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Fundamentos do Direito Pblico e Privdo

Objetivos
Conceituar, de acordo com os quatro principais pontos de vista elencados,
o vocbulo direito.
Indicar o objetivo fundamental desta disciplina.
Definir o termo instituio jurdica.
Indicar a importncia do estudo do direito no seu curso de graduao.
Introduo
Estudar o direito algo que pode levar a vida inteira. Trata-se de tarefa to
complexa, e que envolve um nmero to grande de discusses e de
polmicas, que os cientistas do direito os juristas no esto de acordo
nem mesmo quanto ao seu conceito. Na verdade, existem vrias definies
para o termo direito, uma vez que os modos de entend-lo so muito
diversificados.
Um dos mais prestigiosos juristas contemporneos o ingls H. L. A.
Hart dedicou um livro inteiro ao problema e ainda assim no conseguiu
chegar a uma concluso plenamente satisfatria. Isso porque o direito vem
sendo constantemente definido e redefinido das mais variadas maneiras
durante seus milhares de anos de evoluo1.

1Poucas questes respeitantes sociedade humana tm sido


postas com tanta persistncia e tm obtido respostas, por parte de
pensadores srios, de formas to numerosas, variadas, estranhas e
at paradoxais como a questo O que o direito?. Mesmo se
limitarmos a nossa ateno teoria jurdica dos ltimos 150 anos e
deixarmos de lado a especulao clssica e medieval acerca da
natureza do direito, encontraremos uma situao sem paralelo em
qualquer outra matria estudada de forma sistemtica como
disciplina acadmica autnoma. No existe literatura abundante
dedicada a responder s perguntas O que a qumica? ou O que
a medicina?, como sucede com a questo O que o direito?.
Umas escassas linhas na pgina inicial de qualquer manual
elementar, eis tudo o que o estudante destas cincias solicitado a
considerar; e as respostas que lhe so dadas so de diferente
natureza das ministradas ao estudante de direito. (H. L. A. Hart. O
conceito de direito, Trad. A. Ribeiro Mendes. 2 ed. Lisboa: Calouste
Gulbenkian, 1996, p. 5).

claro que o objetivo do presente curso no formar juristas, advogados


ou bacharis em Direito, de modo que a maior parte das teorias que
envolvem a conceituao do Direito e outros aspectos particulares no
sero abordados. O Direito um dos mais vastos, ricos e fascinantes
continentes que formam o mundo do conhecimento e, obviamente, no
possvel conhec-lo profundamente em um curso introdutrio como este.

O que se pretende oferecer uma viso panormica, extensiva e geral do


mundo jurdico, de maneira que voc possa nele se localizar e compreender
seu funcionamento bsico.
VOCABULRIO
JURDICO:
cuja funo
direito. Por
jurdicas, ou

Adjetivo derivado da palavra latina jus que significa direito


qualificar realidades que guardem alguma relao com o
exemplo: norma jurdica, isto , norma de direito; obras
seja, obras a respeito do direito.

Imagine que o Direito uma grande cidade como Paris, So Paulo ou


Barcelona e que esta disciplina um guia de viagem. O viajante que quiser
conhecer detalhadamente qualquer uma dessas cidades no pode se limitar
ao seu guia; ao contrrio, deve nelas viver e conhecer os seus mnimos
segredos. Contudo, se no quiser ou no puder fazer isso, o guia lhe
fornecer as informaes bsicas, sem as quais seria impossvel at mesmo
se localizar e comear a conviver em universos to ricos. Esta disciplina
assim: muito mais um incio do que um fim.
Aps apresentarmos as principais significaes do vocbulo direito no
prximo tpico, estaremos prontos para iniciar a nossa viagem ao mundo
jurdico. Nossa misso ser conhecer algumas das mais importantes
instituies jurdicas. Mas o que significa instituio para o Direito?
A disciplina Fundamentos do Direito Pblico e Privado um guia
bsico para aqueles que pretendem e precisam lidar com o Direito,
mas que no vo morar nele, ou seja, no vo fazer um curso de
graduao em Direito. Nesse sentido, apresentaremos as noes,
conceitos e estruturas tericas fundamentais do Direito para que
voc tenha dele uma idia que, embora introdutria, seja correta,
rigorosa e clara.
Pode-se entender as instituies do Direito como estruturas toricoconceituais que se desenvolveram historicamente e que representam os
principais assuntos ou matrias das diferentes disciplinas jurdicas.
Assim, por exemplo, o casamento e o contrato de compra e venda so
instituies de Direito Civil e, por conseguinte, do Direito como um todo. O
que faremos neste curso estudar as principais instituies do Direito, ou
seja, seus temas e estruturas tericas fundamentais.
Com as informaes disponibilizadas no presente curso voc ir
compreender melhor certos aspectos que envolvem sua futura profisso,
bem como algumas situaes jurdicas que ocorrem em seu cotidiano. Ainda
que no saibamos, a todo momento de nossas vidas estamos utilizando o
direito, de modo que me parece impossvel imaginar uma sociedade
humana na qual inexista uma ordem jurdica qualquer, ainda que primitiva.
Conscientes dessa verdade to evidente, os antigos romanos costumavam
dizer: Ubi societas, ibi jus, ou seja, onde est a sociedade, est o direito.

VOCABULRIO
ORDEM OU ORDENAMENTO JURDICO: conjunto unitrio, coerente e
completo de normas jurdicas que regulam a vida social em determinado
Estado. Falamos, portanto, em ordenamento jurdico brasileiro para nos
referir ao conjunto sistemtico de normas jurdicas que formam o direito
brasileiro. A expresso ordenamento jurdico passou a ser utilizada com
freqncia pelos juristas a partir da obra fundamental de Bobbio, Teoria do
ordenamento jurdico.
Norberto

Bobbio

(1909

2004)

Famoso cientista poltico italiano e autor de obras


fundamentais de Direito e de Poltica, foi uma das
mentes mais poderosas do sculo XX, tendo ocupado o
cargo de senador vitalcio da Itlia.
Atividade
O estudo do Direito importante para a sua formao profissional?
Fundamente a sua resposta.
Direito como cincia
A cincia um tipo de conhecimento que estuda realidades humanas e
naturais, tentando explic-las e compreend-las. Pode-se construir
conhecimentos cientficos em relao a muitos objetos, sejam eles naturais
ou humanos. Assim, por exemplo, a cincia que estuda a constituio da
matria e as leis que a rege a qumica. Por outro lado, a sociologia estuda
a sociedade e os fenmenos sociais.
As normas jurdicas tambm so estudadas por uma cincia especfica, a
chamada cincia do direito ou simplesmente Direito. Eis o segundo
sentido do vocbulo: Direito sinnimo de cincia jurdica, ou seja, de um
tipo de conhecimento racional que pretende descrever as normas jurdicas,
visando a compreend-las, classific-las, analis-las e esclarecer-lhes o
sentido.
NOTE BEM: A cincia do direito, como todas as cincias, no cria seu
objeto de estudo, que so as normas jurdicas; ela simplesmente descreve
as normas jurdicas j existentes. Quem cria as normas jurdicas no o
cientista do direito, mas sim o Estado, por meio de suas estruturas de
poder, notadamente o Poder Legislativo. Foi Kelsen quem fez essa
importante diferenciao entre funo de criao do direito que pertence
ao Estado e funo de conhecimento do direito que est cometida
cincia jurdica.
Nas faculdades de Direito
normas jurdicas, isto ,
normativo ptrio por meio
compem a grade curricular

os estudantes passam cinco anos estudando


tomando contato com o conjunto jurdicoda cincia jurdica. As vrias disciplinas que
de tais alunos so, em sua maioria, ramos, isto

, subdivises da cincia do direito: Direito Constitucional, Direito Civil,


Direito Empresarial, Direito Administrativo, Direito Tributrio, Direito
Processual, Direito Penal, Direito do Trabalho etc.
Hans

Kelsen

(18811973)

Terico do Direito e da Poltica nascido em Praga, por


muitos considerado o mais importante jurista do sculo
XX. Sua Teoria pura do direito, de matriz normativista,
modificou a forma como se pensa o Direito na
atualidade.
CURIOSIDADE: Com a finalidade de se evitarem confuses, e tendo em
vista que a mesma palavra qual seja, direito serve para designar o
nome da cincia jurdica e tambm o seu objeto de estudo, convencionou-se
que quando a palavra direito designar a cincia jurdica deve-se graf-la
com inicial maiscula: Direito. Nos outros casos, especialmente quando se
pretende aludir ao conjunto de regras jurdicas vlidas em certo Estado,
usa-se inicial minscula: direito. Assim, no correto escrever faculdade
de direito ou curso de direito. As formas corretas so: faculdade de
Direito e curso de Direito.
Atividade
Explique o sentido da seguinte afirmao: o Direito estuda o direito.
Direito como atributo pessoal
Um terceiro sentido para o vocbulo direito o de atributo pessoal.
Quando afirmamos que temos direito a algo estamos nos referindo ao
direito como se fosse um bem que nos pertence. Trata-se de um dos
sentidos mais utilizados e conhecidos da palavra. Quem nunca afirmou, em
uma situao conflitiva, que tem seus direitos? Quem nunca exigiu que
fossem respeitados os seus direitos?
Quando observamos o direito do ponto de vista do sujeito a quem ele
pertence, estamos tratando-o como um atributo pessoal. Uma coisa
observar o direito de forma objetiva e entend-lo como um conjunto de
normas jurdicas vlidas em dado Estado; outra coisa, bem diferente,
compreender subjetivamente o direito como algo que nos pertence.

Essas duas maneiras diferentes de se enxergar o mesmo objeto


deram origem a uma das grandes divises do mundo jurdico, que
inclusive iremos estudar em aulas futuras: de um lado, o direito
objetivo, que o conjunto de normas jurdicas vlidas existentes
em determinado Estado. De outro, o direito subjetivo, que so
essas mesmas normas entendidas por meio da ptica dos sujeitos
para quem elas criam situaes juridicamente relevantes,
protegendo-lhes certos interesses.

Assim, quando tenho um interesse protegido pela ordem jurdica, posso


dizer que tenho um direito ou, se utilizarmos o termo tcnico adequado, um
direito subjetivo, conforme bem se expressouIhering.
Rudolph

von

Ihering

(18181892)

Famoso jurista alemo cujas teorias sobre posse e


propriedade so fundamentais para o Direito Civil atual.
Escreveu A luta pelo direito, uma das obras jurdicas
mais conhecidas e apreciadas de todos os tempos. Nesse
clebre livro, Ihering sustenta que o direito resultado
de lutas populares e de reivindicaes histricas, e no
uma ddiva dos governantes para os governados.
DIREITO SUBJETIVO: INTERESSE JURIDICAMENTE PROTEGIDO
Por exemplo: a Constituio da Repblica Federativa do Brasil o mais
importante subconjunto jurdico-normativo do nosso ordenamento jurdico
assegura a todos ns o livre direito de locomoo, isto , o direito de ir e
vir. Tal significa que ningum pode cercear ou negar esse direito, a no ser
em situaes especficas, como no caso de um criminoso condenado, que,
obviamente, deve ser preso. O direito de ir e vir garantido na Constituio
brasileira um direito subjetivo, ou seja, um atributo, uma faculdade
pessoal pertencente a todos os brasileiros e aos estrangeiros residentes no
Brasil.
LEGISLAO CONSTITUCIONAL
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, art. 5, inciso XV: livre a
locomoo no territrio nacional em tempos de paz, podendo qualquer
pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou dele sair com seus
bens.
Atividade
Explique o sentido das seguintes palavras de Ihering, esclarecendo em que
sentido ele est empregando a palavra direito: A luta pelo direito
constitui um dever do indivduo para consigo mesmo. [...] Assim, uma
ofensa deliberada ao direito representa uma agresso contra a pessoa. Por
isso, ao reagir diante de uma violao de seu direito, o indivduo apenas
cumpre um dever de autodefesa moral.
Direito como justia
Outra forma de se entender o direito identific-lo com a justia. Desse
modo, direito seria aquilo que correto, ou seja, o contrrio de errado,
torto, incorreto, injusto etc.
Muitas vezes confundimos inadvertida e erroneamente esses dois
conceitos, que, em verdade, so bem diversos. Quando algum indivduo diz
que isto no direito ou que o direito ir prevalecer sobre a injustia,

est querendo se referir a um valor ideal, igualitrio e quase divino a


justia , e no propriamente a um conjunto de normas jurdicas.
CURIOSIDADE: Etimologicamente, a palavra portuguesa direito bem
como a castelhana derecho, a francesa droit, a italiana diritto, a provenal
drech e a catal dret vem do vocbulo latino directus, que significa
correto, que segue em linha reta uma ordem predeterminada, que no
torto etc.
Assim como a beleza e o bem, a justia um valor superior. No fcil
conceituar a justia, uma vez que se trata de valor extremamente complexo
que sempre preocupou os pensadores, filsofos e juristas, recebendo
definies histricas muito diferentes entre si. Contudo, uma definio
preliminar poderia ser a seguinte: justia dar a cada um aquilo que lhe
devido. Dessa forma, o homem justo seria aquele que respeita a eqidade,
sendo reto, probo e ntegro.

Apesar de o direito e a justia serem conceitos prximos e


complementares, tais realidades no se confundem. Prova disso
que os homens sempre lutaram e ainda lutam para adequar o
direito justia. Se ambos fossem realidades idnticas, no
existiriam normas jurdicas injustas.

Pelo fato de direito e justia no se encontrarem de forma necessria,


existem normas jurdicas justas e outras absolutamente injustas e imorais,
como a que permite aos membros do Poder Legislativo a fixao de seus
prprios vencimentos. Todos ns j nos revoltamos ao saber, por meio da
mdia impressa, televisiva ou virtual, que vereadores, deputados estaduais,
deputados federais e senadores aumentaram suas remuneraes, que, com
muita freqncia, atingem cifras astronmicas. Tais atos ofendem o senso
de justia de todo o povo brasileiro, que, ademais, em sua grande maioria
obrigado a viver com um salrio extremamente baixo, fixado por esses
mesmos parlamentares...
Contudo, podemos considerar os freqentes e cada vez mais gordos
aumentos ou reajustes, como ironicamente so chamados imorais,
abjetos e injustos, mas no ilegais ou antijurdicos, uma vez que o direito
brasileiro os autoriza. Trata-se de ato que, embora no seja justo,
jurdico, sendo apenas uma das muitas aberraes existentes em nosso
direito que devem ser mudadas democraticamente pela sociedade civil
organizada, caso queiramos um direito menos injusto.
Atividade
Descreva algumas normas jurdicas injustas que voc conhece e sugira
mudanas que, segundo sua opinio, devem ser realizadas no ordenamento
jurdico brasileiro.

Resumo
O Direito uma das disciplinas mais complexas e ricas dentre as muitas
outras que compem o rol das cincias humanas. A partir da prxima aula,
estudaremos suas principais instituies, ou seja, seus principais temas,
uma vez que conhecer o Direito, ainda que de forma bsica, fundamental
para sua formao profissional, acadmica e humanstica.
Contudo, a palavra direito apresenta diversos significados. Os principais
so os seguintes:
a) Conjunto das normas jurdicas vlidas em determinado Estado;
b) Cincia humana que estuda e no cria normas jurdicas;
c) Atributo ou faculdade pessoal que protege certos interesses humanos;
d) Aquilo que correto e justo e, por isso, se ope ao que errado, torto,
desajustado etc.
Atividades
1. Defina direito de acordo com os quatro principais pontos de vista
expostos nesta aula.
2. Qual o objetivo fundamental da disciplina Fundamentos do Direito
Pblico e Privado?
3. O que instituio para o Direito?
4. Por que o estudo do direito importante para a sua formao?
5. Abaixo foram selecionados alguns significados do vocbulo direito
constantes doDicionrio Houaiss da Lngua Portuguesa. Esclarea,
fundamentadamente e em cada caso, qual dos quatro sentidos estudados
nesta aula foi empregado pelo dicionarista:
DIREITO:
a) Que segue a lei e os bons costumes; justo, correto, honesto. Exemplos:
Homem direito; comerciante direito no rouba no peso.
b) De acordo com os costumes, o senso comum, as normas morais e ticas
etc.; certo, correto, justo. Exemplos: No est direito os ricos no pagarem
impostos; no direito furar fila.
c) De conduta impecvel, irrepreensvel. Exemplo: Uma moa direita.

d) Sem erros; certo, correto. Exemplo: Suas contas esto direitas.


e) O que justo, correto, bom. Exemplo: O direito deixar livres estas
pessoas.
f) Aquilo que facultado a um indivduo ou a um grupo de indivduos por
fora de leis ou dos costumes. Exemplos: Direito de praticar qualquer
religio; direito de se casar com quem quiser.
g) Prerrogativa legal (para impor a outrem alguma medida, procedimento
etc.) Exemplos: O guarda tem direito de multar os infratores; o patro tem
direito de despedir por justa causa.
h) Privilgio, regalia. Exemplo: O fidalgo, por nascimento, tinha direito de
ocupar uma alta posio na sociedade.
i) Autorizao legal (para determinadas aes ou atividades). Exemplos:
Direito de caa; direito de exercer a medicina.
j) Conjunto de normas da vida em sociedade que buscam expressar e
tambm alcanar um ideal de justia, traando as fronteiras do ilegal e do
obrigatrio.
l) Cincia que estuda as regras de convivncia na sociedade humana;
jurisprudncia.
m) Conjunto de leis e normas jurdicas vigentes num pas. Exemplo:
preciso extirpar os aspectos arcaicos do direito brasileiro.
n) Conjunto de cursos e disciplinas constituintes do curso de nvel superior
que forma profissionais da lei. Exemplos: Estudante de direito; faculdade de
direito.