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FACULDADE DE DIREITO

MESTRADO CINCIAS JURDICO-CRIMINAIS

ASPECTOS JURISPRUDENCIAIS DO TRIBUNAL EUROPEU DOS DIREITOS DO


HOMEM RELATIVAMENTE LIBERDADE DE IMPRENSA

JORGE BHERON ROCHA

COIMBRA - PORTUGAL
JUNHO 2014

FACULDADE DE DIREITO
MESTRADO CINCIAS JURDICO-CRIMINAIS

ASPECTOS JURISPRUDENCIAIS DO TRIBUNAL EUROPEU DOS DIREITOS DO


HOMEM RELATIVAMENTE LIBERDADE DE IMPRENSA

JORGE BHERON ROCHA

Trabalho apresentado como parte da avaliao da


disciplina de Direito Constitucional, ministrada pela
Professora Doutora Suzana Tavares, no curso de
Mestrado em Cincias Jurdico-Criminais.

COIMBRA - PORTUGAL
JUNHO - 2014

SUMRIO

1. INTRITO: A PROPSITO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS.


2 . LIBERDADE DE EXPRESSO. LIBERDADE DE INFORMAO. LIBERDADE DE
IMPRENSA. A JURISPRUDNCIA DO TRIBUNAL EUROPEU DE DIREITOS DO
HOMEM.
3. SNTESE CONCLUSIVA.
BIBLIOGRAFIA

I. INTRITO: A PROPSITO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS.


Os Estados ps-revoluo burguesa instituram as Constituies como o marco jurdicopoltico de organizao interna, diviso de poderes e funes e como instrumento de garantia da
limitao de seus poderes frente aos indivduos1, sob a forte influncia do Iluminismo e sua filosofia
antropocentrista2. A par desta modificao da relao entre o homem, a sociedade e o Estado,
buscou-se a ntida limitao do poder do Estado ante a esfera individual, e a elevao do homem ao
patamar de protagonista, de forma que a organizao social passou a ter como finalidade garantir
ao indivduo a autodeterminao e a liberdade3.
A partir deste momento histrico4, surgem as questes relativas aos Direitos do Homem
e, mais tarde, aos chamados Direitos Fundamentais, neste contexto, a Liberdade de Imprensa tem
recebido relevante papel nas constituies nacionais do ocidente, bem como nas cartas e
convenes internacionais que tratam da proteo de direitos e garantias, elevada ao patamar de
especial proteo pelos ordenamentos jurdicos hodiernos.
Importa notar, como ensina CANOTILHO, que os Direitos do Homem so entendidos
como aqueles vlidos para todos os povos em todos os tempos, tem dimenso jusnaturalistauniversalista e emanam da prpria natureza humana, trazendo nsito o carcter inviolvel,
intemporal e universal; enquanto que os Direitos Fundamentais seriam aqueles Direitos Humanos
jurdico-institucionalmente garantidos, dentro de um espao tempo determinado, por assim dizer,
so direitos objetivamente vigentes numa ordem jurdica concreta5.
Desta forma, verifica-se que a Liberdade de Imprensa conquista recente nos
ordenamentos, gozando de maior ou menos proteo mesmo dentro do feixe de pases que
Lus Roberto Barroso elenca trs ordens de limitao do poder. Em primeiro ligar, as limitaes materiais: h valores
bsicos e direitos fundamentais que ho de ser sempre preservados, como a dignidade humana, a justia, a solidariedade
e os direitos liberdade de religio, expresso, de associao. Em segundo lugar, h a especfica estrutura orgnica
exigvel: as funes de legislar, administrar e julgar devem ser atribudas a rgos distintos e independentes, mas que ,
ao mesmo tempo, se controlem reciprocamente (checks and balances). Por fim, h as limitaes processuais: os rgos
o poder devem agir no apenas com fundamento na lei, mas tambm observando o devido processo legal.... Curso de
Direito Constitucional Contemporneo. Editora Saraiva. 2009. Pgs. 5 e 6.
2
Para um panorama histrico do Constitucionalismo moderno, BARROSO, Lus Roberto. Curso de Direito
Constitucional Contemporneo.
3
ROCHA, Jorge Bheron. Anlise da Responsabilizao Penal Da Pessoa Colectiva e o Estado da Discusso nos
Tribunais Superiores do Brasil. 2014. Trabalho da Disciplina de Direito Penal no Mestrado Cientfico da Faculdade de
Direito da Universidade de Coimbra. Pendente de publicao.
4
Se, em sua origem em fins do Sculo XVIII, esperava-se destes textos que contivessem as regras bsicas para
organizao do Estado e limites para exerccio do poder, em tempos atuais maior nfase adquire o reconhecimento e a
tutela de direitos reputados fundamentais. Fruto de um processo histrico que desloca o eixo central do
constitucionalismo da organizao e controle do poder estatal, que, consequentemente, deveria assegurar as liberdades
dos cidados para um modelo que efetivamente prioriza a proteo do ser humano o pensamento jurdico
contemporneo tem nos direitos fundamentais um horizonte norteador que se coloca como referencial em todos os
momentos da vida. SANTIAGO, Marcus Firmino. Justiciabilidade dos Direitos Fundamentais: Limites Formais e
Materiais para a Atuao Jurisdicional. In Temas de Jurisdio Constitucional e Cidadania. CIARLINI, Alvaro Luis de
A. S. (org.). Braslia. Edies IDP. 2012. Pgs. 72 e 73.
5
CANOTILHO, J.J. Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 7 Edio. Edies Almedina. Coimbra.
2003. Pg. 393
1

compartilham de semelhantes bases culturais, da se entender que um Direito Fundamental


objetivamente vigente na ordem jurdica atual da cultura ocidental concreta.
Os textos constitucionais falam indiscriminadamente em direitos, garantias e liberdades,
sem, contudo, distinguir uma categoria da outra, conceituar, delimitar ou classificar seus contedos,
assim, resta ao intrprete faz-lo6
CANOTILHO, em tentativa de sintetizar estes conceitos, prescreve que as garantias
podem ser traduzidas no direito dos cidados de exigirem dos poderes pblicos a proteo se seus
interesses ou no reconhecimento de meios processuais adequados (acesso Justia, Habeas Corpus,
princpio do non bis in idem); as Liberdades seriam os direitos civis esvaziados do carcter poltico
(referenciados ao cidado ativo exerccio do sufrgio), tambm nominadas liberdades individuais,
geralmente relacionadas ao status negativus, que visam a defender a esfera do cidado perante o
Estado. E os Direitos - em sentido estrito - seriam aqueles relacionados ao status positivus, aos
quais se ligam as necessrias prestaes do Estado para o regular exerccio destes direitos7.
Tambm importante, a fim de anlise posterior da liberdade de imprensa, verificar a
questo da funo dos direitos, liberdades e garantias8. Para tal, socorremo-nos novamente na
disciplina de CANOTILHO9, que fixa quatro funo.
Em primeiro lugar, a funo de defesa ou liberdade - que teriam como destinatrio
precpuo o Estado e terceiros, os quais teriam o dever de se abster de condutas que violem a esfera
jurdico-subjetiva protegida. Tal funo se constituiria de dois prismas bsicos, num vis objetivo,
diriam respeito a normas de competncia negativa para os poderes pblicos, proibindo
fundamentalmente as ingerncias na esfera jurdica individual, j num vis subjetivo, a funo de
defesa estaria relacionada ao poder de exercer direitos fundamentais (liberdade positiva) e de
exigir omisses dos poderes pblicos, de forma a evitar agresses lesivas por parte dos mesmo
(liberdade negativa).
Em segundo, a funo de prestao social, de que o indivduo pode exigir a concreo
de determinado direito, garantia ou liberdade atravs do Estado . Est normalmente ligado aos
direitos sociais, econmicos e culturais e levanta questes ainda discutveis sobre a possibilidade
de se exigir diretamente do Estado a realizao da prestao (direitos sociais originrios), ou se
exigir a atuao legislativa concretizadora das normas constitucionais (direitos sociais derivados)
BULOS, Uadi Lammgos. Curso de Direito Constitucional. Editora Saraiva. 5 Edio. 2010. Pag. 518.
CANOTILHO, J.J. Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. Pg. 396
8
Acerca das funes dos direitos, liberdades e garantia: Os direitos fundamentais desempenham funes mltiplas na
sociedade e na ordem jurdica. Essa diversidade de funes leva a que a prpria estrutura dos direitos fundamentais no
seja unvoca e propicia algumas classificaes, teis para a melhor compreenso do contedo e da eficcia dos vrios
direitos. Tem relevncia conhecer algumas tentativas mais notveis de classificao conforme o papel desempenhado
pelos direitos fundamentais. Um esforo de sistematizao que se tornou clssico e ainda mantm atualidade, servindo
de ponto de partida para outros desenvolvimentos doutrinrios, a teoria dos quatro status de Jellinek. Outra distino
importante, ainda, alude aos direitos de defesa e aos direitos a prestao. MENDES, Gilmar Ferreira. BRANCO, Paulo
Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. 7 Edio. Editora Saraiva. Ebook. 2012. Pg. 437.
9
CANOTILHO, J.J. Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. Pg. 407 e seguintes.
6
7

ou, ainda, se obrigam o Estado a polticas sociais ativas conducentes criao de instituies e
fornecimento de prestaes.
Em terceiro, a funo de proteo perante terceiro - se refere ao dever que se impe ao
Estado de defender o titular dos direitos fundamentais perante eventuais agresses de terceiros, no
sentido de adotar medidas destinadas a esta proteo. Note-se que a relao direta no se d entre o
titular dos direitos fundamentais e o Estado, mas entre indivduos particulares, no obstante deve ela
ser regulamentada e protegida pelo Estado.
E, em quarto e ltimo lugar, a funo de no discriminao consiste na funo bsica
e primrias de os direitos fundamentais assegurarem que o Estado trate seus cidados como
indivduos fundamentalmente iguais, devendo ser tratadas as questes de aes afirmativas que
balancem as desigualdades de oportunidades10.
Claro que, analogicamente ao que acontece com os Poderes da Repblica, aos quais
compete, precipuamente o exerccio de uma funo primria do Estado (funo tpica)11, sem,
contudo, excluir-se a possibilidade de se exercer uma outra funo (ou as outras duas funes) 12,
tambm os direitos, liberdades e garantias podem ter uma funo principal, sem, entretanto, tal fato
afastar a possibilidade de existir uma outra funo atinente a tal garantia, liberdade ou direito. o
que alerta Canotilho ao dizer no significa que, para alm desta dimenso negativa, no possa
existir tambm uma dimenso positiva, eventualmente conducentes ao direito a prestaes13
Assim, por exemplo, o direito vida pode reclamar inicialmente uma funo de defesa,
qual seja, a de que o Estado se abstenha de prticas atentatrias vida de seus cidados, se
abstendo, ainda, de aplicar pena de morte. Entretanto, no dispensa a funo de prestao social,
uma vez que necessita da ao positiva do Estado para a concreo do Direito vida, seja
diretamente, atravs da construo de uma rede pblica de sade, com hospitais e profissionais, seja
atravs da regulamentao desta prestao atravs de terceiros, onde j se poderia, tambm,
Acerca deste ponto: DWORKIN, Ronald. Levando os Direitos a Srio. Traduo Nelson Boeira. Editora Martins
Fontes. So Paulo. 2002. Especialmente o Captulo 9 Discriminao Compensatria.
11
...o Poder Legislativo, do ponto de vista atpico, tambm administra e julga: (...) quando d provimento a cargos,
promove seus servidores, organiza e operacionaliza sua estrutura interna; (...) quando avalia atos de improbidade do
Presidente da Repblica por crime de responsabilidade. Pg. 1042. Mas, alm de sua funo tpica, que administrar,
o Poder executivo tambm legisla, por meio de medidas provisrias (CF, art. 62), e julga, no contencioso
administrativo, exercendo, assim, tarefas atpicas. Pg. 1209. Desempenha funo legislativa quando edita normas
regimentais, porque lhe cabe elaborar seus regimentos internos, com base nas normas processuais e nas garantias
individuais e metaindividuais das partes, dispondo acerca da competncia e do funcionamento de seus rgos internos.
De outra parte, exerce funo administrativa, no momento em que concede frias aos juzes e serventurios, organiza o
quadro de pessoal, provendo cargos de carreira na respectiva jurisdio. Pg. 1245. BULOS. Uadi Lammgos. Curso de
Direito Constitucional.
12
Para mais desenvolvimentos neste ponto: DA SILVA, Jos Afonso. Curso de Direito Constitucional Positivo. 25
Edio. Malheiros Editora. So Paulo. 2005. Pg. 106 e ss.
13
CANOTILHO, J.J. Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 401. Neste sentido: possvel extrair
direitos a prestao de direitos de defesa e direitos de defesa dos direitos a prestao. MENDES, Gilmar Ferreira.
BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. 7 Edio. Editora Saraiva. Ebook. 2012. Pg. 462.
E, ainda: ...o vnculo existente entre direitos de liberdade, sociais e culturais, sendo certo que todos dependem, em
maior ou menor grau, da implementao de normas e polticas para sua realizao. SANTIAGO, Marcus Firmino.
Justiciabilidade dos Direitos Fundamentais: Limites Formais e Materiais para a Atuao Jurisdicional Pg. 79.
10

caracterizar a funo de proteo, pois ao regulamentar a relao indivduo-indivduo estaria


protegendo o titular do direito fundamental vida de eventuais violaes por parte da rede
particular de sade, ou de fornecedores de produtos alimentcio e farmacuticos. Por ltimo, ainda
se pode vislumbrar a funo de no discriminao, pois pode o Estado realizar programas de
fornecimento de medicamentos ou iseno do pagamento de taxas de moderao no acesso rede
pblica para pessoas especialmente vulnerveis.
Analisaremos, mais adiante a Liberdade de Imprensa sob estes diferentes prismas
funcionais.
Por outro lado, para alm do regime geral aplicvel a todos os Direitos, Garantias e
Liberdade inseridos na Constituio Portuguesa, como o princpio da universalidade, da
igualdade, a garantia ou da efetividade, a que se somam ainda, no mbito dos direitos, liberdades e
garantias, os princpios da aplicabilidade directa, da eficcia horizontal e da limitao livre
restrio14, lembrando que este ltimo goza de consagrao expressa no art. 52/1 da CDFUE,
caracterizando estes ltimos um regime constitucional especfico a que esto submetidos uma classe
especial de Direitos, Garantias e Liberdade.
A Liberdade de Imprensa encontra-se descrita, na Constituio Portuguesa, dentro do
Ttulo II, Artigo 38., Liberdade de imprensa e meios de comunicao social, ou seja, dentro do
rol dos Direitos, Liberdades e Garantias que recebem este especial regime constitucional.
CANOTILHO e MOREIRA, relativamente aplicabilidade directa das garantias,
direitos e liberdades, alertam que no so apenas norma normans - normas produtoras de outras
normas, mas sim norma normata - normas concretamente regulamentadoras de relaes jurdicomateriais15.
Entretanto, devem ser analisados os pressupostos desta aplicabilidade directa, uma vez
que depender sempre do grau de determinabilidade do contedo jurdico da norma, que, em
determinados casos, exige a uma lei concretizadora.16
Outrossim, a aplicabilidade directa17 dever ser examinada em trs hipteses: a primeira
a da ausncia da lei, onde se pode invocar diretamente as normas consagradoras de direitos,
liberdades e garantias; a segunda, de conflito da norma constitucional com a lei , em que se pode
invocar a inconstitucionalidade desta (tambm do ato ou negcio jurdico contrrio norma
constitucional); a terceira e ltima, a hiptese de mltiplas interpretaes da lei, podendo se
TAVARES DA SILVA, Suzana. Direitos Fundamentais na Arena Global. Imprensa da Universidade de Coimbra.
Coimbra. 2011. Pg 25.
15
Cerca da aplicabilidade e da eficcia na teoria das normas constitucionais ver em especial: BONAVIDES, Paulo.
Curso de Direito Constitucional. 15 Edio. Editora Malheiros. 2004. Pg. 225 a 254
16
CANOTILHO, J.J. Gomes e MOREIRA, Vital. Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, Volume 1, 4
edio revista, Coimbra Editora, 2007. Pg. 382
17
Ver tambm: ALEXY, Robert. Teoria de los derechos fundamentales. Trad. Ernesto Grazn Valds. Madrid, 1993.
Centro de Estudos Constitucionales. Em especial pg. 114 e ss.
14

realizar a conduo interpretativa de determinada lei, a fim de que se conforme com a aplicabilidade
do direito, liberdade ou garantia.18
Em todo caso, deve se estar atendo ao fato de que todo direito infra-constitucional s
pode ser entendido como direito constitucional concretizado19.
Relativamente Eficcia horizontal20, perceba-se que as pessoas singulares ou coletivas
esto sujeitas a um dever de no perturbar ou impedir o exerccio dos direitos fundamentais, de
forma a ultrapassar o paradigma clssico liberal de que os Direitos fundamentais seriam uma
relao entre o indivduo e o Estado, e que as demais particulares seriam terceiros ou um
componente externo a esta relao21. Importa salientar que a eficcia das normas dos direitos
fundamentais nas relaes privadas transforma estes em direitos subjetivos da ordem jurdica civil,
tornando invlidos os atos ou negcios jurdicos contrrios aos direitos fundamentais e suceptveis
de serem civil e penalmente sancionados os factos que os infringirem22.
Neste diapaso, a proteo estatal nestas relaes intersubjetivas, como forma de
observncia e mxima eficcia das normas constitucionais, ganha maior destaque nomeadamente
quando esto em disputa interesses em que uma das partes tem maior envergadura ou poder sobre a
outra, o que torna discutvel a autonomia da vontade em relao a parte hipossuficiente.
Obviamente, a interveno do Estado em relaes que guardem relativo equilbrio de posies
jurdico-sociais, a questo girar em torno da busca de alcanar uma harmonizao entre o direito
fundamental a ser protegido e a autonomia da vontade23.
CANOTILHO, J.J. Gomes e MOREIRA, Vital. Constituio da Repblica Portuguesa Anotada. Pg. 382
MACHADO, Jnatas. Liberdade de Expresso. Interesse Pblico e Figuras Pblicas e Equiparadas. In Separata do
Boletim da Faculdade de Direito n 85. Universidade de Coimbra. 2009 Pg. 76
20
Acerca das teorias sobre a eficcia horizontal dos direitos fundamentais, interessante o resumo de Freie Didier:
Existem, basicamente, trs teorias que tentam explicar o assunto: a) a teoria do state action, que nega a eficcia dos
direitos fundamentais nas relaes privadas, por entender que o nico sujeito passivo daqueles direitos seria o Estado (
a que prevalece no direito norte-americano e prevalecia, at bem pouco tempo, no direito suo); b) a teoria da eficcia
indireta e mediata dos direitos fundamentais na esfera privada, pela qual a Constituio no investe os particulares em
direitos subjetivos provados, mas to somente seve de baliza para o legislador infraconstitucional, que deve tomar como
parmetro os valores constitucionais na elaborao das leis de direito provado (predominante na Alemanha, ustria e ,
de certo modo, na Frana); c) teoria da eficcia direta e imediata dps direitos fundamentais na esfera privada, pela qual
aqueles direitos tm plena aplicao nas relaes privadas, podendo ser invocados diretamente, independentemente de
qualquer mediao do legislador infraconstitucional, privilegiando-se, com isso, a atuao do magistrado em cada caso
concreto (prevalece no Brasil, Espanha e Portugal). Curdo de Direito Processual Civil. Volume 1. 14 Edio. 2012.
21
CANOTILHO, J.J. Gomes e MOREIRA, Vital. Constituio da Repblica Portuguesa Anotada. Pg. 385
22
CANOTILHO, J.J. Gomes e MOREIRA, Vital. Constituio da Repblica Portuguesa Anotada. Pg. 386. Neste
sentido: claro que no se discute a incidncia dos direitos fundamentais quando estes esto evidentemente concebidos
para ser exercidos em face de particulares. Diversos direitos sociais, em especial os relacionados ao direito do trabalho,
tm eficcia direta contra empregadores privados. (...) Em outros casos, a leitura do preceito constitucional no deixa
dvida de que o sujeito passivo do direito somente pode ser o Estado. (...)Fora dessas hipteses, h direitos em
especial direitos de defesa em que se pe a questo de saber se, e em que medida, alcanam as relaes privadas.
MENDES, Gilmar Ferreira. BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. Pg. 487.
Aprofundamento do tema em: ALEXY, Robert. Teoria de los derechos fundamentales. Em especial pg. 506 e ss.
23
O discurso de aplicao baseia-se na explicitao de todas as caractersticas do caso para que se possa escolher as
normas que possam ser aplicadas a ele de modo coerente, mantendo se a imparcialidade na aplicao, especialmente no
discurso de aplicao dos direitos fundamentais, cuja interpretao, nos casos difceis, apresenta maior risco de
dissenso. VASCONCELOS, Eneas Romero de. O discurso de aplicao dos direitos fundamentais na teoria do Estado
Democrtico de Direito: o que pensa o Supremo Tribunal Federal? Revista acadmica da ESMP. Fortaleza, ano 1, n.1,
ago./dez.
2009.
Disponvel
em:
18
19

Clssico exemplo da jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal no Brasil dado pela


doutrina constitucional ao se referir eficcia horizontal dos direitos fundamentais o da Unio
Brasileira de Compositores que, sem conceder direito ao contraditrio e ampla defesa, excluiu um
de seus scios. O STF, ao examinar a questo, manteve a deciso do Tribunal de Justia do Estado
do Rio de Janeiro que determinou a reintegrao do msico com base na teoria da eficcia direta
dos direito fundamentais s relaes horizontais24.
O art. 18/2 da Constituio Portuguesa prescreve a possibilidade de restrio aos
direitos. liberdades e garantias, entretanto, tal s pode se dar nos casos expressamente previstas na
Constituio. Contudo, neste aspecto, a ampla doutrina constitucionalista tem admite: a) as
restries constitucionais directas est expressa na prpria Constituio (art. 45 restrio
liberdade de reunio); b) restries feitas por lei, mas expressamente autorizadas no texto
constitucional (reserva de lei restritiva) (Art. 27 restries liberdade individual); c)restries
no constantes diretamente na Constituio e nem expressamente autorizadas por esta, feitas por lei
que buscam realizar os limites imanentes dos direitos fundamentais, sob o fundamento de que,
<http://www.pgj.ce.gov.br/esmp/publicacoes/ed1/artigos/discurso_aplicacao_direito_fundamental.pdf>. Acesso em: 08
dez. 2009. ISSN 2176-7939.
24
SOCIEDADE CIVIL SEM FINS LUCRATIVOS. UNIO BRASILEIRA DE COMPOSITORES. EXCLUSO DE
SCIO SEM GARANTIA DA AMPLA DEFESA E DO CONTRADITRIO. EFICCIA DOS DIREITOS
FUNDAMENTAIS NAS RELAES PRIVADAS. RECURSO DESPROVIDO. I. EFICCIA DOS DIREITOS
FUNDAMENTAIS NAS RELAES PRIVADAS. As violaes a direitos fundamentais no ocorrem somente no
mbito das relaes entre o cidado e o Estado, mas igualmente nas relaes travadas entre pessoas fsicas e jurdicas de
direito privado. Assim, os direitos fundamentais assegurados pela Constituio vinculam diretamente no apenas os
poderes pblicos, estando direcionados tambm proteo dos particulares em face dos poderes privados. II. OS
PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS COMO LIMITES AUTONOMIA PRIVADA DAS ASSOCIAES. A ordem
jurdico-constitucional brasileira no conferiu a qualquer associao civil a possibilidade de agir revelia dos princpios
inscritos nas leis e, em especial, dos postulados que tm por fundamento direto o prprio texto da Constituio da
Repblica, notadamente em tema de proteo s liberdades e garantias fundamentais. O espao de autonomia privada
garantido pela Constituio s associaes no est imune incidncia dos princpios constitucionais que asseguram o
respeito aos direitos fundamentais de seus associados. A autonomia privada, que encontra claras limitaes de ordem
jurdica, no pode ser exercida em detrimento ou com desrespeito aos direitos e garantias de terceiros, especialmente
aqueles positivados em sede constitucional, pois a autonomia da vontade no confere aos particulares, no domnio de
sua incidncia e atuao, o poder de transgredir ou de ignorar as restries postas e definidas pela prpria Constituio,
cuja eficcia e fora normativa tambm se impem, aos particulares, no mbito de suas relaes privadas, em tema de
liberdades fundamentais. III. SOCIEDADE CIVIL SEM FINS LUCRATIVOS. ENTIDADE QUE INTEGRA ESPAO
PBLICO, AINDA QUE NO-ESTATAL. ATIVIDADE DE CARTER PBLICO. EXCLUSO DE SCIO SEM
GARANTIA DO DEVIDO PROCESSO LEGAL.APLICAO DIRETA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS
AMPLA DEFESA E AO CONTRADITRIO. As associaes privadas que exercem funo predominante em
determinado mbito econmico e/ou social, mantendo seus associados em relaes de dependncia econmica e/ou
social, integram o que se pode denominar de espao pblico, ainda que no-estatal. A Unio Brasileira de Compositores
- UBC, sociedade civil sem fins lucrativos, integra a estrutura do ECAD e, portanto, assume posio privilegiada para
determinar a extenso do gozo e fruio dos direitos autorais de seus associados. A excluso de scio do quadro social
da UBC, sem qualquer garantia de ampla defesa, do contraditrio, ou do devido processo constitucional, onera
consideravelmente o recorrido, o qual fica impossibilitado de perceber os direitos autorais relativos execuo de suas
obras. A vedao das garantias constitucionais do devido processo legal acaba por restringir a prpria liberdade de
exerccio profissional do scio. O carter pblico da atividade exercida pela sociedade e a dependncia do vnculo
associativo para o exerccio profissional de seus scios legitimam, no caso concreto, a aplicao direta dos direitos
fundamentais concernentes ao devido processo legal, ao contraditrio e ampla defesa (art. 5, LIV e LV, CF/88). IV.
RECURSO EXTRAORDINRIO DESPROVIDO. STF - RE 201819 / RJ - RIO DE JANEIRO RECURSO
EXTRAORDINRIO Relator(a): Min. ELLEN GRACIE Relator(a) p/ Acrdo: Min. GILMAR MENDES
Julgamento: 11/10/2005 rgo Julgador: Segunda Turma Publicao DJ 27-10-2006 PP-00064 EMENT VOL-0225304 PP-00577 RTJ VOL-00209-02 PP-00821

mesmo sem uma restrio ex contituine, no h direito irrestrito, e que h necessidade de limites na
ordem jurdico-constitucional para a conformao de todos os direitos fundamentais25.
Da porque as restries devem se constituir limitaes necessrias a salvaguarda de
outros direitos ou interesses constitucionalmente protegidos, o que se verifica atravs da aplicao
do Princpio da Proporcionalidade ou Proibio de Excesso de forma que a lei guarde 1) adequao,
2) necessidade e 3) proporcionalidade em sentido estrito.
Por adequao (idoneidade), deve-se entender que as medidas restritivas legais devem
se revelar adequadas para o fim visado, de tal sorte que seja idnea para salvaguardar os outros
direitos e interesses constitucionalmente protegidos invocados.
A seu turno, a necessidade (exigibilidade, indispensabilidade) corresponde ideia de
que as medidas restritivas devem ser necessrias, da exigveis, porque os fins visados pela lei no
poderiam ser alcanados por outros meios menos gravosos para o direitos, liberdades e garantias.
A proporcionalidade em sentido estrito representa a justa medida entre os meios
restritivos e os fins obtidos, evitando-se excessos e despropores entre um e outro.
Neste diapaso, leciona GUERRA FILHO que dentro do faticamente possvel, o meio
escolhido se preste para atingir o fim estabelecido, mostrando-se, assim., adequado. Alm disso,
esse meio deve se mostrar exigvel, o que significa no haver outro, igualmente eficaz, e menos
danoso a direitos fundamentais, acrescentando que o princpio da proporcionalidade em sentido
estrito, por sua vez, determina que se estabelea uma correspondncia entre o fim a ser
alcanado por uma disposio normativa e o meio empregado, que seja juridicamente a melhor
possvel 26.
Observa TAVARES DA SILVA a necessidade de um quarto elemento no teste da
proporcionalidade, em razo de que a discusso quanto metdica do princpio da
proporcionalidade no pode limitar-se tradicional abordagem alem (...) deve ajustar-se ao
caso e complementar-se com o princpio da razoabilidade (...) ou com o princpio da necessidade a
fim de que no hajam perturbaes na realizao do direito ao caso concreto, em virtude de a
metdica da razoabilidade ser mais ajustada ao controlo do exerccio de poderes ou
competncias27.
Ademais, deve sempre ter em mente o respeito ao ncleo essencial do Direito,
Liberdade e garantia, no podendo estes serem esvaziados de seu sentido, que pode ser entendido
Ver tambm ALEXY, Robert: restricciones diretamente constitucionales(pg. 277), restricciones indiretamente
constitucionales (pg. 282). In Teoria de los derechos fundamentales.
26
FILHO, Willis Santiago Guerra. Dignidade Humana, Princpio da Proporcionalidade e Teoria dos Direitos
Fundamentais. In Tratado Luso-brasileiro da Dignidade Humana. MIRANDA, Jorge. DA SILVA, Marco Antonio
Marques (Coord.). Ed. Quartier Latin. 2 Edio. (pg. 306).
27
TAVARES DA SILVA, Suzana. O tetralema do controlo judicial da proporcionalidade no contexto da universalizao
do princpio: adequao, necessidade, ponderao e razoabilidade. Texto em publicao no Boletim da Faculdade de
Direito da Universidade de Coimbra.
25

sob o prisma objetivo, onde se busca assegurar a eficcia do direito fundamental na sua globalidade
(geral e abstratamente considerado) ou sob o ponto de vista subjetivo, que entende que, em caso
algum, pode ser sacrificado o direito subjetivo de uma pessoa ao ponto de, para ela, esse direito
deixar de ter qualquer significado.28

2. LIBERDADE DE EXPRESSO. LIBERDADE DE INFORMAO.


LIBERDADE DE IMPRENSA. A JURISPRUDNCIA DO TRIBUNAL EUROPEU DE
DIREITOS DO HOMEM.
No obstante o alerta de CANOTILHO de que no fcil traar a fronteira entre a
Liberdade de Expresso e a de Informao, cumpre traar, mesmo que perfunctoriamente, as
linhas conceituais a serem manejadas no ressente trabalho, de forma que poderemos entender a
liberdade de Informao com o direito obteno, guarda e transmisso de informaes do
interesse do indivduo.
Um dos primeiros documentos internacionais de relevo de que se tem notcia em relao
ao reconhecimento e adoo da importncia da noo de liberdade de informao a Resoluo n
59 da ONU, editada em 14 de dezembro de 1946, durante a primeira sesso da Assembleia Geral,
que adotou a seguinte postura: Freedom of information is a fundamental human right and is the
touchstone of all the freedoms to which thew United Nations is consecrated 29. A citada resoluo
eleva a liberdade de informao ao patamar de elemento indispensvel e fator essencial
Tal liberdade, consoante a doutrina abalizada, pode ser verificada em trs importantes
desdobramentos.
O primeiro corresponde ao direito de informar, ou seja, o direito de transmitir
informaes de que o indivduo portador, o qual pode ainda ser examinado: a) pelo prisma de
status negativo, o que significa que tem o direito de no ser impedido de difundir informao; b)
pela prisma de status positivo, que importa o direito de ter meios de transmitir a informao.
O segundo, ao direito de se informar, que consiste na liberdade de escolha das
informaes que constituam seu acervo de interesses, na liberdade de obteno destas informaes,
e, ainda, na busca das fontes de informao.
Neste ponto, j decidiu o TEDH que funo dos meios de comunicao social de
comunicar informaes e ideias acresce o direito, para o pblico, de as receber30.
CANOTILHO, Direito Constitucional e Teoria da Constituio. Pg. 459. Neste sentido: ALEXY, Robert. Teoria de
los derechos fundamentales. Pg. 286 e ss.
29
I n http://www.un.org/en/ga/search/view_doc.asp?symbol=A/RES/59(I)&Lang=E&Area=RESOLUTION. Acesso em
12 de maio de 2014.
30
Caso Campos Dmaso v. Portugal
28

O ltimo desdobramento se refere ao direito de ser informado, corresponde verso


plenamente positiva da liberdade de informao, por consiste no direito de receber informaes
peridicas, claras, acessveis, adequadas e verdadeiras.
No despiciendo salientar que consta na Carta de Direitos Fundamentais da Unio
Europeia o direito de informao:
Artigo 42. - Direito de acesso aos documentos. Qualquer cidado da
Unio, bem como qualquer pessoa singular ou colectiva com residncia ou
sede social num Estado-Membro, tem direito de acesso aos documentos das
instituies, rgos e organismos da Unio, seja qual for o suporte desses
documentos31.
Nestas trs dimenses do direito de informao esto retratadas as funes dos direitos
fundamentais, na medida em que de verifica: a funo de defesa, quando determina a absteno do
Estado de qualquer conduta que atrapalhe a transmisso ou a recolha de informaes 32; a funo de
prestao social, na medida em que obrigao do Estado prestar informaes de seus atos; funo
de defesa de terceiros, quando a norma probe ato ilcito ou danoso entre particulares 33 ou, ainda,
quando a norma obriga o particular a prestar informaes a outro particular 34; e, por ltimo, a
funo de no discriminao v.g., quando sustenta as aes afirmativas de informao em prol de
determinado grupo especial de pessoas35.
Exemplificativamente, poderemos ver o primeiro dos casos, em que a Constituio da
Repblica Federal do Brasil determina de forma contundente o dever de absteno do Estado frente
os diretos, liberdade e garantias, quando determina, em seu art. 220, a manifestao do
pensamento, a criao, a expresso e a informao, sob qualquer forma, processo ou veculo no
sofrero qualquer restrio, observado o disposto nesta Constituio.
Tambm a norma constitucional, na segunda hiptese funcional, ao lado da
determinao geral e abstrata de publicao dos atos oficiais constante no Princpio da Publicidade
(art. 37, caput) h tambm os comandos especficos, como, por exemplo o estatudo no Art. 30,
inciso III, que determina que os municpios devem instituir e arrecadar os tributos de sua
I n http://www.europarl.europa.eu/aboutparliament/pt/0003fbe4e5/Carta-dos-Direitos-Fundamentais-da-UE.html.
Acesso em 12 de maio de 2014.
32
V.g. Art. 220 da Constituio da Repblica Federal do Brasil.
33
Caso, por exemplo, no Cdigo de Defesa do Consumidor o art. 6. So direitos bsicos do consumidor (...)IV - a
proteo contra a publicidade enganosa e abusiva, mtodos comerciais coercitivos ou desleais, bem como contra
prticas e clusulas abusivas ou impostas no fornecimento de produtos e servios;
34
V.g., Cdigo de Defesa do Consumidor: Art. 33. Em caso de oferta ou venda por telefone ou reembolso postal, deve
constar o nome do fabricante e endereo na embalagem, publicidade e em todos os impressos utilizados na transao
comercial.
35
Lei N 8.926, de 9 de Agosto de 1994: Art. 1 obrigatria a incluso, nas bulas dos medicamentos comercializados
ou dispensados, de advertncias e recomendaes sobre o seu uso adequado por pessoas de mais de 65 anos de idade.
31

competncia, bem como aplicar suas rendas, sem prejuzo da obrigatoriedade de prestar contas e
publicar balancetes nos prazos fixados em lei; ou ainda a obrigao prevista no Art. 165(...) 3
de o Poder Executivo publicar at trinta dias aps o encerramento de cada bimestre, relatrio
resumido da execuo oramentria 36.
Por outro lado, entenda-se por liberdade de expresso a livre manifestao de opinies,
ideias e pensamentos, e parte integrante dos chamados direitos da personalidade, pertencente ao
acervo dos direitos fundamentais, pois, sendo o homem um ser comunicacional por natureza,
essencial para a concretizao do princpio da dignidade da pessoa humana, e princpio
sustentador da prpria democracia, e sua restrio atinge, portanto, no apenas o indivduo, mas
toda a sociedade que se v privada de obter e debater as opinies exteriorizadas por um de seus
membros.
A Conveno para a Proteco dos Direitos do Homem e das Liberdades Fundamentais,
adoptada pelo Conselho da Europa em Roma, a 4 de Novembro de 1950, com entrada em vigor na
ordem internacional a 3 de Setembro de 1953, estatui em seu artigo 10.. n1 a liberdade de
expresso, nestes termos:
1. Qualquer pessoa tem direito liberdade de expresso. Este direito compreende a
liberdade de opinio e a liberdade de receber ou de transmitir informaes ou ideias sem
que possa haver ingerncia de quaisquer autoridades pblicas e sem consideraes de
fronteiras. O presente artigo no impede que os Estados submetam as empresas de
radiodifuso, de cinematografia ou de televiso a um regime de autorizao prvia 37.

O Tribunal Europeu dos Direitos do Homem em diversas oportunidades deixou assente


este entendimento de que a liberdade de expresso tem este duplo vis social e pessoal, pois, em
relao quele constitui um dos fundamentos essenciais de uma sociedade democrtica e das
condies primordiais do seu progresso e, relativamente a este, essencial ao desenvolvimento
de cada um dos indivduos que a ela pertencem38.
Vai alm, o TEDH afirma que, ante a relevncia mpar da liberdade de expresso na
sociedade moderna, esta se constitui uma das condies basilares do funcionamento da
democracia39.
A liberdade de expresso tradicionalmente vislumbrada em sua funo de defesa, ou
Para alm destas hipteses, se pode verificar: Art. 39. (...) 6 Os Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio
publicaro anualmente os valores do subsdio e da remunerao dos cargos e empregos pblicos; Art. 84. Compete
privativamente ao Presidente da Repblica(...) IV - sancionar, promulgar e fazer publicar as leis, bem como expedir
decretos e regulamentos para sua fiel execuo; E, ainda: art. 16; Art. 40, 16; Art. 62, 4, 5 e 6; Art. 103-A,
caput; Art. 195, 6; e Art. 71, 3 da ADCT.
37
I n http://www.gddc.pt/direitos-humanos/textos-internacionais-dh/tidhregionais/conv-tratados-04-11-950-ets-5.html.
Acesso em 12 de maio de 2014.
38
Caso Almeida Azevedo C. Portugal.
39
Caso Women on Waves c. Portugal.
36

seja, pelo prisma do status negativus, consistente no direito de no ser impedido de se manifestar.
Poderia haver um vis de prestao por parte do Estado para a concretizao da
Liberdade de Expresso? O TEDH j entendeu que podem existir hipteses em que se faz
necessria uma obrigao positiva do Estado, mas essencialmente no sentido de exigir a adopo
de medidas de proteco, inclusivamente nas relaes entre particulares, e que, para se
determinar se existe uma obrigao positiva h que atender ao equilbrio que deve existir entre o
interesse geral da comunidade e os interesses particulares do indivduo 40. Entretanto, em outro
caso analisado, entendeu o TEDH que ... no plano das obrigaes positivas, no qual a extenso
das responsabilidades do Estado no deve ser interpretada de modo a impor s autoridades um
nus insuportvel ou excessivo41.
Relativamente s funo de proteo perante terceiro pode se entender configurada na
hiptese de ser necessrio se franquear espao para quem tenha se sentido ofendido por veiculao
de informao sobre sua pessoa, haja vista que o chamado direito de resposta se constitui
modalidade de proteo da personalidade, nomeadamente da imagem e da honra da pessoa
individual ou colectiva, contra o exerccio ilcito da liberdade de expresso. O direito de resposta,
ademais, tem como consequncia o direito de acesso mdia por quem foi nela afrontado42.
Assim se d no Brasil e em Portugal, em que as Constituies trazem a previso
expressa do direto de resposta, inclusive dentre os direitos fundamentais, respectivamente, nestes
termos:
Art. 5 (...) V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo,
alm da indenizao por dano material, moral ou imagem;
Art. 37. 4. A todas as pessoas, singulares ou colectivas, assegurado, em
condies de igualdade e eficcia, o direito de resposta e de rectificao,
bem como o direito a indemnizao pelos danos sofridos.
Na legislao consumerista brasileira ao traduzir para a esfera infraconstitucional o
comando constitucional de defesa do consumidor (art. 170, inc. V), impe a obrigao ao fornecer
do produto ou servio de realizar a contrapropaganda nos casos de prtica de publicidade enganosa
ou abusiva43 em face daquele.
Caso Applebey e Outros c. Reino Unido.
Caso Women on Waves c. Portugal.
42
MENDES, Gilmar Ferreira. BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. Pg. 774
43
Cdigo de Defesa do Consumidor: Art. 60. A imposio de contrapropaganda ser cominada quando o fornecedor
incorrer na prtica de publicidade enganosa ou abusiva, nos termos do art. 36 e seus pargrafos, sempre s expensas do
infrator. 1 A contrapropaganda ser divulgada pelo responsvel da mesma forma, freqncia e dimenso e,
preferencialmente no mesmo veculo, local, espao e horrio, de forma capaz de desfazer o malefcio da publicidade
40
41

Com referncia exteriorizao da Liberdade de Expresso, CANOTILHO adverte que


o mbito normativo da Liberdade de Expresso deve ser o mais amplo possvel, havendo e pode se
referir forma, ao contedo, finalidade, ao critrio de valorao ou ao meio de se expressar.
Quando forma a referida liberdade pode se travestir de opinies, ideias, pontos de
vista, crticas, convices, etc . O TEDH, neste sentido, j decidiu que a liberdade de expresso traz
em sua essncia a possibilidade conferida a qualquer cidado de exprimir a sua opinio e a sua
oposio, ou seja contestar qualquer deciso proveniente de qualquer que seja o poder44.
Vai alm, ao entender que a defesa da liberdade de expresso deve se dar especialmente
nas hipteses em que as ideias e opinies veiculadas esto em frontal contraposio quelas
normalmente encontradas no seio da sociedade, ao considerar que sua proteo vale no s para
as informaes ou ideias acolhidas com favor ou consideradas como inofensivas ou
indiferentes, mas tambm para aquelas que ferem, chocam ou inquietam.
Com total razo o Tribunal, vez que as ideia que hoje chocam a sociedade podem ser,
amanh, as ideias que formataro o consenso geral ou que determinaro o rumo de desenvolvimento
e melhoria da sociedade, de qualquer forma, mesmo que as ideias no sejam boas ou que no se
tornem a base cultural vindoura, a proteo liberdade de expresso nestes casos se justifica a partir
da exigncia de respeito que se deve ter para com o pluralismo, a tolerncia e o esprito de
abertura, sem os quais no existe sociedade democrtica45.
Ao se deparar com caso em que se fora utilizada a crtica zombeteira como modalidade
de exprimir as ideias, o TEDH considerou que a stira uma forma de expresso artstica e de
comentrio social que, alm da exacerbao e a deformao da realidade que a caracterizam, visa,
como prprio, provocar e agitar46.
Quanto ao contedo, pode se dizer que a liberdade de expresso tem contedo aberto,
sendo possvel se veicular qualquer assunto, seja de interesse geral, seja do interesse especfico de
um grupo, seja do interesse to-somente do indivduo que a exterioriza, podendo, portanto, tratar de
poltica, economia, cultura, gastronomia, astrologia, etc.
Semelhante ausncia de rol exaustivo se d relativamente finalidade, que, igualmente,
tem elenco aberto, com leque que pode ir desde a intenso de influenciar a opinio pblica,
questes de ordem comercial, de carcter assistencialista, bem como no buscar nenhum resultado.
De fato, o TEDH ao analisar a questo da finalidade da liberdade de expresso (bem
assim a liberdade de reunio) j entendeu que o exerccio destas liberdades no est de modo
nenhum associado obteno de um dado resultado47.
enganosa ou abusiva.
44
Caso Women on Waves c. Portugal.
45
Caso Colao Mestre e SIC Sociedade Independente de Comunicao S.A. c. Portugal
46
Caso Alves da Silva c. Portugal
47
Caso Women on Waves c. Portugal

Quanto ao critrio de valorao, ensina CANOTILHO que o mesmo pode ser o da


verdade, justia, beleza, racionais, emocionais, cognitivos, etc.
Tambm aberta a liberdade de expresso do indivduo quando aos meio com que se
pode exteriorizar suas opinies e ideias, podendo se dar como palavra escrita, palavra falada, sons,
imagens, atitudes, ou mesmo atravs do silncio, como no emblemtico caso da greve de silncio
levada a efeito pelo conhecido recluso do sistema prisional Antnio Ferreira de Jesus, que se
recusou a continuar a falar com carcereiros, agentes, psiclogos quando foi coercitivamente
obrigado a se transferir de ala na priso de Pinheiro da Cruz 48 ou tambm como fazem, vez ou outra,
determinadas equipas de futebol, quando o relacionamento com a imprensa no corre bem, e
passam a expressar sua indignao ou discordncia atravs da recusa em prestar entrevistas ou
esclarecimentos aos meios de comunicao.
Conhecido tambm o caso, levado ao Supremo Tribunal Federal brasileiro, do Diretor
de teatro que, ao fim da apresentao da pea teatral Tristo e Isolda por ele dirigida e sob o
apupo da audincia, simulou uma masturbao e exibiu suas ndegas para a plateia que se
encontrava no Teatro Municipal do Rio de Janeiro. Aps o voto do relator do processo, que entedia
existir, em tese, o crime de ofensa ao pudor pblico, abriu divergncia o Ministro Gilmar Mendes
por entender que no caso analisado no se apresentava configurado o delito de que era o diretor
acusado, sob o argumento de que este, ao simular a masturbao , no estava a conjurar um ato
sexual, mas sim a demonstrar desprezo por aquelas pessoas que ali estavam a xing-lo e que esta
simulao do ato sexual, tal como o ato de mostrar as ndegas, esta integralmente inserida no
contexto da liberdade de expresso, ainda que inadequada ou deseducada 49.
O TEDH entendeu que a proteo da liberdade de expresso tambm se estende
difuso de ideias realizadas por meio de livros, ao considerar que estes princpios so aplicveis
em matria de publicao de livros ou de outros escritos, tais como aqueles publicados na
imprensa peridica, desde que respeitem a questes de interesse geral50.
Outrossim, o Tribunal j se deparou com caso em que o indivduo, na exteriorizao de
sua liberdade de expresso, fez utilizao de boneco de gesso como forma de comunicar suas ideias,
tendo entendido a corte que as expresses encenadas (...) relevavam com toda a evidncia da
caricatura pelo menos de elementos satricos (...) Por isso, impe-se examinar com ateno
In http://www.jornalmapa.pt/2013/12/06/antonio-ferreira-de-jesus-1940-2013/, acesso em 16 de maio de 2014.
MENDES, na j citada obra Curso de Direito Constitucional, volta a analisar o episdio: No direito brasileiro, a
propsito, o STF registra precedente em que se afastou a punio criminal, como atentatria ao pudor, de conduta de
certo diretor de teatro, que reagiu a vaias, expondo as ndegas desnudas ao pblico. Considerou-se o tipo de espetculo
em que o acontecimento se verificou e o pblico que a ele acorreu, para se ter, no episdio, o intuito de expresso
simblica como preponderante sobre os valores que a lei penal devia tutelar. Traz, ainda, outras formas simblicas de
expresso: A Suprema Corte americana entendeu em 1989, que era inconstitucional lei estadual que criminalizava a
conduta de queima a bandeira, sustentando, exatamente, que, a por meio da conduta se estava exercendo direito livre
expresso, que poderia assumir feitio meramente comportamental. MENDES, Gilmar Ferreira. BRANCO, Paulo
Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. Pg. 778 e 779.
50
Caso Azevedo v. Portugal
48
49

particular toda a ingerncia no direito de um artista ou qualquer outra pessoa a exprimir- -se
desse modo51.
Neste sentido, a lio de MENDES e BRANCO, referindo-se charge, modalidade de
desenho que se utiliza da caricatura de pessoas para encenar situaes quase sempre risveis, essa
modalidade de jornalismo, em geral, no costuma agradar ao retratado. Tem sido, entretanto,
admitida, em princpio, como lcita manifestao da liberdade de expresso. Ao intuito de crtica
pelo riso, nsita a forma jocosa. A latitude de tolerncia, aqui, depende, novamente, do
sentimento geral da sociedade com relao crtica, s vezes mordaz, que peculiariza a charge52.
O Tribunal Europeu dos Direitos do Homem tambm j se posicionou em relao
proteo quando ao modo de difuso das informaes, ou seja, quanto forma mesma de se
exteriorizar as ideias como exerccio da liberdade de expresso do indivduo, assentando a este
propsito que o artigo 10. protege igualmente o modo de difuso das ideias e opinies em
questo.
Neste caso concreto, pessoas ligadas ao movimento pr-aborto pretendiam efetuar
actividades simblicas de contestao a uma legislao que consideram injusta e atentria dos
direitos fundamentais, consistentes na realizao de seminrios e ateliers em matria de
preveno de doenas sexualmente transmissveis, de planeamento familiar e de despenalizao
voluntria da gravidez que, simbolicamente se daria a bordo de uma embarcao, o que vinha
sendo realizado da mesma j h algum tempo em outros pases da Europa. Entretanto, o Governo
portugus proibiu a entrada da embarcao civil nas suas guas territoriais fazendo uso, inclusive,
de um navio de guerra para impedir o acesso.
Ao entender que houve violao ao art. 10 da Conveno Europeia de Direitos do
Homem, o TEDH teve em conta que em certas situaes o modo de difuso de informaes e
ideias que se pretende comunicar reveste uma tal importncia que restries como as verificadas
no caso podem afectar de maneira essencial a substncia das ideias e informaes em causa53.
A liberdade de expresso, como adiantado, engloba o Direito ao silncio, aqui entendido
no apenas como uma forma de transmitir uma ideia ou mensagem, mas tambm como o direito de
no se pronunciar sobre determinado assunto, no responder qualquer interpelao, ou mesmo o
direito de no ter opinio ou de, as tendo, no ser constrangido a falar, expressar, compartilhar,
defender ou debater suas prprias opinies ou as alheias54.
Caso Alves da Silva c. Portugal
MENDES, Gilmar Ferreira. BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. Pg.792 e 793. Acerca
do discurso de humor realizado com assuntos ligados s minorias polticas (homossexuais, negros, mulheres, deficientes
fsicos), preconceitos, simbologias e esteretipos, e a questo da violao ou no de direitos fundamentais e da
dignidade humana ver o interessante artigo: a liberdade de expresso e os discursos de humor: a democracia bemhumorada? De Hector Lus C. Vieira. In A Liberdade de Expresso na Jurisprudncia do Stf. Organizao Paulo
Gustavo Gonet Branco 1 edio. Braslia Edies. IDP. 2012.
53
Caso Women on Waves c. Portugal
54
A liberdade em estudo congloba no apenas o direito de se exprimir, como tambm o de no se expressar, de se calar
51
52

Com relao proibio de censura55, no apenas aquela que se realiza de forma


prvia56, mas tambm a censura que se apresente sobre todas as formas, nomeadamente as formas
veladas de censura.
nesta esteira de raciocnio que o TEDH entende que a imposio de sano penal
queles que se utilizam da liberdade de expresso medida extrema e grave que poderia conduzir a
um efeito dissuasor relativamente a intervenes satricas sobre temas de interesse geral, as quais
podem tambm desempenhar um papel muito importante no livre debate das questes desse tipo,
sem o que no existe sociedade democrtica, e, no obstante a possibilidade ftico-jurdica de
condenao penal imposta a algum em virtude do exerccio ilcito tpico-penal de sua liberdade de
expresso, esta no se pode dar de forma desproporcional ao fim visado e de forma no
necessria numa sociedade democrtica57.
Acerca da Liberdade de Imprensa, CANOTILHO ensina que esta uma qualificao da
Liberdade de Expresso e de Informao, a possibilidade de o indivduo acessar ou exteriorizar a
informao (opinio, ideia, pensamento, etc) atravs de meios de comunicao em massa. Por
bvio, a liberdade de imprensa hodiernamente se encontra autonomizada em relao quelas duas
modalidades de liberdade, possuindo seus prprios caracteres e desdobramentos peculiares.
No obstante a liberdade de que estamos a examinar seja nominada de imprensa , ela
no se resume expresso em forma de impresso propriamente dita (livro, jornal, revista,
peridicos em geral), mas se estende aos demais formatos de mdia (televiso, rdio, internet58) que
compem os hodiernos meios de comunicao social59.
A liberdade de imprensa est ligada primordialmente a um direito de defesa consistente
na absteno da influncia estatal no processo de produo da informao a ser publicada, mas
tambm se reflete numa funo de prestao legislativa a ser perpetrada pelo Estado.
Importa salientar que a democracia e a liberdade de imprensa tem ligao umbilical,
e de no se informar. Desse direito fundamental, no obstante a sua importncia para o funcionamento do sistema
democrtico, no se extrai uma obrigao para o seu titular de buscar e de expressar opinies. MENDES, Gilmar
Ferreira. BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. Pg. 769
55
Convm compreender que censura, no texto constitucional, significa ao governamental, de ordem prvia, centrada
sobre o contedo de uma mensagem. Proibir a censura significa impedir que as ideias e fatos que o indivduo pretende
divulgar tenham de passar, antes, pela aprovao de um agente estatal. A proibio de censura no obsta, porm, a que o
indivduo assuma as consequncias, no s cveis, como igualmente penais, do que expressou. MENDES, Gilmar
Ferreira. BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. Pg. 769
56
A censura prvia significa o controle, o exame, a necessidade de permisso a que se submete, previamente e com
carter vinculativo, qualquer texto ou programa que pretende ser exibido ao pblico em geral. O carter preventivo e
vinculante o trao marcante da censura prvia, sendo a restrio livre manifestao de pensamento sua finalidade
antidemocrtica. MORAES, Alexandre de Direito constitucional. 13. ed. - So Paulo: Atlas, 2003. Pg. 79
57
Caso Alves da Silva c. Portugal
58
Neste sentido, deciso do Superior Tribunal de Justia do Brasil: Silenciando a Constituio quanto ao regime da
internet (rede mundial de computadores), no h como se lhe recusar a qualificao de territrio virtual livremente
veiculador de ideias e opinies, debates, notcias e tudo o mais que signifique plenitude de comunicao. ADPF 130 /
DF, Plenrio, Rel. Min. Carlos Britto, Julgamento: 30/04/2009.
59
... os livros, os jornais e outros peridicos, os servios de radiodifuso sonora e de sons e imagens e os servios
noticiosos.... DA SILVA, Jos Afonso. Curso de Direito Constitucional Positivo. Pg. 248.

uma vez que a plurivocidade de opinies salutar ao debate e formao da massa crtica
intelectual da sociedade, fomentando o incremento do acesso comunicao intersubjetiva e
propiciando o constante intercmbio de informaes. Nesta senda, ANDRADE afirma ser
evidente que no h democracia sem liberdade de imprensa: e sem democracia no sobra espao
para a pessoa, digna desse nome 60.
Acrescenta o Tribunal Europeu do Direitos do Homem que a imprensa desempenha o
seu papel indispensvel de co de guarda61.
A ausncia de democracia geralmente est ligada ausncia de liberdade de imprensa 62,
e vice-versa63. Conforme ensina BULOS, a liberdade de expressar o pensamento, pelo exerccio
de atividade intelectual, artstica, cientfica ou de comunicao, prpria do Estado Democrtico
de Direito, no se sujeitando a qualquer tipo de censura ou licena prvia64.
Em contraponto, trazendo a discusso para um nvel, como dito pelo prprio autor, mais
realstico, retirando os meios de comunicao social do altar do Olimpo a que foi alado pelas
anteriores colocaes, CAPELO DE SOUSA cruamente adverte que h de se saber se a Imprensa
a voz do povo ou dos detentores do poder econmico. Prossegue o civilista alertando que, sem
ingenuidades, (...) mesmo nos regimes democrticos h tambm manipulao atravs da imprensa
feita pelos grupos que a controlam e da a apetncia dos diversos grupos de presso pela aquisio
dos vrios ttulos de imprensa65.
Ainda segundo CAPELO DE SOUSA, o surgimento da liberdade de imprensa se d
como status negativus, ou seja, com uma funo de defesa perante o Poder Pblico, pois,
passado o absolutismo rgio e consolidadas a independncia americana e a revoluo francesa,
ANDRADE, Manuel da Costa. Liberdade de Imprensa e Inviolabilidade Pessoal. Uma perspectiva jurdico-criminal.
Coimbra Editora. 1996. Pg. 6.
61
Caso Colao Mestre e SIC v. Portugal.
62
...sob a epgrafe de Originalidade da Literatura Portuguesa nos teremos de debruar sobre temas tais como a
proverbial inclinao lrica do portugus, o seu fatalismo e sebastianismo, a escassez da sua produo dramtica ou o
seu maior pendor para a fico narrativa, teremos de constatar que uma caracterstica nos igualmente peculiar: a da
censura. Salvo perodos que poderamos classificar de excepo, a censura como instituio tem acompanhado ao longo
da histria a vida cultural portuguesa, condicionando e dirigindo as suas linhas de desenvolvimento. Basta assinalar que
a censura interveio na produo intelectual portuguesa durante cerca de quatro dos seus cinco sculos de imprensa.
RODRIGUES, Graa Almeida; Breve histria da censura Literria em Portugal; Amadora; Ministrio da Educao e
Cincia, 1980. In http://migre.me/kbm3z, Acesso em 21 de maio de 2014.
63
O Brasil, por proibio de Portugal, s veio a conhecer a primeira imprensa (mquina) no ano de 1808, com a ida da
famlia real para a ento colnia. Por curiosidade, pode-se acessar o fac-smile da primeira pgina do primeiro jornal
impresso no Brasil, a Gazeta do Rio de Janeiro, de 10 de setembro de 1808 em
http://www.novomilenio.inf.br/idioma/200009u.htm.
64
BULOS, Uadi Lammgos. Curso de Direito Constitucional. Pag. 557.
65
CAPELO DE SOUSA, Rabindranath. Conflitos entre a Liberdade de Imprensa e a Vida Privada. Ab Vno ad Omnes.
Coimbra Editora. 1995.pg. 1124. Neste sentido: Outra preocupao tem surgido entre os estudiosos da liberdade de
expresso em todo o mundo. Nota-se, em vrias partes, inquietude com a concentrao da propriedade de meios de
comunicao, por ser hostil ao pluralismo, exercendo, ademais, fora inibitria ao aparecimento de outros
empreendimentos no setor, com condies de se sustentar no tempo. Coibir a formao de grupos que, por suas
caractersticas, revelem-se danosos livre difuso de ideias coerente com o reconhecimento da liberdade de expresso
como um valor objetivo. MENDES, Gilmar Ferreira. BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional.
Pg. 773
60

comeou por ser uma reivindicao de autonomia editorial face ao Estado e que envolveu,
sobretudo, a liberdade de fundao de jornais, a liberdade de definio do contedo e a orientao
do jornal66.
Consoante CANOTILHO, os prismas em que se pode entender a Liberdade de Imprensa
se relacionam com: 1) liberdade de criao de meios de comunicao social; 2) liberdade de
expresso e difuso de ideias atravs da imprensa; 3) abolio de autorizao administrativa; 4)
abolio de censuras.
Para ANDRADE, a liberdade de imprensa, assim como bens jurdicos honra,
nome e

bom

reputao se encontra em rea particularmente conflituosa e so portadores de uma

imanente coliso de valores (immanenten Wertkolision)67. Lembra MORAES que:


...a liberdade de imprensa em todos os seus aspectos, inclusive mediante a vedao de
censura prvia, deve ser exercida com a necessria responsabilidade que se exige em um
Estado Democrtico de Direito, de modo que o desvirtuamento da mesma para o
cometimento de fatos ilcitos, civil ou penalmente, possibilitar aos prejudicados plena e
integral indenizao por danos materiais e morais, alm do efetivo direito de resposta 68.

CAPELO DE SOUSA, de forma contrria ANDRADE, entende que no h,


necessariamente, conflito entre a liberdade de imprensa e a reserva de intimidade/privacidade, e, s
vezes no h conflito real, apenas aparente69.
O limite s Liberdades de Expresso, de Informao e de Imprensa, enquanto
pertencentes ao plexo das liberdades, direitos e garantias albergadas no regime especfico
constitucional, s encontram restries e limites nas normas constitucionais restritivas expressas,
restritivas indiretas ou, ainda, na conformao com outras liberdades, garantias e direitos de igual
envergadura constitucional.
O Tribunal Europeu dos Direitos do Homem, seguindo o que est previsto no art. 10 .
n2 da

Conveno para a Proteco dos Direitos do Homem e das Liberdades Fundamentais,

estabeleceu em sua jurisprudncia os critrio aceitveis para a restrioo do direito fundamental


liberdade de expresso.
2. O exerccio desta liberdades, porquanto implica deveres e responsabilidades, pode ser
submetido a certas formalidades, condies, restries ou sanes, previstas pela lei, que
constituam providncias necessrias, numa sociedade democrtica, para a segurana
nacional, a integridade territorial ou a segurana pblica, a defesa da ordem e a
CAPELO DE SOUSA, Rabindranath. Conflitos entre a Liberdade de Imprensa e a Vida Privada. pag. 1126.
ANDRADE, Manuel da Costa. Liberdade de Imprensa e Inviolabilidade Pessoal. Pg. 28.
68
MORAES, Alexandre de Direito constitucional / Alexandre de Moraes. - 13. ed. - So Paulo: Atlas, 2003.. PAG. 79
69
CAPELO DE SOUSA, Rabindranath. Conflitos entre a Liberdade de Imprensa e a Vida Privada. Pg. 1132.
66
67

preveno do crime, a proteco da sade ou da moral, a proteco da honra ou dos


direitos de outrem, para impedir a divulgao de informaes confidenciais, ou para
garantir a autoridade e a imparcialidade do poder judicial.

Com fundamento no texto do art.10. n2, o TEDH reconhece que a liberdade de


expresso est submetida a excepes, entretanto lembra que as limitaes a este direto
fundamental so interpretadas restritivamente, devendo a necessidade de qualquer restrio estar
estabelecida de modo convincente70 , dito de outra forma, se certo que o exerccio desta
liberdade est sujeito a formalidade, condies, restries e sanes, no menos exato o fato de
que estas sujeies devem ser interpretadas estritamente, devendo a sua necessidade ser
estabelecida de forma convincente71.
Relativamente liberdade de expresso em geral, o TEDH, em seus julgamentos,
esclarecendo, sempre, que no tem o papel de se substituir s jurisdies nacionais, busca
examinar precipuamente trs requisitos, a saber, se a restrio cotada liberdade tem previso legal,
se busca a consecuo de um fim legtimo , se h uma proporcionalidade entre a aplicao da
restrio e o fim legtimo buscado, de forma a configurar a necessidade desta mesma restrio em
uma sociedade democrtica.
Destarte, o primeiro requisito perscrutado pelo Tribunal e estabelecido na Conveno
para a restrio da liberdade de expresso o fato de que a limitao esteja prevista em lei. Pouco
importa para a configurao desta restrio que a lei tenha natureza penal72 ou civil73, ou seja de
direito material ou processual74, interessa que, para ser considerada lei, deve ser a norma
enunciada com preciso suficiente para permitir ao cidado regular a sua conduta; ao rodear-se
de necessrios esclarecimentos, este deve poder prever, num grau de razoabilidade segundo as
circunstncias da causa, as consequncias que podem decorrer de um acto determinado75.
Neste sentido, o TEDH j entendeu que havia previso legal apta a configurar o
requisito em estudo, mesmo em face de lei com interpretao variada nos tribunais nacionais, pois,
neste caso o requerente no poderia alegar a impossibilidade de prever a um nvel razovel as
consequncias que a publicao dos artigos em causa poderiam ter para ele a nvel judicirio76.
Aps a verificao da previso legal da restrio, o Tribunal passa incontinente anlise
dos fins perseguidos pela limitao liberdade de expresso, com o escopo de verificar se os
Dentre vrios: Caso Alves Silva v. Portugal
Caso Urbino Rodrigues
72
...ingerncia estava prevista na lei as disposies pertinentes do Cdigo Penal e a legislao em matria de
imprensa e de operadores de televiso. Colao Mestre v. Portugal.
73
...a condenao dos requerentes em processo civil estava prevista na lei no caso, as disposies pertinentes do
Cdigo Civil. Caso Comunicao Social v. Portugal
74
O Tribunal entendeu tambm que se enquadra no conceito de lei a Conveno das Naes Unidas sobre o Direito do
Mar. Caso Women on Waves e Outros c. Portugal.
75
Caso Laranjeira v. Portugal
76
idem.
70
71

mesmo so legtimos.
O TEDH j entendeu pela presena do fim legtimo nos casos de proteo do direito a
um processo equitativo no respeito da presuno de inocncia e da sua vida privada 77; no caso da
proteco da reputao ou dos direitos de outrem 78; nas hipteses de defesa da ordem e da
proteo da sade79; ou, ainda, quando tinha como objectivo, no interesse de uma boa aplicao
da justia, evitar qualquer influncia exterior sobre o seu rumo, garantindo assim a autoridade e
a imparcialidade do poder judicirio80.
A seguir, analisa o TEDH a questo da necessidade da restrio em uma sociedade
democrtica, esclarecendo que tal impe ao Tribunal o exame minucioso a fim de verificar se o
afastamento desta relevante garantia democrtica se reveste de uma necessidade social
imperiosa.
Neste contexto, tem os Estados-membros certa margem de apreciao na tomada de
deciso acerca das medidas as serem adotadas na ingerncia no exerccio da liberdade de
expresso. Entretanto, o TEDH tem competncia para realizar um controlo para assegurar-se se
a ingerncia era proporcional ao fim legtimo prosseguido, tendo em conta o lugar eminente da
liberdade de expresso81.
Na efetivao desta anlise, deve o Tribunal verificar a ingerncia perpetrada levando
em considerao o conjunto do processo, nomeadamente o contedo das afirmaes apontadas ao
requerente e o contexto no qual este as produziu82.
Neste contexto, o Tribunal j se manifestou pela desnecessidade em uma sociedade
democrtica de aplicao de sano penal ao indivduo que realizou intervenes satricas sobre
temas de interesse geral , as quais podem tambm desempenhar um papel muito importante no livre
debate das questes, se constitui em conduta salutar para a consecuo de uma sociedade baseada
no regime democrtico83.
Tambm o TEDH considerou no estar presente o requisito de necessria numa
sociedade democrtica a ingerncia sofrida sobre o interesse mais geral em assegurar livremente
a circulao de informaes e o debate de ideias sobre a actuao poltica 84, na discusso
acalourada entre dois jornalistas.
Preocupa-se o Tribunal tambm com o potencial efeito inibidor sobre os demais
membros da sociedade que poderia constituir alguma condenao penal ou civil tal desnecessria,
Caso Campos Dmaso v. Portugal
Caso Colao Mestre v. Portugal
79
Caso Women on Waves e Outros c. Portugal
80
Caso Laranjeira v. Portugal
81
Caso Women on Waves e Outros c. Portugal
82
Caso Alves da Silva v. Portugal
83
Caso Alves da Silva v. Portugal
84
Caso Urbino Rodrigues v. Portugal
77
78

da estar sempre atento natureza e gravidade da pena imposta a fim de verificar a existncia do
efeito dissuasor da condenao quanto ao exerccio da liberdade de expresso85.
Com relao liberdade de imprensa especificamente, o Tribunal Europeu dos Direitos
do Homem realiza uma anlise diferenciada, iniciando, quase sempre, pelo exame da existncia de
um interesse geral no exerccio da atividade jornalstica que desencadeou a contenda. Bem assim,
tambm verifica, no caso concreto, o manejo da boa-f, o respeito pelas regras deontolgicas que
regem a profisso, e, ainda, se a informao passada de forma exata e digna de crdito.
Neste diapaso, importante a manifestao do TEDH no sentido de que, a imprensa
desempenha uma funo eminente numa sociedade democrtica, conforme verificamos
anteriormente, e que no deve ultrapassar certos limites, nomeadamente o da proteco da
reputao e dos direitos de outrem, bem como o da necessidade de impedir a divulgao de
informao confidencial86.
Debruando-se sobre a anlise do interesse geral em cada demanda posta sob sua
jurisdio, o TEDH j teve a oportunidade de decidir que existe interesse geral nos casos de
discusso na imprensa de um sistema ilegal de escutas da sociedade civil, organizado na cpula
do Estado87; bem assim a crtica literria , relacionada obra cientfica publicada e disponvel
no mercado tratando da anlise histrica e simblica de um importante monumento na cidade
de Castelo Branco88, e, ainda, se reconhece o interesse geral quando est em jogo eventual
desrespeito pelas obrigaes fiscais por certos contribuintes sobretudo se so, como no presente
caso, associaes de reconhecida utilidade pblica89.
Entende ainda pela existncia de interesse geral em informar o pblico sobre os
processos relativos a eventuais infraces, de natureza fiscal ou de desvio de fundos pblicos,
imputados a polticos90; tambm nos casos em que se busca assegurar livremente a circulao de
informaes e o debate de ideias sobre a actuao poltica e no fato de o pblico em receber
informaes sobre determinadas acusaes formuladas contra os polticos 91, sendo pacfico o
entendimento de que estes, diversamente dos cidados em geral, esto expostos inevitvel e
conscientemente a um controlo atento dos seus factos e feitos tanto pelos jornalistas como pelos
cidados92.
nesta toada que o TEDH tem formulado a jurisprudncia de forma a reconhecer a
distino fundamental a operar entre uma reportagem que relata factos mesmo controversos
Caso Campos Dmaso C. Portugal
Caso Dupuis et Autres c. Frana
87
Caso Dupuis et Autres c. Frana
88
Caso Azevedo v. Portugal
89
Caso Comunicao Social v. Portugal
90
Caso Campos Dmaso v. Portugal
91
Caso Laranjeira v. Portugal
92
Caso Campos Dmaso v. Portugal
85
86

susceptveis de contribuir para um debate numa sociedade democrtica, mesmo que se refira a
personalidades polticas no exerccio das suas funes oficiais, por exemplo, e uma reportagem
sobre os detalhes da vida privada de uma pessoa no reunindo tais funes93.
Entretanto, o Tribunal no verifica apenas a existncia de interesse geral no trato da
matria jornalstica, h que se estar presente tambm o manejo da boa-f e tambm se saber se a
informao foi passada de forma exata e digna de crdito, dizendo de outro jeito, se houve respeito
pelas mais comezinhas regras deontolgicas da profisso jornalstica.
Ora, se certo que no se exige do jornalista a certeza do conhecimento da verdade
acerca da matria alvo de sua publicao, no menos exato que se queda exigvel as diligncias
necessrias em busca da informao digna de crdito, entendendo o Tribunal que relativamente a
segredos oficiais, como o sigilo fiscal, criam um obstculo ao acesso informao, a revelao
de uma tal informao sobre questes de interesse geral no deveria ser, por si s, entendida como
uma indicao de uma eventual m-f por parte do jornalista ou de uma falta aos deveres e
responsabilidades, j que no razovel se exigir que um jornalista renuncie a fazer uma
publicao apenas com base num desmentido da pessoa visada e do silncio da administrao,
ainda que estando de posse de um documento fidedigno que sustente as suas informaes 94 at
porque, como alerta MACHADO, os responsveis pelo irregular funcionamento das instituies
polticas e sociais so os primeiros a ocultar as informaes necessrias para provar essa
irregularidade95.
Ora, se ao jornalista se lhe impe o dever de comunicar, no respeito pelos seus deveres
e responsabilidades, informaes e ideias sobre todas as questes de interesse geral96, tambm se
busca salvaguardar e dar proteco s suas fontes, sendo esta uma das pedras angulares da
liberdade de imprensa; a ausncia desta garantia pode dissuadir eventuais fontes informativas de
ajudar a imprensa a informar o pblico sobre questes de interesse geral, ficando, como
consequncia, impedida de desempenhar o seu papel de co de guarda, e comprometida a sua
capacidade de transmitir informaes precisas e fiveis97.
O entendimento prevalente no TEDH o de que admissvel que o jornalista se utilize
de uma linguagem provocadora e, no mnimo, deselegante para com o seu adversrio poltico,
haja vista que

neste domnio a invectiva poltica extravasa muitas vezes o plano pessoal98,

Caso Colao Mestre v. Portugal


Caso Comunicao Social v. Portugal
95
MACHADO, Jnatas. Liberdade de Expresso. Interesse Pblico e Figuras Pblicas e Equiparadas. Pg. 79.
96
Caso Campos Dmaso v. Portugal
97
Caso Tillack c. Belgica
98
Isso no pode significar, contudo, que palavras duras ou desagradveis estejam excludas do mbito de proteo da
liberdade de expresso. A diferena entre uma discusso robusta e uma diatribe repelida pela Constituio est em que,
no primeiro caso, h chance e oportunidade de se corrigirem os erros do discurso, expondo a sua falsidade e as suas
falcias, evitando o mal por meio de um processo educativo. Nesses casos, o remdio seria mais liberdade de expresso,
mais discurso. No caso desviado da Constituio, essa perspectiva no existe. ()no contexto politico em que a
linguagem contundente se insere no prprio fervor da refrega eleitoral MENDES, Gilmar Ferreira. BRANCO, Paulo
93
94

fazendo parte estas altercaes do jogo poltico e do livre debate de ideias, garantes de uma
sociedade democrtica99, atentos ao fato de que, a liberdade jornalstica compreende tambm o
possvel recurso a uma determinada dose de exagero, mesmo de provocao100.
O Tribunal tem frequentemente afastado condenaes de jornalistas, ao argumento de
que uma pena de priso num processo clssico de difamao, como o aqui em causa, produz
inegavelmente um efeito dissuasor desproporcionado101, pondo em risco a contribuio para a
discusso pblica de questes de interesse para a vida da sociedade, do Estado e da Democracia.
Assim, sancionar um jornalista com uma multa penal por ter formulado as suas perguntas de
uma certa maneira bem como condenar o canal que o emprega no pagamento de uma
indemnizao pode entravar gravemente o contributo da imprensa 102 , de forma a impedi-la de
cumprir o seu papel de informao e de controlo103.

3. SNTESE CONCLUSIVA
Os julgamentos do Tribunal Europeu dos Direitos do Homem objeto de anlise neste
trabalho, nomeadamente no que diz respeito aos casos levados ao conhecimento daquela Corte
tendo como parte o Estado Portugus, cuidando de violaes liberdade de expresso (informao,
imprensa) foram decididos em favor da prevalncia da proteo desta liberdade.
No de surpreender, haja vista que o TEDH parte da interpretao do art. 10 da
Conveno para a Proteco dos Direitos do Homem e das Liberdades Fundamentais, de
prevalncia da liberdade de expresso, a qual s poder ser limitada, restringida em casos
excepcionais, a teor do n 2 do citado artigo, o que se tem mostrado, na prtica, de difcil
configurao.
Ao revs, as decises do Supremo Tribunal de Justia portugus partiam da anlise da
Constituio portuguesa, que d liberdade de expresso o mesmo status protetivo que concede
honra, imagem, privacidade e intimidade, mas que, diante da coliso entre os diretos fundamentais,
dava especial relevncia ao direito da personalidade 104, com fundamento no reconhecimento da
Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. Pg. 787
99
Caso Almeida Azevedo c. Portugal
100
Caso Urbino v. Portugal
101
Caso Azevedo v. Portugal
102
Caso Colao Mestre v. Portugal
103
Caso Comunicao Social v. Portugal
104
I - Devem ser conciliados, na medida do possvel, os direitos de informao e livre expresso, por um lado, e
integridade moral e ao bom nome e reputao, por outro. II - Quando tal se revele invivel, a coliso desses direitos
deve, em princpio, resolver-se pela prevalncia daquele direito de personalidade. STJ - 14-02-2002 - Revista n.
4384/01. Neste sentido: I - Os direitos de informao e de livre expresso sofrem as restries necessrias
coexistncia, em sociedade democrtica, de outros direitos como os da honra e reputao das pessoas. II - H que
procurar, antes do mais, a concordncia prtica desses direitos, de informao e livre expresso, por um lado, e

dignidade humana como valor supremo da ordenao constitucional democrtica.


Entretanto, ante ao pacificado posicionamento do TEDH e as constantes condenaes
do Estado portugus, o STJ tem mudado o entendimento relativamente questo do conflito
envolvendo a liberdade de expresso, conforme se pode verificar nos ltimos julgados da Corte
nacional, promovendo a reviso de anteriores condenaes, por fora das sentenas do Tribunal
comunitrio105.

integridade moral e ao bom nome e reputao, por outro, mediante o sacrifcio indispensvel de ambos. III - Em ltimo
termo, o reconhecimento da dignidade humana como valor supremo ordenao constitucional democrtica impe que a
coliso desses direitos deva, em princpio, resolver-se pela prevalncia daquele direito de personalidade (n. 2 do art.
335 do CC), s assim no sucedendo quando, em concreto, concorram circunstncias susceptveis de, luz de relevante
interesse pblico, justificar a adequao da soluo oposta. 07-03-2002 Revista n. 184/02. E, ainda: 14-05-2002 Revista n. 650/02, 14-05-2002 - Revista n. 267/02,
105
III- O TEDH, na esteira, alis, de jurisprudncia abundante, onde se contam vrias decises condenando o Estado
Portugus, considerou que, estando em causa a liberdade de expresso em matria cientfica e portanto, em matria de
relevante interesse pblico, a liberdade da expresso goza de uma ampla latitude, s se justificando uma ingerncia
restritiva do Estado, mesmo por meio dos tribunais, desde que a restrio constitua uma providncia necessria, numa
sociedade democrtica, entre outros objectivos, para garantir a proteco da honra ou dos direitos de outrem, em
conformidade com o n. 2 do art. 10. da Conveno, sendo que essa excepo tem de corresponder a uma necessidade
social imperiosa. IV - No caso sub judice, o TEDH teve como no verificada essa condio, afirmando a primazia da
liberdade de expresso, considerando que a condenao do requerente no representou um meio razoavelmente
proporcional, com vista ao cumprimento do objectivo legtimo visado, tendo em conta o interesse da sociedade
democrtica em assegurar e manter a liberdade de expresso. STJ - 23-04-2009 - Proc. n. 104/02.5TACTB. Neste
sentido: STJ - 27-05-2009 - Proc. n. 55/01.0TBEPS-A.S1.

BIBLIOGRAFIA
Livros e artigos:
ALEXY, Robert. Teoria de los derechos fundamentales. Trad. Ernesto Grazn Valds. Madrid,
1993. Centro de Estudos Constitucionales.
ANDRADE, Manuel da Costa. Liberdade de Imprensa e Inviolabilidade Pessoal. Uma perspectiva
jurdico-criminal. Coimbra Editora. 1996.
BARROSO, Lus Roberto. Curso de Direito Constitucional Contemporneo. Editora Saraiva. 2009.
BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 15 Edio. Editora Malheiros. 2004.
BULOS, Uadi Lammgos. Curso de Direito Constitucional. Editora Saraiva. 5 Edio. 2010.
CANOTILHO, J.J. Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 7 Edio. Edies
Almedina. Coimbra. 2003.
_______________________ e MOREIRA, Vital. Constituio da Repblica Portuguesa
Anotada, Volume 1, 4 edio revista, Coimbra Editora, 2007.
CAPELO DE SOUSA, Rabindranath. Conflitos entre a Liberdade de Imprensa e a Vida Privada. Ab
Vno ad Omnes. Coimbra Editora. 1995.
DA SILVA, Jos Afonso. Curso de Direito Constitucional Positivo. 25 Edio. Malheiros Editora.
So Paulo. 2005.
DWORKIN, Ronald. Levando os Direitos a Srio. Traduo Nelson Boeira. Editora Martins Fontes.
So Paulo. 2002.
FILHO, Willis Santiago Guerra. Dignidade Humana, Princpio da Proporcionalidade e Teoria dos
Direitos Fundamentais. In Tratado Luso-brasileiro da Dignidade Humana. MIRANDA, Jorge. DA
SILVA, Marco Antonio Marques (Coord.). Ed. Quartier Latin. 2 Edio.

JUNIOR, Freie Didier. Curso de Direito Processual Civil. Volume 1. 14 Edio. 2012.
MACHADO, Jnatas. Liberdade de Expresso. Interesse Pblico e Figuras Pblicas e Equiparadas.
In Separata do Boletim da Faculdade de Direito n 85. Universidade de Coimbra. 2009
MENDES, Gilmar Ferreira. BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. 7
Edio. Editora Saraiva. Ebook. 2012.
MORAES, Alexandre de Direito constitucional / Alexandre de Moraes. - 13. ed. - So Paulo: Atlas,
2003.
ROCHA, Jorge Bheron. Anlise da Responsabilizao Penal Da Pessoa Colectiva e o Estado da
Discusso nos Tribunais Superiores do Brasil. 2014. Trabalho da Disciplina de Direito Penal no
Mestrado Cientfico da Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra. Pendente de publicao.
RODRIGUES, Graa Almeida; Breve histria da censura Literria em Portugal; Amadora;
Ministrio da Educao e Cincia, 1980. In http://migre.me/kbm3z, Acesso em 21 de maio de 2014.
SANTIAGO, Marcus Firmino. Justiciabilidade dos Direitos Fundamentais: Limites Formais e
Materiais para a Atuao Jurisdicional. In Temas de Jurisdio Constitucional e Cidadania.
CIARLINI, Alvaro Luis de A. S. (org.). Braslia. Edies IDP. 2012.
TAVARES DA SILVA, Suzana. Direitos Fundamentais na Arena Global. Imprensa da Universidade
de Coimbra. Coimbra. 2011.
__________________________. O tetralema do controlo judicial da proporcionalidade no contexto
da universalizao do princpio: adequao, necessidade, ponderao e razoabilidade. Texto em
publicao no Boletim da Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra.
VASCONCELOS, Eneas Romero de. O discurso de aplicao dos direitos fundamentais na teoria
do Estado Democrtico de Direito: o que pensa o Supremo Tribunal Federal? Revista acadmica da
E S M P. F o r t a l e z a , a n o 1 , n . 1 , a g o . / d e z . 2 0 0 9 . D i s p o n v e l e m :
<http://www.pgj.ce.gov.br/esmp/publicacoes/ed1/artigos/discurso_aplicacao_direito_fundamental.p
df>. Acesso em: 08 dez. 2009. ISSN 2176-7939.

VIEIRA, Hector Lus C.. A Liberdade de Expresso e os Discursos de Humor: A Democracia


Bem-Humorada? In A Liberdade de Expresso na Jurisprudncia do Stf. Organizao Paulo
Gustavo Gonet Branco 1 edio. Braslia Edies. IDP. 2012.
Documentos:
Primeira pgina do primeiro jornal impresso no Brasil, a Gazeta do Rio de Janeiro, de 10 de
setembro de 1808 em http://www.novomilenio.inf.br/idioma/200009u.htm . Acesso em 12 de maio
de 2014
Resoluo n 59 das Naes Unidas
http://www.un.org/en/ga/search/view_doc.asp?
symbol=A/RES/59(I)&Lang=E&Area=RESOLUTION. Acesso em 12 de maio de 2014.
Carta dos Direitos Fundamentais da Unio Europeia
http://www.europarl.europa.eu/aboutparliament/pt/0003fbe4e5/Carta-dos-Direitos-Fundamentaisda-UE.html. Acesso em 12 de maio de 2014.
Conveno para a Proteco dos Direitos do Homem e das Liberdades Fundamentais
http://www.gddc.pt/direitos-humanos/textos-internacionais-dh/tidhregionais/conv-tratados-04-11950-ets-5.html. Acesso em 12 de maio de 2014.
Jornal Mapa de 6 de Dezembro de 2013
http://www.jornalmapa.pt/2013/12/06/antonio-ferreira-de-jesus-1940-2013/, acesso em 16 de maio
de 2014.
Legislao:
Constituio da Repblica Federal do Brasil.
In http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao.htm. Acesso em 16 de maio de
2014.
Cdigo de Defesa do Consumidor
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l8078.htm. Acesso em 16 de maio de 2014.

Lei N 8.926, de 9 de Agosto de 1994


http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/1989_1994/L8926.htm. Acesso em 16 de maio de 2014
ACRDOS:
STF - RE 201819 / RJ - RIO DE JANEIRO RECURSO EXTRAORDINRIO Relator(a): Min.
ELLEN GRACIE Relator(a) p/ Acrdo:

Min. GILMAR MENDES Julgamento:

11/10/2005

rgo Julgador: Segunda Turma Publicao DJ 27-10-2006 PP-00064 EMENT VOL-02253-04


PP-00577 RTJ VOL-00209-02 PP-00821
ADPF 130 / DF, Plenrio, Rel. Min. Carlos Britto, Julgamento: 30/04/2009.
Caso Alves da Silva c. Portugal
Caso Women on Waves c. Portugal
Caso Colao Mestre e SIC v. Portugal.
Caso Urbino Rodrigues v. Portugal
Caso Laranjeira v. Portugal
Caso Campos Dmaso v. Portugal
Caso Almeida Azevedo C. Portugal.
Caso Applebey e Outros c. Reino Unido.
Caso Dupuis et Autres c. Frana
Caso Comunicao Social v. Portugal
Caso Tillack c. Belgica