preparada, comercializada o poseda por el agente no
sobrepase (Inciso 1):
DERECHO
aquellos injustos vinculados al Trfico Ilcito de drogas; en tal sentido, ha
propuesto la tipificacin de una serie de conductas, que por su estrecha
vinculacin normativa pudieron ser comprendidas de forma unificada. La
criminalidad dedicada al TID cuenta como manifestacin de mayor desvalor,
aquella que toma lugar a travs de las organizaciones delictivas de mayor
envergadura; nos referimos a los denominados Crteles de la Droga,
constituyendo mafias de alcance internacional. Dichas estructuras criminales
comercializan ingentes cantidades, volmenes de estupefacientes prohibidos,
en algunas oportunidades son toneladas de clorhidrato de cocana que
ingresan al mercado de los consumidores, colocando en grave riesgo la salud
pblica de varios pases. Mxime, al perpetrar el delito conjuntamente con
otras conductas que afectan bienes jurdicos fundamentales. Es ante estas
conductas que el Derecho penal ha de descargar con toda energa su fuerza
sancionadora y disuasoria, tal como hemos tenido la oportunidad de sealar
en el examen de los artculos: 296 y 297 del CP. No siempre estaremos
frente a una organizacin delictiva dedicada al TID, pues aparecen tambin
en escena los abastecedores por menudeo, quienes comercializan la droga
prohibida en menor cantidad, tomando la denominacin de MicroComercializadores. Son quienes circulan los estupefacientes y sustancias
psico-trpicas, directamente a los consumidores; siendo que los grandes
comercializadores de droga no colocan el objeto de forma directa al mercado,
sino que se valen de intermediarios, de terceros proveedores, que a su vez
forman parte de todo este circuito delictivo. Puede, entonces, presentarse dos
hiptesis: primero, que el micro comercializador trafique de forma directa,
adquiriendo la droga de las corporaciones criminales y, segundo, ser un
proveedor de los Crteles de la droga, ms sin pertenecer a aquella, pues de
ser as, habra de ser penalizada su conducta conforme al artculo 297 del
CP. Dicho lo anterior, podemos decir que en nuestro mbito social, ms que
organizaciones delictivas existen muchas personas que se agencian de
dinero, mediando la actividad comercializadora de drogas ilcitas en
proporciones no voluminosas, tal como puede advertirse con los continuos
operativos policiales que se registran en las urbes y zonas rurales del pas.
Cuando hablamos de un proveedor de droga, que circula el objeto material en
cantidades menores, en no pocas oportunidades revelar, a su vez, un estado
de drogadiccin; quiere decir, que es en simultneo un micro
comercializador y una persona drogodependiente, sometido a un estado,
psquico y orgnico, que no le permite actuar con plena libertad. Es decir,
por medio de la venta de la droga al menudeo, est en condiciones de
sufragar los gastos que le generan su estado de drogadiccin. Ante las
personas mencionadas, el Derecho penal no puede actuar de forma
automtica, desprovisto de cualquier valoracin que de forma racional permita
articular una respuesta adecuada conforme a los fines constitucionales del
instrumento punitivo; la imposicin de una pena a estos sujetos, no resulta la
respuesta idnea. Constituyen individuos semi imputables, o dgase
imputables relativos, que segn el Sistema Vicarial que rige nuestro corpus
punitivo, ha de ser pasibles primero de una Medida de Seguridad, de la
internacin a un centro hospitalario especializado y, luego de ello, slo de ser
necesario, su ingreso a un establecimiento penitenciario, conforme se
desprende del artculo 77 del CP. En la doctrina espaola, siguiendo la
reciente doctrina de la Sala Segunda del TS en cuanto al tratamiento jurdicopenal aplicable a esta clase de delincuentes, correspondera estimar en
algunas hiptesis, previa constancia de concurrencia en l del sndrome de
abstinencia, segn reiterada jurisprudencia, y en atencin lgicamente a la
intensidad de la alteracin sufrida en sus facultades cognoscitivas y volitivas.
DELITOS CONTRA LA SALUD PBLICA
DERECHO
D) Anlisis:
i)
Tipicidad objetiva
DERECHO
aspecto colectivo, de crear condiciones perjudiciales para la manutencin
de una salud de optimizacin, tanto fsica como mental. Lgicamente, la
cantidad comercializada o producida, repercutir en menor proporcin
que cuando se trata de comercializacin en grandes cantidades. La
comercializacin implica negociar con dinero, comprando, vendiendo,
efectuando transacciones econmicas a menor escala, implica por ende
su posesin, que debe ser entendida como tenencia de la droga con fines
de trfico; es ah donde debe trazarse una delimitacin normativa con el
comportamiento contenido en el artculo 299 del CP, de no ser as,
estaramos convalidando la penalizacin de una responsabilidad objetiva
por el resultado. Si bien para la acreditacin de la realizacin tpica no se
requiere advertir concretas transacciones comerciales de la droga
prohibida, lo que s debe verificarse objetivamente es que la droga en
posesin ha de estar destinada a su comercializacin y/o trfico en el
mercado de consumidores. Debe tratarse de indicios que, de forma
conjunta, puedan proporcionar un grado de conviccin suficiente, que la
posesin de la droga es un paso previo a su comercializacin. A fin de
evitar cambios en la interpretacin jurisprudencial que pueda llevar a
decisiones injustas, el legislador ha credo conveniente fijar lo que se
entiende por escasa cantidad de droga:
50 grs. de pasta bsica de cocana o sus derivados.
25 grs. de clorhidrato de cocana.
5 grs. de ltex de opio de 1 gramo de sus derivados (herona)
100 grs. de marihuana o sus derivados.
2 grs. de xtasis, conteniendo Metilendioxianfetamina - MDA,
Metilendioximetanfetamina - MDMA, Metanfetamina o sustancias
anlogas.En lo que se refiere a los insumos o precursores utilizables
para la elaboracin de estas drogas txicas, se considera lo
necesario para la obtencin de las cantidades de drogas antes
descritas. Asimismo podemos indicar que anterior a la Ley N 27817
estaba vigente la Ley N 26320, que modific la redaccin original del
artculo 298 del C.P que defina una circunstancia atenuante cuando
la conducta del agente se relaciona con el trfico en pequeas
cantidades.
En primer trmino, debemos destacar que si bien la Ley N 27817
contribua de manera positiva la voluntad del legislador, de superar las
dificultades que arrastraba las anteriores cantidades establecidas en la
Ley N 26320; toda vez que resultaba ineludible fijar cantidades "legales"
con criterios tcnicos para superar las arbitrariedades para con nuestra
sociedad, entendiendo que el fenmeno de microcomercializacin, sobre
todo en las zonas urbanas de nuestro pas, se vienen incrementando de
manera alarmante el incremento de las zonas de microcomercializacin
va paralelamente al incremento del consumo de sustancias psicoactivas
ya que dicho incremento garantiza la rentabilidad de ese ilcito penal.
Por ello, resultaban cuestionables las excesivas cantidades que
consideraba la Ley N 26320. En efecto, se calificaba como: "pequea o
escasa cantidad", hasta 100 gramos de pasta bsica de cocana, 25
gramos de clorhidrato de cocana, 200 gramos de marihuana y 20 gramos
de derivados cannbicos (hashis). En aspectos meramente prcticos en el
mercado marginal de la venta de drogas ilcitas, 100 gramos de PBC
equivale aproximadamente a 250 quetes, denominacin usual, que se le
otorga a un paquetito de PBC, que puede ser utilizado para una o dos
dosis; ese volumen por ejemplo contrastaba con las tendencias
DERECHO
jurisprudenciales internacionales que tienden a considerar volmenes de
droga no superiores a treinta gramos de derivados cannbicos ni a ms
de veinte gramos de derivados cocanicos al igual que algunos estudios
nacionales.
De otro lado, era criticable que se omitiera en la Ley N 26320 con
relacin a cantidades mnimas que corresponden a otros tipos de drogas
fiscalizadas, en especial las derivadas de la adormidera (opio, herona,
morfina, etc.) y que lamentablemente circulan en nuestro pas, aspecto
tambin que ha sido abordado por la Ley 27817 cuando incorpora al opio
y a sus derivados con 5 gramos como pequea cantidad. Es de verse que
con la promulgacin de la Ley NO 28002 del 2003, la misma que modifica
al Cdigo Penal, se insertaron algunos aspectos importantes, lo cual
demuestra un avance en esta materia. El artculo 298 del CP es un tipo
derivado privilegiado. Esto es, se trata de una atenuante que opera en
funcin de las conductas que se contemplan en el tipo bsico del artculo
296. En tal sentido, la posesin de sustancias fiscalizadas, en las
cantidades lmite que propone la Ley N 27817, debe necesariamente
estar orientada hacia fines de trfico ilcito, es decir, a su comercializacin
ilegal. Por lo tanto, la posesin de iguales cantidades con cualquier otra
finalidad, como, por ejemplo, para el consumo personal del poseedor
(dosis de aprovisionamiento), carece de relevancia penal por ser atpica,
segn los alcances normativos del artculo 299 del CP.
En la ejecutora recada en el Exp. N 6758-97, se expone lo siguiente: "Al
haber el acusado admitido a nivel policial y judicial que entreg tres ketes
de droga al intervenido, ganando una propina, segn sus palabras, es de
entender que nos encontramos frente a un acto de micro
comercializacin; que el hecho que una persona sea consumidor de droga
no es motivo o razn para que no pueda comercializar la droga. De forma
resumida, diremos que las modificaciones realizadas al artculo 2980 por
parte de la Ley N 27817, as como la sancin de la Ley N 28002 del
2003, que modifica diversos artculos del Cdigo Penal resultan todava
en su dimensin poltico-criminal y dogmtica parciales, ya que los efectos
dentro del sistema de administracin de justicia sern limitados en la
medida que el problema de la micro comercializacin de drogas ilcitas en
nuestro pas no est complementada con otras polticas criminales
orientadas a la prevencin del delito. Especial comentario constituye la
modificatoria introducida por el Decreto Legislativo 982, que introduce al
inciso 1), al xtasis como: MetilendiOxianfetamina - MDA,
Metilendioximetanfetamina - MDMA, Metanfetamina 0 sustancias
anlogas bajo sus diversas formas y denominaciones comunes en un
peso que exceda los quince gramos, lo que equivale a sesenta (60)
pastillas de 0,25 mg cada una. De otro lado, se incorpora el inciso 3), para
penalizar la comercializacin o distribucin de pegamentos sintticos que
expelen gases con propiedades psico-activas, acondicionados para ser
destinados al consumo humano por inhalacin. Comnmente lo
conocemos como terokal, y es vendido en pequeas bolsas a las que
adhieren deliberadamente dicho producto, para que sean inhalados por
los consumidores; diariamente vemos en las calles nios en estado de
abandono portando estas bolsas e inhalando, muchas veces previamente
a cometer actos delictivos. Es en realidad significativo, el nmero de
adolescentes, sobre todo de los estratos socio-econmicos ms bajos,
que consumen esta clase de sustancia, que provoca graves perjuicios a la
salud de los consumidores. Aquello importa un puente poltico criminal
importante, del aspecto criminolgico con el Derecho penal.
DELITOS CONTRA LA SALUD PBLICA
DERECHO
Un aspecto que es escasamente tocado por la doctrina especializada, es
lo referente a la antijuridicidad de la conducta, de si en el caso de la
micro-comercializacin puede concurrir una causa de justificacin, cuya
incidencia en el marco del injusto sea de declarar la existencia de un
comportamiento no merecido de pena, al presentarse un bien jurdico
preponderante digno de salvacin y tutela. Quienes cometen este tipo
actos de comercio al menudeo son, por lo general, individuos de escasos
recursos econmicos, por lo que el ingreso que les proporciona el
comercio ilcito de drogas es empleado para la satisfaccin de sus
necesidades ms elementales, tanto suyas como de su familia. Nos
encontramos ante un conflicto de un inters jurdico individual (la salud del
agente) con un inters jurdico de naturaleza colectiva; en tal entendido,
no estamos ante la hiptesis que en frecuencia ha de presentarse en este
caso. Si admitimos en primera lnea el estado de necesidad justificante,
muchas conductas disvaliosas anclaran en un mar de impunidad, con el
Consiguientemente debilitamiento de los fines preventivos de la pena. Por
otro lado, es de verse que el estado de necesidad debe ser real Y no
potencial, y no generado por una accin atribuible al propio agente; es
decir, habra de advertirse en todo caso, que el autor del injusto no tiene
otra Posibilidad que realizar la operacin del TID para poder salvaguardar
la vida de su menor hijo, que requiere con urgencia de un medicamento
costoso. No Obstante, tendra que constatarse que el agente no contaba
con otros medios para procurarse de ese dinero, no tena otra posibilidad,
aunque sea cuidando vehculos o lustrando zapatos. Es que siempre
existe una oportunidad para obtener ingresos lcitos, lo que pasa es que
muchos en vez de esforzarse recurren al camino ms fcil: la
delincuencia, de modo que no podramos promover el ocio sustrayendo
del mbito de punicin conductas que merecen ser sancionadas
penalmente. Se acudira a un estado de necesidad exculpante, o dgase
exculpante considerando que se trata de dos bienes jurdicos de igual
rango normativo que no tiene la eficacia para eliminar la antijuridicidad de
la conducta, importa un verdadero estado de inexigibilidad que hace
decaer fuertemente los fines preventivos de la pena, as como el
reproduce culpable. Siguiendo a Valencia M., diremos que acudir a los
actos del trfico para realizar el hecho necesitado, en presencia de una
situacin amenazada por la absoluta escasez de bienes, cuando no se
halla trabajo o no se dispone de otros medios o recursos que permiten
franquear los riesgos de la propia subsistencia o la de terceros con los
cuales se est obligado, conducta no provocada voluntariamente por el
agente, la lesin a ese bien jurdico configura de suyo un estado de
necesidad exculpante.
iv) Formas de imperfecta ejecucin: En lo que respecta a la perfeccin
delictiva del injusto in examine-, nos remitimos a todo lo dicho en el
apartado correspondiente, de los artculos 296 y 296 -B del CP.
19. Posesin no punible (Art. 299 C.P)
A) Descripcin tpica: No es punible la posesin de droga para el propio e
inmediato consumo, en cantidad que no exceda de cinco gramos de
pasta bsica de cocana, dos gramos de clorhidrato de cocana, ocho
gramos de marihuana a dos gramos de su derivados, un gramo de ltex
de opio o doscientos miligramos de sus derivados o doscientos
DERECHO
miligramos de sus derivados o doscientos cincuenta miligramos de
xtasis,
conteniendo
Metilendioxanfetamina
MDA,
Metilendioximetanfetamina MDMA, Metanfetamina o sustancias
anlogas. Se excluye de los alcances de lo establecido en el prrafo
precedente la posesin de dos o ms tipos de drogas.
B) Anlisis:
i) Tipicidad objetiva:
a. Sujeto activo: Cualquier persona, hombre o mujer o adicto o no a
drogas prohibidas.
b. Verbos rectores: La posesin de droga, esto es, la relacin materialobjetiva del sujeto con la sustancia prohibida, caracterizada por un
acto de obra determinado. A la posesin, no se la debe definir
recurriendo a acepciones confusas o rebuscadas, basta con entender
que el sujeto tiene entre sus pertenencias o entorno ntimo la
sustancia prohibida, cuya tenencia la ejerce de manera natural, sin
sobresaltos, como sera, por ejemplo, la conservacin de la misma, en
su billetera, su sencillera o en un cuaderno puesto en la guantera del
auto, etctera. El trmino posesin refiere a una situacin fctica de
inmediatez entre el sujeto y la sustancia prohibida en un tiempo y lugar
debidamente determinados. No obstante, ello, la sola posesin de la
droga no determina la exclusin de penalidad, o lo que es lo mismo la
posesin, acta solo como el primer eslabn de la no punicin. La
posesin de la droga debe ser complementada con la finalidad de su
consumo. La investigacin de los hechos no debe dejar lugar dudas
de que se tiene la droga, sin otro destino, que la ingesta personal, aun
cuando en lo material, en ese momento, no cumpla tales fines de
consumo. Ser el contexto y otros elementos circundantes los que
determinarn la intencin del sujeto al poseer la droga. El hecho de
que sea un drogodependiente quien posea la droga, no lo libera de
responsabilidad, si el fiscal acredita que la droga no estaba destinada
para el consumo. La ley condiciona esta finalidad a dos variables,
propio e inmediato. Lo propio, al parecer, estara referido a la
intencin del autoconsumo, es decir, de que la droga no podra ser
compartida con otros ajenos al poseedor principal; sin embargo, la
libertad del ciudadano por consumir y la realidad como parte de la
interpretacin nos indican que el propio consumo no implica
necesariamente que sea un acto personal ntimo, sino ms bien
relacional, interpersonal. Al semejante se presentara con el trmino
inmediato, pues parecera que la intencin de la norma es que el
consumo se realice en un tiempo y lugar definidos; es decir, por ser
inmediato tendra que serlo en el lugar actual donde se encuentra el
sujeto en ese momento, no en otro lugar, no en otro momento. No
obstante, la ley no indica que el poseedor se halle ejecutando la
accin de consumo (est consumiendo), por lo que creemos que basta
tener la disposicin mediata o inmediata de consumir la droga
poseda.
En ese sentido, la frase inmediato no implica que el agente tenga
que ser descubierto justo en el momento que se dispona a consumir.
Pero, si es descubierto en el momento mismo en que est
consumiendo la droga, la atipicidad es ms que evidente. Seran
elementos por considerar para calificar la intencin de consumo los
DERECHO
medios en poder del agente que le facilitaran el mismo; por ejemplo,
el papel tipo biblia, los fsforos, el encendedor, el cigarrillo o la pipa
que muchos consumidores asiduos utilizan. La disposicin legal en
comento condiciona la excluyente a un catlogo de drogas incluido el
peso; sin embargo, es muy difcil observar esta condicin tratndose
del consumidor; pues, por ejemplo, se sabe que en el caso del adicto,
que su adiccin lo lleva a consumir ms de una droga a la vez e
inclusive a adquirir mayor cantidad que otro usuario no adicto;
adems, la realidad nos dice que el consumidor con cierta capacidad
econmica se abastece de droga para su consumo diario. Sin
embargo, cabe precisar que parecera que la superacin de los
parmetros de consumo impuestos en el catlogo, originara una
(inadmisible) especie de presuncin de finalidad de trfico.
c. Accin tpica: En nuestro pas el consumo de drogas no est
penalizado, con mucha ms razn, la drogodependencia. Debindose
tener en cuenta tambin que estas personas, en su gran mayora,
para saciar su adiccin no tienen lmites de ningn tipo (horarios,
lugar, tipo y cantidad de droga, por el contrario, esto va en aumento),
as como comparten ambientes de consumo juntamente con otros
ajenos a la adquisicin o posesin. La ley exime de pena al que
consume drogas, es decir, cualquier persona, hombre o mujer o adicto
o no a drogas prohibidas. Inclusive puede ser un consumidor
ocasional o temporal. Se puede dar el caso que nunca antes haya
consumido drogas. Ahora bien, la frase no es punible la posesin de
droga para el propio e inmediato consumo () evoca una eximente
de tipicidad, pues legitima la posesin del consumidor, hacindola no
tpica. As las cosas, dicho artculo parecera un desliz del legislador,
pues podra entenderse que, si el consumidor excede los lmites de
consumo impuestos por ley, sera punible, lo cual no es as.
20. Prescripcin indebida de medicamentos fiscalizados (art. 300 C.P)
A) Descripcin tpica: El mdico, farmacutico, qumico, odontlogo u otro
profesional sanitario que indebidamente receta, prescribe, administra o
expende medicamento que contenga droga txica, estupefaciente o
psicotrpica, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos
ni mayor de cinco aos e inhabilitacin conforme al artculo 36, incisos 1, 2 y
4. tipos especiales.
B) Anlisis:
i) Tipicidad objetiva:
a. Sujeto activo: El agente debe tener la condicin de profesional
sanitario para configurar el delito de prescripcin indebida de
medicamentos fiscalizados.
b. Sujeto pasivo: La sociedad.
c. Bien jurdico tutelado: La salud pblica.
d. Objeto del delito: Medicamentos con drogas txicas, estupefacientes o
sustancia psicotrpica.
e. Verbos rectores: Recetar, administrar, prescribir y expender.
f. Accin tpica: Se establece una conducta prohibida como recetar,
administrar, prescribir o expender medicamentes que contengan
drogas txicas, estupefacientes o drogas psicotrpicas.
DERECHO
ii) Tipicidad Subjetiva: El agente acta con el conocimiento de que el
medicamento contiene droga txica, estupefaciente o psicotrpica y la
intencin de recetarlo, expenderlo, administrarlo o prescribirlo.
iii) Consumacin y tentativa. Este delito se consuma cuando se receta,
prescribir, administra o expende indebidamente medicamentos que
contengan droga. Es irrelevante que se haya comprado o ingerido el
medicamento que contiene droga.
21. Consumo involuntario de drogas (art. 301 C.P)
A) Descripcin tpica: El que, subrepticiamente, o con violencia o intimidacin,
hace consumir a otro una droga, ser reprimido con pena privativa de libertad
no menor de cinco ni mayor de ocho aos y con noventa a ciento ochenta
das-multa. Si el agente acta con el propsito de estimular o difundir el uso
de la droga, o si la vctima es una persona manifiestamente inimputable, la
pena ser no menor de ocho ni mayor de doce aos y de ciento ochenta a
trescientos sesenta y cinco das-multa.
B) Anlisis:
i)
Tipicidad objetiva:
a. Sujeto activo: Indeterminado, puede ser cualquier persona
imputable.
b. Sujeto pasivo: indeterminado, puede ser cualquier persona,
mientras que en el segundo prrafo debe ser una persona
manifiestamente inimputable. Tratndose de un delito contra la
salud pblica, puede serlo tambin la colectividad
c. Bien jurdico: El bien jurdico tutelado es la libertad personal,
indirectamente la salud pblica y acta como delito de peligro
abstracto,
presentando
las
siguientes
caractersticas:
consumacin anticipada; difcil admisin de los actos
preparatorios punibles y de las formas de imperfecta ejecucin; la
penalizacin no exige un dao concreto e individualizado; son
delitos de mera actividad; y, se exige un verdadero peligro
abstracto a la salud pblica
d. Verbos rectores: Subrepticiamente hacer consumir.
e. Accin tpica: El comportamiento consiste en hacer consumir a
otro una droga ilegal utilizando la violencia, intimidacin o un
modo subrepticio. En el segundo prrafo establece una segunda
conducta donde el agente acta con el propsito de difundir el
uso de la droga o si la vctima es inimputable.
ii)
DERECHO
sujeto activo tiene que tener la voluntad manifiesta de hacer
consumir drogas al sujeto pasivo mediante violencia o
intimidacin, es decir, coaccin al consumo de drogas.
iv) Consumacin y tentativa: El delito admite tentativa, sta se
dar mientras el sujeto pasivo haya estado coaccionado por el
sujeto activo para consumir droga, mas no lo haya hecho,
cuando la consuma hablamos de consumacin del delito.
v) Agravantes:
Tipicidad objetiva
DERECHO
ii) Tipicidad subjetiva: Se requiere de dolo, conocimiento y voluntad del
sujeto activo de instigar o inducir al sujeto pasivo para que consuma
drogas mediante astucia y engao.
iii) Consumacin y tentativa: El presente delito es de resultado,
necesariamente el instigado o inducido debe haber consumido la
droga, aunque tambin admite la tentativa, cuando an no se haya
consumido; sin embargo, exista induccin o instigacin al consumo.
iv) Agravantes:
Si el sujeto activo acta con propsito de lucro.
Si la vctima es persona inimputable.
22. Pena de expulsin (Art. 303 C.P)
I.
II.
DERECHO
V. BIBLIOGRAFIA
1. Libros:
2. Artculos:
3. Pginas:
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