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derecho internacional
privado
( t1)
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Soy Alicia Fernndez Leleu. Quizs usted ya me conoce, por haber sido su tutora
en el curso de Contratos.
sta ser, seguramente, una de sus ltimas materias. Se trata de una asignatura
compleja, pero fascinante.
Hace aos, era difcil que un abogado abordara un caso de Derecho Internacional
Privado. Hoy en da, por el contrario, el intenso trfico internacional, el intercambio de
informacin y las diversas corrientes inmigratorias que estn cambiando la integracin
tnica de Europa y de algunas otras regiones de Occidente, hacen inevitable que los abogados
debamos enfrentarnos en algn momento, con los llamados casos internacionales.
Lo invito, pues, a abordar el estudio de esta interesante materia, que nos llevar a
un viaje por el tiempo y el espacio, a fin de conocer otra soluciones legales y de poner el
acento en ese inmanente valor que es la cooperacin internacional, para hacer un mundo
ms justo y solidario.
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( DATOS PROFESIONALES )
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oa)
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pa)
presentacin de la asignatura
El Derecho Internacional Privado resuelve los conflictos internacionales, mediante un
recurso estrictamente tcnico-jurdico: la aplicacin de la norma indirecta, tambin llamada
norma de conflicto que nos sealar cul es la ley aplicable y el juez interviniente.
La parte especial nos plantea los casos internacionales en relacin a las materias ya
estudiadas en los cinco Civiles:
Persona, comienzo y existencia.
Capacidad, domicilio, ausencia con presuncin de fallecimiento.
Obligaciones.
Contratos (ste es un tema para una materia aparte, por su creciente importancia y
desarrollo).
Minoridad, filiacin, adopcin, restitucin internacional de menores.
Matrimonio y divorcio.
Derechos reales.
Derechos de las sucesiones.
derecho internacional privado tomo 1
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oa)
organizacin de la asignatura
En esta materia, usted continuar con el mtodo que hasta ahora, viene dando excelentes
resultados:
Analice los objetivos de aprendizaje.
Lea los contenidos de la unidad.
Visualice los esquemas, y compltelos con sus acotaciones, una vez que haya estudiado la
unidad.
Haga la actividad introductoria; dejarla de lado lo perjudicar, pues indirectamente,
tambin es objeto de evaluacin. Adems, lo familiarizar con el tema a estudiar, que
as, le resultar ms entendible.
Lea atentamente el desarrollo de la unidad.
Haga las sntesis parciales y finales que crea convenientes.
Repase la unidad a travs de los conceptos eje.
En cuanto al glosario, los trminos nuevos, tcnicos de la materia, estn explicados
necesariamente en el desarrollo de la unidad. No obstante, consulte con su tutora (o con
el diccionario) acerca de algo que no entienda.
Responda las preguntas que se le plantean luego de leer cuidadosamente la integracin
bibliogrfica.
Realice la actividad final, y en su caso, autoevalese.
Tenga en cuenta la bibliografa, que ha sido descripta en la Orientacin general del
aprendizaje.
Consulte con su tutora todas sus dudas; no deje de hacerlo.
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pr)
programa
Unidad 1 (generalidades)
a) concepto. El caso internacional. Definiciones. La teora trialista.
Unidad 2 (fuentes)
a) La ley, la jurisprudencia, los tratados internacionales. La costumbre interna e internacional.
Los pRincipios generales del derecho. Doctrina: los autores.
b) Los convenios de Montevideo. Las Conferencias Interamericanas sobre Derecho
Internacional Privado (CIDIP). El cdigo Bustamante. La Conferencia de La Haya. La
International Law Association. La Unin Internacional del Notariado Latino. Los bloques
continentales: Mercosur, Unin Europea.
c) La autonoma del Derecho Internacional Privado. La codificacin. Proyectos.
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1. Generalidades
2. Fuentes
3. Historia de las Soluciones
4. La Norma Indirecta
5. Aplicacin del Derecho Extranjero
PARTE ESPECIAL
6. La Ley Personal
7. Personas de Existencia Visible
8. Personas Jurdicas
9. Matrimonio y Divorcio
10. Patria Potestad, Filiacin, Adopcin, Restitucin
de Menores
11. Derechos Reales. Forma de los Actos Jurdicos
12. Sucesiones
13. Responsabilidad Extracontractual
14. Contratos Internacionales
15. Derecho Procesal Internacional
16. Derecho Penal Internacional
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oa)
En esta materia, usted deber incorporar nuevos trminos y conceptos, que son propios
de los contenidos a estudiar, como calificaciones, puntos de conexin, y otros, que le sern
presentados en la parte general. La parte especial tambin cuenta con terminologa propia de
cada institucin, que no puede ser dejada de lado.
El mtodo de casos se expone desde las primeras unidades; todo el aprendizaje ser
referido al supuesto de hecho, al caso puntual que usted puede tener que resolver en un futuro
cercano.
Por todo ello, la comunicacin con su tutora debe ser, sobre todo en los primeros tiempos,
frecuente. Debe consultar toda duda que tenga, por pequea o insignificante que parezca.
Le recomiendo tener a mano un buen libro de historia universal, pues mencionaremos
frecuentemente sucesos que van desde el Imperio Romano hasta la actualidad, que pueden
serle all mejor explicados.
No recomiendo un libro en especial para complementar lo que he vertido en este
material didctico. El tratado de Carlos Vico, en cualquiera de sus ediciones, le ser muy claro,
especialmente en la parte general. Tambin es muy didctico el libro del Dr. Ricardo Balestra,
destacadsimo jurista, quien preside la rama argentina de la International Law Association.
En cuanto a la parte especial, la obra del Dr. Antonio Boggiano aportar riqueza a sus
conocimientos. Tambin puede consultar las obras de las Dras. Kaller de Orchansky, y Feldstein
de Crdenas.
El Dr. Werner Goldschmidt ha escrito su libro Derecho Internacional Privado, basado
en la teora trialista del mundo jurdico. Esta importante obra (actualizada por el Dr. Miguel A.
Ciuro Caldani), es muy amena, adems de estar impecablemente escrita. Por ello, la recomiendo
calurosamente.
Para complementar la faz prctica de su estudio, le recomiendo el libro de la Dra. Mara
Blanca Noodt Taquela, Derecho internacional privado, mtodo de casos, editado en 1992.
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Adems del Cdigo Civil, usted deber acudir a otras fuentes, como leyes y tratados, en
especial los de Montevideo de 1889 y 1940, y las CIDIP (Convenciones Interamericanas de
Derecho Internacional Privado), algunos de cuyos textos reproducimos en esta obra.
Mencionamos, tambin, jurisprudencia que ha conformado leading cases, y remitimos
a la nacional que consideramos imprescindible.
Puede hallar excelentes comentarios a los artculos del Cdigo, en la obra de los
Dres. Elena Highton de Nolasco y Alberto Jess Bueres: Cdigo Civil Comentado, de
Editorial Hammurabi.
Tambin ser valorable su propio aporte, de doctrina y jurisprudencia, que podr
buscar libremente.
La consulta en Internet es inevitable, y enriquecedora. No deje de hacerlo.
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u1
unidad uno
derecho internacional
privado
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UNIDAD I
( DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO )
Mencin sinttica de los contenidos
El concepto del derecho internacional privado, y sus definiciones.
Qu es la norma de derecho internacional privado, y su clasificacion.
El mtodo a adoptar en nuestra materia.
El objeto que vamos a estudiar.
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oa)
objetivos de aprendizaje
Introducir al alumno a la temtica de nuestra asignatura.
Proporcionarle los nuevos trminos a adoptar, propios del DIPrivado.
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CASO INTERNACIONAL
DEFINICIONES
CONCEPTOS
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OBJETO DEL
DERECHO INT. PRIVADO
Tesis restrictiva
Tesis intermedia
Tesis amplia
el conflicto de leyes
el conflicto de leyes y
el conflicto de leyes, la
nacionalidad, el trato
competente.
al extranjero.
anglosajones
escuela latina
(Pillet y Niboyet,
interviene).
doctrina belga).
alemana
NORMAS DE
DERECHO INT. PRIVADO
Normas materiales o
Normas de conflicto,
Normas de polica, o de
directas.
o indirectas.
aplicacin inmediata.
da la solucin al caso
hace aplicable
privado nacional o
por la remisin al
exclusivamente el
internacional.
derecho aplicable.
derecho nacional a un
caso multinacional.
1) Perodo estatutario.
Siglos XIII al XVIII.
2) Savigny. Ao 1849. Busca el
asiento de la relacin jurdica.
CASO GRIMALDI
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ai )
actividad introductoria
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DESARROLLO DE LA UNIDAD I
( DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO )
Concepto. Definiciones: la teora trialista
CONCEPTO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:
Ees una realidad, sobre todo en esta poca de globalizacin, que las personas
desarrollan muchas veces sus relaciones jurdicas tras las fronteras del Estado en que viven. Se
producen as situaciones complejas, que toman elementos multinacionales, y dan lugar a los
interrogantes que iremos plantendonos en el desarrollo de este curso. Uno de los
fundamentales, es qu ley se aplica en un caso multinacional. Otro, qu juez va a dar la
solucin para el caso (el problema de la jurisdiccin).
Recuerde estos dos conceptos: ley aplicable, y juez competente: ellos
estarn presentes en todo el desarrollo de nuestra materia.
La aplicacin del derecho extranjero constituye uno de los temas bsicos de nuestra
materia, que trata sobre el llamado conflicto de leyes.
El caso internacional: ante todo, debemos diferenciar de este concepto, el caso que
tiene algn elemento forneo, por ejemplo, el resuelto por nuestra Constitucin en su art.
1161 , cuando somete a la jurisdiccin de la Corte Suprema, todos los asuntos concernientes a
embajadores, ministros pblicos y cnsules extranjeros.
Al analizar la definicin de Goldschmidt y su teora trialista, veremos distintos
casos absoluta y relativamente internacionales. Tendremos en cuenta lo dispuesto por
algunas normas legales:
El art. 24, inciso 1, del decreto ley 1285/58.
El art. 1 de la ley 48.
El art. 31 de la Convencin de Viena sobre relaciones diplomticas (de 1961).
Lalas atentamente; al final de esta unidad hallar la actividad N 1, en relacin a las mismas.
Enve ahora esta actividad a su tutora, y si lo cree conveniente, hgale una consulta previa.
Corresponde al art. 100 de la Constitucin de 1853, con sus reformas hasta 1957.
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El Derecho Internacional Privado est relacionado con la poltica exterior del Estado, ya
que sus normas reflejan la posicin de aqul frente a aspectos tan importantes como: el
reconocimiento o no de los derechos adquiridos al amparo de una legislacin extranjera; la
posibilidad de invocar y aplicar el derecho nacional del extranjero que resulta forneo al tribunal;
el rgimen jurdico del extranjero o personas sin ciudadana que incluye el tratamiento por
igual o diferenciado, a nacionales y extranjeros, y otros aspectos relacionados inclusive con las
inversiones extranjeras, las facilidades para la contratacin internacional, etc.
Daremos diferentes DEFINICIONES de nuestra asignatura: las del Dr. Alberto Juan
Pardo, la del Dr. Carlos Vico y la del Dr. Werner Goldschmidt.
1) La de Alberto Juan Pardo:
El derecho internacional privado es la disciplina que procede al estudio de las
situaciones jurdicas de derecho privado, cuando stas, en virtud de sus sujetos, objeto
y forma, toman elementos extranjeros, se expanden sobre el dominio de dos o ms
Estados, y se asientan en una jurisdiccin internacionalmente competente, cuyo sistema
jurdico determina el derecho aplicable a las mismas y la forma de hacerlo mediante una
sentencia susceptible de ser extraterritorializada.
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3) Werner Goldschmidt (autor de la teora trialista del derecho) define nuestra asignatura
como
El conjunto de los casos iusprivatistas con elementos extranjeros y de sus
soluciones, descritos casos y soluciones, por normas inspiradas en los mtodos indirecto,
analtico y sinttico-judicial, y basadas las soluciones y sus descripciones en el respeto al
elemento extranjero.
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1. El Tipo Legal
2. La Consecuencia
Jurdica
territorial o la extraterritorial.
Adems del mtodo indirecto, deberemos aplicar el MTODO ANALTICO, que va a ser, tambin,
ANALGICO
ANALGICO. El mtodo analtico descompone los elementos del caso (Ej. N 3).
Ej. N 1: Ante la pregunta de si la separacin personal entre cnyuges disuelve el vnculo, el art. 201 del
Cdigo Civil nos dice que no; da una solucin directa, y territorial.
Ej. N 2: Ante la pregunta de si es o no vlido un contrato en cuanto a su forma, el art. 12 del Cdigo
Civil nos remite a las leyes del pas donde se hubieran otorgado; nos da una solucin indirecta y
extraterritorial.
Ej. N 3: Art. 1214 del Cdigo Civil: si el contrato fuere hecho entre ausentes por instrumento privado,
firmado en varios lugares, o por medio de agentes, o por correspondencia epistolar, sus efectos, no
habiendo lugar designado para su cumplimiento, sern juzgados respecto a cada una de las partes, por
las leyes de su domicilio.
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Entonces, corresponde:
1) Distinguir si el cso es propio o extranjero.
2) Darle un tratamiento justo, que implique el respeto al elemento extranjero. Habra que hacer,
respecto al caso, lo mismo que hara el juez extranjero (se la aplica su propio derecho extranjero,
que as adquiere la condicin extraterritorial).
Lo Injusto sera imponer absolutamente la solucin territorial, que no distingue entre casos nacionales
y extranjeros.
La Solucin Justa tiene que ver con la extraterritorialidad de la ley extranjera.
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EXTRATERRITORIAL
EL DERECHO PBLICO ES
TERRITORIAL
Werner Goldschmidt, en la segunda edicin de su obra, hace una profeca que se est
cumliendo: la territorialidad del Derecho Pblico ceder poco a poco, a medida que avanza la
cooperacin internacional, a costa de las soberanas nacionales.
Textualmente, dice: Entonces, el Derecho Internacional Privado se ensanchar a un
Derecho de la Extraterritorialidad del Orden Jurdico en general. Ya hoy en da2 se aplica Derecho
Pblico Extranjero cuando se trata de averiguar si una pretendida persona jurdica de Derecho
Pblico extranjero tiene realmente capacidad jurdica.3
La creacin del Tribunal Penal Internacional por el Tratado de Roma, da la razn al
profesor Goldshmidt, que hace casi treinta aos vaticin esta realidad.
Por ej., los estados extranjeros, la ONU, la OEA, el Banco Mundial, el FMI, las provincias de un Estado extranjero, sus municipios.
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internacional, pero no pueden determinar por s, que un caso sea Internacional. Un caso
ser, pues, internacional, cuando est vinculado con varios sistemas jurdicos, ya que la vida de
las personas, en ocasiones, tiene que ver con distintos territorios estatales y por lo tanto, con sus
respectivas legislaciones. Nuestra materia intenta ordenar las soluciones que dan las leyes
territoriales, por medio de principios cientficos y lgicos.
Otro elemento para juzgar la multinacionalidad de un caso, es el anlisis de Lo
Jurisdiccional: si existe una sola jurisdiccin inobjetable, nos hallaremos ante un caso nacional,
Jurisdiccional
de derecho interno. Pero si varias jurisdicciones aparecen como posibles (de acuerdo a algn
elemento de determinado acto jurdico o relacin jurdica), entonces el caso devendr
multinacional; la solucin tambin ser aportada por el Derecho Internacional Privado.
TESIS
1) restrictiva (clsica)
ESCUELA
OBJETO COMPRENDIDO
Alemana, ms algunos
autores latinos
(franceses, espaoles,
leyes.
italianos)
UN OBJETO
2) intermedia
conflictos de jurisdiccin
leyes.4
DOS OBJETOS
1. la ley de colisin.
Antes de saber qu ley es aplicable, debemos saber qu juez resolver el conflicto. Crtica: a veces hay que determinar
la ley aplicable. Sin que haya proceso, un particular puede querer determinarla.
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TESIS
3) amplia (escuela latina)
ESCUELA
OBJETO COMPRENDIDO
1. La nacionalidad y
sus problemas.
derecho constitucional, o al
2. El trato al extranjero y
su condicin.
Normas Directas.
3. El conflicto de leyes.
un derecho determinado.
belga.
TRES OBJETOS
Son Indirectas.
Escuela latina: el razonamiento de su tesis (amplia) es que primero hay que determinar
si una persona es nacional o extranjera; de ah la importancia del estudio previo de la nacionalidad.
A continuacin, se determinarn los derechos que le corresponden a esa persona, en lo privado
y en lo pblico. Al ejercer ese individuo sus derechos trascendiendo lo estrictamente nacional,
se producir el conflicto de leyes, que constituye el ltimo objeto de estudio de nuestra asignatura.
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NORMA DE CONFLICTO
JURISDICCIN
PROCEDIMIENTO
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El cdigo Civil argentino elige, para juzgar la capacidad de los domiciliados en el exterior,
la ley de su domicilio, indeterminadamente. Slo apunta que se trata de una legislacin que no
es la nacional.
En cambio, el art. 3283, al elegir qu ley ser aplicable a las sucesiones, establece que:
Art. 3283. El derecho de sucesin al patrimonio del difunto, es regido por el derecho local
del domicilio que el difunto tena a su muerte, sean los sucesores nacionales o extranjeros.
derecho internacional privado tomo 1
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Se distingue tambin entre elecciones rgidas y elecciones flexibles. Las primeras implican
una eleccin precisa, determinada, las segundas suponen la solucin ms justa y equitativa del
caso en cuestin. Esta eleccin flexible implica una tarea de comparacin, y una decisin fundada
sobre alguna norma material, que como hemos visto, crea la solucin del caso.
Recapitulando: hemos visto el mtodo de eleccin nacional (lo aplica el juez al
buscar la solucin del caso) y el mtodo de eleccin internacional (convencional) establecido
por acuerdos entre Estados sobre la eleccin uniforme de un sistema jurdico aplicable.
Se trata de una eleccin efectuada por el sistema local, excluyendo a toda otra legislacin:
lo atinente a la incapacidad de derecho, el objeto del acto jurdico y sus vicios sustanciales tienen
que ver con la moral y el orden pblico (recurdense los art. 1160 y 953, tan teidos de valoraciones
morales). De ah la solucin legal, precisa y contundente, que no es creada especialmente para el
caso multinacional, que es tratado como si fuera absolutamente interno.
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ENUMERACIN:
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b) de fuente internacional:
Son las reglas unificadas de Derecho Internacional Privado, plasmadas en los Tratados,
que examinaremos con ms detencin en la unidad siguiente.
NOMENCLATURA DE GOLDSCHMIDT (CITADO POR VICO): Werner Goldschmidt,
profesor alemn, cre la teora trialista del mundo jurdico, como hemos visto en su definicin.
Este distinguido jurista se recibi de abogado en la Universidad de Hamburgo en 1931, en la de
Madrid en 1945, y en la de Buenos Aires en 1973.
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De varios modos:
Busca la sede de la relacin jurdica (dnde se asienta).
Busca la jurisdiccin nica que intervendr.
Busca la ley aplicable (aplica los principios generales a las relaciones jurdicas en
particular (mtodo eclctico, segn algunos autores; deductivo, entre otros).
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o dogmtico: va de lo general a lo
o pragmtico: va de lo particular a lo
particular.
general.
y von Bar.
Henri Battifol: trata de saber cul es la ley aplicable, buscando el CENTRO DE GRAVEDAD de la
relacin jurdica.
Ese CENTRO indicar el OBJETO MATERIAL de la relacin, que siempre ocupa un lugar en el espacio, y se
convierte en el punto de conexin ms favorable a las partes.
Ej.: los bienes ocupan un lugar (localizacin sencilla)
Los derechos creditorios: la prestacin del deudor es ms difcil de ubicar.
Las personas
personas: se emplea el lugar del domicilio o de la nacionalidad.
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Battifol dice que en la eleccin de uno u otro sistema debe pesar el elemento demogrfico: no es lo mismo
Europa que Amrica.
Por ejemplo: para determinar la validez del contrato, analizaremos sus elementos, y nos
preguntaremos sobre la capacidad de sus otorgantes, sobre su discernimiento, intencin
y libertad (si hubo vicios o no), sobre el objeto (si es lcito o no), la forma, y si hubo lesin
subjetiva en el momento de celebracin.
3) SINTTICO-JUDICIAL
SINTTICO-JUDICIAL:: es el mtodo que nos da la sntesis. Lo da el juez a posteriori,
empleando la equidad
equidad.
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Vemos que en este caso, la Cmara aplic el mtodo analtico, solamente. (en cuanto a
la validez de la adopcin, opt por el derecho italiano; en cuanto a la vocacin hereditaria, opt
por el derecho argentino - art. 10 Cd. Civil).
Si hubiera aplicado el mtodo sinttico- judicial, habra optado totalmente por el derecho
italiano, que es la ley que la Argentina habra tenido, si hubiera aceptado la adopcin.
Adems, la voluntad presunta del causante era que su nica hija fuera su heredera, cosa
que se desconoci por la sentencia, que se apart de los principios de justicia.
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sp)
sntesis parcial
Sntesis parciales, y finales: haga una sntesis parcial y final de toda la unidad.
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ce)
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gl )
glosario
ESTATUTO: en este caso, es sinnimo de ley de un territorio(generalmente, un burgo
o ciudad, tambin una regin). Tambin son denominados costumbres (por ej., las de
Bretaa, en Francia).
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ib)
integracin bibliogrfica
Joseph Story: COMENTARIOS SOBRE EL CONFLICTO DE LAS LEYES.
Traduccin de la 8va. Edicin americana por Clodomiro Quiroga, tomo I. Buenos Aires,
Lajouane, editor, ao 1891.
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poltica civil uniforme.... No fue sino cuando la restauracin del comercio en las costas del Mediterrneo,
y la restauracin de las letras y el estudio de la Ley Civil por el descubrimiento de las Pandectas,
hubieron dado un creciente impulso a la navegacin martima, y una importancia consiguiente a los
contratos martimos, que empez a desenvolverse algo as como un sistema de justicia internacional.
Al principio tom la modesta forma de usos comerciales; despus fue promulgada bajo la autoridad
ms imponente de ordenanzas reales; y por ltimo lleg a ser por adopcin tcita, un sistema
generalmente ordenado, fundado en la conveniencia natural y sostenido por la cortesa general de
las naciones comerciales de Europa. ......
5. Ilustraciones. Unos cuantos casos simples ilustrarn suficientemente la importancia de algunos
principios internacionales en materias de mero derecho y deber privado. Supongamos que un
contrato, vlido por las leyes del pas en donde se hace, se trata de hacer cumplir en otro pas
donde tal contrato es positivamente prohibido por sus leyes; o viceversa, supongamos un
contrato invlido por las leyes del pas en donde se hace, pero vlido por las del pas en
donde se trata de ejecutarlo, es claro que si no se adoptan algunas reglas para regir tales
casos (que no son poco comunes), surgirn las ms chocantes desigualdades en la administracin
de justicia entre los sbditos de los diferentes pases con relacin a tales contratos. Ms an:
por las leyes de algunos pases, el matrimonio no puede contraerse mientras las partes no
llegan a la edad de veintiun aos; en otros mientras no llegan a la edad de veinticinco.
Supongamos que se contrae un matrimonio entre dos personas en el mismo pas, que las dos
tienen ms de veintin aos, pero no alcanzan a veinticinco, y que una de ellas es sbdito del
ltimo pas citado. es tal matrimonio vlido o no? Si es vlido en el pas en donde se celebr,
es vlido tambin en el otro pas? O puede proponerse la cuestin en una forma todava
ms general: un matrimonio, vlido entre las partes en el lugar en que fue solemnizado, es
igualmente vlido en todos los dems pases? O slo es obligatorio como reglamentacin
local, y debe en otra parte cualquiera considerarse una mera nulidad?.
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tp)
trabajo prctico
Luego de leer el art. 24 de la ley 1285/58, y el art. 31 de la Convencin de Viena
sobre relaciones diplomticas, d tres ejemplos en los cuales un agente diplomtico goza
de inmunidad, y tres en los que puede ser demandado.
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( BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD I )
Bibliografa obligatoria
Carlos M. Vico, Clases de Derecho Internacional Privado, parte general. Cualquier edicin.
Bibliografa optativa
W. Goldschmidt. Derecho Internacional Privado, basado en la teora trialista del
mundo jurdico, Cualquier edicin actualizada.
Balestra, Ricardo R.: Derecho Internacional Privado, Abeledo- Perrot, Buenos Aires, 1988.
(parte general).
Kaller de Orchansky, Berta: Derecho Internacional Privado (cualquier edicin), editorial
Plus Ultra.
Bibliografa de consulta
W. Goldschmidt, Introduccin al Derecho (teora trialista), cualquier edicin.
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u2
unidad dos
derecho internacional
privado
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( LAS FUENTES )
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UNIDAD II
( DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO )
Mencin sinttica de los contenidos
Analizaremos las diversas fuentes del Derecho Internacional Privado, que en general
coinciden con las del Derecho en general, y veremos algunas especiales de nuestra disciplina,
como los tratados. Pondremos nfasis en los que ha suscripto nuestro pas, que integran nuestro
ordenamiento jurdico.
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oa)
objetivos de aprendizaje
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La Ley
La Jurisprudencia
Los Tratados Internacionales
La Costumbre Interna e Internacional
Los Principios Generales del Derecho
La Doctrina
JURISPRUDENCIA
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La International Law
Tratados Internacionales:
LAS CIDIP
Association
acuerdo internacional
(1975 A 2002)
Las Conferencias de
el derecho internacional,
El Cdigo
la Haya
ya conste en un
Bustamente
instrumento nico o en
dos o ms instrumentos
conexos y cualquiera que
sea su definicin.
Convenios de Montevideo
(1889 y 1940)
AUTONOMA
Cientfica o Didctica
Legislativa
(libro VIII)
de DIPRIv.
Venezuela, 1998
Qubec, 1991
Luisiana, 1991
Cd. Civil Paraguay, Per, Uruguay
Ley Italiana de 1995 y Federal Suiza de 1987
Cd. Civil Yemen 1992
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ai )
actividad introductoria
Analice el siguiente fallo de la Corte Suprema:
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7) Que aun cuando se aceptara -por respeto al mbito de razonable ponderacin de los jueces de la causala interpretacin que efecta la cmara de la voluntad del legislador en la poca de sancin de la ley
(1933), ello constituira una inteligencia inadmisible al tiempo del dictado del decreto 1670 en el ao
1974, dado que el enriquecimiento de la tcnica de fijacin de ondas sonoras ha dado como resultado
que la matriz fonogrfica sea sin lugar a dudas una especie particular de obra intelectual y que los
derechos de su productor sean susceptibles de tutela legal en los trminos de la ley 11.723.
Como ha sostenido reiteradamente el Tribunal, la interpretacin de una ley comprende, adems de la
armonizacin de sus preceptos, su conexin con otras normas que integran el ordenamiento jurdico vigente
(Fallos: 258:75). Tal principio es especialmente aplicable en aquellos supuestos en los que el orden jurdico
vigente est organizado en ms de una ley formal (doctrina de Fallos: 263:63; 271:7, entre otros).
8) Que la cmara prescinde de la vigencia en la Repblica Argentina de la Convencin Interamericana sobre
el derecho de autor en obras literarias, cientficas y artsticas, de Washington de 1946 (aprobada por ley
14.186/53; ratificada el 24 septiembre de 1953; en vigor en la Repblica a partir del 24 de septiembre de
1953). El artculo V, prrafo 1, de tal convencin internacional expresa: Sern protegidas como obras
originales sin perjuicio del derecho del autor sobre la obra primigenia, las traducciones, adaptaciones,
compilaciones, arreglos, compendios, dramatizaciones u otras versiones de obras literarias, cientficas y
artsticas, inclusive las adaptaciones fotogrficas y cinematogrficas. Fcil es comprobar la similitud
entre las producciones mencionadas en ltimo trmino y el aporte artstico y tcnico que se materializa
en una primera fijacin sonora de sonidos.
Por lo dems, tanto la Convencin internacional para la proteccin de los artistas, intrpretes o ejecutantes,
los productores de fonogramas y los organismos de radiodifusin, de Roma de 1961 (aprobada por ley 23.921;
ratificada el 2 de diciembre de 1991; en vigor para la Argentina a partir del 2 de marzo de 1992), como el
Convenio para la proteccin de los productores de fonogramas contra la reproduccin no autorizada de sus
fonogramas, de Ginebra de 1971 (aprobada por ley 19.963; adhesin el 19 de marzo de 1973; en vigor para la
Argentina a partir del 30 de junio de 1973), que son particularmente atinentes a la cuestin que debe dilucidarse
en esta causa, deben ser interpretados en el marco del progresivo desarrollo de la materia de que se trata.
9) Que si bien al tiempo del dictado del decreto 1670/74 slo estaba en vigor en la Argentina el Convenio
de Ginebra de 1971, ste fue posterior a la Convencin de Roma de 1961 tanto en su elaboracin como
en su vigencia (artculo 25.1, 18 de mayo de 1964).
El objetivo del primero de proteger a los productores de fonogramas frente a la extensin e incremento
de la reproduccin no autorizada de sus fonogramas (prembulo), descansa, pues, en los presupuestos que
haban sido establecidos en 1961, es decir, en la consideracin del fonograma como una obra original digna de
alguna proteccin y en el reconocimiento de los derechos de los productores sobre sus fonogramas, que tiene
su fundamento ltimo en el derecho de propiedad y se manifiesta en la posibilidad de autorizar o de prohibir
la reproduccin directa o indirecta de su obra, as como de su derecho a percibir una remuneracin equitativa
en caso de comunicacin al pblico, sin perjuicio de los derechos concurrentes de artistas, interpretes y ejecutantes
(artculos 5, 10 y 12 de la Convencin de Roma de 1961).
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Es sobre esos presupuestos que el artculo 3del Convenio de Ginebra de 1971 -vigente en la Repblica
Argentina, como se ha dicho, al tiempo del dictado del decreto 1670- encomienda a la legislacin de cada
Estado proveer los medios adecuados a la aplicacin del convenio, debiendo comprender uno o ms de los
siguientes: proteccin mediante la concesin de un derecho de autor o de otro derecho especfico; proteccin
mediante la legislacin relativa a la competencia desleal; proteccin mediante sanciones penales.
Es significativo el mensaje al Poder Ejecutivo que acompa la elevacin del proyecto de ley
19.963, en el sentido de concebir que la ley 11.723 no ofrece trabas para valorar la obra fonogrfica como
una creacin intelectual digna de proteccin. Dice, en lo pertinente, el anteltimo prrafo de la citada nota
de elevacin: ...que si bien la ley 11.723...no protege al productor de fonogramas en la forma prevista por
el Convenio, otorgndole las facultades que l establece, tambin es cierto que no tiene prohibiciones
especficas que impidan acordarle derechos con la sola condicin de que ellos no interfieran ni desmerezcan
los que ella acuerda a los autores e intrpretes y artistas ejecutantes (los subrayados no pertenecen al
texto que se transcribe).
10) Que, en resumen, los instrumentos internacionales que integraban la legislacin argentina en materia de
propiedad intelectual a la poca de dictarse el decreto cuestionado exigan una interpretacin de la
norma interna -ley 11.723- que no pusiera en colisin la legislacin nacional con los compromisos asumidos
por el Estado al ratificar un convenio internacional.
Se recuerda al respecto que el artculo 9, prrafo 4, del Convenio de Ginebra de 1971 expresa: Se
entiende que, en el momento en que un Estado se obliga por este convenio, se halla en condiciones, conforme
a su legislacin interna, de aplicar las disposiciones del mismo.
Si con anterioridad al dictado de la ley 23.741 -que introduce la palabra fonograma en el texto de la
ley 11.723-, el reconocimiento del carcter artstico y original de tales obras no hubiera sido posible a partir de
la amplitud de los trminos utilizados en la ley 11.723, no se comprende la autorizacin dada mediante la ley
19.963 para la adhesin al citado Convenio de Ginebra de 1971.
11) Que, en tales condiciones, la interpretacin efectuada en el caso por los jueces de la causa del art. 1 de
la ley 11.723 -con excesivo apego a la literalidad de la norma- vulnera el principio de la supremaca de los
tratados internacionales sobre las leyes internas (art. 31 de la Constitucin Nacional) y conduce a una
incompatibilidad que corresponde corregir a este Tribunal.
Cabe concluir que el derecho intelectual del productor fonogrfico que se procur proteger mediante
la percepcin de una remuneracin en caso de utilizacin pblica de su obra o fonograma -sin perjuicio de otros
derechos concurrentes y diferenciados, tal como se reglament en el texto del artculo 35 del decreto 41.233/
34 tras la reforma introducida por el artculo 1 del decreto 1670/74- encontraba apoyo normativo en el
ordenamiento jurdico argentino al tiempo del dictado del decreto 1670/74, lo cual conduce a desestimar la
tacha de inconstitucionalidad fundada en el abuso de las facultades reglamentarias (art. 99 [ex 86], inciso 2,
Constitucin Nacional).
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Por ello y habiendo dictaminado el seor Procurador General, se declara procedente el recurso
extraordinario deducido por la demandada y se revoca parcialmente la sentencia apelada (fs. 560/566 vta.) en
cuanto fue materia de recurso. Vuelvan los autos al tribunal de origen a fin de que, por quien corresponda, se
dicte un nuevo pronunciamiento.
Las costas de esta instancia se imponen en el orden causado por la dificultad jurdica del tema y
la existencia de jurisprudencia contradictoria (art. 68, segundo prrafo, del Cdigo Procesal Civil y Comercial
de la Nacin). Notifquese y remtase.//
FDO.: JULIO S. NAZARENO - EDUARDO MOLINE OCONNOR - CARLOS S. FAYT - AUGUSTO CESAR BELLUSCIO
- RICARDO LEVENE (H) - ANTONIO BOGGIANO - GUILLERMO A. F. LOPEZ
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DESARROLLO DE LA UNIDAD II
( DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO )
Fuentes del Derecho Internacional Privado
Distinguimos las siguientes fuentes:
1) La ley.
2) La jurisprudencia
3) Los tratados internacionales.
4) La costumbre interna y la internacional.
5) Los principios generales del derecho.
6) La doctrina.
LA LEY
Es la fuente ms importante de nuestra materia, y constituye el derecho positivo, que
se integra por normas indirectas y materiales. Desde fines del siglo XVIII se inicia el proceso
mundial de codificacin, y se receptan en un nico cuerpo legal, todas las normas de una
materia determinada.
La Revolucin Francesa significa el final de las denominadas costumbres, o estatutos
(leyes propias de cada ciudad) que slo en Francia ascendan a ms de cuatrocientas. Con aqulla
se inicia un movimiento unificador en la legislacin, que se plasmar en el Cdigo Civil Francs
de 1804 (Cd. Napolen).
Nuestro Cdigo Civil, en vigencia desde 1869, presenta disposiciones de Derecho
Internacional Privado en forma dispersa. Ha existido un proyecto del Dr. Werner Goldschmidt,
presentado ante el Instituto Hispano-Luso-Americano de Derecho Internacional, en su reunin
de agosto de 1969 en la ciudad de Buenos Aires, que contemplaba un Cdigo de Derecho
Internacional Privado.
El ltimo proyecto presentado ha sido preparado por la Dra. Berta Kaller de Orchansky,
con la colaboracin de las Dras. Amalia Uriondo de Martinoli y Beatriz Pallares. El mismo integra
el Libro VIII del Proyecto de Cdigo Unificado (Civil y Comercial).
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La ley interna, y sus disposiciones que remiten a los otros derechos, son las que puede
aplicar el juez que debe solucionar el conflicto (por ello, decimos que aplicar la ley del fuero).
Ms adelante, examinaremos lo atinente a la codificacin del Derecho Internacional, al
analizar la autonoma de nuestra asignatura.
LA JURISPRUDENCIA
As como la ley tiene alcance general, los fallos jurisprudenciales son, en principio,
individuales, es decir, aplicables slo para el caso concreto que resuelven.
Cuando una determinada jurisprudencia se reitera, se forman las llamadas normas
jurisprudenciales. En nuestro sistema jurdico la jurisprudencia no es obligatoria, salvo
las emanadas de tribunales plenarios.
En cuanto a la jurisprudencia internacional, vamos a ver en el transcurso de esta obra,
que numerosas resoluciones son fuente importantsima de los contenidos del Derecho
Internacional Privado. Estudiaremos csos clebres, como Ponnoucannamalle con
Nadipoutoupoulle, Anton con Barthol, Forgo, Grimaldi.
Tambin es muy importante la jurisprudencia de nuestra Corte Suprema de Justicia, y
los cambios en sus resoluciones.
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En nuestra legislacin, alude a ella el art. 17 del Cdigo Civil, que ampla la importancia
de la costumbre con la reforma del ao 1968, impulsada por el Dr. Guillermo Borda. Por la
misma, la costumbre puede ser fuente del derecho en situaciones no regladas legalmente. Art.
17: Los usos y costumbres no pueden crear derechos sino cuando las leyes se refieran a ellos o
en situaciones no regladas legalmente.
Por lo tanto, tambin pueden erigirse en fuentes de nuestra materia.
La costumbre internacional
internacional: Histricamente, hay reglas del DIPrivado que han derivado
de costumbres, por ejemplo: la regla locus regit actum para la forma de los actos
jurdicos, el adagio mobilis sequuntur personam, para determinar la ley aplicable a
las cosas muebles; y la lex rei sitae, en lo que hace a las cosas inmuebles.
Nuestro Cdigo Civil nos remite, en algunas de sus normas, a los usos y costumbres
internacionales. As,en los siguientes artculos:
950. Respecto a las formas y solemnidades de los actos jurdicos, su validez o nulidad
ser juzgada por las leyes y usos del lugar en que los actos se realizaren (artculo 12).
1180. La forma de los contratos entre presentes ser juzgada por las leyes y usos del
lugar en que se han concluido.
1210. Los contratos celebrados en la Repblica para tener su cumplimiento fuera de
ella, sern juzgados, en cuanto a su validez, su naturaleza y obligaciones, por las leyes y
usos del pas en que debieron ser cumplidos, sean los contratantes nacionales o extranjeros.
1556. El locatario est obligado tambin a pagar el precio al locador o a quien pertenezca
la cosa en los plazos convenidos, y a falta de convencin, segn los usos del lugar, a
conservar la cosa en buen estado, y a restituir la misma cosa al locador o a quien
perteneciese acabada la locacin.
2307. Entran en la clase de gastos del artculo anterior, los gastos funerarios hechos con
relacin a la calidad de la persona y usos del lugar, no reputndose tales gastos en bien
del alma despus de sepultado el cadver, ni el luto de la familia, ni ningunos otros,
aunque el difunto los hubiese determinado.
(El 2307 alude a la gestin de negocios que efecta quien no es gestor ni mandatario de la
persona fallecida.)
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En cuanto a la remisin a las costumbres del lugar, hallamos los siguientes artculos:
1504. (1ra. Parte) Cuando el uso que debe hacerse de la cosa estuviere expresado en el
contrato, el locatario no puede servirse de la cosa para otro uso. Si no estuviese expresado
el goce que deba hacerse de la cosa, ser el que por su naturaleza est destinada a prestar,
o el que la costumbre del lugar le hace servir. El locador puede impedir al locatario que
haga servir la cosa para otro uso.
1632. A falta de ajuste sobre el modo de hacer la obra, y no habiendo medida,plano o
instrucciones, el empresario debe hacer la obra segn la costumbre del lugar, o ser decidida
la diferencia entre el locador y locatario, en consideracin al precio estipulado.
2268. El comodatario no puede hacer otro uso de la cosa, que el que se hubiese expresado
en el contrato; y a falta de convencin expresa, aquel a que est destinada la cosa, segn
su naturaleza o costumbre del pas. En caso de contravencin, el comodante puede exigir
la restitucin inmediata de la cosa prestada, y la reparacin de los perjuicios.
2285. Si el prstamo fuese precario, es decir, si no se pacta la duracin del comodato ni
el uso de la cosa, y ste no resulta determinado por la costumbre del pueblo, puede el
comodante pedir la restitucin de la cosa cuando quisiere. En caso de duda, incumbe la
prueba al comodatario.
3470. En el caso de divisin de una misma sucesin entre herederos extranjeros y
argentinos, o extranjeros domiciliados en el Estado, estos ltimos tomarn de los bienes
situados en la Repblica, una porcin igual al valor de los bienes situados en pas extranjero
de que ellos fuesen excluidos por cualquier ttulo que sea, en virtud de leyes o costumbres
locales.
Asimismo, la Convencin de las Naciones Unidas sobre el Consentimiento para el
matrimonio, la edad mnima para contraerlo y el registro de tales uniones, ratificado por ley
18.444 (BO 24 de noviembre de 1969), establece la inconveniencia de algunas costumbres,
tales como los compromisos matrimoniales entre nios, concertados por sus padres antes de la
edad nbil; concretamente, dice que:
...la Asamblea General de las Naciones Unidas, en su resolucin 843 del 17 de diciembre de
1954, declar que ciertas costumbres, antiguas leyes y prcticas referentes al matrimonio y a la
familia son incompatibles con los principios enunciados en la Carta de las Naciones Unidas y en la
Declaracin Universal de Derechos Humanos.
... todos los Estados, ... deben adoptar todas las disposiciones adecuadas con objeto de
abolir dichas costumbres, antiguas leyes y prcticas, entre otras cosas, asegurando la libertad completa
en la eleccin del cnyuge, aboliendo totalmente el matrimonio de los nios y la prctica de los
esponsales de las jvenes antes de la edad nbil, ...
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Por su parte, la ley del nombre, 18.248, establece la prohibicin de poner nombres
contrarios a nuestras costumbres. Por lo tanto, no es aplicable, en este caso, la costumbre
extranjera, en colisin con la nacional.
La ley de propiedad intelectual tambin nos remite, en lo que hace al contrato de
edicin, a las costumbres internacionales, en su artculo 40:
40. En el contrato deber constar el nmero de ediciones y el de ejemplares de cada una
de ellas, como tambin la retribucin pecuniaria del autor o sus derechohabientes;
considerndose siempre oneroso el contrato, salvo prueba en contrario. Si las anteriores
condiciones no constaran se estar a los usos y costumbres del lugar del contrato.
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LA DOCTRINA
Daremos mayores precisiones sobre la misma al desarrollar la historia del DIPrivado,
donde mencionaremos autores y escuelas internacionales.
En cuanto a nuestro pas, son numerosos los autores, pero nos limitamos a citar dos de
ellos, ya desaparecidos, por su importancia en el desarrollo de nuestra materia: los Dres. Margarita
Argas y Werner Goldschmidt.
MARGARITA ARGAS: (1905-1986)
Se recibi de abogada en la Universidad de Buenos Aires, con Diploma de Honor,
en 1923, y de doctora en leyes y jurisprudencia en 1925. Su tesis fue La regla locus regit
actum en la legislacin civil y jurisprudencia Fue profesora titular de la UBA en los siguientes
perodos: 1933-1934, 1945-1946, 1955-1968. Se desempe como Secretaria Asesora de la
Delegacin del Congreso de Montevideo de 1940. Fue juez de la Cmara Civil, sala F,
desde 1958 a 1970, y juez de la Corte Suprema de Justicia, desde 1970 a 1973, cuando
renunci.- Fue Presidente de la International Law Association, sede Londres, desde 1968 a 1970, Miembro de
nmero de la Academia Nacional de Derecho Y Ciencias Sociales de Buenos Aires, en 1968.
Fue la primera mujer como: Profesora Titular de la Ctedra de Derecho Internacional Privado de la
Universidad de Buenos Aires, Secretaria Asesora de la Delegacin del 2 Congreso de Derecho Internacional,
Camarista, Acadmica de Nmero de la Academia Nacional de Derechos y Ciencias Sociales de Buenos Aires,
Ministro de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Presidente de la rama argentina de la Internat Law Assoc.
(ILA), Presidente de la ILA con sede en Londres. Entre sus libros, figuran: Tratado de Derecho Internacional
Privado (con la colaboracin del Dr. Carlos Lascano), 1926), El Derecho Internacional Privado en el Cdigo
Civil (1968). Algunos aspectos del domicilio en el Derecho Internacional Privado (1961).
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Tambin fue delegada del Gobierno a la XI Conferencia Panamericana de Mujer (Santo Domingo,
1956) e invitada por Israel al Congreso de Jurisconsultos de Jerusaln (1958). Ese ao fue designada jueza en la
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil de la Capital, y en 1968 nombrada presidenta de la International
Law Association, con sede en Inglaterra. Muri en 1986, a los 81 aos.
WERNER GOLDSCHMIDT (
).
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Por lo tanto:
ARGENTINA, COLOMBIA,
BOLIVIA Y PER
Estn ligados entre s por
ARGENTINA, URUGUAY Y
PARAGUAY
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As, hallamos en los tratados de Montevideo normas indirectas uniformes para los pases
ratificantes, pero no se unifican en aqullos derecho privado, por ejemplo, lo que hace a la
sociedad conyugal, o la edad en que se arriba a la mayora de edad, que son temas legislados
por cada Estado para sus habitantes.
LAS CIDIP (CONFERENCIAS INTERAMERICANAS SOBRE DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO).
Los Pases Miembros de la Organizacin de Estados Americanos (OEA), an desde antes
de la creacin de esa organizacin, le han atribudo gran importancia al desarrollo y codificacin
del derecho internacional en las Amricas.
Por eso, en la Declaracin de Panam sobre la Contribucin Interamericana al
Desarrollo y Codificacin del Derecho Internacional reiteraron la necesidad de impulsar esa
codificacin como medio idneo para afianzar las relaciones de paz y solidaridad entre los
Estados Americanos, con pleno respeto a su soberana y al principio de no intervencin.
Las labores que al respecto decidan impulsar los Estados se facilitan en la medida en que
se tenga una idea clara del desarrollo histrico de los tratados interamericanos, de las materias
que han sido objeto de codificacin, del estado de firmas, ratificaciones y vigencia que tienen
estos instrumentos jurdicos.
La Secretara General de la OEA es depositaria de los tratados firmados.
En cuanto a los temas tratados, los de mayor trascendencia corresponden a los derechos
humanos, la cooperacin judicial y el Derecho Internacional Privado: estos tres temas
representan en 52% del nmero total de tratados aprobados entre 1947 y 2001. Los que se
refieren a nuestra asignatura tienen un porcentaje del 14%.
Otros temas, que exceden los de las CIDIP, son: constitucin y estructura de la OEA,
sistema institucional regional, radioaficionados, trnsito y transporte internacional, armas,
arbitraje y solucin de controversias, asilo, asistencia mutua, seguridad del hemisferio, corrupcin,
desarrollo econmico, cultura, luchas civiles, patrimonio histrico y arqueolgico, y terrorismo.
En algunos casos, los tratados internamericanos tambin han sido firmados por pases
no miembros, como son los casos de la Convencin Interamericana sobre Pruebas e Informes
acerca del Derecho Extranjero y la Convencin Interamericana sobre Exhortos y Cartas Rogatorias,
firmadas tambin por Espaa, y el Convenio Constitutivo del BID (Banco Interamericano de
Desarrollo) firmado tambin por pases no miembros.
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Conflictos de
Arbitraje
Exhortos, y
Recepcin
Rgimen
cambio,
leyes en
Comercial
cartas
de pruebas
legal de
pagar,
materia de
Internacional
rogatorias
en el
poderes en
factura
cheques
extranjero
el extranjero
RA
RA
RA
RA
RA
Confl. de
leyes en
leyes en
materia de sociedades
cheques
mercantiles
Eficacia
Cumplimiento
Extraterritorial de medidas
de laudos
cautelares
extranjeros
Prueba e
Domicilio
Normas
Protocolo
informacin
de las
Generales
adicional
sobre el
personas
de
sobre
derecho
fsicas
DIPRIv.
exhortos
extranjero
o cartas
rogatorias
RA
RA
RA
RA
RA
RA
Personalidad y
jurdicas en el DIPRI...
Competencia para la
Protocolo sobre
eficacia extraterritorial
recepcin de
de las sentencias
pruebas en el
extranjeras
extranjero
RA
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Obligaciones alimentarias
menores
Contrato de transporte
internacional por carreteras
RA
internacionales
RA
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Por lo tanto, la CIDIP VI resolvi recomendar que los Estados miembros adopten regmenes
legales con los instrumentos del CNUDMI. Asimismo, invitar a los Estados Miembros a examinar
los principios que encierra el proyecto de Reglas Uniformes Interamericanas en materia de
Documentos y Firmas Electrnicos preparado por la delegacin de los Estados Unidos, y
considerar la conveniencia de incorporarlos a su legislacin nacional.
2) Conflictos de leyes en materia de responsabilidad extracontractual: Se resolvi
continuar los trabajos sobre este tema, con el fin de elaborar un instrumento internacional
sobre Ley Aplicable y Jurisdiccin Internacional competente. Se convocar una Reunin
de Expertos que elaborarn un instrumento internacional sobre la materia, a presentarse
en la Asamblea General de la OEA en las sesiones del 2003.
3) Documentacin mercantil uniforme para el transporte internacional: Se
aprobaron la carta de porte uniforme no negociable, y la negociable interamericanas
para el transporte internacional de mercaderas por carretera. Se recomend a los Estados
Miembros la difusin de esas cartas de porte y su utilizacin en toda Amrica por entidades
comerciales pertinentes de los Estados Miembros.
4) Garantas Mobiliarias. Se aprob la Ley Interamericana sobre Garantas Mobiliarias, y
se inst a los Estados Miembros a adoptar leyes compatibles con la Ley Modelo.
EL CDIGO BUSTAMANTE
Antonio Snchez de Bustamante y Sirvn (1865-1951), fue profesor de la Facultad de
Derecho de la Universidad de La Habana durante ms de medio siglo. Su doctrina, de
trascendental importancia,se conoce internacionalmente con el nombre de Escuela de La
Habana. Fue el autor del Cdigo que lleva su nombre (Cdigo Bustamante) aprobado en la
VI Conferencia Panamericana celebrada en La Habana en 1928, vigente an en quince
repblicas latinoamericanas y que constituye, junto a los Tratados de Montevideo, uno de
los dos sistemas colectivos regionales de Derecho Internacional Privado que rigen en
Latinoamrica.
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Fecha de la
RATIFICACIN ARGENTINA
misma
Estatuto de la Conferencia de La
Ao 1951
Argentina es miembro).
Privado.
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CONVENCIN
Fecha de la
RATIFICACIN ARGENTINA
misma
Convencin nm. 2: Procedimiento
1 de marzo de
Civil.
1954
5 de octubre de
1961
y anexo.
de Gran Bretaa.
Convencin nm. 14
Convencin nm. 20
Convencin nm. 27
15 de noviembre
de 1965
18 de marzo de
1970
14 de marzo de
1978
Convencin nm. 28
25 de octubre de
1980
22 de diciembre
de 1986.
Convencin nm. 32
1 de agosto de
1989
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MERCOSUR
El Mercosur
La Unin Europea
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Esa idea fructific, y fue adoptada por otros pases; as, el 18 de abril de 1951, los gobiernos
de Alemania Occidental, Francia, Blgica, Italia, Luxemburgo y Pases Bajos firmaron el Tratado
de Pars, por el que se cre la Comunidad Europea del Carbn y del Acero. En marzo de 1957,
esos seis Estados firmaron el Tratado de Roma
Roma, que cre la Comunidad Econmica Europea.
Hoy, tras cuatro tandas de adhesiones (1973: Dinamarca, Irlanda y el Reino Unido;
1981: Grecia; 1986: Espaa y Portugal y 1995: Austria, Finlandia y Suecia), la UE tiene
quince Estados miembros y se est preparando para la adhesin de trece pases de Europa
oriental y del sur.
Cuenta con una nica moneda, el euro ( ).-
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Al fin, el Congreso elabor una frmula hbrida, que consista en sistematizar el Derecho
Internacional Privado en el Cdigo Civil como Ttulo Preliminar, y que al efecto se consulte a
especialistas en la materia.
Ya hemos mencionado el proyecto de Cdigo Civil de 1999, que en su libro VIII regula el
Derecho Internacional Privado (su autora es la Dra. Berta Kaller de Orchansky) y sistematiza las
normas aplicables a casos con elementos extranjeros.
Trata sobre la aplicacin y prueba del derecho extranjero, las calificaciones, las cuestiones
Disposiciones
previas, el fraude a la ley, el reenvo, el orden pblico internacional argentino, las normas
generales
Ttulo II
Competencia
Internacional
Derecho
Aplicable
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Adems, la nota de elevacin de ese proyecto menciona otras fuentes que consideramos de
indispensable mencin:
1. De Amrica:
Ley de Derecho Internacional Privado de Venezuela de 1998.
Ley de Derecho Internacional Privado de Qubec de 1991.
Ley del Estado de Louisiana, Act de 1991.
Cdigo Civil de Paraguay de 1985.
Cdigo Civil de Per de 1984 (es el Cdigo Bustamante).
Cdigo General del Proceso de Uruguay de 1988.
2. De Europa:
Ley italiana de Derecho Internacional Privado nm. 218 de 1995.
Ley Federal de Suiza, de 1987.
Ley Federal de Austria, de 1978.
3. De Asia:
Cdigo Civil de Yemen, de 1992.
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abogaca a distancia
sf)
sntesis final
Sntesis parciales y finales: elabore una sntesis de toda la unidad.
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abogaca a distancia
af )
actividad final
Busque en la pgina web del Mercosur:
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abogaca a distancia
ce)
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abogaca a distancia
gl )
glosario
Consulte a su tutora sobre algn trmino que le resulte desconocido.
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abogaca a distancia
ib)
integracin bibliogrfica
Fragmento de la NOTA DE ELEVACION del Proyecto del Cdigo Civil, libro VIII, dedicado al
Derecho Internacional Privado.
En la nota de elevacin del Proyecto del Cdigo Civil se menciona que un proyecto separado de Ley
de Derecho internacional privado deber ser tratado simultneamente con aqul.
La circunstancia de que tal proyecto no fuera elevado y que, por su parte, la Comisin estima
conveniente y oportuno, incorporar normas reguladoras del trfico jurdico privado internacional a dicho
cuerpo legal, a los efectos de lograr su tratamiento y sancin simultneos, constituyen la razn de esta
presentacin, que aspira a convertirse en el Libro VIII del Cdigo Civil y Comercial unificado, actualmente en
tratamiento en el Congreso de la Nacin.
El proyecto ha sido preparado por la Dra. Berta Kaller de Orchansky con la colaboracin de las Dras.
Amalia Uriondo de Martinolli y Beatriz Pallares.
A su vez la Comisin efectu consultas con varios juristas especializados en la materia, habiendo recibido
opiniones y sugerencias de los profesores Miguel Ciuro Caldani, Gualberto Lucas Sosa e Ins Weinberg de Roca
El objeto del Ttulo est limitado a determinar el mbito de competencia internacional y establecer los
criterios que determinan la ley aplicable. No se trata de los requisitos para el reconocimiento y ejecucin de las
sentencias extranjeras por estimar que ello podra considerarse como una invasin de las atribuciones no
delegadas por las Provincias al Estado Nacional.
En punto a su metodologa, se comienza con una serie de disposiciones generales que si bien tienen una
incidencia ms plena en la cuestin del derecho aplicable, no dejan de tenerla en lo que hace a la determinacin
de la competencia internacional.
El segundo Ttulo es entonces el de la competencia internacional y el tercero trata del derecho aplicable.
1. Fundamentacin. El presente proyecto de Derecho internacional privado sistematiza las normas que
regulan los casos con elementos extranjeros. Los principios generales en que se inspira la reglamentacin
armonizan con los que fundan las normas del Proyecto de Cdigo Civil y, en lneas generales, no se
aparta del catlogo de soluciones contenidas en las normas de fuente interna y convencional argentinas.
2. Fuentes. Se consultaron todos los antecedentes nacionales disponibles sobre la materia, en especial: el
Anteproyecto actualizado del Cdigo de Derecho Internacional Privado y de la ley de Derecho Internacional
Procesal Civil y Comercial, elaborados por el Dr. Werner Goldschmidt que fuera elevado el 2 de julio de
1989 al Presidente de la Comisin de Legislacin General de la H. Cmara de Diputados de la Nacin y
el Proyecto de Reformas al Cdigo Civil de la Comisin designada por decreto 468/92.
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Su metodologa y contenido recogen, con un criterio selectivo y coherente, las soluciones de las
codificaciones ms modernas americanas: Leyes de Derecho Internacional Privado de Venezuela del 9 de julio
de 1998; Qubec de 18 de diciembre de 1991; del Estado de Louisiana, Act de 1991; Cdigo Civil de Paraguay
de 1985; Cdigo Civil del Per de 1984 y el Cdigo General del Proceso de Uruguay de 18 de octubre de 1988.
Como as tambin normas de las codificaciones europeas: Ley de Reforma del Derecho Internacional Privado de
Italia No 218 del 31 de mayo de 1995, Ley Federal sobre el Derecho internacional Privado de Suiza de 18 de
diciembre de 1987 y Ley Federal sobre el Derecho internacional Privado de Austria de 15 de junio de 1978.
Se ha procurado armonizar su texto con las normas de las convenciones elaboradas en el marco de la
OEA (CIDIP I, II, III, IV y V) y en otros mbitos de codificacin de esta rama jurdica (ONU y Conferencia de La
Haya), Convencin de La Haya sobre conflictos de leyes en materia de forma de las disposiciones testamentarias
de 5 de octubre de 1961; Convenio de La Haya de 19 de octubre de 1996 relativo a la competencia, la ley
aplicable, el reconocimiento, la ejecucin y la cooperacin en materia de responsabilidad parental y de medidas
de proteccin de los nios, algunas de ellas ratificadas por Argentina. Asimismo, se han tomado especialmente
en consideracin tanto los Protocolos que rigen en el Mercosur como los convenios de la Unin Europea:
Convencin de Bruselas de 27 de setiembre de 1968 con las sucesivas modificaciones efectuadas por los Convenios
de Adhesin y la Convencin de Roma de 1980 sobre Ley aplicable a las obligaciones contractuales.
118
educacin a distancia
( BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD II )
Bibliografa obligatoria
Carlos M. Vico, Clases de Derecho Internacional Privado, parte general. Cualquier edicin.
Bibliografa optativa
W. Goldschmidt. Derecho Internacional Privado, basado en la teora trialista del mundo
jurdico, Cualquier edicin actualizada.
Balestra, Ricardo R., Derecho Internacional Privado, Abeledo- Perrot, Buenos Aires, 1988.
(parte general).
Kaller de Orchansky, Berta, Derecho Internacional Privado (cualquier edicin), editorial
Plus Ultra.
119
educacin a distancia
120
educacin a distancia
u3
unidad tres
derecho internacional
privado
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122
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Doctrinas estatutarias. Contexto histrico. Los brbaros y las compilaciones: los estatutos.
Justiniano. Las ciudades italianas.
Escuela italiana, primera francesa, flamenco-holandesa, segunda francesa: contexto
histrico, autores.
Sistema de Savigny. Mancini.
Escuelas anglosajonas. Story, su importancia en relacin a nuestro Cdigo Civil.
El trato al extranjero.
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124
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UNIDAD III
( DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO )
Mencin sinttica de los contenidos
Mencin sinttica de los contenidos de la unidad: analizaremos brevemente los sucesos
histricos que ocasionaron la irrupcin de nuestra asignatura como fuente de solucin
de conflictos internacionales.
Objetivos o propsitos de aprendizaje de la unidad:
- Brindar conceptos que hacen a la cultura general e histrica del alumno.
- Demostrar que todo fenmeno jurdico es hijo de la historia.
- Acercar al alumno a las fuentes que us nuestro codificador para escribir el Cd. Civil, y
las notas, de gran valor didctico.
125
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126
educacin a distancia
Doctrinas Estatutarias
Reyes Brbaros, se fusionan los Derechos
Cdigo de Justiniano (527)
Univ. de Bolonia
Glosadores
Escuela Estatutarias
Italiana o Lombarda
Primera Francesa
Flamenco - Holandesa
Segunda Francesa
AUTORES POSTERIORES
Savigny
Mancini
Doctrina
Angloamericana; Story
El trato al Extranjero
de Leyes
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Doctrinas Estatutarias
Siglos XIII al XVIII
(siglo 16)
(siglos 17 a 18)
(siglo 18)
educacin a distancia
CODIFICADOR.
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educacin a distancia
abogaca a distancia
ai )
actividad introductoria
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El contexto histrico:
Debemos analizar cul fue el destino del Derecho Romano a la cada del Imperio, pues
los conflictos de leyes se dieron a partir de la aparicin de los otros pueblos; dichos conflictos
eran impensables en un mundo de legislacin unificada, cual era el Derecho Romano. Por esa
causa, ese Derecho no es fuente directa de nuestra asignatura; s lo son, en cambio, las legislaciones
que le sucedieron.
Los brbaros irrumpen en el Imperio Romano antes de su cada (ao 476). Se escinde el
Imperio en Occidental y Oriental
Oriental.
El Imperio Romano de Oriente, con sede en Constantinopla (luego denominada
Bizancio), perdura hasta 1453, en que es devastada por los turcos.
Durante la poca de las grandes invasiones, si los romanos hablan de los brbaros se
refieren casi siempre a la masa de germanos analfabetos. stos (a diferencia de los pueblos
salvajes de las estepas del Asia central), admiran a Roma.
A fines del siglo V, los brbaros ms o menos civilizados dictan la ley en la mayor parte
del Imperio Romano.
Los reyes brbaros ordenaron que se redactaran compilaciones que van a regir slo
a la parte de la poblacin que qued vencida (los romanos). La tcnica del derecho
romano era superior a la del brbaro, que era esencialmente consuetudinario
consuetudinario.
derecho internacional privado tomo 1
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educacin a distancia
vencidos.
brbaros.
LOS OSTROGODOS
LOS VISIGODOS
LOS BURGUNDIOS
Se establecieron en la Galia
central y norte.
Edicto
de
Lex
Compilacin:
Romana
Burgundiorum (publicada en
El ao 516).
Emperador de Constantinopla.
Cdigo de Justiniano.
uno
uno, aplicable a los ostrogodos
romana Burgundiorum se
tomados
del
derecho romano.
134
educacin a distancia
Las mismas eran compilaciones privadas (gregoriano y hermogeniano) y oficial (teodosiano) del derecho romano (constituciones
135
educacin a distancia
A partir de Justiniano, sintetizamos los hechos histricos, para llegar a la escuela de los
estatutos.
Siglo VI y VII: comienzan las invasiones de los mongoles y los persas. Los lombardos
invaden Italia, los visigodos recuperan toda Espaa, los musulmanes se establecen en
Siria, Palestina, Egipto, Africa y la isla de Creta.
Siglo VIII: el imperio de Oriente (Bizancio) se defiende de las invasiones. Los rabes
invaden Espaa.
Siglos IX y X: Bizancio se recupera, reconquista Creta y el Mediterrneo oriental. Nuevo
apogeo del Imperio Bizantino. En Occidente, Carlomagno es coronado emperador por
el Papa (Se constituye el Sacro Imperio Romano Germnico, que durara hasta 1806).
Siglo XI: cisma de Oriente: ruptura con Roma: la Iglesia Catlica Ortodoxa se separa de
la Catlica Romana, que se reforma internamente con el Papa Gregorio VII. Europa
occidental se organiza mediante el sistema feudal (atomizacin del poder).
Siglo XII: El Sacro Imperio consta de cuatro reinos: el de Borgoa, el de Germania, el de
Italia, y el de Bohemia). Las ciudades italianas (Brgamo, Brescia, Roncaglia, Miln, etc.)
luchan contra el emperador y a favor del Papa.
Se crea la Escuela (Universidad) de Bolonia, por la condesa Matilde de Toscana.
En la misma ensear Irnerius
Irnerius, el famoso fundador de la escuela de los glosadores. La primera
escuela de la Universidad fue la de Derecho. Se enseaba derecho romano, derecho cannico o
ambos, en cuyo caso el alumno se reciba de doctor in utroque iure. Irnerio us para sus
clases el procedimiento de la GLOSA (comentario de los textos de la Compilacin de
Justiniano). Estas glosas podan ser marginales o interlineales.
educacin a distancia
Al comenzar la unidad dijimos que las escuelas estatutarias abarcan desde los siglos XIII
al XVIII. Ellas elaboran distintas reglas que resolvern los conflictos de leyes (reglas de solucin).
137
educacin a distancia
La ley Cunctos Populos (Accursio): dicha ley, del Cdigo de Justiniano, dice
Deseamos que todos los pueblos sometidos al imperio de nuestra clemencia, profesen
la religin que San Pedro Apstol ense a los romanos, segn declara hasta hoy la propia religin
por l mismo practicada; y mandamos que todos los que observen esta ley estn comprendidos
bajo el nombre de cristianos catlicos.
Favorables
FAVORABLES
DESFAVORABLES
PERSONALES
REALES
En el caso de una
Es un estatuto extraterritorial.
ejercer un derecho.
incapacidad de derecho),
cualquier parte)
prohibitivos.
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Desfavorables,
odiosos o
incapacidad o prohibicin se
de derecho inequitativa.
prohibitivos
Es un estatuto territorial.
las personas.
bienes.
DELITOS
Delito de derecho comn
comn
En cuanto al Fondo:
a) Interpretacin de la voluntad del testador: ley del lugar donde se hizo el testamento.
b) Capacidad del testador: estatuto personal (el de la ciudad a la que pertenece el testador).
Respecto a ellos, establece el estatuto del lugar de situacin de los mismos.
139
educacin a distancia
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educacin a distancia
La cuestin era si a los inmuebles situados fuera de Bretaa se les aplicaba la prohibicin
del ltimo prrafo. DArgentr, a raz de esto, desarroll una teora sobre el conflicto de leyes.
Establece en primer lugar que no se debe distinguir entre los contratos, los delitos, los
testamentos, el procedimiento, pues las leyes son absolutamente territoriales: las costumbres o
estatutos deben limitarse a su territorio, sin extenderse a otros.
La excepcin est en algunas leyes relativas a las personas, que son extraterritoriales (se
aplican aun fuera de su territorio).
PERSONALES
MIXTOS
Reales: los ms importantes, son territoriales. Los puros versan slo sobre inmuebles.
Los que se refieren a muebles siguen la ley del domicilio del propietario (tesis francesa
tradicional) Para DArgentr: todas las costumbres son reales.
Personales: Son extraterritoriales. (la excepcin) Por ej., en Bretaa, la mayora de edad
se alcanzaba a los veinte aos; en Pars, a los veinticinco.
Mixtos: ellos deben asimilarse a los estatutos reales, por eso son territoriales.
a) los que tienen por objeto los inmuebles
inmuebles, e indirectamente afectan a las personas
(por ej., leyes sucesorias que imponen el mayorazgo).
b) tienen por objeto las personas
personas, slo en relacin a transmisin de inmuebles (por ej.,
estatuto que prohbe donaciones de inmuebles entre esposos).
c) Tienen por objeto la capacidad de las personas, pero de un modo especial (como la
ley Slica, que exclua a las hijas de la sucesin, y se aplicaba en la casa real de Francia).
141
educacin a distancia
Las teoras de DArgentr tuvieron poco xito en su tiempo, ya que esa poca se
caracteriz por la creciente importancia del poder real. Pero ms adelante fueron empleadas
por los que abogaban por la autonoma de las regiones liberadas que se iban incorporando al
reino francs.
Una vez finalizada la primera guerra mundial, se acentu el territorialismo, y el inters
nacional del Estado. Esto llev a la aplicacin del derecho local en lugar del extranjero, y el
desconocimiento, en general, de la extraterritorialidad.
Charles Dumoulin: representa la defensa de la autoridad real y la unidad del derecho.
No era noble como DArgentr, sino abogado, y calvinista. Como vemos, sus teoras
tienen mucho que ver con sus orgenes e historias personales. A causa de su religin,
tuvo que emigrar a los Estados Germanos (Sacro Imperio Romano Germnico) donde se
aplicaba el Derecho Romano; por lo tanto, las soluciones a los conflictos de leyes se basan
en ese derecho nico y supraestatal, comn a todos los pueblos. Por ello, su teora
apunta a la extraterritorialidad de los estatutos.
La autonoma de la voluntad en los contratos: El aporte de mayor importancia de
Dumoulin es en relacin a la teora de la autonoma de la voluntad en los contratos. Como
hoy sabemos, lo establecido en los contratos es ley para las partes; no se trata, entonces, de
establecer un estatuto personal ni uno real, pues la obligatoriedad de un contrato
determinado no derivaba de un estatuto, sino de la voluntad de las partes. Dumoulin pone
a la voluntad soberana de las partes por sobre cualquier norma legal.
Por lo tanto, en lo que hace al fondo de los contratos, para Dumoulin ya no se aplica la lex
loci (del lugar de formacin), sino la ley que crean las partes, plasmada en la letra del
contrato.
Dumoulin presenta el primer ejemplo de fraude a la ley, introducindonos en este tema,
a travs de lo referente a la restitucin de la dote. A los conflictos nacidos de esa institucin,
se le aplicaba la ley del ltimo domicilio de los cnyuges. Dumoulin cuestiona esa solucin,
pues pone el ejemplo de un marido que, mudando el domicilio a otro lugar cuya ley lo
favorece ms. Presenta as un tpico caso de fraude a la ley, que, por lo tanto, no debe ser
aplicada.
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Aparecen las ligas comerciales, que relacionan ciudades y provincias entre s: la liga
Hansetica, por ej., que lleva a los hombres de derecho a cuestionarse sobre la extraterritorialidad,
ya que la restriccin a dicho principio no ayuda al florecimiento del comercio.
Hacia mediados del siglo XVII los Pases Bajos eran el principal poder comercial y martimo
de Europa, y su capital Amsterdam, el centro financiero del continente.
Al principio, los juristas de la escuela flamenca (de Bourgoigne o Burgundio, Rodemburg)
coinciden con DArgentr, (estn cerca de la escuela francesa) pero ms tarde aparece
una nueva escuela, fundamentalmente holandesa
holandesa, que va a ampliar los horizontes de
la aplicacin de la ley extranjera, sin dejar de lado el territorialismo (todos los pases,
en esa poca, lo eran, defendiendo su ley soberana).
La nueva escuela est constituida por Pablo Voet,
Adoptan la teora de la
Huber (o Hubert, que es alemn, no holands) compara los Estados a las personas, y
piensa que si una persona es amable y servicial con sus semejantes, existe una posibilidad
muy grande de que stos lo traten de igual modo. As se desarrollan las relaciones
internacionales: si un Estado tolera como vlidos los actos celebrados en otro, va a
obtener reciprocidad.
Por su parte, Pablo Voet caracteriza los estatutos mixtos, no como que afecten
principalmente a cosas o personas, sino que se refieren a unas u otras; los mismos estn
relacionados con las solemnidades a observarse en los negocios jurdicos. Por lo tanto, los estatutos
intermedios son los que tienen que ver con la forma de los actos jurdicos, regidas por la norma
locus regit actum.
Esta fundamentacin, de evidente sentido comn y practicidad, ser tomada como
base para su doctrina por Joseph Story, (jurista estadounidense del siglo XIX y fuente de nuestro
codificador) y en general, por la escuela anglosajona.
derecho internacional privado tomo 1
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educacin a distancia
mayor o menor emancipado, segn las leyes de este Cdigo, ser considerado como
tal, aun cuando sea menor o no emancipado, segn las leyes de su domicilio anterior.
139. Pero si fuese ya mayor o menor emancipado segn las leyes de su domicilio anterior,
y no lo fuese por las leyes de este Cdigo, prevalecern en tal caso aqullas sobre stas,
reputndose la mayor edad o emancipacin como un hecho irrevocable.
educacin a distancia
Los Estados que inician la codificacin son Baviera, Prusia, Francia y Austria, mediante
los siguientes cuerpos legales:
Codex Maximilianaeus Bavaricus de 1756.
Derecho Territorial General Prusiano de 1794.
Cdigo Napolen de 1804.
Cdigo Civil General austraco, 1811.
Doctrina:
Savigny pone en la comunidad jurdica de los Estados, el fundamento del Derecho
internacional: en el fondo de todos los sistemas jurdicos existe una verdadera comunidad de
derecho, que se da entre los diferentes pueblos.
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145
educacin a distancia
Dice nuestro autor que este punto de vista ha sido cada vez ms generalmente adoptado
bajo la influencia de las ideas cristianas y de las ventajas reales que a todos reporta.
Obras:
Sobre la vocacin de nuestro tiempo para la legislacin y la ciencia del derecho, (1814)
donde rechaza la codificacin alemana, en contra de la opinin del jurista Thibaut.
Savigny postula que el derecho debe evolucionar junto a la sociedad, y evolucionar
espontneamente. Esto se plasma en la Escuela Histrica del Derecho, que es una disciplina
diferente de la Filosofa y la Historia General.
Historia del Derecho Romano en la Edad Media (6 volmenes, escritos entre 1815 y
1831),
Sistema de Derecho Romano Actual (8 volmenes, escritos entre 1840 y 1853).
En esta ltima obra aparece su sistema, que gira en relacin a la relacin jurdica.
a) matrimonio
b) patria potestad, tutela, curatela, etc.
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educacin a distancia
Su sistema de solucin:
l nos dice que, ante una relacin jurdica cualquiera, debemos analizar su naturaleza, y
preguntarnos cul es su asiento jurdico, es decir, la relacin que existe entre la norma y la
relacin jurdica. De all se inferir la ley aplicable.
Existen determinados elementos en todas las relaciones jurdicas: por ejemplo, la persona,
las cosas, los actos, y el tribunal interviniente.
Si de la persona se trata, la base que tomaremos es el domicilio, y por lo tanto, su ley ser
la aplicable.
Si de cosas se trata, la ley aplicable ser la del lugar de situacin; en el caso de los actos,
ser el lugar de celebracin, y tratndose del tribunal, ser el lugar en que el mismo se
encuentra. La naturaleza de la relacin jurdica nos llevar a buscar el asiento de la relacin
de derecho, y la ley aplicable.
Al existir una comunidad jurdica entre todos los Estados (que ya sealamos), el ser
humano est protegido por el derecho, sea cual fuere el lugar en que se encuentre.
En caso de conflicto de normas, para hallar la ms aplicable, deberemos analizar la
naturaleza de la relacin jurdica; de la misma derivar la solucin.
2) cosas
capacidad de hecho y de
derecho.
el estado.
e inmuebles.
3) obligaciones
no es visible como el de un
derecho real.
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educacin a distancia
Institucin/
relacin
4) sucesiones
5) familia
unidad.
personales.
de fondo.
Su doctrina:
Ya el Cdigo Civil Francs de 1804, en su artculo 3, adoptaba el principio de la
nacionalidad como punto de conexin para determinar la ley que decidira sobre el estado
y capacidad de las personas. (se mantiene vigente en el actual artculo 3 del Cd. Civil Francs)
Por lo tanto, se dej de lado el punto de conexin del domicilio. Su ejemplo fue seguido por
otros cdigos europeos.
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Cd. Civil Francs, art. 3: Las leyes concernientes al estado y la capacidad de las
personas rigen a los franceses, incluso a los que residen en pases extranjeros.
Dice bien Vico cuando establece que haba una laguna legislativa, que se refera a la
situacin de los extranjeros en Francia, y que fue completada por la jurisprudencia, que una vez
ms estableci el estatuto de la nacionalidad como aplicable.
Mancini hace una distincin dentro del derecho privado interno, que tiene dos partes:
una necesaria y otra voluntaria.
La primera est relacionada con el orden pblico del Estado y rige lo atinente a la
personalidad, y a las relaciones familiares (es, por lo tanto, indisponible e irrenunciable).
La misma tiene que ver con el concepto de nacionalidad (conjunto de costumbres,
tradiciones, raza, etc., que dan una idiosincracia determinada a una poblacin), porque
en dichos caracteres se han fundado las leyes que rigen aquellos temas.
La segunda est relacionada con lo contractual
contractual; admite la autonoma de la voluntad.
Las partes pueden dejar sin efecto las normas estaduales en casos relativos a los bienes y
a los contratos.
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Mancini quiere que la solucin de la nacionalidad tenga carcter universal. Por un lado,
la ley de un Estado es aplicable a sus habitantes internamente, pero por el otro, esa misma ley
sigue al ciudadano donde ste vaya, y se internacionaliza.
Alguna crtica ha sostenido que mediante su teora, Mancini ha querido dar relieve a
Italia, haciendo obligatoria su legislacin a travs de todo el mundo, pero creemos con Pardo
que no es as, ya que el profesor italiano se basa en el derecho de gentes, y en la indudable
conveniencia de adoptar el mtodo de la nacionalidad, que sera extensivo a todos los pases, y
no slo al suyo.
LA DOCTRINA ANGLOAMERICANA
Ya en enero de 1834, el tratadista norteamericano Joseph Story escriba, en el Prefacio
de su obra Comentarios sobre el Conflicto de las Leyes:
El asunto es de gran importancia e inters, y por las relaciones crecientes entre los Estados
extranjeros, as como entre los diferentes Estados de la Unin Americana, se mezcla diariamente
en el pas, y cada vez con ms fuerza, a las ocupaciones y negocios ordinarios de la vida humana...
No existe tratado sobre l en lengua inglesa; ni se ha hecho el ms leve esfuerzo, excepto por el Sr.
Canciller Kent, para poner en un orden general siquiera, las mximas ms familiares de la ley comn
a su respecto. Hasta un perodo comparativamente reciente, ni los abogados ni los jueces ingleses
parecen haberle dedicado su atencin como a una gran rama de la jurisprudencia internacional,
que estaban obligados a administrat. Y sus investigaciones, hasta el punto a que han llegado hasta
ahora, son menos profundas y satisfactorias que sus admirables exposiciones de la ley municipal.
Los juristas extranjeros de la Europa continental han discutido el asunto con mucha ms plenitud,
sabidura, y habilidad.
educacin a distancia
Las reglas concretas de la aplicacin del derecho extranjero aparecen en el siglo XVIII,
cuando la jurisprudencia del Common Law consagra reglas destinadas a solucionar los conflictos
de leyes. Sealamos la influencia de los juristas holandeses (Huber y Voet), cuyo seguidores
fueron los jueces ingleses, y luego, el norteamericano Joseph Story.
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El Trato al extranjero
El problema de la extraterritorialidad responde a la pregunta: Son aplicables en un
pas, las leyes de otro? Lo que es igual a decir: El Derecho puede ser extraterritorial?
educacin a distancia
Como bien dice Vico, el problema de los derechos de los extranjeros es anterior al de la
extraterritorialidad. Ejemplo: un francs domiciliado en Pars quiere comprar un departamento
en Buenos Aires. Puede hacerlo? Si la respuesta es negativa, no habr conflicto de leyes alguno,
para resolver. Si ese extranjero tiene los mismos derechos que los nacionales, realizar la compra,
y si de ella surgen problemas jurdicos, estaremos recin ante un problema de Derecho
Internacional Privado.
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Tercera etapa: renace la importancia del Derecho Cannico con Carlomagno y el Sacro
Imperio Romano Germnico. Adquieren nuevo auge los estudios de Derecho Romano, y
con ellos, el criterio de que las leyes no son personales sino territoriales, y que se aplicaban,
por lo tanto, de igual modo a nacionales y extranjeros.
Cuarta etapa: Con el feudalismo se acenta el criterio territorial y coexisten cientos de
legislaciones diferentes; tantas como los feudos en los que se aplicaban.
Quinta etapa: el sistema de la territorialidad es dejado de lado con la aparicin de las
doctrinas estatutarias, que restituyen el sistema de la personalidad para favorecer la
extraterritorialidad de las leyes.
La base de los estudios jurdicos sigui siendo el Derecho Romano, que no equiparaba a
nacionales y extranjeros. Todava estaba lejos el concepto de igualdad que proclamara la
Revolucin Francesa.
Sexta etapa: es a partir de ese evento histrico, en 1789, cuando mejora el trato al
extranjero. Alcanza luego rango constitucional la igualdad de derechos, que tambin se
reafirma en los tratados internacionales. Se extiende la igualdad a personas de diferentes
etnias o credos. Las atrocidades y exterminios de personas de distinta nacionalidad, religin
o raza, cometidos en las ltimas guerras, han dado lugar a la formacin de tribunales
internacionales penales, que resuelven esos casos de crmenes contra la humanidad.
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abogaca a distancia
sf)
sntesis final
Haga un cuadro sinptico con el contenido de la unidad, y otro con lo atinente a las
escuelas estatutarias.
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abogaca a distancia
af )
actividad final
Una los trminos que tienen relacin entre s. Autocalifquese.
Juan Voet
Charles Dumoulin
Joseph Story
Edicto de Teodorico
Pascual E. Mancini
Corpus Iuris
Accursio
Universidad de Bolonia.
Bullenois
Matilde de Toscana
Ciudades Italianas
Escuela flamenco-holandesa
Ostrogodos
Justiniano
Liga Lombarda
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ce)
Extraterritoriales
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gl )
glosario
Consulte a su tutor en caso de dudas acerca de este punto.
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ib)
integracin bibliogrfica
Story Comentarios sobre el Conflicto de las leyes, traduccin de la 8va. Edicin americana, por
Clodomiro Quiroga, Buenos Aires, Flix Lajouane, ao 1891.
Cortesa y Ley: El principio en cuya virtud se aplica una ley extranjera al tratar una materia que est
regida por ella, lo ha establecido Lord Borugham, en Warrender v. Warrender, 9 Bligh, 115: 2 C. Y F. 529, de la
manera siguiente: A veces esto se expresa, y same permitido decir que incorrectamente diciendo que hay un
comitas que muestranlos tribunales de un pas para con las leyes de otro. Tal comitas cortesa puede decirse
que existe en ciertos casos, como cuando las cortes francesas indagan cmo tratara nuestra ley a un francs en
circunstancias semejantes o paralelas, y en virtud de prueba de ello, tratan del mismo modo a un ingls en
iguales circunstancias. Este es, en efecto, un comitas; y no puede explicarse en virtud de otra razn; y seme
permitido decir, con todo respeto por el uso, que no es fcilmente conciliable con ninguna razn justa. Pero
cuando las cortes de un pas toman en cuenta las leyes de otro en el cual se ha hecho algn contrato, o se alega
que se ha hecho, al construir o interpretar su significado, o verificar su existencia, apenas puede decirse que
obran por cortesa, ex comitate; porque es de la esencia del asunto verificar la mente o intencin de las partes,
y que se obligaron solemnemente; y es claro que debemos presumir que intentaron lo que la ley del pas
sanciona o supone; y es igualmente claro que su adopcin de las formas y solemnidades que esa ley prescribe,
demuestra su intencin de obligarse; mas aun, es el nico sano criterio de que han tenido tal intencin. Por
consiguiente, las cortes del pas donde surge la cuestin, recurren a la ley del pas en donde se hizo el contrato,
no ex comitate, sino ex dbito justitiae, y a fin de explicar su jurisdiccin descubriendo lo que buscan, la mente
e intencin de las partes.
Mr. Redfield, en la sexta edicin de esta obra (p.36) deca: La ley extranjera que cre el contrato o
relacin, y segn la cual, en su principio, esperaban las partes de esta relacin, que haba de ejecutarse, se hace
un elemento indispensable, a fin de traducir tal contrato, relacin o deber, al lenguaje natural del forum donde
se busca el remedio. Y las cortes, al referirse a la ley del estado extranjero a fin de dar la fuerza e interpretacin
conveniente al contrato o relacin y los consiguientes deberes y obligaciones, no puede decirse que obran por
cortesa con ms razn de la que habra para decir que se referan a un diccionario de la lengua extranjera por
cortesa, cuando tal referencia fuese indispensable para el exacto conocimiento de los trminos en que el
contrato se expresa. El conocimiento de la lengua extranjera no es ms indispensable para comprender la fuerza
natural de los trminos del contrato, que lo es el conocimiento de la ley extranjera para el perfecto conocimiento
del efecto legal de tales trminos.
El principio en virtud del cual las cortes compelen el cumplimiento de los fallos extranjeros, fue examinado
por Blackburn, J. En Godard v. Gray, L.R. 6 Q.B. 148. Despus de decir que el deber de hacer cumplir tales fallos
no era un principio admitido de la ley de las naciones (derecho internacional), y que varias de las naciones
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continentales no los hacan cumplir sino cuando haba tratados recprocos a ese efecto, contina: Pero en
Inglaterra y en los estados regidos por la ley comn, tales fallos se compelen, no por virtud de tratado, ni por
virtud de estatuto, sino en virtud de un principio muy bien sentado por Parke, B., en Williams v. Jones, 13 M & W.
633: Cuando una corte de jurisdiccin competente ha adjudicado que cierta suma se debe por una persona a
otra, nace una obligacin legal de pagar esa suma, sobre la cual se puede fundar y mantener una accin por
deuda para compeler el cumplimiento del fallo. Es en este sentido que los fallos de las cortes extranjeras y
coloniales se sostienen y compelen.......... Esta es precisamente la cuestin que ahora tenemos que resolver con
respecto a la jurisdiccin asumida por la jurisprudencia francesa sobre los extranjeros... la cuestin o pregunta
que ahora tenemos que responder, es sta: puede el imperio de Francia dictar una ley que obligue al mundo
entero? Nosotros admitimos, con perfecta candidez, que en el caso supuesto de ser demandado un fallo
obtenido en este pas contra un extranjero, bajo las disposiciones de la ley de Procedimiento de la Ley comn,
en una corte de los Estados Unidos, la cuestin para la corte de los Estados Unidos sera, puede la nsula de la
Gran Bretaa dictar una ley que obligue al mundo entero? Nosotros creemos que en cada caso, la respuesta
sera sta: No, pero todo pas puede dictar leyes que obliguen a muchsimas personas; y por consiguiente tiene
que resolverse la otra cuestin de si el demandado en el pleito referido, era una persona obligada por el fallo
cuyo cumplimiento se trata de compeler.
La idea de que en la cortesa o urbanidad se funda el efecto que se da a las leyes extranjeras, es
semejante a aquella otra por la cual los trminos conflicto de las leyes y ley (derecho) internacional privado,
vinieron a aplicarse al asunto que trata del efecto que ha de darse a tales leyes. No hay realmente ni un conflicto
de leyes de ningn gnero, ni nada internacional en la ley de que se trata.
S, en un caso ante una corte americana, los derechos de las partes dependen de una transaccin que
tuvo lugar en Francia, y la transaccin es de un carcter sobre el cual la ley francesa y la de la corte americana son
diferentes, se presenta la cuestin de si la transaccin se rige por la ley francesa o no. Si la corte decide que se
rige por la ley francesa, entonces est obligada a aplicar esa ley al fijar los derechos de las partes, no por cortesa
o urbanidad hacia Francia, sino porque la justicia lo requiere. Los derechos de las partes dependen, parte de las
circunstancias de la transaccin, y parte de la ley que dio a la transaccin su fuerza y efecto. Sera tan injusto
aplicar una ley diferente, como lo sera determinar los derechos de las partes por una transaccin diferente. Al
aplicar la ley francesa, la corte no le concede que tenga efecto en Amrica, sino solamente reconoce el hecho
de que tuvo efecto en Francia.
164
educacin a distancia
Bibliografa obligatoria
Carlos M. Vico, Clases de Derecho Internacional Privado, parte general. Cualquier edicin.
Bibliografa optativa
W. Goldschmidt. Derecho Internacional Privado, basado en la teora trialista del
mundo jurdico, Cualquier edicin actualizada.
Balestra, Ricardo R.: Derecho Internacional Privado, Abeledo- Perrot, Buenos Aires, 1988.
(parte general).
Kaller de Orchansky, Berta: Derecho Internacional Privado (cualquier edicin), editorial
Plus Ultra.
Bibliografa de consulta
Material didctico de Educacin a Distancia, de Derecho Romano y Derecho Poltico.
Cualquier buen libro de Historia de Roma y de la Edad Media.
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educacin a distancia
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u4
unidad cuatro
derecho internacional
privado
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( LA NORMA INDIRECTA )
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UNIDAD IV
( DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO )
Mencin sinttica de los contenidos
Entraremos en el anlisis de la norma de conflicto, que es uno de los objetos de estudio
de nuestra materia. Distinguiremos sus partes, y re-descubriremos su formulacin. Veremos los
problemas que presenta, y las limitaciones o impedimentos para la aplicacin del derecho
extranjero. Analizaremos los obstculos para la aplicacin de la norma indirecta, y, en todos los
casos, presentaremos los fallos ms importantes que han delineado el andamiaje doctrinario
que aqu exponemos.
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172
educacin a distancia
abogaca a distancia
oa)
objetivos de aprendizaje
Desarrollar el sentido de la lgica.
Aplicar el mtodo deductivo-inductivo al estudio de nuestra materia.
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Nocin y Clasificacin
Estructura
Caractersticas y Problemas
Calificaciones
Cuestin Previa
Fraude a la Ley
Problemas de los puntos de conexin
El Reenvi
El Orden Pblico
Ver aqu los cuadros nmeros 1 y 2 (problemas de la norma indirecta y estructura, caractersticas y
problemas de la norma indirecta)
175
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176
educacin a distancia
abogaca a distancia
ai )
actividad introductoria
Recordamos la norma indirecta de Kelsen (recuerde que se trata de un juicio hipottico, por el
que el Derecho establece las condiciones de su aplicacin), y su estructura formal:
Dado A, debe ser B. (pre-supuesto, hiptesis o tipo legal)
(son las condiciones de hecho que deben cumplirse para aplicar la ley)
Relacione esa norma con los tres artculos que siguen, distinguiendo entre el presupuesto
y la consecuencia jurdica. Elabore ejemplos que contemplen los tres casos.
1) Cdigo Penal: Artculo 106. El que pusiere en peligro la vida o la salud de otro, sea
colocndolo en situacin de desamparo, sea abandonando a su suerte a una persona
incapaz de valerse y a la que deba mantener o cuidar o a la que el mismo autor haya
incapacitado, ser reprimido con prisin de dos a seis aos.
La pena ser de reclusin o prisin de tres a diez aos, si a consecuencia del abandono
resultare grave dao en el cuerpo o en la salud de la vctima.
Si ocurriere la muerte, la pena ser de cinco a quince aos de reclusin o prisin.
2) Cdigo de Comercio (Navegacin) Art. 248. A falta de estipulacin expresa en la pliza
de fletamento, las estadas no comprenden sino los das de trabajo. Los usos del puerto
determinan su duracin y el momento a partir del cual deben computarse as como la
duracin, monto, poca y forma de pago de las sobreestadas.
Si al respecto no existen usos del puerto se fijarn judicialmente y la duracin de las
sobreestadas ser la mitad de los das de trabajo correspondientes a las estadas y se
computarn por das corridos.
3) Cdigo Civil: art. 12. Las formas y solemnidades de los contratos y de todo instrumento
pblico, son regidas por las leyes del pas donde se hubieren otorgado..
177
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educacin a distancia
DESARROLLO DE LA UNIDAD IV
( DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO )
La Norma indirecta
Todo sistema de Derecho Internacional Privado se basa en las reglas referentes a la
aplicacin del Derecho extranjero contenidas en la legislacin interna. Esas reglas son normas
de Derecho Internacional Privado y pertenecen a la categora de las denominadas normas
indirectas, tambin conocidas doctrinalmente como normas conflictuales o de colisin.
Dichas normas indican el ordenamiento material que habr de regir la relacin jurdica
a que se refiere su tipo legal, vale decir que sealan el derecho aplicable al hecho o conjunto de
hechos que tutela la norma.
Son las normas indirectas las que pueden traer aparejada la aplicacin del derecho
extranjero, en virtud del sealamiento contenido en su consecuencia jurdica, cuando remite, a
travs del punto de conexin, la solucin del caso mediante la aplicacin de la norma
correspondiente, que puede tratarse de una norma extranjera.
Toda la doctrina de la norma indirecta o norma de colisin o de conflicto, es creacin de
Goldschmidt, quien analiza la estructura de la misma, como base de nuestra disciplina
Werner Goldschmidt
jurdica. Seguimos sus clarsimas explicaciones.
DE POLICA
INDIRECTAS O DE
MATERIALES
CONFLICTOS
De Fuente Nacional
De Fuente Nacional
De Fuente Nacional
De Fuente Internacional
De Fuente Internacional
De Fuente Internacional
Convencionales
Consuetudinarias
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educacin a distancia
Ejemplo:
Art. 3283 del Cd. Civil: El derecho de sucesin al patrimonio del difunto, es regido por
el derecho local del domicilio que el difunto tena a su muerte, sean los sucesores nacionales
o extranjeros.
educacin a distancia
ltimo domicilio poseyendo el caso elementos extranjeros, y el causante no hubiere elegido ese
ltimo domicilio para burlar las leyes del ltimo pas donde realmente se domicili, se aplica el
derecho del ltimo domicilio del causante, siempre que ste no infrinja la moral y las buenas
costumbres de la Repblica.
CARACTERSTICA POSITIVA DE LA
CONSECUENCIA
CARACTERSTICA NEGATIVA DE LA
CONSECUENCIA
181
que
182
extranjero.
la consecuencia jurdica.
el mtodo indirecto.
derecho
cuestin previa.
Ej.: en la consideracin de la
Caractersticas negativas de
aplicable al caso)
(el
lo
la consecuencia jurdica
conectado
Caractersticas positivas de
Caractersticas negativas
caso iusprivatista.
corresponden a un determinado
hechos
los
Describen
Caractersticas positivas
precisamos. (1)
tipo legal, o bien un elemento del punto de conexin, en cuyo caso la calificacin consistir en hallar el Derecho competente que nos brinde la definicin que
educacin a distancia
(instituto universitario de la P.F.A.)
INDIRECTA.
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Es el problema de las
CALIFICACIONES
Es el problema de la
CUESTIN PREVIA
Es el problema del
FRAUDE A LA LEY
Es el problema del
ORDEN PBLICO
183
educacin a distancia
Seala el maestro alemn que se puede calificar cualquier parte o elemento de la norma
indirecta, salvo lo que hace al orden pblico, ya que como veremos ms adelante, a su respecto
slo caben definiciones del propio derecho.
184
educacin a distancia
El domicilio de celebracin era Malta, cuya ley (Cdigo Rohan) rega las relaciones
patrimoniales en el matrimonio, y estableca el derecho a la cuarta parte en lo sucesorio.
Haba que calificar la institucin de la cuarta parte, es decir, el derecho de la viuda
Si se trataba de un beneficio del rgimen matrimonial, la viuda tena derecho
a reclamarlo.
Si era un beneficio establecido por el derecho sucesorio, no tena derecho, porque
los inmuebles sitos en Argelia estaban sometidos al Cdigo Napolen.
La Corte de Argelia, en 1889, aplic la lex causae y no segn la lex fori.
La lex causae alude al rgimen de bienes (regido por el Cdigo Rohan); la lex fori
(ley del fuero) era el cdigo civil francs, que rega en Argelia.
Por lo tanto, la viuda maltesa gan el caso.
Recordemos que:
La lex civilis fori es el derecho civil del juez que conoce el litigio.
La lex civilis causae es el derecho civil que segn el punto de conexin de la norma, se
aplica al problema del tipo legal.
Coetneamente a Bartin, otro jurista, el alemn Kahn
Kahn, tambin estudi este tema,
concluyendo que se trataba de diferencias entre los distintos pases sobre la naturaleza de las
relaciones jurdicas. Tambin sostuvo la idea de que los conflictos de leyes subsistiran de todos
modos, al ser inevitablemente diferentes, las calificaciones de las distintas instituciones legales
que hacen los Estados. Por lo tanto, debemos investigar esas instituciones, tal como lo hacemos
respecto de las que pertenecen a nuestro propio derecho.
derecho internacional privado tomo 1
185
educacin a distancia
Esta norma nos indica que se someten al derecho argentino los inmuebles sitos en la
Argentina, y adems, que para calificar a los inmuebles, debemos atenernos al derecho argentino.
Art. 3588: A falta de los que tengan derecho a heredar conforme a lo dispuesto anteriormente,
los bienes del difunto, sean races o muebles, que se encuentren en el territorio de la Repblica, ya
sea extranjero o ciudadano argentino, corresponden al Fisco, provincial o nacional, segn fueren
las leyes que rigieren a este respecto.
Su nota: L. 3, Tt. 20, Lib. 10, Nov. Rec. - L. 1, Tt. 22, Lib. 10, dem. - L. 6, Tt. 13, Part. 6a. - El Estado, en
realidad no es un heredero ni un sucesor en el sentido tcnico de la palabra; porque l adquiere los
bienes de un muerto, precisamente en virtud de un ttulo que supone que no haya herederos.
Merlin, verb. Dshrence. Es en virtud de su derecho de soberana que el Estado adquiere los bienes
sin dueo, que se encuentren en su territorio, sean muebles o inmuebles, pues no se puede permitir
que un Estado extranjero ejerza en el territorio un acto de soberana, apropindose bienes sin
dueo conocido. Algunos han querido objetar respecto a los bienes muebles la mxima: Mobilia
sequuntur personam; pero precisamente en tal caso no hay persona: todo vnculo entre la persona
y la cosa ha desaparecido, porque el propietario muerto no ha dejado representante.
As, la nota califica el derecho del Fisco para apropiarse de los bienes relictos, en el
sentido de que no es heredero (es decir, est fuera del derecho sucesorio), sino como derivacin
de su derecho de soberana.
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Arts. 1205, 1209 y 1210: califican la naturaleza del contrato segn la lex civilis causae.
1205: Los contratos hechos fuera del territorio de la Repblica, sern juzgados, en cuanto
a su validez o nulidad, su naturaleza y obligaciones que produzcan, por las leyes del lugar
en que hubiesen sido celebrados.
1209: Los contratos celebrados en la Repblica o fuera de ella, que deban ser ejecutados
en el territorio del Estado, sern juzgados en cuanto a su validez, naturaleza y obligaciones,
por las leyes de la Repblica, sean los contratantes nacionales o extranjeros.
1210: Los contratos celebrados en la Repblica para tener su cumplimiento fuera de ella,
sern juzgados, en cuanto a su validez, su naturaleza y obligaciones, por las leyes y usos del
pas en que debieron ser cumplidos, sean los contratantes nacionales o extranjeros.
CONTENIDO
a) Las definiciones deben extraerse de la ley del juez que conoce en el litigio.
Es el derecho que define
define.
b) Se aplica el Derecho Privado correspondiente (diferente del DPRiv. Del
juez). Es el derecho que reglamenta
reglamenta; este ltimo es la lex causae.
Segn esta teora, la calificacin es siempre una operacin previa.
Se contemplan dos excepciones: la calificacin de un bien como mueble o
inmueble (sigue la lex causae, ley del lugar de situacin).
Y lo que hace a la autonoma de la voluntad (rige aqu la ley elegida por
las partes).
Problema: nacionaliza y uniforma la solucin (se aplica slo un derecho).
187
educacin a distancia
TEORA
2) De la Lex Civilis Causae
(Despagnet)
CONTENIDO
Critica a la anterior, pues cuando el juez aplica una ley extranjera, entiende
aplicar esa misma ley en tanto ella califica y reglamenta.
Dice que no puede aplicarse a un caso internacional, las calificaciones de la
lex fori para casos internos sin elementos extranjeros. Entonces, debe
aplicarse la ley competente para regir la relacin en s misma.
La crtica ms aguda es la del crculo vicioso: para encontrar la ley
aplicable, tenemos que calificar, pero no podemos calificar si no sabemos
qu ley aplicamos.
3) Eclcticas o de la
coordinacin
4) Autrquicas (Rabel)
En suma:
1) El juez, ante un caso de DIPR, aplica en primer lugar, la lex fori, y en base a ella busca la
norma de conflicto cuyo tipo legal coincide con el del caso. Por ej.: se trata de un caso de
discusin sobre bienes de un matrimonio. Buscar la norma del art 163 del Cdigo Civil,
que dice, en lo pertinente: Las convenciones matrimoniales y las relaciones de los esposos
con respecto a los bienes se rigen por la ley del primer domicilio conyugal... Se trata en
el caso, de relaciones de los esposos con respecto a los bienes.
2) Para determinar qu son efectos patrimoniales del matrimonio, debe consultar la ley
del primer domicilio matrimonial (lex causae). Ella es la que califica la institucin
institucin,
porque califica los trminos de la norma de conflicto.
3) Si el primer domicilio est en el extranjero, indudablemente, se aplicar el derecho del
pas que sea.
4) El mismo art. 163 establece una de las excepciones que ya vimos al tratar la teora de la
lex civilis fori. Reiteramos su texto, con la excepcin:
188
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163. Las convenciones matrimoniales y las relaciones de los esposos con respecto a los
bienes se rigen por la ley del primer domicilio conyugal, en todo lo que, sobre materia de
estricto carcter real, no est prohibido por la ley del lugar de ubicacin de los bienes.
5) De modo que se produce una nueva remisin, dado el segundo punto de conexin de la
norma, que es el lugar de ubicacin de los bienes. La ley de ese lugar calificar lo
concerniente a la naturaleza de los bienes, y, si se trata de inmuebles sitos en la
Argentina, el juez aplicar el art. 10 del Cdigo Civil, pero no como lex fori, sino como
excepcin a la misma (lex situs).
Para ser ms exactos, diremos que la primera parte del art. 163 del Cdigo Civil, segn la
reforma de la ley 23.515, es idntico al art. 16 del Tratado de Montevideo de 1940, por
lo que, en rigor, el juez debe aplicar la calificacin derivada de dicho acuerdo internacional.
LA CUESTIN PREVIA
Este problema tiene que ver tambin con las reglas de Derecho Internacional Privado
que utiliza el juez de la causa con elementos extranjeros, en la que hay una cuestin principal,
y una accesoria, que tambin debe ser solucionada. Por ejemplo: en una sucesin, se discute la
validez del matrimonio del pretendido cnyuge; esa validez deviene cuestin previa.
Cules son las reglas que utiliza el juez para resolver esta cuestin?
a) Son las que pertenecen al ordenamiento local? (lex fori)
b) O son las que pertenecen al ordenamiento jurdico extranjero, ordenamiento cuyo
Derecho Privado rige la cuesin principal? (lex causae)
Ejemplo (de Kaller de Orchansky): un sbdito griego domiciliado en Grecia, muere all.
El acervo sucesorio est compuesto por bienes muebles en la Argentina. El casamiento fue
tambin en nuestro pas, por el Registro Civil. La esposa, que reside en la Argentina,inicia la
sucesin. El juez argentino aplica el derecho del ltimo domicilio del causante, (Derecho Civil
Griego). Pero, ser vlido el matrimonio argentino? qu ley resolver el problema?
Si el juez argentino utiliza
El matrimonio es vlido
El matrimonio es nulo
nulo, porque falta
la ceremonia religiosa ortodoxa
griega.
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A un divorcio
divorcio.
Cul es la solucin?
Aplicar la lex fori para la solucin de la cuestin previa.
En el caso Ponnoucannamalle, la aplicacin de la lex fori (francesa) fue idntica para
solucionar el caso principal y la cuestin previa. Si se hubiese aplicado la ley personal de adoptante
y adoptado (india), otra habra sido la solucin.
No hay, pues, jerarquizacin, sino equivalencia (W.Goldschmidt) Las cuestiones principal
y previa no tienen distinta importancia, sino distinto tratamiento.
EL FRAUDE A LA LEY
Recordamos que sta es la caracterstica negativa del tipo legal de la norma indirecta.
Es necesario que este elemento no exista, para que sea aplicable dicha norma.
El tipo legal contiene situaciones, hechos, que son, casi siempre humanos y voluntarios,
y que tienen por objeto inmediato la produccin de efectos jurdicos: son los actos o negocios
jurdicos.
El fraude a la ley tiene que ver, sobre todo, con ellos; no podramos hablar de fraude
ante un hecho de la naturaleza. Los agentes del fraude son las personas.
191
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Goldschmidt establece una primera conceptualizacin del fraude a la ley, que nos
parece muy claro:
Es el intento de los interesados de vivir en un pas con la legislacin de otro, la cual les
permite lo que aqul les prohbe.
Por ej.: dos personas desean firmar un contrato. Para beneficiarse, buscan el pas con
legislacin ms conveniente a sus intereses, y all celebran el contrato, en fraude a la ley.
El art. 16 del Tratado de Montevideo de 1940 establece: Las convenciones matrimoniales
y las relaciones de los esposos con respecto a los bienes se rigen por la ley del primer domicilio
conyugal en todo lo que, sobre materia de estricto carcter real, no este prohibido por la ley del
lugar de la situacin de los bienes.
Esta disposicin impide la incidencia de cambios de domicilio (generalmente, efectuados
por el marido) para perjudicar patrimonialmente a su mujer, en fraude a la ley. Promueve la
inmutabilidad del punto de conexin, asegurando la proteccin de la esposa.
En nuestro derecho interno hallamos una norma que prev el fraude a la ley, en materia
matirmonial: es el art. 159 del Cdigo Civil, establecido por la reforma de la ley 23.515.
159. Las condiciones de validez intrnsecas y extrnsecas del matrimonio se rigen por el derecho
del lugar de su celebracin, aunque los contrayentes hubiesen dejado su domicilio para no
sujetarse a las normas que en l rigen.
Es decir, que nuestro derecho tolera aqu el fraude a la ley, en aras de la validez del
matrimonio (principio del favor matrimonii).
Es de destacar un prrafo de la nota al originario 159, en la que se consigna la
influencia de Story:
Respecto al fondo del artculo, Story desde el $121, discute extensamente la materia:
transcribe la opinin de los principales jurisconsultos que la han tratado, y expone las razones que
la fundan, aun respecto a los que al parecer, por defraudar la ley, salen de su domicilio y van a
otro pas a celebrar el matrimonio. Demuestra con los textos de los ms clebres telogos espaoles,
como Snchez, que no hay fraude a la ley y que slo usan de su derecho, desde que no haya una
prohibicin especial respecto a ese caso.
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Una vez ms, advertimos la influencia de Story en las notas a estos artculos:
(parte de la nota al 1206 /1207) Es una mxima de la moral y del derecho que el respeto y
consideracin a las leyes de una nacin extranjera no pueden comprender los casos en que se
violen las leyes de la naturaleza, o las leyes divinas. Los contratos, pues, que son en fraude de las
leyes de su pas, o de los derechos o deberes de sus nacionales; los contratos contrarios a la moral,
o a la religin; los contratos opuestos a la poltica o instituciones, son nulos en todo pas afectado
por ellos, aunque pueden ser vlidos por las leyes del lugar en que se han celebrado.
1208. Story, $245 y 257, sostiene la resolucin del artculo como un principio de moral que deban
reconocer todas las naciones. Desde el siglo pasado, Pothier (Seguros, n 58) haba censurado
como inconsistente con la moral y buena poltica, la prctica de algunas naciones, que daban
efecto a los contratos hechos en su territorio para violar las leyes comerciales de otros pases,
creyendo favorecer al comercio nacional. Ciertamente que una nacin no est obligada a cuidar
del cumplimiento de las leyes de un pas extrao. No castigar sin duda a los que hubiesen
formado sociedades para introducir contrabandos en un pueblo vecino; pero si ese contrato se
lleva a juicio por alguna causa, o si algn socio deja de cumplirlo, sera una resolucin extraa de
un tribunal de justicia la que hiciese cumplir tales contratos.
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194
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Personas
Objetos
Sucesos
LUGAR DE CELEBRACIN
LUGAR DE CUMPLIMIENTO
PUERTO DE SALIDA O DESTINO
AUTONOMA DE LAS PARTES (eleccin de la ley aplicable)
NO ACUMULATIVA: se aplica en
principio, un solo derecho
derecho.
Iguales
Desiguales
Simple
Condicional
Subsidiaria
Alternativa
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lugares
lugares, o por medio de agentes, o por correspondencia epistolar, sus efectos, no habiendo
lugar designado para su cumplimiento sern juzgados respecto a cada una de las partes,
por las leyes de su domicilio.
Conexin Acumulativa Desigual: Se aplica un solo derecho a una sola cuestin, pero
interviene otro derecho que lo aumenta o disminuye, por eso se dice que acta como mnimo
o como mximo.
Ej.: art. 15 de la ley de propiedad intelectual 11.723 (plazos mximos de la ley local)
15. La proteccin que la ley argentina acuerda a los autores extranjeros no se extender a un
perodo mayor que el reconocido por las leyes del pas donde se hubiere publicado la
obra
obra. Si tales leyes acuerdan una proteccin mayor regirn los trminos de la presente ley.
Conexin No Acumulativa Simple: Se aplica desde el principio una sola ley a un aspecto
determinado.
transportarlos, son regidos por las leyes del lugar en que estn situados
situados; pero los muebles
que el propietario lleva siempre consigo, o que son de su uso personal, est o no en su domicilio,
como tambin los que se tienen para ser vendidos o transportados a otro lugar, son regidos por
las leyes del domicilio del dueo.
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Ese cambio de situacin no afecta los derechos adquiridos con arreglo a la ley del lugar
de su ubicacin en el instante de la adquisicin. El Tratado de Derecho Internacional de 1940
establece tambin la solucin en caso de cambio de situacin de la cosa mueble litigiosa, luego
de iniciada la accin real: no se modifican las reglas de competencia legislativa y judicial que
originariamente fueron aplicables.
197
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Los dos ordenamientos jurdicos se consideran competentes para conocer el tema: el conflicto de
leyes es positivo. Se aplica derecho interno, por lo tanto, no se plantea el reenvo.
domicilio.
Los dos ordenamientos jurdicos remiten al otro, respectivamente, para entender el tema, a
travs de sus normas de Derecho Internacional Privado. Por lo tanto, se aplica el reenvo. La
solucin se da si el juez que conoce del asunto acepta el reenvo, aplica su propia ley interna
al caso, y decide acerca de la capacidad.
El caso Forgo (ao 1874): Javier Forgo era un bvaro, hijo natural, que fue llevado
a los cinco aos de edad a vivir a Francia (Pau), donde muri a los 68 aos, soltero y sin
descendientes ni testamento. Dej al morir un patrimonio compuesto de bienes muebles. En su
sucesin, se enfrentaron sus colaterales naturales con el Fisco Francs.
Si se aplicaba la ley de la nacionalidad y domicilio de origen (de Bavaria) (esto es, el
Derecho Civil de Bavaria), la herencia pasaba a los colaterales naturales (primos).
Si se aplicaba la ley del ltimo domicilio (de Francia), la herencia deba declararse vacante
y los bienes deban pasar al Estado Francs.
Forgo era de nacionalidad bvaro, con domicilio de hecho en Francia, pero con domicilio
legal en Baviera.
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El tribunal francs aplic el Derecho Internacional Privado francs, que reenva al Derecho
Internacional Privado de Bavaria (lugar del domicilio). ste reenviaba, a su vez, a la ley del lugar
del ltimo domicilio de hecho.
Por lo tanto, los jueces franceses cortaron la cadena de reenvos, aplicaron Derecho
interno francs, y declararon la herencia como vacante; por lo tanto los bienes pasaron al
Estado Francs.
A partir de ese caso, los tribunales franceses utilizaron frecuentemente el reenvo en sus
decisiones de Derecho Internacional Privado.
DIP
riv.
DIPriv.
REENVA A
Francs
DIP
riv.
DIPriv.
REENVA A
Der. Interno
Bvaro
Francs
199
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4. Un juez argentino decide sobre la sucesin de un alemn muerto con ltimo domicilio en
Espaa.
Empleamos el 3283 (Derecho Internacional Priv. Argentino), que remite al Der. Int.
Privado Espaol.
El art. 10 reenva a la ley alemana (ltima nacionalidad).
Se aplicar, pues, Derecho Civil alemn (derecho interno).
EL REENVO EN EL DERECHO POSITIVO: algunas legislaciones admiten expresamente el
reenvo (Cd. Civil alemn, japons, suizo, rumano). Otras deniegan su aplicacin (Cdigo
egipcio, griego, brasileo). En las convenciones internacionales, el reenvo fue condenado y
posteriormente admitido, aunque continan las divergencias sobre el tema. En la doctrina
argentina Werner Goldschmidt lo aprueba, mientras que Berta Kaller de Orchansky lo repudia.
EL ORDEN PBLICO
La aplicacin del derecho extranjero no es absoluta: existen algunos impedimentos,
como lo que hace al orden pblico
pblico. En efecto, la ley extranjera puede ser contraria a las
costumbres locales, o a la tica de la sociedad y sus intereses primordiales. El orden pblico es un
conjunto de principios a los que hay que someter la aplicabilidad de la ley extranjera.
Recordemos que, segn Goldschmidt, el orden pblico aparece entre las caractersticas
negativas de la consecuencia jurdica, lo que se expresa tal como sigue: el Derecho extranjero
es aplicable con tal de que no deje de lado el espritu de nuestra legislacin.
200
educacin a distancia
Ejemplo del sistema de Savigny: un Estado que prohbe a la gente de raza negra adquirir
bienes inmuebles. Como derecho interno, se cumplir, ya que es ley imperativa. Si esa ley
se extraterritorializa, el juez no puede aplicar una norma contraria a su propia legislacin,
incompatible. Savigny dice que es de esperar que estas leyes ridculas vayan
desapareciendo, a fin de que se uniforme el criterio de orden pblico.
Doctrina de Niboyet: para que pueda aplicarse una ley extranjera es preciso que entre los
pases exista un mnimo de equivalencia de legislaciones.
Doctrina de Pillet (crtica): al decir que las leyes de orden pblico son las generales, hace
desaparecer la nocin de escepcin del orden pblico, pues la generaliza. Y el orden
pblico debe ser excepcional.
2) Sus especies
3) Su aplicacin (cmo
se define o precisa
el orden pblico?)
derecho musulmn.
4) sus efectos
de poligamia
201
educacin a distancia
Ejemplos de normas de orden pblico: art. 159 y 160 del Cd. Civ. (antiguo art. 2
de la ley de matrimonio civil)
159: Las condiciones de validez intrnsecas y extrnsecas del matrimonio se rigen por el derecho
del lugar de su celebracin, aunque los contrayentes hubiesen dejado su domicilio para no sujetarse
a las normas que en l rigen (texto segn ley 23.515).
160: No se reconocer ningn matrimonio celebrado en un pas extranjero si mediaren algunos
de los impedimentos de los incisos 1, 2, 3, 4, 6 7 del artculo 166 (texto segn ley 23.515).
En ellas hallamos las dos clases de orden pblico: puede aplicarse la ley extranjera
cuando el lugar de celebracin est en el exterior.
Pero en los casos de impedimentos de los incisos mencionados, aunque la ley extranjera
permita la lvalidez del matrimonio, para nuestro juez son casos de orden pblico internacional
que obstaculizan absolutamente que se aplique la ley extranjera. A contrario sensu, en los casos
de los incisos 5, 8 y 9, es viable la aplicacin de la ley extranjera.
Lo importante es destacar que ninguno de los dos rdenes pblicos (el interno y el
internacional) puede ser derogado por la voluntad de las partes, pero uno de ellos puede ser
dejado de lado por las disposiciones del derecho extranjero (el de orden pblico interno).
Toda norma que hace al orden pblico internacional, tambin es de orden pblico interno,
pero no a la inversa. Ejemplo: la legtima forzosa de los descendientes (que es un asunto de
orden pblico interno y no internacional).
Otro ejemplo es el impedimento matrimonial de parentesco,que para nuestra legislacin
constituye incesto. La ley extranjera que lo admita, (aunque sea la del lugar de celebracin del
matrimonio) no puede aplicarse por la infranqueable barrera del orden pblico. ste es un caso
de orden pblico internacional.
Pero en otro ejemplo, como el del padre que compra en un pas extranjero, bienes de
sus hijos sujetos a la patria potestad, no llegamos a la misma conclusin, ya que esa prohibicin
se trata de una incapacidad de derecho fundada en el orden pblico meramente interno
(aunque el artculo 1361 no exprese nada en relacin a nuestro razonamiento).
En cuanto a los efectos del impedimento del orden pblico, debemos tener en cuenta
los derechos adquiridos
adquiridos. As, podemos repudiar una institucin determinada (por ej., la
poligamia), pero admitir y hasta tutelar los derechos adquiridos al amparo de aqulla. El caso
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tpico es el de un musulmn, casado legtimamente con varias mujeres en su pas. Los hijos
que se presentan en la sucesin que tramita ante un pas que slo admite la monogamia,
tienen un derecho de filiacin legtimamente adquirido, es decir, los efectos de la poligamia
son vlidos extraterritorialmente sin que ello implique admitir la validez de la misma.
En este tema, nuestro Cdigo Civil da claros lineamientos en su art. 14, que examinaremos
en el cuadro 3:
La fuente del art. 14 es el art. 5 del Esboo de Freitas, quien a su vez se inspir en el Sistema de Derecho Romano
actual de Savigny. Algunos autores sealan el defecto de que la enumeracin no es completa, pero pensamos que la
norma sienta pautas claras, concisas y humanitarias, para guiar al juez en el delicado tema de la excepcin de orden
pblico como obstculo para la aplicacin de una ley extranjera.
Artculo 14 del Cdigo Civil
Comentario
nacionales y extranjeros.
o criminal de la Repblica(2),
a la tolerancia de cultos(4),
o a la moral y buenas costumbres;
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existe en Rusia.
(6)Aproveche al nacional o al
actos(6).
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sf)
sntesis final
Haga un cuadro sinptico de toda la unidad, y de cada uno de sus puntos.
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af )
actividad final
En las siguientes normas, establezca cules son los tipos legales, las consecuencias jurdicas,
y los puntos de conexin. Luego clasifique estos ltimos, de acuerdo a lo estudiado en la unidad.
2550. Nulidad de matrimonio, separacin judicial y disolucin del vnculo. Las
acciones de nulidad de matrimonio, separacin judicial y disolucin del vnculo, as como
las conexas con ellas deben intentarse ante el tribunal del Estado del ltimo domicilio de los
cnyuges o ante el tribunal del Estado del domicilio del demandado.
2555. Adopcin. Los tribunales del Estado de la residencia habitual del adoptado son
competentes para intervenir en el otorgamiento y dems cuestiones vinculadas a la adopcin.
A partir del momento en que el adoptado tenga domicilio propio ser competente el
tribunal del domicilio del adoptado.
2561. Contratos. En ausencia de prrroga de jurisdiccin, a eleccin de actor, son
competentes para conocer de las acciones derivadas de un contrato:
a) Los tribunales del domicilio o residencia habitual del demandado.
b) Los tribunales del lugar en el que ha sido o debe ser cumplida la obligacin.
c) Los tribunales del Estado a cuya ley est sujeto el acto jurdico materia del juicio.
d) Los tribunales del lugar en que el demandado tenga sucursal o establecimiento respecto
a las acciones relativas a una obligacin derivada de la explotacin de esa sucursal o
establecimiento.
2570. Capacidad de derecho y de ejercicio de la persona humana
humana. La capacidad
de las personas humanas se rigen por el derecho de su domicilio.
El cambio de domicilio no restringe la capacidad adquirida.
En un acto jurdico celebrado entre personas que se encuentran en un mismo pas, si
una de ellas es incapaz segn el derecho de su domicilio, no puede invocar esta incapacidad si es
capaz segn del derecho del lugar en el que se llev a cabo el acto, a menos que, al momento de
la celebracin de ste, la otra parte la hubiera conocido o debido conocer. Esta disposicin no se
aplica a los actos jurdicos concernientes al derecho de familia.
derecho internacional privado tomo 1
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ce)
Las calificaciones: estudiadas por Etienne Bartin. qu ordenamiento ser el que defina
los trminos empleados?. Caso Anton con Bartholo, caso del holands (testamento
olgrafo).
Los problemas del tipo legal: la cuestin previa y el fraude a la ley.
Cuestin previa: la teora de la jerarquizacin (entre las cuestiones que se resuelven).
Aplicacin de la lex fori. Goldschmidt: equivalencia. Caso Dame Ponnoucannamalle.
Fraude a la ley: intento de los interesados de vivir en un pas con la legislacin de otro, la
cual les permite lo que aqul les prohbe (Goldschmidt). Caso Beauffremont.
Los problemas de la consecuencia jurdica: el reenvo y el orden pblico.
El reenvo: un sistema de Derecho Internacional privado reenva a otro, y ste puede
reenviar a su derecho interno, al primero, o a un tercero. El reenvo se hace en relacin a
la ley aplicable, y a travs de los puntos de conexin.
El orden pblico: Conjuntos de principios que inspiran la organizacin del Estado y de la
familia, que de acuerdo al orden moral y buenas costumbres, aseguran la realizacin de
los valores humanos fundamentales. (Kaller de Orch) Puede ser interno o internacional.
El art. 14 del Cdigo Civil.
Los puntos de conexin y lo conectado. Su clasificacin: en tanto al objeto de referencia:
si son las personas: nacionalidad, domicilio, residencia o lugar de prestacin de servicios.
Si se trata de objetos: la situacin de los inmuebles, la de muebles, el lugar de matrcula
o inscripcin. Si se trata de sucesos: el lugar de celebracin, el lugar de cumplimiento, el
puerto de salida o destino, la autonoma de las partes. En tanto al carcter de la conexin:
puede ser acumulativa y no acumulativa, la que a su vez puede ser simple o condicional.
Tener en cuenta el cambio de estatuto.
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gl )
glosario
Si halla trminos que no entienda, consulte a su tutora.
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ib)
integracin bibliogrfica
Artculos 2535 al 2544 del proyecto de Cdigo Civil (pertenecen al libro VIII, que trata sobre
Derecho Internacional Privado).
2536. Calificaciones. Los conceptos utilizados en esta ley se interpretarn de acuerdo con el derecho
declarado competente.
Si tal derecho no condujera a una solucin razonable, ser competente para la interpretacin el derecho
argentino.
Los puntos de conexin empleados en las disposiciones de esta Ley, sern siempre interpretados por el
derecho argentino.
2537. Cuestin previa. Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan surgir con motivo
de una cuestin principal, deben resolverse conforme al derecho indicado por las normas de conflicto del
foro, prescindiendo del derecho que regula la cuestin principal.
2538. Adaptacin. Los diversos derechos que puedan ser competentes para regular los diferentes
aspectos de una misma relacin jurdica, sern aplicados armnicamente, procurando realizar las finalidades
perseguidas por cada uno de esos derechos.
Las posibles dificultades causadas por su aplicacin simultnea se resolvern teniendo en cuenta las
exigencias impuestas por la equidad en el caso concreto.
2539. Fraude a la ley. La inexistencia de fraude a la ley es condicin de aplicacin del derecho extranjero
designado por la norma de conflicto local.
Comprobado el fraude a la ley, corresponde aplicar el derecho que se trat de evadir.
No tendrn efecto en el pas los actos jurdicos celebrados en fraude a la ley argentina o a una
ley extranjera.
2540. Reenvo. Sin perjuicio de lo dispuesto en materias especficas, se deben tomar en cuenta las
normas de conflicto del derecho extranjero declarado aplicable, siempre que ello no desvirte la finalidad
de la norma de conflicto argentina. Si el derecho de ese Estado reenva al argentino, se aplicarn las normas
argentinas de derecho interno.
2541
2541. Orden pblico internacional argentino. La solucin de un derecho extranjero declarado aplicable
debe ser descartada cuando ella conduzca a un resultado manifiestamente incompatible con los principios de
orden pblico internacional argentino. En tal caso, ha de procurarse una solucin basada en el mismo derecho
extranjero que sea compatible con tales principios; en su defecto, se aplica el derecho argentino.
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( BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD IV )
Bibliografa obligatoria
Carlos M. Vico, Clases de Derecho Internacional Privado, parte general. Cualquier edicin.
Bibliografa optativa
W. Goldschmidt. Derecho Internacional Privado, basado en la teora trialista del
mundo jurdico, Cualquier edicin actualizada.
Balestra, Ricardo R.: Derecho Internacional Privado, Abeledo- Perrot, Buenos Aires, 1988.
(parte general).
Kaller de Orchansky, Berta: Derecho Internacional Privado (cualquier edicin), editorial
Plus Ultra.
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u5
unidad cinco
derecho internacional
privado
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UNIDAD V
( DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO )
Mencin sinttica de los contenidos
Es de la esencia de nuestra asignatura, contemplar la aplicacin de la ley extranjera.
Aqu veremos cmo, y por qu. Analizaremos nuestra legislacin y jurisprudencia.
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oa)
objetivos de aprendizaje
Poner nfasis en la jurisprudencia como fuente del derecho.
Dar herramientas para el ejercicio de la futura profesin, en relacin al tema.
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no
si
FUENTES
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ai )
actividad introductoria
Usted es juez, y tiene que aplicar la ley espaola. requerira, en principio, que las
partes la aleguen, o la aplicara de oficio? Qu solucin le parecera ms segura? Prescinda,
en la respuesta, de lo visualizado en el esquema precedente.
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DESARROLLO DE LA UNIDAD V
( DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO )
La Aplicacin del derecho extranjero
Ya tenemos en claro que son presupuesto de nuestra asignatura las numerosas
situaciones jurdicas que exceden la esfera del derecho nacional.
El magistrado indaga entonces cul es el ordenamiento jurdico del que provienen,
y aplica ese derecho extranjero, de acuerdo a lo que disponga la ley de su jurisdiccin
(lex fori).
Al decir derecho extranjero, no nos referimos slo a la ley, sino a la jurisprudencia que
la interpreta. Comenzaremos nuestro estudio con el anlisis de las normas extranjeras, es decir,
la ley en sentido formal.
La principal diferencia entre las normas internas y extranjeras est en la posibilidad de
ser conocidas. As, nuestras leyes no son obligatorias sino despus de su publicacin, que se
hace en el Boletn Oficial. Si no designan tiempo, sern obligatorias despus de los ocho das
siguientes al de su publicacin oficial.
Es totalmente inoponible la ignorancia de la ley nacional (art. 20, Cd. Civil: La ignorancia
de las leyes no sirve de excusa, si la excepcin no est expresamente autorizada por la ley),
pero ello no es as en el caso de la ley extranjera: desde el punto de vista fctico, ningn juez
puede conocer las leyes de todo el planeta.
Este tema est relacionado con el fundamento del Derecho Internacional Privado.
Tradicionalmente, las diferencias se dieron entre quienes consideraban a la ley extranjera
un hecho
hecho, y los que pensaban que la misma es un derecho
derecho. As:
NATURALEZA DE LA
FUERZA OBLIGATORIA
LEY EXTRANJERA
INTERNACIONAL PRIVADO
DE LA LEY EXTRANJERA
Estado extranjero).
nacionales.
de Derecho).
la parte interesada.
oficio.
aplicar.
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Teora de los
derechos adquiridos
Teora del
Joseph Beale
Ernest Lorenzen
(Harvard)
(Yale)
Arthur Dicey
uso jurdico
Werner Goldschmidt
CRTICA A DICEY: la hace el francs Pierre Vigny, quien dice que si el juez ingls tiene
reticencia a reconocer una ley extranjera, tambin tendr reticencia a aplicar un derecho
subjetivo (adquirido) nacido de tal ley. No se puede separar absolutamente el derecho
subjetivo o la situacin jurdica, de la ley que es su fuente. De hecho, la teora de los
derechos adquiridos tiene muchos detractores.
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B) TEORAS DE LA INCORPORACIN:
De Harvard (Estados Unidos de Amrica): su representante es el jurista Beale
Beale. La ley
extranjera es en principio un hecho, pero el legislador nacional incorpora el derecho
subjetivo extranjero al ordenamiento jurdico. A partir de esa incorporacin, la ley
extranjera pasa a ser Derecho.
De Yale
Yale: su representante ms conspicuo es Lorenzen
Lorenzen. Para l, es el juez quien incorpora
el derecho subjetivo, pues the judge makes law (el juez hace el Derecho). Entonces,
cuando un juez aplica derecho extranjero, juzga el caso como si l fuese un juez extranjero,
por lo tanto, crea un derecho semejante.
Las Fuentes
A) LA LETRA DE NUESTRO CDIGO CIVIL:
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B) LA JURISPRUDENCIA NACIONAL:
Quien fuera uno de nuestros profesores en esta materia, y falleciera tempranamente. Vayan en estas lneas nuestro
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Tambin la ley italiana adopta una posicin de respeto hacia el derecho extranjero, al
determinar que el mismo se interpretar teniendo en cuenta los criterios y principios
que rigen en el respectivo pas extranjero (art. 15 de la ley).
En cuanto al Cdigo Bustamante, adoptado por algunos Estados americanos como el de
Chile, dice en su art. 408. Los jueces y tribunales de cada Estado contratante aplicarn
de oficio, cuando proceda, las leyes de los dems sin perjuicio de los medios probatorios
a que este captulo se refiere.
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spf)
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ce)
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gl )
glosario
Consulte en el diccionario algn trmino que no entienda, y transcrbalo.
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ib)
integracin bibliogrfica
CONVENCIN INTERAMERICANA SOBRE NORMAS GENERALES DE DERECHO
INTERNACIONAL PRIVADO (CIDIP II, Montevideo, 1979)
Los gobiernos de los Estados Miembros de la Organizacin de los Estados Americanos, deseosos de concertar
una convencin sobre normas generales de Derecho Internacional Privado, han acordado lo siguiente:
Artculo 1: La determinacin de la norma jurdica aplicable para regir situaciones vinculadas con derecho
extranjero, se sujetar a lo establecido en esta Convencin y dems convenciones internacionales suscritas
o que se suscriban en el futuro en forma bilateral o multilateral por los Estados Partes.
En defecto de norma internacional, los Estados Partes aplicarn las reglas de conflicto de su derecho interno.
Artculo 2: Los jueces y autoridades de los Estados Partes estarn obligados a aplicar el derecho extranjero
tal como lo haran los jueces del Estado cuyo derecho resultare aplicable, sin perjuicio de que las partes
puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley extranjera invocada.
Artculo 3: Cuando la ley de un Estado Parte tenga instituciones o procedimientos esenciales para su
adecuada aplicacin y no estn contemplados en la legislacin de otro Estado Parte, ste podr negarse a
aplicar dicha ley, siempre que no tenga instituciones o procedimientos anlogos.
Artculo 4: Todos los recursos otorgados por la ley procesal del lugar del juicio sern igualmente admitidos
para los casos de aplicacin de la ley de cualquiera de los otros Estados Partes que haya resultado aplicable.
Artculo 5: La ley declarada aplicable por una Convencin de Derecho Internacional Privado podr no ser
aplicada en el territorio del Estado Parte que la considerare manifiestamente contraria a los principios de
su orden pblico.
Artculo 6: No se aplicar como derecho extranjero, el derecho de un Estado Parte, cuando artificiosamente
se hayan evadido los principios fundamentales de la ley de otro Estado Parte.
Quedar a juicio de las autoridades competentes del Estado receptor el determinar la intencin fraudulenta
de las partes interesadas.
Artculo 7: Las situaciones jurdicas validamente creadas en un Estado Parte de acuerdo con todas las
leyes con las cuales tengan una conexin al momento de su creacin, sern reconocidas en los dems
Estados Partes, siempre que no sean contrarias a los principios de su orden pblico.
Artculo 8: Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan surgir con motivo de una
cuestin principal no deben resolverse necesariamente de acuerdo con la ley que regula esta ltima.
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Artculo 9: Las diversas leyes que puedan ser competentes para regular los diferentes aspectos de una
misma relacin jurdica, sern aplicadas armnicamente, procurando realizar las finalidades perseguidas
por cada una de dichas legislaciones.
Las posibles dificultades causadas por su aplicacin simultanea, se resolvern teniendo en cuenta las exigencias
impuestas por la equidad en el caso concreto.
Artculo 10: La presente Convencin estar abierta a la firma de los Estados Miembros de la Organizacin
de los Estados Americanos.
Artculo 11: La presente Convencin esta sujeta a ratificacin. Los instrumentos de ratificacin se depositaran
en la Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos.
Artculo 12: La presente Convencin quedar abierta a la adhesin de cualquier otro Estado. Los
instrumentos de adhesin se depositarn en la Secretara General de la Organizacin de los Estados
Americanos.
Artculo 13: Cada Estado podr formular reservas a la presente Convencin al momento de firmarla,
ratificarla o al adherirse a ella, siempre que la reserve verse sobre una o ms disposiciones especificas y que
no sea incompatible con el objeto y fin de la Convencin.
Artculo 14: La presente Convencin entrar en vigor el trigsimo da a partir de la fecha en que haya sido
depositado el segundo instrumento de ratificacin. Para cada Estado que ratifique la Convencin o se
adhiera a ella despus de haber sido depositado el segundo instrumento de ratificacin, la Convencin
entrar en vigor el trigsimo da a partir de la fecha en que tal Estado haya depositado su instrumento de
ratificacin o adhesin.
Artculo 15: Los Estados Partes que tengan dos o ms unidades territoriales en las que rijan distintos
sistemas jurdicos relacionados con cuestiones tratadas en la presente Convencin, podrn declarar en el
momento de la firma, ratificacin o adhesin, que la Convencin se aplicar a todas sus unidades territoriales
o solamente a una o ms de ellas.
Tales declaraciones podrn ser modificadas mediante declaraciones ulteriores, que especificarn
expresamente la o las unidades territoriales a las que se aplicar la presente Convencin. Dichas declaraciones
ulteriores se transmitirn a la Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos y surtirn
efecto treinta das despus de recibidas.
Artculo 16: La presente Convencin regir indefinidamente, pero cualquiera de los Estados Partes podr
denunciarla. El instrumento de denuncia ser depositado en la Secretara General de la Organizacin de los
Estados Americanos. Transcurrido un ao, contado a partir de la fecha de depsito del instrumento de
denuncia, la Convencin cesar en sus efectos para el Estado denunciante, quedando subsistente para los
dems Estados Partes.
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Artculo 17: El instrumento original de la presente Convencin, cuyos textos en espaol, ingls y portugus
son igualmente autnticos, ser depositado en la Secretara General de la Organizacin de los Estados
Americanos, la que enviar copia autntica de su texto a la Secretara de las Naciones Unidas, para su
registro y publicacin de conformidad con el Artculo 102 de su Carta constitutiva. La Secretara General de
la Organizacin de los Estados Americanos notificar a los Estados Miembros de dicha Organizacin y a los
Estados que se hayan adherido a la Convencin, las firmas, los depsitos de instrumentos de ratificacin,
adhesin y denuncia, as como las reserves que hubiere. Tambin les transmitir las declaraciones previstas
en el artculo 15 de la presente Convencin.
EN FE DE LO CUAL, los plenipotenciarios infrascritos, debidamente autorizados por sus respectivos gobiernos,
firman la presente Convencin.
HECHA EN LA CIUDAD DE MONTEVIDEO, Repblica Oriental del Uruguay, el da ocho de mayo de mil
novecientos setenta y nueve.
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Los Gobiernos de los Estados Miembros de la Organizacin de los Estados Americanos, deseosos de concertar
una convencin sobre prueba e informacin acerca del derecho extranjero, han acordado lo siguiente:
Artculo 1: La presente Convencin tiene por objeto establecer normas sobre la cooperacin internacional
entre los Estados Partes para la obtencin de elementos de prueba e informacin acerca del derecho de
cada uno de ellos.
Articulo 2: Con arreglo a las disposiciones de esta Convencin, las autoridades de cada uno de los
Estados Partes proporcionaran a las autoridades de los dems que lo solicitaren, los elementos probatorios
o informes sobre el texto, vigencia, sentido y alcance legal de su derecho.
Articulo 3: La cooperacin internacional en la materia de que trata esta Convencin se prestara por
cualquiera de los medios de prueba idneos previstos, tanto por la ley de1 Estado requerido como por la
del Estado requerido.
Sern considerados medios idneos a los efectos de esta Convencin, entre otros, los siguientes:
a) La prueba documental, consistente en copias certificadas de textos legales con indicacin de su vigencia,
o precedentes judiciales;
b) La prueba pericial, consistente en dictmenes de abogados o expertos en 1a materia;
c) Los informes del Estado requerido sobre el texto, vigencia, sentido y alcance legal de su derecho sobre
determinados aspectos.
Artculo 4: Las autoridades jurisdiccionales de los Estados Partes en esta Convencin podrn solicitar los
informes a que se refiere el inciso c) del artculo 3.
Los Estados Partes podrn extender la aplicacin de esta Convencin a la peticin de informes de otras
autoridades.
Sin perjuicio de lo anterior, sern atendibles las solicitudes de otras autoridades que se refieran a los
elementos probatorios indicados en los incisos a) y b) del artculo 3.
Artculo 5: Las solicitudes a que se refiere esta Convencin debern contener lo siguiente:
a) Autoridad de la que provienen y naturaleza del asunto;
b) Indicacin precisa de los elementos probatorios que se solicitan;
c) Determinacin de cada uno de los puntos a que se refiera la consulta con indicacin del sentido y
alcance de la misma, acompaada de una exposicin de los hechos pertinentes para su debida
comprensin.
La autoridad requerida deber responder a cada uno de los puntos consultados conforme a lo solicitado
y en la forma ms completa posible.
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Las solicitudes sern redactadas en el idioma oficial del Estado requerido o sern acompaadas de una
traduccin a dicho idioma. La respuesta ser redactada en el idioma del Estado requerido.
Artculo 6: Cada Estado Parte quedar obligado a responder las consultas de los dems Estados Partes
conforme a esta Convencin a travs de su autoridad central, la cual podr transmitir dichas consultas a
otros rganos del mismo Estado.
El Estado que rinda los informes a que alude el articulo 3 (c) no ser responsable por la opinin emitida ni
estar obligado a aplicar o hacer aplicar el derecho segn el contenido de la respuesta proporcionada.
El Estado que recibe los informes a que alude el artculo 3 (c) no estar obligado a aplicar o hacer aplicar
el derecho segn el contenido de la respuesta recibida.
Artculo 7: Las solicitudes a que se refiere esta Convencin podrn ser dirigidas directamente por las
autoridades jurisdiccionales o a travs de la autoridad central del Estado requirente, a la correspondiente
autoridad central del Estado requerido, sin necesidad de legalizacin.
La autoridad central de cada Estado Parte recibir las consultas formuladas por las autoridades de su
Estado y las transmitir a la autoridad central del Estado requerido.
Artculo 8: Esta Convencin no restringir las disposiciones de convenciones que en esta materia hubieren
sido suscritas o que se suscribieren en el futuro en forma bilateral o multilateral por los Estados Partes, o las
prcticas ms favorables que dichos Estados pudieran observar.
Artculo 9: A los efectos de esta Convencin cada Estado Parte designar una autoridad central.
La designacin deber ser comunicada a la Secretarla General de la Organizacin de los Estados Americanos
en el momento del depsito del instrumento de ratificacin o adhesin para que sea comunicada a los
dems Estados Partes.
Los Estados Partes podrn cambiar en cualquier momento la designacin de su autoridad central.
Artculo 10: Los Estados Partes no estarn obligados a responder las consultas de otro Estado Parte
cuando los intereses de dichos Estados estuvieren afectados por la cuestin que diere origen a la peticin
de informacin o cuando la respuesta pudiere afectar su seguridad o soberana.
Artculo 11: La presente Convencin estar abierta a la firma de los Estados Miembros de la Organizacin
de los Estados Americanos.
Artculo 12: La presente convencin esta sujeta a ratificacin. Los instrumentos de ratificacin se depositarn
en la Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos.
Artculo 13: La presente Convencin quedara abierta a la adhesin de cualquier otro Estado. Los
instrumentos de adhesin se depositaran en la Secretara General de la Organizacin de los Estados
Americanos.
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Artculo 14: Cada Estado podr formular reservas a la presente Convencin al momento de firmarla,
ratificarla o al adherirse a ella, siempre que la reserva verse sobre una o ms disposiciones especficas y que
no sea incompatible con el objeto y fin de la Convencin.
Artculo 15: La presente Convencin entrar en vigor el trigsimo da a partir de la fecha en que haya sido
depositado el segundo instrumento de ratificacin.
Para cada Estado que ratifique la Convencin o se adhiera a ella despus de haber sido depositado el
segundo instrumento de ratificacin, la Convencin entrara en vigor el trigsimo da a partir de la fecha en
que tal Estado haya depositado su instrumento de ratificacin o adhesin.
Artculo 16: Los Estados Partes que tengan dos o ms unidades territoriales en las que rijan distintos
sistemas jurdicos relacionados con cuestiones tratadas en la presente Convencin, podrn declarar, en el
momento de la firma, ratificacin o adhesin, que la Convencin se aplicar a todas sus unidades territoriales
o solamente a una o ms de ellas.
Tales declaraciones podrn ser modificadas mediante declaraciones ulteriores, que especificarn
expresamente la o las unidades territoriales a las que se aplicar la presente Convencin. Dichas declaraciones
ulteriores se transmitirn a la Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos y surtirn
efecto treinta das despus de recibidas.
Artculo 17: La presente Convencin regir indefinidamente, pero cualquiera de los Estados Partes podr
denunciarla. El instrumento de denuncia ser depositado en la Secretara General de la Organizacin de los
Estados Americanos. Transcurrido un ao, contado a partir de la fecha de deposito del instrumento de
denuncia, la Convencin cesara en sus efectos para el Estado denunciante, quedando subsistente para los
dems Estados Partes.
Artculo 18: El instrumento original de la presente Convencin, cuyos textos en espaol, francs, ingls y
portugus son igualmente autnticos, ser depositado en la Secretara General de la Organizacin de los
Estados Americanos, la que enviara copia autntica de su texto para su registro y publicacin a la Secretara
de las Naciones Unidas, de conformidad con el artculo 102 de su Carta constitutiva. La Secretara General
de la Organizacin de los Estados Americanos notificara a los Estados Miembros de dicha Organizacin y
a los Estados que se hayan adherido a la Convencin, las firmas, los depsitos de instrumentos de ratificacin,
adhesin y denuncia, as como las reservas que hubiere. Tambin les transmitir la informacin a que se
refiere el artculo 9 y las declaraciones previstas en el artculo 16 de la presente Convencin.
EN FE DE LO CUAL, los plenipotenciarios infrascritos, debidamente autorizados por sus respectivos
gobiernos, firman la presente Convencin.
HECHA EN LA CIUDAD DE MONTEVIDEO, Repblica Oriental del Uruguay, el da ocho de mayo de
mil novecientos setenta y nueve.
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tp)
trabajo prctico
TRABAJO PRCTICO, UNIDADES 1 A 5
1) Acrstico. Complete los espacios en blanco con letras y en su caso, nmeros.
1
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Derecho Civil
Provincial Buenos Aires
Behrens Germn F. o Herman F. s/ sucesin
CACC- S.ISIDRO
SUMARIO
La medida la tom la sala segunda de la Cmara en el marco de los autos Behrens Germn F. o
Herman F. s/ sucesin donde los hijos del primer matrimonio del causante se opusieron a que la segunda mujer
del hombre, con quien contrajo enlace en Alemania, tuviera derecho en su sucesin.
En primera instancia la juez no hizo lugar al reclamo por lo cual Liliana Behrens de Valle y Nicols y Mnica
Behrens, hijos del causante, presentaron un recurso de apelacin que llev los autos hasta el tribunal de alzada.
En su recurso, sostuvieron que careca de eficacia el matrimonio que Waltraud Therese Emma Ehlert
contrajera en Alemania con el causante por no haber tenido este ultimo aptitud nupcial al subsistir el vinculo
derivado del matrimonio celebrado el 1 de abril de 1937 con Ilse Hoffmann.
Sostienen asimismo que el primer matrimonio del causante no fue disuelto ni por la sentencia de divorcio
dictada en el marco de la ley 2393, ni por la sentencia de divorcio dictada en Alemania por carecer el juez que la
dict de la competencia internacional dispuesta en el art. 104 de la ley de matrimonio civil entonces vigente.
En ese sentido, los camaristas recordaron que la legitimacin de la viuda para iniciar la sucesin depende
de la celebracin vlida de su matrimonio y sta a su vez se supedita a la disolucin tambin vlida del primer
matrimonio contrado por aqul en la Repblica Argentina.
Al respecto, los vocales remarcaron que aunque la indisolubilidad del vnculo matrimonial ya no es
materia que interese al orden pblico, pues la ley positiva argentina admite la disolucin del vnculo matrimonial,
lo cierto es que no admite la bigamia, por lo que la celebracin de un matrimonio en el extranjero mientras
subsista en plenitud el celebrado en la Argentina carece de validez y quien sea responsable de tal conducta no
puede invocarla para fundar su vocacin sucesoria respecto del supuesto cnyuge pre muerto.
Asimismo, agregaron que el matrimonio anterior mientras subsista constituye un impedimento dirimente
que obsta a la eficacia extraterritorial del matrimonio celebrado en otro pas en violacin al referido impedimento
Para la Cmara, no est discutido que el causante se divorci de su entonces esposa Ilse Mariana Hoffmann
por sentencia dictada el 20 de mayo de 1969 en los trminos de la ley 2393, pero remarcaron que ese cuadro
normativo no disolva el vinculo matrimonial, quedando subsistente, por ende, el impedimiento de ligamen.
Tambin, los jueces tomaron en cuenta que en el caso el juez forneo que pronunci el divorcio, en
Alemania, pudo ser considerado investido de jurisdiccin internacional en tanto el ltimo domicilio conyugal no
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se localizare en la Argentina, es decir por haberlo trasladado los cnyuges al extranjero, nica situacin que
habra determinado una jurisdiccin concurrente desde que el divorcio podra haberse demandado ante el
magistrado del domicilio o ante el del ltimo domicilio en la Argentina.
Pero, la sala determin que no se encuentra demostrado que los cnyuges hubieran trasladado su
domicilio a Alemania al momento de dictarse all la sentencia que los divorciara y entonces sta no disolvi
validamente el vnculo matrimonial y subsiste as el impedimento de ligamen que impide reconocer validez al
segundo matrimonio del causante.
De ese modo, se resolvi que corresponda desconocer la eficacia dentro de nuestro territorio al
matrimonio celebrado en Alemania entre el causante y Waltraud Therese Emma Ehlert, aun cuando sea vlido
segn la leyes del pas donde se celebr, por oponerse a principios de orden pblico interno en razn del
impedimento de ligamen a la vez que revoc la legitimacin sucesoria de la segunada esposa, que fue declarada
en primera instancia.
TEXTO COMPLETO
///la ciudad de San Isidro, a los 24 das del mes de junio de dos mil tres, se renen en Acuerdo los seores
Jueces de la Sala Segunda de la Cmara Primera de Apelacin en lo Civil y Comercial del Departamento Judicial San
Isidro, doctores JUAN IGNACIO KRAUSE, DANIEL MALAMUD Y ROGER ANDRE BIALADE, para dictar sentencia en
el juicio:Behrens Germn F. o Herman F. s/ sucesin; y habindose oportunamente practicado el sorteo pertinente
(arts. 168 de la Constitucin de la Provincia y 263 del Cdigo Procesal Civil y Comercial), resulta que debe observarse
el siguiente orden: Dres. Krause, Bialade y Malamud, resolvindose plantear y votar las siguientes:
Cuestiones
1) Es justa la resolucin apelada?
2) Qu pronunciamiento corresponde dictar?
Votacin
A LA PRIMERA CUESTION EL SEOR JUEZ DOCTOR KRAUSE DIJO:
1) La sentencia de fs. 327/329 rechaz la oposicin formulada por Liliana Beatriz Graciela Behrens de Valle
y Nicols Jos Huberto Behrens respecto a la legitimacin de Waltraud Therese Emma Ehlert para iniciar
el presente sucesorio y el pedido de archivo de estas actuaciones.
Dicha resolucin es apelada por Liliana Beatriz Graciela Behrens de Valle, Nicols Jos Huberto Behrens
y Mnica Mara Magdalena Behrens conforme los agravios de fs. 333/352, contestados a fs. 354/365.
2) Se agravian los recurrentes por considerar que contrariamente a lo resuelto en la instancia de origen- la
sra. Waltraud Therese Emma Ehlert no se encuentra legitimada para iniciar el presente sucesorio. Sostienen
al respecto que carece de eficacia el matrimonio que aqulla contrajera en Alemania con el causante
por no haber tenido este ultimo aptitud nupcial al subsistir el vinculo derivado del matrimonio celebrado
el 1 de abril de 1937 con Ilse Mariana Hoffmann.
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3) La legitimacin de la viuda para iniciar la sucesin (art. 3545, 3570 y cc. del Cd.Civil, art. 724 del C.P.C.)
depende de la celebracin vlida de su matrimonio con el causante y sta a su vez se supedita a la
disolucin tambin vlida del primer matrimonio contrado por aqul en la Repblica Argentina.
Al respecto cabe destacar que el art.7 de la entonces ley 2393 dispona que la disolucin en pas
extranjero de un matrimonio argentino, aunque sea de conformidad con las leyes extranjeras, si no lo
fuere con las argentinas, no habilita a ninguno de los cnyuges para casarse. La finalidad del precepto de
proteger la indisolubilidad del matrimonio argentino impeda no slo aceptar que los divorciados volvieran
a casarse en la Repblica, sino tambin admitir un nuevo matrimonio que haban celebrado en el
extranjero, puesto que en caso contrario, los cnyuges podan fcilmente burlar la finalidad indicada
(Goldschmidt, W., Divorcio vincular extranjero o matrimonio argentino, LL. t.97, sec. doc. pg. 825).
No obstante en la actualidad, y despus de sancionada la ley 23.515, la indisolubilidad del matrimonio ya
no es materia que interese al orden pblico, y si bien se ha resuelto que el matrimonio celebrado en el
exterior mediando impedimento de ligamen no es susceptible de ser saneado por el divorcio vincular
obtenido con posterioridad a la vigencia de la ley 23.515 (Cm. Nac. Civil, Sala K, 15-12-95, LL 1996-B171) nuestro superior Tribunal Federal ha sostenido un criterio diferente. As ha decidido que el orden
pblico internacional no es un concepto inmutable y definitivo sino esencialmente variable, pues expresa
los principios esenciales que sustentan la organizacin jurdica de una comunidad dada y su contenido
depende en gran medida de las opiniones y creencias que prevalecen en cada momento en un estado
determinado. De all que la confrontacin debe hacerse con un criterio de actualidad. En tal sentido
sostuvo que la ley 23.515 admiti nuevos criterios de valoracin sustancial al admitir la disolucin del
vnculo por divorcio para los matrimonios, los procesos en trmite e incluso para las sentencias de
separacin pasadas en autoridad de cosa juzgada extranjeras y nacionales que puedan transformarse
en sentencia de divorcio (C.S.N. Sola ., Jorge Vicente s/ suc. Ab intestato, 12-11-96, Fallos 319- 2779;
Suprema Corte de Mendoza, Sala Ia., 5-9-94, JA.1995-I-492). Concluy as en que en virtud de la modificacin
de los principios que informan la legislacin matrimonial argentina por la ley 23.515 y del criterio de
actualidad del orden pblico internacional, el orden jurdico argentino carece de inters actual en
reaccionar frente a un matrimonio celebrado en el extranjero con impedimento de ligamen, invocado
en virtud de los derecho sucesorios de la cnyuge superstite. Tal lo resuelto por la Sra. juez aquo.
No obstante cabe destacar que en forma similar a como lo dispona el art. 2 de la ley 2393, en la
actualidad tambin los arts. 159 y 160 del Cd. Civil determinan que la validez del matrimonio se rige por
el derecho del lugar de su celebracin, aunque los contrayentes hubiesen dejado su domicilio para no
sujetarse a las normas que en l rigen; pero no se reconocer ningn matrimonio celebrado en pas
extranjero mediando, entre otros, el impedimento de ligamen establecido en el art. 166 inc. 6 del mismo
Cdigo, esto es, el matrimonio anterior mientras subsista. Tratndose de matrimonios celebrados en el
extranjero debe considerarse, pues, el derecho del lugar de su celebracin, pero ese reconocimiento
tiene un lmite dado por la existencia de impedimentos matrimoniales de orden pblico internacional
enumerados en el referido art.166 del Cd. Civil (S.C.B.A., Ac. 59.469 del 22-2-96; Zannoni, E. Derecho
Civil. Derecho de Familia, t.1-339, Bs.As.1998).
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As entonces aunque la indisolubilidad del vnculo matrimonial ya no es materia que interese al orden
pblico, pues la ley positiva argentina admite la disolucin del vnculo matrimonial, lo cierto es que no
admite la bigamia, por lo que la celebracin de un matrimonio en el extranjero mientras subsista en
plenitud el celebrado en la Argentina carece de validez y quien sea responsable de tal conducta no
puede invocarla para fundar su vocacin sucesoria respecto del supuesto cnyuge pre muerto (Nulidad
de matrimonio y vocacin hereditaria, Mazzinghi J.A., E.D. 188-644). El matrimonio anterior mientras
subsista constituye un impedimento dirimente que obsta a la eficacia extraterritorial del matrimonio
celebrado en otro pas en violacin al referido impedimento (Cm. Civ. Y Com. 2.,La Plata, Sala 1a., B.
77.399 del 26-7-94). Reitero, pues, que si bien la ley 23.515 introdujo el divorcio vincular en nuestro
derecho positivo, el impedimento de ligamen previsto en el art. 166 inc. 6 del C.Civil, rige con prescindencia
de la indisolubilidad o no del vnculo por lo cual no puede sostenerse que haya quedado saneado si lo
afectaba al matrimonio contrado en el extranjero y no se obtuvo la disolucin de dicho vnculo (Cm.
Nac. Civ., Sala K, 27.4.2000, L.L. 2000-D-498).
En tal contexto debe interpretarse la doctrina de nuestro Superior Tribunal ya mencionada y aplicada
por la Sra. Juez aquo, pues en dicho precedente (Fallos 319-2779) el causante haba convertido su
sentencia de separacin segn el rgimen de la ley 2393, en sentencia de divorcio vincular de acuerdo a
la ley 23.515; es decir su primera unin haba sido disuelta al tiempo en que haba que efectuar el
reconocimiento del matrimonio celebrado en el extranjero (voto del Dr. Boggiano en sentencia del 216-2000, L.L. t.2000-D-711). Ha de verificarse en consecuencia si en el caso es pertinente la doctrina de
nuestro Superior Tribunal Federal, desde que, como el mismo ha decidido, tal criterio jurisprudencial
slo puede reiterarse en la medida que se presenten circunstancias fcticas equivalentes y un anlogo
marco jurdico (C.S.N, 21-6-2000, L.L. t.2000-D-711).
4) Es as, entonces, que la validez del matrimonio de Waltraud Therese Emma Ehlert con el causante
depende de la inexistencia de impedimentos al tiempo de su reconocimiento al no haberse puesto en
duda la existencia y validez del primer matrimonio de aqul con Ilse Mariana Hoffmann celebrado el 1
de abril de 1937 (fs. 55/56).
Sostienen en este sentido los apelantes que el primer matrimonio del causante no fue disuelto ni por la
sentencia de divorcio dictada en el marco de la ley 2393, ni por la sentencia de divorcio dictada en
Alemania por carecer el juez que la dict de la competencia internacional dispuesta en el art. 104 de la
ley de matrimonio civil entonces vigente. Por el contrario quien se atribuye el carcter de viuda del
causante sostiene que el vnculo del matrimonio anterior qued disuelto por efecto de dichas sentencias.
Asiste razn a los apelantes.
En efecto; no est discutido que el causante se divorci de su entonces esposa Ilse Mariana Hoffmann por
sentencia dictada el 20 de mayo de 1969 en los trminos de la ley 2393. El divorcio en la Argentina con los
efectos limitados que le confera dicha ley no disolva el vinculo matrimonial, quedando subsistente, por
ende, el impedimiento de ligamen. Tal declaracin de divorcio en el rgimen de la ley 2393 encuentra su
equivalente en la separacin personal de la ley 23.515 y no necesariamente en el divorcio vincular de la ley
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actual, exigindose, en todo caso, para operar la transformacin a este ltimo rgimen de un plus de
voluntad que el vigente art.238 del Cd. Civil prev expresamente. No habiendo el extinto intentado
siquiera la disolucin del vnculo no puede pues tenrselo por extinguido (S.C.B.A., Ac. 58.157 del 4-11-97,
Voto del Dr. Petiggiani). Es que aunque exista sentencia de divorcio en los trminos de la ley 2393, no
puede pretenderse una aplicacin automtica de las modificaciones introducidas por la ley 23.515 ya que
su art.8 prescribe que ser facultativo de los cnyuges solicitar la conversin de los efectos de la sentencia
de divorcio obtenida con anterioridad al dictado de esta ley otorgndole el carcter de vincular (Cm.
Nac. Civ., Sala F, 17-6-98, LL. 1999-A-180). Si bien entonces convirtiendo -como lo permite el art. 8- aquella
separacin en divorcio se le podra conferir a este ltimo un especie de efecto retroactivo y considerar
vlido el ulterior matrimonio del causante, teniendo en cuenta el concepto de actualidad con el que ha de
considerarse el orden pblico de acuerdo a la doctrina ya mencionada de nuestro Superior Tribunal
Federal, no habindose operado aquella conversin tal solucin no es aplicable al caso de autos.
No empece a ello la inconstitucionalidad declarada por la Corte Federal en relacin a la norma contenida
en el art. 64 de la ley 2393 (C.S.N., Sejean c/ Zaks s/divorcio, 27-11-86, JA., 1986-IV-592) puesto que tal
declaracin de inconstitucionalidad slo tiene efecto en el caso y entre las partes del litigio y carece de
efectos derogatorios erga omnes, limitndose a invalidar dicho art. 64 de la ley 2393 slo respecto del
caso sometido a decisin (S.C.B.A., Ac. 58.157 del 4-11-97).
En cuanto a los efectos de la sentencia de divorcio vincular dictada en Alemania cabe sealar que para
que el segundo matrimonio haya quedado convalidado con la sancin de la ley 23.515 es menester
dilucidar si aquel divorcio fue decretado o no por juez competente. Hay, pues, una cuestin previa a
resolver, esto es la validez de aquel divorcio decretado en el extranjero (Goldshmidt, Derecho
Internacional Privado, 5a. ed. pgs. 100,107 y 291; Boggiano A, Derecho Internacional Privado, 3a. de.,
t. Y pg.736). Es que permitido el divorcio vincular a partir de la ley 23.515 no hay ningn obstculo para
reconocer el divorcio decretado en un pas extranjero si l fue decretado por juez competente (Bidart
Campos G.,Reconocimiento de sentencias extranjeras de divorcio disolutorio, E.D. 137-403; Checile, A.
Matrimonio celebrado en el extranjero en fraude de la ley argentina, LL. 2000-F-769).
En el caso -como lo sostienen los apelantes- la sentencia alemana de divorcio agregada en fotocopia
certificada a fs. 180/193, emana de una autoridad de un estado que careca de jurisdiccin internacional
para dictarla segn reglas de derecho internacional procesal argentino. En efecto, el art. 104 de la ley de
Matrimonio Civil 2393 -vigente en aqul entonces- dispona que las acciones de nulidad y divorcio deban
intentarse ante los jueces del domicilio conyugal. Este, a los fines de la determinacin de la competencia
internacional, se encontraba en el ltimo lugar de efectiva convivencia indiscutida de los cnyuges.
Concordantemente el actual art. 227 del Cd. Civil adoptando igual criterio dispone que, las acciones de
separacin personal, divorcio vincular y nulidad, deben intentarse ante el juez del ltimo domicilio
conyugal efectivo o ante el del domicilio del cnyuge demandado. As entonces el art. 104 de la ley 2393,
al momento de dictarse la sentencia de divorcio en Alemania, otorgaba a los tribunales argentinos la
jurisdiccin internacional exclusiva con respecto a todos los proceso de divorcio de matrimonios con
domicilio conyugal argentino cualquiera fuese la nacionalidad de los cnyuges (S.C.B.A., B 48.700 del 10252
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8-84; Cm. Nac. Civ, sala B, octubre 31-1994, Sala F 7-3-72, LL. 149-250). La sentencia de un juez
incompetente carece de validez por carecer de jurisdiccin para dictarla (S.C.B.A., Ac. 51.820 del 2-6-92;
Cm.Nac. Civ., Sala F, 7-3-72, L.L.149-250; Kaller de Orchansky Berta, La calidad de heredera, la validez
del vinculo matrimonial con el causante y de la sentencia de divorcio dictada en el extranjero, L.L. T 149,
pg. 250, Goldschmidt,Divorcio vincular extranjero o matrimonio argentino durante la eficacia del
divorcio vincular en la Repblica, ED. 97-825, sec. doc.).
En el caso que nos ocupa, pues, el juez forneo que pronunci el divorcio pudo ser considerado investido
de jurisdiccin internacional en tanto el ltimo domicilio conyugal no se localizare en la Argentina
(Radzyminski, A. el reconocimiento de sentencias extranjeras de divorcio en Argentina, E.D. 137-401);
es decir por haberlo trasladado los cnyuges al extranjero, nica situacin que habra determinado una
jurisdiccin concurrente desde que el divorcio podra haberse demandado ante el juez del domicilio o
ante el del ltimo domicilio en la Argentina (Sosa, G., Derecho internacional privado argentino, J.A.,
1987-III-702). Contrariamente a lo que se afirma al contestarse los agravios- no se encuentra demostrado
que los cnyuges hubieran trasladado su domicilio a Alemania al momento de dictarse all la sentencia
que los divorciara; sta, pues, no ha disuelto validamente el vnculo matrimonial y subsiste as el impedimento
de ligamen que impide reconocer validez al segundo matrimonio del causante.
En efecto; de la propia documental acompaada por la peticionante -traduccin de la sentencia alemana
de divorcio vincular del matrimonio celebrado en la Repblica Argentina entre el causante e Ilse Marianne
Hoffmann (fs. 32/35 y en copia certificada fs. 189/193)- surge que al momento de tramitarse el divorcio
en Alemania, tanto el causante como Ilse Marianne Hoffmann tenan su domicilio en la Argentina (fs.
32). De dicha documental surge tambin que el Tribunal Alemn se consider competente porque
ambas partes tenan domicilio en el extranjero. Asimismo del hecho que respecto al matrimonio celebrado
el 1de abril de 1937 en Buenos Aires se hubiere dictado sentencia en La Plata el 20 de Mayo de l969 en
los autos Behrens Germn Federico c/ Hoffmann Ilse Mariana s/ Divorcio -expte 59449/64 (fs.58)- se
infiere que el ltimo domicilio conyugal se encontraba en el pas. De fs. 167 slo surge que el domicilio
que all figura como del causante lo fue a partir de Septiembre de l977, es decir, con posterioridad a la
fecha de la sentencia de divorcio dictada en Alemania (11-10-71) y, conforme documento de fs. 171 la
residencia en la ciudad de Fulda lo fue a partir del 14-8-78.
Operado el desconocimiento de la sentencia de divorcio alemana por falta de competencia
internacional del tribunal interviniente en la declaracin del divorcio del causante con Ilse Mariana
Hoffmann su principal consecuencia es concluir que exista impedimento de ligamen al momento de
contraerse el segundo matrimonio. Es que el divorcio decretado en el extranjero -respecto de un
matrimonio celebrado en la Argentina- por un tribunal sin competencia internacional, no tiene ms
consecuencia que la de crear un estado de separacin de hecho entre quienes obtuvieron tal divorcio
(S.C.B.A., 10-8-84, Ferreyra de Vadone Alicia c/ Caja de Previsin Social de Escribanos de la Prov. de
Bs.As. s/ demanda contenciosa administrativa).
No empece la doctrina -ya mencionada- acerca de la actualidad conque debe considerarse el orden
publico, a partir de la sancin de la ley 23.515 que admite la disolubilidad del vinculo matrimonial, pues
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hay que distinguir sobre el fraude que resulta ya superfluo por dicha sancin y el cometido respecto de
la jurisdiccin competente. En este ltimo caso el fraude cometido respecto del tribunal competente
sigue en pie y l slo es suficiente para rechazar una sentencia extranjera dictada por un tribunal que
conculca la jurisdiccin internacional exclusiva del Estado Argentino (Goldschmidt, Divorcio vincular
extranjero o matrimonio argentino durante la vigencia del divorcio vincular en la Repblica, ED., sec.
doc., 97-829, nota 14). Una cosa es fraude a la ley y otra fraude a la jurisdiccin que siempre afecta al
orden pblico (Chechile A., Matrimonios in fraudem legis celebrados en pas extranjero durante la
vigencia de la ley 2393 quedaron convalidados a partir de la sancin de la ley 23.515?, LL. 1996-I-631).
Corresponde, pues, desconocer eficacia dentro de nuestro territorio al matrimonio celebrado en Alemania
entre el causante y Waltraud Therese Emma Ehlert, aun cuando sea vlido segn la leyes del pas donde
se celebr, por oponerse a principios de orden pblico interno en razn del impedimento de ligamen
que afectaba al causante por subsistir su matrimonio anterior con Ilse Mariana Hoffmann (art. 166 inc.
6 del Cd. Civil; C.S.N., Rosas de Egea, 12-5-69, Fallos 273:363, idem 299:188; Cm. Nac. Civ. en pleno, 811-73, L.L. 154-208). Pudo el causante sanear su situacin a posteriori de la sancin de la ley 23.515
solicitando la disolucin del vnculo en los trminos previstos por la misma ley (art.8) y no lo hizo pese
al tiempo transcurrido entre la sancin legal y su fallecimiento (28-9-1999) no pudiendo especularse de
manera alguna acerca las razones o motivos que lo llevaron a ello.
Ha de revocarse, entonces, la sentencia dictada declarndose la falta de legitimacin de Waltraud
Therese Emma Ehlert para actuar en el sucesorio de Germn Behrens en el carcter de heredera que ella
se atribuyera.
Voto por la negativa.
A la misma cuestin, los seores Jueces doctores Bialade y Malamud por iguales consideraciones, votaron
tambin por la negativa.
A LA SEGUNDA CUESTION EL SEOR JUEZ DOCTOR KRAUSE DIJO:
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( BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD V )
Bibliografa obligatoria
Carlos M. Vico, Clases de Derecho Internacional Privado, parte general. Cualquier edicin.
Bibliografa optativa
W. Goldschmidt. Derecho Internacional Privado, basado en la teora trialista del mundo
jurdico, Cualquier edicin actualizada.
Balestra, Ricardo R.: Derecho Internacional Privado, Abeledo- Perrot, Buenos Aires, 1988.
(parte general).
Kaller de Orchansky, Berta: Derecho Internacional Privado (cualquier edicin), editorial
Plus Ultra.
Boggiano, Antonio: Cualquiera de las ediciones de su Tratado o Manual de Derecho
Internacional Privado.
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u6
unidad seis
derecho internacional
privado
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UNIDAD VI
( DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO )
Mencin sinttica de los contenidos
Analizaremos en esta unidad, a qu sistema jurdico se someten las relaciones de derecho
de naturaleza personal, es decir, las que estn relacionadas con temas tan importantes como la
capacidad o el estado de las personas fsicas. Veremos que existen dos sistemas: el de la
nacionalidad y el del domicilio.
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abogaca a distancia
oa)
objetivos de aprendizaje
Afianzar los conocimientos estudiados en Civil I, relacionados con la persona.
Revisar lo ya aprendido en la parte histrica, y darle un sentido lgico.
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LEY DE LA NACIONALIDAD
DOMICILIO
domicilium.
Atribuye jurisdiccin en capacidad o estado.
Barbaros: se confunde con residencia
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NACIONALIDAD
DOMICILIO
Montevideo 1889.
Escuela Italiana.
Montevideo 1940.
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abogaca a distancia
ai )
actividad introductoria
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UNIDAD VI
( DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO )
La Ley personal
En esta instancia, nos formulamos la siguiente pregunta: A qu sistema jurdico quedarn
sometidas las relaciones de derecho de naturaleza personal, es decir, las que tienen que ver con
la persona en s misma? (al decir persona, nos referimos, en principio, tanto a aqullas de
existencia real, como a las jurdicas. No obstante, al abordar el tema de la nacionalidad, veremos
que el mismo alude a las personas de existencia visible).
Cul es el sistema que impera en la actualidad?
Recordemos a Accursio, y el instante en que nace el Derecho Internacional Privado.
Recordemos, tambin (es muy importante!) que los estatutos patrimoniales, o
reales, eran siempre territoriales, pero los personales podan extraterritorializarse.
Ahora, relea, en la unidad 3, la Glosa Cunctus Populos. Qu relacin encuentra entre
ella, y el tema que nos ocupa? Enve la respuesta a su tutora.
DE LA PERSONA
EL DOMICILIO
Las legislaciones se dividen netamente en la eleccin de estos dos sistemas, por lo que
aquella certeza de la que hablbamos se desdibuja un poco, pues al haber sistemas conflictuales
distintos, se originan situaciones de incertidumbre.
A continuacin, examinaremos la razn de ser de cada sistema, y evaluaremos cul es el
ms apto para mantener esa estabilidad en las relaciones interpersonales, cuando se expanden
de modo internacional.
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En esta teora, la pregunta nuclear que se realiza es a quin rige la ley?. Sus postulados
influyeron notablemente en Antonio Snchez de Bustamante, quien fue el autor del Cdigo de
Derecho Internacional Privado aprobado en 1928 en la VI Conferencia Panamericana de La
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Tambin su influencia lleg a casi toda Europa, en la ley italiana de Derecho Internacional
Privado de 1995, y en el Cdigo Espaol, pero no en Alemania, donde Savigny ya haba realizado
sus estudios. En Latinoamrica tuvo tambin gran repercusin en el Brasil.
Sabemos ya que los Estados Unidos de Norteamrica, dado el carcter confederativo de
su organizacin poltica, no adhiri al Cdigo Bustamante, y en el momento de su aprobacin,
manifest que ese gobierno tena la idea de no desligarse de Amrica latina, que, sin duda, se
plasm en las posteriores reuniones de la CIDIP, convocadas por la OEA, con sede en Washington.
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El Domicilio:
ATRIBUYE JURISDICCIN en materia de capacidad o estado.
ES UN PUNTO DE CONEXIN que nos sealar el derecho competente en determinado
tema relativo a las personas. Se dej de lado, en esta materia, la territorialidad, para
adoptar la ley personal. En realidad, es el punto de conexin por excelencia.
Como bien dice Kaller de Orchansky, el concepto domicilio en DIPriv no coincide
exactamente con el que se le atribuye en las otras ramas del derecho privado y pblico,
por lo tanto:
ES LA BASE DE UN SISTEMA DISTINTO A LA NACIONALIDAD PARA DETERMINAR LA
CAPACIDAD Y EL ESTADO DE LAS PERSONAS.
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Concretamente: el domicilio del derecho privado interno supone un hogar o una morada
que generalmente se localiza mediante la indicacin de una calle, un nmero o un
departamento... El domicilio, punto de conexin en el Derecho Internacional Privado,
se refiere a todo el Estado, o a toda la circunscripcin cuyo derecho es aplicable a la
relacin jurdica. (Kaller de Orchansky; el subrayado es nuestro). Por ello, explica esta
relevante jurista, en nuestra asignatura se tiende a imponer un concepto objetivo del
domicilio, que se identificara con una residencia calificada que se elige como tal. Se
trata de un concepto separado, autnomo, del matiz subjetivo.
Asimismo, el reciente Cdigo de Venezuela, en su art. 16, prescribe: La existencia, estado
y capacidad de las personas se rigen por el Derecho de su domicilio
domicilio.
2) la obediencia a la ley.
3) el acatamiento a la jurisdiccin de los jueces
locales.
Cada persona poda tener varios origos, y tambin poda no tener ninguno.
El origo no poda perderse por la sola voluntad individual, aunque la persona no residiese
en la ciudad.
Las consecuencias jurdicas del domicilio eran:
a) determinaba la jurisdiccin que decida los conflictos.
b) determinaba la ley aplicable a las relaciones y situaciones jurdicas de carcter personal.
El actor, en un litigio, poda elegir entre el origo y el domicilium de la contraparte.
Generalmente prefera el domicilium, que desplaz al origo.
En caso de que la persona tuviera varios origos se prefera el origo nativitas. Si la
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Con las invasiones brbaras, se perdi la importancia del nimus, y prevaleci el hecho
material (facto), por lo tanto, se confundi el domicilio con la residencia. El domicilio
perdi importancia, y surgi la idea de la personalidad de las leyes.
Con la codificacin del derecho civil y el Cdigo Napolen de 1804, se adopta el principio
de la nacionalidad para dirimir conflictos en relacin al estado y la capacidad de las
personas. La razn histrica es que desaparecen los estatutos regionales franceses (las
costumbres, que eran ms de cuatrocientas), y se unifica la legislacin para afianzar la
nacionalidad francesa. No obstante, subsisti el principio del domicilio como
determinante de la jurisdiccin ante la cual se puede demandar a una persona, en algunas
instituciones, como el matrimonio, la tutela, la sucesin y las obligaciones. Como era
lgico, el Cdigo Napolen influy en el resto de las legislaciones civiles europeas, con la
excepcin indudable del derecho del Common Law, que continu siendo
manifiestamente territorial.
SISTEMA DE LA NACIONALIDAD
conforman la nacionalidad.
de comprobar.
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La capacidad jurdica de las personas fsicas se rige por su ley nacional. Las
condiciones especiales de capacidad, prescritas por la ley aplicable a una relacin jurdica,
se rigen por la misma ley.
4.b. El Sistema del Domicilio fue adoptado por las siguientes legislaciones
Tratado de Montevideo de 1889
1889: Art. 1: La capacidad de las personas se rige
por las leyes de su domicilio. Art. 2: el cambio de domicilio no altera la capacidad
adquirida por emancipacin, mayor edad o habilitacin jurdica.
Tratado de Montevideo de 1940
1940: Art. 1: La existencia, el estado y la capacidad
de las personas fsicas, se rigen por la ley de su domicilio. No se reconocer
incapacidad de carcter penal, ni tampoco por razones de religin, raza, nacionalidad
u opinin. Art. 2: el cambio de domicilio no restringe la capacidad jurdica.
Ley federal suiza de Derecho Internacional Privado, art. 35:
281
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Art. 5
5: En aquellos casos que no se encuentran
de permanecer en l;
Arts
Arts. 56 a 59, 61 y 62: establecen la jurisdiccin
(s/domicilio).
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educacin a distancia
Arts. 1, 12, 13, 17, 19, 21, 25, 34, 35, 41, 42 y
Arts. 1,14, 15, 18, 19, 21, 23, 25, 27, 28, 31, 38 y
Como bien puede verse, este texto es muy similar al del art. 5 del Tratado de Montevideo
de 1940. Tambin establece a la simple residencia como punto de conexin subsidiario, tal
como lo hace nuestro art. 90, inc. 5, del Cdigo Civil:
Inc. 5. Los transentes o las personas de ejercicio ambulante, como los que no
tuviesen domicilio conocido, lo tienen en el lugar de su residencia actual.
La Convencin sobre domicilio, establece en su art. 3 que El domicilio de las personas
incapaces ser el de sus representantes legales, excepto en el caso de abandono de aqullos por
dichos representantes, caso en el cual seguir rigiendo el domicilio anterior.
Por su parte, el art. 6 soluciona un supuesto de conflicto positivo o de pluralidad de
domicilios: Cuando una persona tenga domicilio en dos Estados Partes se la considerar
domiciliada en aqul donde tenga la simple residencia, y si la tuviere en ambos se preferir el
lugar donde se encontrare.
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contra, que una persona reside de una manera permanente para el ejercicio de sus derechos y
cumplimiento de sus obligaciones, aunque de hecho no est all presente, y as:
3. El domicilio de las corporaciones, establecimientos y asociaciones autorizadas por las
leyes o por el Gobierno, es el lugar donde est situada su direccin o administracin, si en sus
estatutos o en la autorizacin que se les dio, no tuviesen un domicilio sealado.
4. Las compaas que tengan muchos establecimientos o sucursales, tienen su domicilio
especial en el lugar de dichos establecimientos, para slo la ejecucin de las obligaciones all
contradas por los agentes locales de la sociedad.
b) Tratados de Montevideo:
1889:
Tratado de derecho Civil Internacional: no tiene disposiciones sobre el tema.
Tratado de Derecho Comercial Internacional, art. 6:
Las sucursales o agencias constituidas en un Estado por una sociedad radicada en otro, se
considerarn domiciliadas en el lugar en que funcionan y sujetas a la jurisdiccin de las
autoridades locales, en lo concerniente a las operaciones que practiquen.
1940:
Tratado de Derecho Civil Internacional, Art. 10. Las personas jurdicas de carcter civil tienen
su domicilio en donde existe el asiento principal de sus negocios.
Los establecimientos, sucursales o agencias constitudos en un Estado por una persona jurdica
con domicilio en otro, se consideran domiciliados en el lugar en donde funcionan, en lo
concerniente a los actos que all practiquen.
Tratado de Derecho Comercial Terrestre Internacional: art. 3: domicilio comercial es el
lugar en donde el comerciante o la sociedad comercial tienen el asiento principal de sus
negocios.
Si constituyen, sin embargo, en otro u otros Estados, establecimientos, sucursales o agencias,
se consideran domiciliados en el lugar en donde funcionan, y sujetos a las jurisdicciones
de las autoridades locales, en lo concerniente a las operaciones que all practiquen.
derecho internacional privado tomo 1
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De esta teora se infiere que una sociedad extranjera no puede ser tutelada por
el Estado donde tiene su origen. En un clebre caso del ao 1876, el gobierno santafecino
dispuso la conversin a oro de las emisiones en papel moneda. El Banco de Londres y Ro de la
Plata incumpli con dicha disposicin, y por lo tanto, el gobierno dispuso la extraccin de
treinta mil pesos del Banco, y la liquidacin de la sucursal. El gerente pidi la intervencin del
gobierno ingls, que se mostr muy ofendido, y present una queja. Adems, el embajador
ingls comunic a nuestro canciller que varios buques de guerra ingleses se dirigan hacia el
puerto de Buenos Aires.
El entonces canciller, Bernardo de Irigoyen, sostuvo la tesis de que el Banco de Londres
era slo una sociedad annima, y si consideraba que haba sido perjudicado por un acto de
gobierno, poda acudir a la justicia, pero nunca acudir al argumento de que los intereses
extranjeros podan estar afectados.
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spf)
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af )
actividad final
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292
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ce)
Ley del domicilio: dos elementos: factum y animus. No basta la sola residencia para que
constituya domicilio.
Derecho anglosajn: territorialidad. Concepto de residencia (dem La Haya, 1955).
Domicilio es punto de conexin.
Historia: der. Romano
origo: domicilium.
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abogaca a distancia
gl )
glosario
En caso de que no comprenda algn trmino, bsquelo en el diccionario y transcrbalo.
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abogaca a distancia
ib)
integracin bibliogrfica
continuacin:
a) por oficina consular, todo consulado general, vice-consulado o agencia consular;
b) por circunscripcin consular, el territorio atribuido a una oficina consular para el ejercicio de las
funciones consulares;
c) por jefe de oficina consular, la persona encargada de desempear tal funcin;
d) por funcionario consular, toda persona, incluido el jefe de oficina consular, encargada con ese
carcter del ejercicio de funciones consulares;
e) por empleado consular, toda persona empleada en el servicio administrativo o tcnico de una oficina
consular;
f) por miembro del personal de servicio, toda persona empleada en el servicio domstico de una
oficina consular;
g) por miembros de la oficina consular, los funcionarios y empleados consulares y los miembros del
personal de servicio;
h) por miembros del personal consular, los funcionarios consulares salvo el jefe de oficina consular, los
empleados consulares y los miembros del personal de servicio;
i) por miembro del personal privado, la persona empleada exclusivamente en el servicio particular de un
miembro de la oficina consular;
j) por locales consulares, los edificios o las partes de los edificios y el terreno contiguo que, cualquiera
que sea su propietario, se utilicen exclusivamente para las finalidades de la oficina consular;
k) por archivos consulares, todos los papeles, documentos, correspondencia, libros, pelculas, cintas
magnetofnicas y registros de la oficina consular, as como las cifras y claves, los ficheros y los muebles
destinados a protegerlos y conservarlos.
2. Los funcionarios consulares son de dos clases: funcionarios consulares de carrera y funcionarios consulares
honorarios. Las disposiciones del captulo II de la presente Convencin se aplican a las oficinas consulares
dirigidas por funcionarios consulares de carrera; las disposiciones del captulo III se aplican a las oficinas
consulares dirigidas por funcionarios consulares honorarios.
3. La situacin particular de los miembros de las oficinas consulares que son nacionales o residentes permanentes
del Estado receptor se rige por el artculo 71 de la presente Convencin.
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( BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD VI )
Bibliografa obligatoria
Carlos M. Vico, Clases de Derecho Internacional Privado, parte general. Cualquier edicin.
Bibliografa optativa
W. Goldschmidt. Derecho Internacional Privado, basado en la teora trialista del mundo
jurdico, Cualquier edicin actualizada.
Balestra, Ricardo R.: Derecho Internacional Privado, Abeledo- Perrot, Buenos Aires, 1988.
(parte general).
Kaller de Orchansky, Berta: Derecho Internacional Privado (cualquier edicin), editorial
Plus Ultra.
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u7
unidad siete
derecho internacional
privado
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UNIDAD VII
( DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO )
Mencin sinttica de los contenidos
Trataremos lo concerniente a las personas fsicas en el Derecho Internacional
Privado; buscaremos los puntos de conexin adecuados para decidir acerca de la capacidad
de hecho y de derecho, el estado, el principio el fin de las personas, y la ausencia con
presuncin de fallecimiento.
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oa)
objetivos de aprendizaje
Revisar conocimientos ya incorporados del derecho civil.
Desarrollar hbitos de razonamiento.
Conocer las soluciones legales de otros pases afines al nuestro.
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Estado
Situacin Esttica
Estado Civil, Estado de Familia
Capacidad
Relacin Dinmica
Arts. 6, 7, 9, 948 y 949
De hecho y de derecho Por qu Ley se rigen?
1) Interpretacin Literal del 949
2) Vico: Principio Ley Personal. Excepcin: inc. Dercho / Ley Territorial
3) Kaller de O.: Hecho / Ley Personal Derecho / Territorial
FIN DE LA EXISTENCIA
Muerte Natural
Ley Aplicable
nica Ley
Varias Leyes
Juez Interviniente
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mayor aparente
TRATADOS DE MONTEVIDEO
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ai )
actividad introductoria
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4) Cdigo Civil Italiano (con la reforma que introduce la ley de Derecho Internacional
Privado de 1995)
CAPTULO II: Capacidad y derechos de las personas fsicas.
especiales de capacidad, prescritas por la ley aplicable a una relacin jurdica, se rigen por la
misma ley.
persona considerada como capaz por la ley del Estado, en el cual se celebra el contrato,
puede invocar la incapacidad derivada de su ley nacional, solamente si la otra parte
contratante, al momento de la celebracin del contrato, tuviese conocimiento de tal
incapacidad, o bien si por su culpa la ha ignorado.
Se refiere a la capacidad de derecho.
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3. Con relacin a los actos unilaterales, la persona considerada capaz por la ley del Estado en
de familia y de sucesin por causa de muerte, ni a los actos relativos a los derechos
reales sobre inmuebles situados en un Estado distinto de aquel donde el acto se efecta.
del sujeto, sin embargo, los derechos que derivan de una relacin familiar se rigen por la
ley aplicable a esta relacin.
2. Las consecuencias de la violacin de los derechos sealados en el prrafo 1 se rigen por la
6) Tratados de Montevideo:
(a) 1889: Tratado de Derecho Civil Internacional
Internacional: Ttulo I: De las Personas.
Art. 1: la existencia, el estado y la capacidad de las personas fsicas, se rigen por la ley de su
domicilio. No se reconocer incapacidad de carcter penal, ni tampoco por razones de religin,
raza, nacionalidad u opinin.
sean nacionales o extranjeras, ser juzgada por las leyes de este Cdigo, aun cuando se trate
de actos ejecutados o de bienes existentes en pas extranjero.
Art. 7. La capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas fuera del territorio de la Repblica,
ser juzgada por las leyes de su respectivo domicilio, aun cuando se trate de actos ejecutados o
de bienes existentes en la Repblica.
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Art. 9. Las incapacidades contra las leyes de la naturaleza, como la esclavitud, o las que revistan
voluntad, respecto a la capacidad o incapacidad de los agentes, ser juzgada por las leyes de su
respectivo domicilio (artculos 6 y 7).
Art. 949. La capacidad o incapacidad de derecho, el objeto del acto y los vicios substanciales
que pueda contener, sern juzgados para su validez o nulidad por las leyes de este Cdigo.
Los art. 6, 7 y 948 establecen la nocin de domicilio como punto de conexin. La ltima
disposicin remite entre parntesis a los art. 6 y 7.
Parecera que existe una contradiccin con el criterio del domicilio, que es la regla
general del Cdigo.
Es que la capacidad de hecho se rige por la ley personal, y la de derecho por la ley
territorial?
En cuanto a la capacidad de hecho, no existe discusin: se rige por la ley personal.
317
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3) la de Kaller de Orchansky: todo lo que atae a la capacidad de hecho se rige por la ley
personal, lo que hace a la capacidad de derecho es meramente territorial.
Por su parte, Werner Goldschmidt repara en la nota del art. 949, que emplea el
trmino incapacidad en el sentido de prohibicin especial. Adems, cita varios artculos que
emplean la ley del domicilio como punto de conexin, tanto para la capacidad de hecho como
para la de derecho (por ej., los art. 3286 y 3611).
Art. 3286. La capacidad para suceder es regida por la ley del domicilio de la persona al tiempo
CAPITULO I
De la persona humana
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De las Personas
Artculo 16. La existencia, estado y capacidad de las personas se rigen por el Derecho de su
domicilio.
Artculo 17. El cambio de domicilio no restringe la capacidad adquirida.
Artculo 18. La persona que es incapaz de acuerdo con las disposiciones anteriores, acta
vlidamente si la considera capaz el Derecho que rija el contenido del acto.
Artculo 19. No producirn efectos en Venezuela las limitaciones a la capacidad establecidas
en el Derecho del domicilio, que se basen en diferencias de raza, nacionalidad, religin o rango.
Haga una tabla de comparacin entre todas estas disposiciones, y las soluciones a las que
arriban en cuanto a capacidad y estado de las personas. Extensin mxima: dos carillas.
Envela a su tutora
319
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c) Cdigo Francs:
Adopta la doctrina de la viabilidad
viabilidad, por ello dispone en el art. 725, inciso 2, que no es capaz
para suceder, la criatura abortiva.
Por lo tanto, el feto debe nacer vivo.
En su art. 311, este Cdigo regula lo atinente a la filiacin por reproduccin asistida, lo que
estudiaremos en la unidad que corresponde al Derecho de Menores.
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En cuanto a la segunda, remitimos a la tabla que figura al fin del desarrollo de nuestra
temtica, en cuanto a lo dispuesto por el Cdigo Civil Argentino.
321
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28. Las facultades de los tutores y de los curadores respecto a los bienes de los incapaces
situados fuera del lugar de su domicilio, se regirn por las leyes de ste, en todo cuanto
no est prohibido sobre materia de estricto carcter real, por la ley del lugar de la situacin
de los bienes.
30. Las medidas urgentes que conciernen a las relaciones personales entre cnyuges al ejercicio
de la patria potestad y al de la tutela o, la curatela, se rigen, en cada caso, por la ley del lugar en
donde residen los cnyuges, padres de familia y tutores o curadores.
Haga una tabla con las siguientes columnas: 1) institucin, 2) norma que da la solucin,
3) esa norma indica..., para estudiar este tema ms fcilmente.
Le servir de sntesis parcial.
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(b) LPEZ TABOADA (LL, TOMO 90, FALLO 41.868; J.A., ao 1958, tomo III, pg. 462, con
nota de Goldschmidt.
Jos Lpez Taboada fue declarado incapaz por demencia, en Espaa, en el ao 1928,
por sentencia firme del Juzgado de Laln (Provincia de La Corua). Se le design un consejo de
familia que oficiaba de curador y administrara sus bienes.
Un ao despus, el mismo Lpez Taboada emigr a nuestro pas, donde trabaj durante
aos y form una familia, como una persona normal, sin asistencia de curador alguno.
El declarado incapaz se present ante los tribunales argentinos, para que levantasen la
interdiccin declarada por los jueces espaoles, entre otras razones, porque quera disponer
de un inmueble situado en Laln, que le perteneca y que en ese entonces, explotaban los
miembros del consejo de familia.
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El asesor de menores de Cmara hizo un nuevo planteo, aplic por analoga los art. 138 y
139, y estim que deba resolverse urgentemente, por el estado de gravidez de Evelina.
La cmara declar que se trataba de una persona mayor de edad, ya que se haba domiciliado
en un pas donde la minoridad concluye a los 18 aos, y que, por lo tanto, no precisaba
autorizacin alguna para casarse.
Antonio Boggiano plantea en su obra otro interesante caso, que l llama de ida y vuelta:
un menor de diecisiete aos viaja a otro pas donde la mayora de edad se adquiere a los
dieciocho. Se domicilia all por dos aos, cumple los diecinueve, y regresa a nuestro pas. Salvo
que exista fraude a la ley argentina, la misma le reconoce la mayora de edad, que opera, por as
decirlo, como un derecho adquirido.
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interviniente.
Destaca que el art. 16 de la ley 14.394 impone la jurisdiccin internacional de los
tribunales argentinos, aunque hubiese bienes del ausente en nuestro pas: se aplica en relacin
a ellos la ley de situacin, pero todas las dems cuestiones se rigen por su ley personal.
As, dice que basta que haya bienes en el pas para justificar la atencin definitiva
(de los mismos, por el juez local).
Los jueces argentinos pueden intervenir, aunque no haya habido bienes, pero siempre
que el ausente haya tenido su ltimo domicilio o su ltima residencia en la Argentina.
OTRAS SOLUCIONES:
1) CDIGO BUSTAMANTE
Captulo III: NACIMIENTO, EXTINCION Y CONSECUENCIAS DE LA PERSONALIDAD CIVIL
Seccin I
De las Personas Individuales
Art. 29. Las presunciones de supervivencia o de muerte simultnea en defecto de prueba, se
regulan por la ley personal de cada uno de los fallecidos en cuanto a su respectiva sucesin.
Art. 30. Cada Estado aplica su propia legislacin para declarar extinguida la personalidad civil
por la muerte natural de las personas individuales y la desaparicin o disolucin oficial de las
personas jurdicas, as como para decidir si la menor edad, la demencia o imbecilidad, la
sordomudez, la prodigalidad y la interdiccin civil son nicamente restricciones de la personalidad,
que permiten derechos y aun ciertas obligaciones.
derecho internacional privado tomo 1
327
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2) TRATADOS DE MONTEVIDEO:
2-a) 1889:
art. 10: Los efectos jurdicos de la declaracin de ausencia respecto a los bienes del ausente,
se determinan por la ley del pas en que esos bienes se hallan situados. Las dems relaciones
jurdicas del ausente, seguirn gobernndose por la ley que anteriormente las rega.
Art. 57: La declaracin de ausencia debe solicitarse ante el juez del ltimo domicilio del
presunto ausente.
2-b) 1940:
art. 12: Los efectos jurdicos de la declaracin de ausencia respecto de los bienes del
ausente, se determinan por la ley del lugar en donde esos bienes se hallan situados. Las
dems relaciones jurdicas del ausente seguirn gobernndose por la ley que anteriormente
las rega.
Art. 57: La declaracin de ausencia debe solicitarse ante el juez del ltimo domicilio del
presunto ausente.
328
TUTELA
INCAPACIDAD
CAPACIDAD E
Institucin
329
403. En cuanto a los expsitos o menores abandonados, el juez competente para discernir la tutela ser
fallecimiento
fallecimiento, y en el segundo caso, el del lugar de su residencia actual.
el da en que se trataba de constituir la tutela, el juez competente para el discernimiento de la tutela ser,
401. Si los padres del menor tenan su domicilio fuera de la Repblica el da de su fallecimiento, o lo tenan
tenan su domicilio
domicilio, el da de su fallecimiento.
Art. 400. El discernimiento de la tutela corresponde al juez del lugar en que los padres del menor
respecto a la capacidad o incapacidad de los agentes, ser juzgada por las leyes de su respectivo
ART. 948. La validez o nulidad de los actos jurdicos entre vivos o de las disposiciones de ltima voluntad,
Art. 7. La capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas fuera del territorio de la Repblica,
JUEZ COMPETENTE
LEY APLICABLE
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(instituto universitario de la P.F.A.)
AUSENCIA
CURATELA
Institucin
JUEZ COMPETENTE
persona y bienes. Las leyes sobre la tutela de los menores se aplicarn a la curadura de los incapaces.
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Esta ltima disposicin ha sido denominada por la doctrina argentina foro del patrimonio.
ART. 16, LEY 14.394: Ser competente el juez del domicilio, o en su defecto, el de la ltima
rige por la ley de su domicilio. No se reconocer incapacidad de carcter penal, ni tampoco por razones
Tratado de Montevideo de 1940: Art. 1: La existencia, el estado y la capacidad de las personas fsicas, se
de su fallecimiento.
o no dejado representantes, sin que de ella se tenga noticia por el trmino de seis aos causa la presuncin
LEY APLICABLE
LEY APLICABLE Y
Art. 475. Los declarados incapaces son considerados como los menores de edad, en cuanto a su
ART. 110. La ausencia de una persona del lugar de su domicilio o residencia en la Repblica, haya
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(instituto universitario de la P.F.A.)
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spf)
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af )
actividad final
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ce)
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gl )
glosario
Consigne los trminos que no haya entendido, y consulte su significado en un diccionario.
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ib)
integracin bibliogrfica
Fragmento de Conflicto de las leyes de Story. Capitulo IV, Capacidad de las Personas.
Traduccin de la 8va edicin americana, por Clodomiro Quiroga, tomo I. Buenos Aires, Lajouane,
Editor, 1891.1
50. Ahora entremos en el examen de la operacn y efecto de las leyes extranjeras con relacin a las
personas y su capacidad, estado, y condicin.
51. Obligacin de las Leyes Personales: Todas las leyes que tienen por objeto principal la reglamentacin de
la capacidad, estado, y condicin de las personas, han sido consideradas por los juristas extranjeros en
general, como leyes personales. Estos las dividen en dos clases; las que son universales, y las que son
especiales. Las primeras (las leyes universales) reglan universalmente la capacidad, estado, y condicin de
las personas, tales como su menor edad, su mayor edad, emancipacin, y poder de administracin de
sus negocios. Las ltimas (las leyes especiales) crean una capacidad o incapacidad para ejecutar ciertos
actos, dejando a la parte, en todos los dems respectos, con su capacidad o incapacidad general. Pero
en cuanto a si las leyes puramente personales pertenecen a una u otra de estas clases, los juristas
extranjeros en su mayor parte las consideran como de obligacin absoluta en todo lugar, una vez que
adquieren autoridad sobre la persona por la ley de su domicilio. Boullenois establece la doctrina entre
sus principios generales. Las leyes personales, dice, afectan a la persona con una calidad que le es
inherente, y la persona es la misma en todas partes. Las leyes puramente personales, ya sean universales
o particulares, se llevan por todas partes; es decir, el hombre es en todas partes del estado, ya sea
universal o particular, el de que su persona es afectada por la ley de su domicilio.
..................................... Rodemburgo dice: Toda vez que se suscita cuestin en cuanto al estado y condicin de
una persona, no hay sino un juez, el del domicilio, que tiene el derecho de resolverla.... Por eso Hercio dice
que el estado y calidad de una persona se rigen por la ley del lugar a que por su domicilio, est sujeto. Siempre
que la ley se dirige a la persona, tenemos que referirnos a las del lugar a que est personalmente sujeto........
52. a: los Juristas Extranjeros: Froland, Bouhier, Rodenburgo, Pablo Voet, Pothier, y otros, establecen una
regla semejante. Froland sienta la doctrina en los trminos siguientes. Un estatuto personal no solamente
ejerce su autoridad en el lugar del domicilio de la parte, sino que sus disposiciones la siguen y acompaan
su persona en todo lugar a donde va a contratar; y alcanzan a toda su propiedad bajo cualesquier
costumbres en que est situada..... Bouhier adopta la misma regla de Boullenois... Y otra vez dice: Es
necesario tener por cierto que la capacidad o incapacidad que la ley del domicilio ha impreso sobre la
persona, la sigue por todas partes; de suerte que sera en vano que, siendo incapaz en el lugar de su
residencia, fuese a contratar en otro lugar donde hubiera sido capaz, si all hubiera estado domiciliada.....
Por una razn de espacio, no transcribimos las notas.
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Pothier dice que los estatutos personales ejercen su poder sobre las personas con relacin a su propiedad
en donde quiera que est situada........ Merlin ha expresado esto mismo en trminos igualmente
comprensivos, diciendo que la ley del domicilio sobre la mayor edad y la minoridad rige an con
respecto a la propiedad situada en otro territorio.
b. Pablo Voet, por el contrario, habla en lenguaje mucho ms condicional, y establece varias reglas sobre el
asunto: (I) Que un estatuto personal slo afecta a los sbditos del estado o territorio en que se promulga,
y no a los extranjeros, aunque estn all haciendo algunos negocios... (II) Que como un estatuto personal
no afecta la persona fuera del territorio, no puede por lo mismo reputarse que es el mismo fuera del
territorio que dentro.
Haga un breve resumen (en diez frases), de lo ledo. Precise los autores nombrados, y sus soluciones.
340
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Bibliografa obligatoria
Carlos M. Vico, Clases de Derecho Internacional Privado, parte general. Cualquier edicin.
Bibliografa optativa
W. Goldschmidt. Derecho Internacional Privado, basado en la teora trialista del
mundo jurdico, Cualquier edicin actualizada.
Balestra, Ricardo R.: Derecho Internacional Privado, Abeledo- Perrot, Buenos Aires, 1988.
(parte general).
Kaller de Orchansky, Berta: Derecho Internacional Privado (cualquier edicin), editorial
Plus Ultra.
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derecho internacional
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UNIDAD VIII
( PERSONAS JURDICAS )
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UNIDAD VIII
( DERECHO INTERNACIONAL PRIVIADO )
Mencin sinttica de los contenidos
Analizaremos el tratamiento que el Derecho Internacional Privado da a todas las personas
de existencia ideal, tanto de carcter pblico como privado. Ello incluye, por supuesto, a los
Estados. En ese caso veremos si los mismos son susceptibles de ser llevados a juicio, y en caso de
sentencia favorable, si la misma puede ser ejecutada. Como vemos, aqu se superponen las
cuestiones de fondo y las procesales.
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oa)
objetivos de aprendizaje
Capacitar al alumno para abordar los temas concernientes a las asociaciones civiles,
fundaciones o sociedades, de modo idneo.
Dar una visin de la jurisprudencia nacional sobre la inmunidad de los Estados extranjeros,
y la visin histrica del tema.
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(Savigny)
De capacidad genrica
De capacidad especfica
Tratado de Montevideo
EL ESTADO
Actuacin extraterritorial:
evolucin histrica
Zappa
Montevideo
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ai )
actividad introductoria
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La Extraterritorialista o de la
Territorialidad
extraterritorialidad.
Estados.
extraterritorial.
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las naciones.
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Esta solucin ha sido consagrada por primera vez en el art. 4 del Tratado de Montevideo de 1889,
que se ha transmitido con algunas variantes, al mismo artculo del tratado de 1940.
Montevideo, 1889:
Montevideo, 1940
1940:
Personas jurdicas
357
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su actividad deben registrarse ante la autoridad pertinente, ante la cual deben acreditar
su existencia de acuerdo a la ley del lugar de su constitucin, fijar un domicilio en la
Repblica y designar la persona que las representa.
c) Las personas jurdicas constituidas en el extranjero que establezcan en el pas su sede
o ejerzan en el pas de manera exclusiva su objeto social, son consideradas a todos los
efectos legales como personas jurdicas locales y quedan sometidas como tales a las
leyes de la Repblica.
d) Las personas jurdicas constituidas en el extranjero no pueden invocar restricciones al
poder de representacin de un rgano o de un representante resultantes de su estatuto personal que sean desconocidas en la Repblica si tambin se encuentra en sta
el establecimiento o la residencia habitual de la otra parte, a menos que esta ltima
conozca la restriccin o haya debido conocerla.
f) Los derechos de los socios se rigen por el derecho del lugar de constitucin de la
sociedad.
PERSONAS JURDICAS DE CARCTER PBLICO. EL ESTADO. LA ACTUACIN EXTRATERRITORIAL
DEL ESTADO EXTRANJERO. LA INMUNIDAD JURISDICCIONAL DEL ESTADO EXTRANJERO: LA
POSIBILIDAD DE LLEVARLO A JUICIO. LA LEY 24.488. EL CASO MANAUTA.
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Razn de tal postura: esta doctrina naci en la poca de las monarquas absolutas
absolutas, en
las que la persona del rey se confunda e identificaba con el Estado mismo.
A partir de fines del siglo XIX
XIX, aparece la posibilidad de llevar al Estado a juicio, vale
decir, de hacerlo responsable por sus actos; en la Italia de Mussolini se consolida la distincin
entre actos iure imperii y actos iure gestionis.
Actos iure imperii
inmunidad de jurisdiccin y de ejecucin de los Estados extranjeros, publicado en la Revista de Derecho Procesal
(ao 2003-1, pg. 103), ed. Rubinzal-Culzoni.
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El art. 24, inc. 1, prrafo 2do., del decreto-ley 1285/58, prescriba que:
No se dar curso a la demanda contra un Estado extranjero sin requerir previamente
de su representacin diplomtica, por intermedio del Ministerio de Relaciones Exteriores y
Culto, conformidad de aquel pas para ser sometido a juicio.
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Casos de jurisprudencia:
Caso Flix Lora: el Sr. Lora instituy por testamento, una suma de dinero a favor del
gobierno italiano, que sera destinada a construir un palacio destinado a la cultura italiana. El
tribunal interviniente, al liquidar el impuesto sucesorio, aplic un recargo del 100%, ya que el
beneficiario del legado (el gobierno italiano) tena su domicilio en el extranjero. El representante
de dicho gobierno adujo que su domicilio estaba donde se halla la representacin diplomtica.
El tribunal sostuvo su decisin.
Caso de los navos chilenos: En 1890, la Repblica Chilena fue dividida por una revolucin.
La parte sur qued bajo el poder del presidente Balmaceda; gran parte de los miembros del
Congreso, con la ayuda de la Armada, en cabezada por el capitn Montt, ocuparon el norte.
derecho internacional privado tomo 1
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En Francia, mientras tanto, se construan varias naves de guerra encargadas por el gobierno
chileno. Ambos bandos reclamaron la entrega de esas naves, pero la Corte francesa decidi
que los navos haban sido ordenados por cuenta del presidente Balmaceda y que los
congresistas no justificaban que su poder hubiera sustituido al del presidente, quien por
ltimo, fue derrotado.
Caso Zappa: Un griego, Evangheli Zappa, muri en Rumania, y dej en su testamento
todos sus bienes (inmuebles sitos en Rumania) al Estado griego, y el usufructo de los mismos
a su hermano. A la muerte de este ltimo, se produce un conflicto entre los dos Estados: el
griego reclamaba la totalidad de los inmuebles. El rumano demand la nulidad del testamento
y reclam tambin todos los bienes. El caso finaliz en una transaccin, pero los juristas
sostuvieron las dos teoras: la mayora sostuvo que el Estado griego tena los atributos de
una persona del derecho privado, a los fines de la herencia, y que, por lo tanto, al mismo le
corresponda la sucesin del Sr. Zappa.
Cdigo Bustamante:
Seccin II
De las Personas Jurdicas
Art. 31. Cada Estado contratante, en su carcter de persona jurdica, tiene capacidad para
adquirir y ejercitar derechos civiles y contraer obligaciones de igual clase en el territorio de los
dems, sin otras restricciones que las establecidas expresamente por el derecho local.
Art. 32. El concepto y reconocimiento de las personas jurdicas se regirn por la ley territorial.
Art. 33. Salvo las restricciones establecidas en los dos artculos anteriores, la capacidad civil de las
corporaciones se rige por la ley que las hubiere creado o reconocido; la de las fundaciones por
las reglas de su institucin, aprobadas por la autoridad correspondiente, si lo exigiere su derecho
nacional, y la de las asociaciones por sus estatutos, en iguales condiciones.
Art. 34. Con iguales restricciones, la capacidad civil de las sociedades civiles, mercantiles o industriales
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Tratados de Montevideo
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ltimo.
Admite la personalidad de otras personas
jurdicas de derecho pblico, como los
organismos internacionales.
control la autorizacin de que gozan, estatutos y dems documentacin. Asimismo deben acreditar
el nombre de sus representantes, poderes de que estn investidos y los requisitos mencionados en
el artculo.
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1940
como tales.
correspondan.
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SOCIEDADES COMERCIALES:
Transcribimos lo normado por la ley 19.550, incorporada al libro segundo (De los
contratos del comercio) del Cdigo respectivo. El subrayado es nuestro.
Actos aislados. Se halla habilitada para realizar en el pas actos aislados y estar en juicio.
Ejercicio habitual. Para el ejercicio habitual de actos comprendidos en su objeto social, establecer
sucursal, asiento o cualquier otra especie de representacin permanente, debe:
1) Acreditar la existencia de la sociedad con arreglo a las leyes de su pas;
2) Fijar un domicilio en la Repblica
Repblica, cumpliendo con la publicacin e inscripcin exigidas
por esta ley para las sociedades que se constituyan en la Repblica;
3) Justificar la decisin de crear dicha representacin y designar la persona a cuyo cargo ella
estar.
Si se tratare de una sucursal se determinar adems el capital que se le asigne cuando
corresponda por leyes especiales.
Qu ocurre si la sociedad que se inscribe en nuestro pas tiene un tipo legal inexistente
para nuestra legislacin? El supuesto se contempla en el art. 119:
Art. 119. El artculo 118 se aplicar a la sociedad constituida en otro Estado bajo un tipo
desconocido por las leyes de la Repblica. Corresponde al juez de la inscripcin determinar las
formalidades a cumplir en cada caso, con sujecin al criterio del mximo rigor previsto en la
presente ley.
Art. 120. Es obligatorio para dicha sociedad llevar en la Repblica contabilidad separada y
someterse al contralor que corresponda al tipo de sociedad.
Art. 121. El representante de sociedad constituida en el extranjero contrae las mismas
responsabilidades que para los administradores prev esta ley y, en los supuestos de sociedades
de tipos no reglamentados, las de los directores de sociedades annimas.
El art. 122 prev la sociedad que desempee un acto aislado (no requiere el ejercicio
habitual
habitual)
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sp)
sntesis parcial
Haga una sntesis, de acuerdo a la clasificacin de las personas jurdicas. Agregue una
sntesis final de acuerdo a lo que considere ms importante, concordndolo con el derecho
de los tratados.
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af )
actividad final
Confronte con su tutora la exactitud de la respuesta enviada.
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ce)
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gl )
glosario
Reiteramos las indicaciones de unidades anteriores.
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ib)
integracin bibliogrfica
actor est). Una segunda acepcin, en un sentido ms restringido, se refiere a su aspecto material o sustancial
(v.gr.: excepcin de pago, de compensacin, de nulidad, etc.) que hacen a la inexistencia de la obligacin. En un
tercer significado, todava ms restringido, excepcin es la denominacin dada a determinadas defensas de
ndole estrictamente procesal (excepciones de previo y especial pronunciamiento). La primera de las acepciones
equivale a defensa como conjunto de actos legtimos tendientes a proteger un derecho. La segunda equivale a
pretensin, a la pretensin del demandado. La tercera, a procedimiento: dilatorio de la contestacin de demanda,
perentorio o invalidatorio de la pretensin, mixto de dilatorio y perentorio1 .
La defensa de inmunidad de jurisdiccin puede ser calificada como una excepcin de previo y especial
pronunciamiento2, pues se trata de una defensa estrictamente procesal, que atae al procedimiento, y que, por
ende, no hace al aspecto material o sustancial de la relacin jurdica; de carcter perentorio, toda vez que en
caso de prosperar, si bien no aniquila definitivamente el derecho del actor, que puede ser ejercido ante los
tribunales del Estado extranjero, pone fin al proceso.
COUTURE, Eduardo J., Fundamentos del derecho procesal civil, ps. 89/90, Depalma, 1978.
Algunos autores las llaman defensas nominadas: FALCN, Enrique M., Comentario al Cdigo Procesal Civil y Comercial de
la Nacin y leyes complementarias, t. I, n 347.1, p. 587, Abeledo-Perrot, 1998. Otros prefieren distinguir atendiendo a sus
propsitos diversos, en defensas, excepciones e impedimentos procesales: CARLI, Carlo, La demanda civil, ps. 167/70, 3
ed., Lex, La Plata,1980; ARAZI, Roland, Derecho procesal civil y comercial, t. I, ps. 302/303, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1999.
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Esta defensa es especfica del Derecho Internacional y atpica para el Derecho Procesal; por tanto, se
justifica que no se encuentre contemplada en el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, y s lo est en la
ley 24.488 que especialmente regula la inmunidad de jurisdiccin de los Estados extranjeros.
Su oposicin requiere de un pronunciamiento previo (anterior) y especial (especfico) al pronunciamiento
definitivo a dictarse en el proceso (la sentencia), pues conforme lo prescribe el art. 4, 2 parte, de la ley 24.488,
La interposicin de la defensa de inmunidad jurisdiccional suspender el trmino procesal del traslado o
En Saravia, Gregorio c. Agencia de Cooperacin Internacional del Japn asociacin civil sin fines de lucro-, citado en notas
n 19, 21 y 24, el Estado demandado contest la demanda y opuso las excepciones de inmunidad de jurisdiccin y la de
incompetencia por considerar que la controversia era de la competencia originaria y exclusiva de la Corte Suprema.
En Vallarino, Edelmiro Osvaldo c. Embajada del Japn s/ despido, citado en nota n 22, la demandada opuso la defensa de
inmunidad de jurisdiccin y, a todo evento, la nulidad de la notificacin, como asimismo la excepcin de incompetencia,
inmunidad de ejecucin y plante la inconstitucionalidad de la ley 24.488, amn de contestar la demanda.
En Obras Sanitarias de la Nacin c. Embajada de la U.R.S.S. Representacin Comercial de Rusia s/ ejecucin, citado en notas
n 23, 27 y 31, la accionada plante la excepcin de incompetencia basada en la inmunidad de jurisdiccin y en la inmunidad
de ejecucin, y, subsidiariamente, la prescripcin.
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parte de dicho artculo prev que la presentacin del Estado extranjero para invocar la inmunidad de jurisdiccin
no se debe interpretar como aceptacin de la competencia, lo que supone que posteriormente se puede
plantear la incompetencia una vez resuelta desfavorablemente la defensa de inmunidad de jurisdiccin, como
tambin el art. 5 de la misma ley permite, a pedido de la potencia fornea, la ampliacin prudencial de los
plazos para contestar demanda y oponer excepciones, lo cual encuentra su justificativo en la demora lgica
para requerir y recibir instrucciones y antecedentes del respectivo gobierno.
Consigna: caracterice la defensa de inmunidad de jurisdiccin, desde el punto de vista del derecho de
fondo y del procesal, enuncie los requisitos que son necesarios para su oposicin, y haga un breve resumen, muy
puntual, de lo expuesto por el autor. Mxima extensin: una carilla (espacio y medio, Arial 12).
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Bibliografa obligatoria
Carlos M. Vico, Clases de Derecho Internacional Privado, cualquier edicin.
Enfoque procesal de las defensas de inmunidad de jurisdiccin y de ejecucin de los
Estados extranjeros, por Hctor Eduardo Leguisamn. Revista de Derecho Procesal,
2003 1, Defensas y excepciones I, Editorial Rubinzal-Culzoni, pg. 103.
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