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DIREITO PENAL

Mdulo 1
Prof. Rogrio Sanches
TEORIA GERAL DA PENA
Conceito de Direito Penal:
a) Aspecto Formal (ou esttico): o conjunto de normas que
qualifica certos comportamentos humanos como infraes penais,
define seus agentes e fixa sanes a serem-lhes aplicadas
b) Aspecto Material: refere-se a comportamentos considerados
altamente reprovveis ou danosos ao organismo social, afetando
bens jurdicos indispensveis prpria conservao e progresso da
sociedade.
c) Aspecto Sociolgico (ou dinmico): o direito penal mais um
instrumento de controle social, visando assegurar a necessria
disciplina para a harmnica convivncia dos membros da sociedade.
Ainda sobre o aspecto sociolgico, a manuteno da paz social demanda a
existncia de normas destinadas a estabelecer diretrizes. Quando violadas as
regras de conduta, surge para o Estado o dever de aplicar sanes (civis ou
penais).
Ateno: nessa tarefa de controle social atuam vrios ramos do Direito.
Quando a conduta atenta contra bens jurdicos especialmente tutelados,
merece reao mais severa por parte do Estado, valendo-se do Direito Penal
(princpio da interveno mnima do direito penal).
O que diferencia a norma penal das demais a espcie de consequncia
jurdica. Ou seja, a pena privativa de liberdade existente somente no Direito
Penal.
DISTINO DE DIREITO PENAL, CRIMINOLOGIA E POLTICA CRIMINAL
Direito Penal:
Analisa os fatos humanos indesejados, define quais devem ser rotulados
como crime ou contraveno, anunciando penas

Ocupa-se do crime enquanto norma.

Ex. Define como crime leso no ambiente domstico e familiar

Criminologia (Cincia Penal):


Cincia emprica que estuda o crime, o criminoso, a vtima e o
comportamento da sociedade.
Ocupa-se do crime enquanto fato.
Ex. Quais fatores contribuem para a violncia domstica e familiar.
Poltica Criminal (Cincia Penal):
Trabalha as estratgias e os meios de controle social da criminalidade.
Ocupa-se do crime enquanto valor.
Ex. Estuda como diminuir a violncia domstica e familiar.

MISSO DO DIREITO PENAL


Atualmente, a doutrina divide a misso do direito penal em:
a) Misso Mediata:
Controle Social
Limitao ao Poder de Punir do Estado.
OBS: se, de um lado, o Estado controla o cidado, impondo-lhe limites, de
outro lado, necessrio tambm limitar seu prprio poder de controle,
evitando a hipertrofia da punio.
b) Misso Imediata (direta):
A doutrina diverge nesse ponto:
1 Corrente: a misso do Direito Penal proteger bens jurdicos essenciais
para a convivncia em sociedade (Roxin funcionalismo teleolgico).
2 Corrente: a misso do Direito Penal assegurar o ordenamento
jurdico, a vigncia da Norma (Jakobs Funcionalismo Sistmico).
No Brasil, tem prevalecido a primeira corrente.

CLASSIFICAES DO DIREITO PENAL


1 Classificao
Direito Penal Substantivo: corresponde ao direito penal material (crime e
pena).
Direito Penal Adjetivo: corresponde ao direito processual penal.
Trata-se de classificao ultrapassada, pois o processo penal atual uma
matria autnoma.
2 Classificao

Direito Penal Objetivo: conjunto de leis penais em vigor no pas.


Direito Penal Subjetivo: direito de punir do Estado.
Um no vive sem o outro. Pois, no adianta nada haver um conjunto de leis se
o Estado no pode punir. De outro lado, no servir de nada o direito de punir
se no houver as leis penais para serem aplicadas.
2.a Direito Penal Subjetivo Positivo: capacidade de criar e executar
normas penais. Compete ao Estado.
2.b Direito Penal Subjetivo Negativo: o poder de derrogar normas
penais e restringir seu alcance. o controle judicial das normas penais. STF
Controle concentrado de constitucionalidade.
O direito de Punir do Estado no ilimitado, pelo contrrio, apresenta as
seguintes limitaes:
a) Quanto ao modo: o direito de punir deve respeitar direitos e garantias
fundamentais do cidado.
Ex. proibio de penas cruis, desumanas e degradantes.
Mesmo nos casos em que o legislador se encontre constitucionalmente
autorizado a editar normas restritivas, permanecer vinculado salvaguarda
do ncleo essencial dos direitos, liberdades e garantias do homem e do
cidado (Canotilho).
b) Quanto ao espao: em regra, aplica-se a lei penal ao fatos cometidos em
territrio nacional.
Princpio da territorialidade (art. 5 do CP).
c) Quanto ao tempo: o direito de punir do Estado no eterno, pois limitado
pela prescrio.
OBS: o direito de punir monoplio do Estado, sendo proibida a justia
privada, a qual poder caracterizar o crime de exerccio arbitrrio das prprias
razes.
Porm, existe um caso que o Estado tolera a punio privada (de natureza
penal) paralela punio estatal. No se trata de legtima defesa, pois nesta
no se aplica sano penal, o agredito apenas se defende de injusta agresso.
Tampouco no caso de ao penal privada, pois nesta o Estado transfere apenas
o Direito de perseguir a pena, a aplicao da pena continua monoplio do
Estado.
O caso em que se tolera a aplicao de pena por particulares encontra-se
previsto no Estatuto do ndio:

Art. 57 Ser tolerada a aplicao, pelos grupos tribais, de acordo


com as instituies prprias, de sanes penais ou disciplinares
contra os seus membros, desde que no revista carter cruel ou
infamenta, proibida em qualquer caso a pena de morte.
O Tribunal Penal Internacional no substitui a jurisdio nacional, pois,
conforme previsto no art. 1 do Estatuto de Roma, consagrou-se o princpio da
complementariedade, segundo o qual o TPI ser chamado a intervir somente
se e quando a justia repressiva interna falhar, se tornar omissa ou
insuficiente.
CRIMINALIZAO PRIMRIA E SECUNDRIA
-Criminalizao Primria: diz respeito ao poder de criar a lei penal e introduzir
no ordenamento jurdico a tipificao criminal de determinada conduta.
-Criminalizao Secundria: atrela-se ao poder estatal para aplicar a lei penal
introduzida no ordenamento com a finalidade de coibir determinados
comportamentos antissociais.
DIREITO PENAL DE EMERGNCIA X DIREITO PENAL PROMOCIONAL / POLTICO
/ DEMAGOGO
No direito penal de emergncia:
-Atendendo as demandas de criminalizao, o Estado cria normas de represso
ignorando garantias do cidado.
-Finalidade: devolver o sentimento de tranquilidade para a sociedade.
-Ex. Lei dos crimes hediondos decorre do sequestro de Ablio Diniz
Direito Penal Promocional / Poltico / Demagogo
O Estado, visando a consecuo dos seus objetivos polticos, emprega leis
penais desconsiderando o princpio da interveno mnima.
-Finalidade: usar direito penal para a transformao social.
Ex. Estado criando contraveno penal de mendicncia (revogada) para acabar
com os mendigos em vez de melhorar polticas pblicas
DIREITO PENAL SIMBLICO
Trata-se de lei que nasce sem qualquer eficcia jurdica ou social.
Ex. tentativa de criminalizao do uso de mscaras em manifestaes pblicas.
VELOCIDADES DO DIREITO PENAL

Idealizadas por Silva Snchez, trabalha com o tempo que o Estado leva para
punir o autor de uma infrao penal mais ou menso severa. Apresenta trs
velocidades:
1 VELOCIDADE: Enfatiza infraes penais mais graves, punidas com pena
privativa de liberdade, exigindo procedimento mais demorado, observando
todas as garantias penais e processuais.

Crimes mais graves


Penas severas
Procedimento mais demorado (todas garantias penais e processuais)

2 VELOCIDADE: Flexibiliza direitos e garantias fundamentais, posibilitanto


punio mais clere, mas, em contrapartida, prev penas alternativas.

Crimes menos graves


Penas alternativas
Procedimento mais rpido (flexibilizao de garantias)

3 VELOCIDADE: Mescla a 1 e a 2 Velocidade.


Defende a punio do criminoso com pena privativa de liberdade (caracterstica
de 1 velocidade), mas permite, para determinados crimes, a flexibilizao de
direitos e garantias constitucionais (caracterstica de 2 velocidade).

Crimes graves
Penas severas
Processo flexibilizando garantias

1 Velocidade
Pena
privativa
liberdade

2 Velocidade
de Penas alternativas

3 Velocidade
Pena
Privativa
Liberdade

de

Procedimento garantista

Procedimento
flexibilizado

Procedimento
Flexibilizado

Ex. CPP

Lei 9099

Lei
12.850/13

Organizaes Criminosas

DIREITO PENAL DE QUARTA VELOCIDADE


Atualmente, temos doutrina anunciado a 4 velocidade do Direito Penal, ligada
ao Direito Penal Internacional, mirando suas normas proibitivas contra aqueles
que exercem (ou exerceram) chefia de Estados e, nessa condio, violam (ou
violaram) de forma grave tratados internacionais de tutela de direitos
humanos. Para tanto, foi criado, pelo Estatuto de Roma, o Tribunal Penal
Internacional

Trata-se da primeira instituio global permanente, com competncia para


processar e julgar crimes que violam as obrigaes essenciais para a
manuteno da paz e da segurana da sociedade internacional em seu
conjunto.
FONTES DO DIREITO PENAL
Lugar de onde vem e como se exterioriza o direito penal.
1- Fonte Material (de onde vem o Direito Penal)
2- Fonte Formal (como se exterioriza o Direito Penal)
1- Fonte Material (fbrica):
a fonte de produo da norma. o rgo encarregado de criar o Direito
Penal.
Via de regra, somente Unio pode legislar sobre direito penal (art. 22 da CF).
Porm, Lei Complementar pode autorizar os Estados a legislar sobre questes
especficas penais (p.u. do art. 22 da CF).
Ex. LC autoriza Estados a criarem normas penais sobre crimes ambientais
especficos para a vegetao local s existente naquele lugar.
2- Fonte Formal (propaga o produto fabricado)
o instrumento de exteriorizao do direito penal. O modo como as regras so
reveladas (fonte de conhecimento ou de cognio).
H na doutrina duas formas de definir as fontes formais.
Para a doutrina clssica:
Forme formal Imediata: Lei
Fonte formal Mediata: costume e princpios gerais do Direito
J para a doutrina moderna:
Fonte Formal Imediata: Lei, CF, Tratados Internacionais
Jurisprudncia, Princpios e Atos Administrativos
Fonte Formal Mediata: doutrina.

de

DH,

Fontes Formais Imediatas (de acordo com a doutrina moderna):


a) Leis: o nico instrumento normativo capaz de criar crimes e de cominar
penas.
b) CF: No cria crimes, nem comina penas. Isso em razo de seu processo
moroso e rgido de alterao.
Muito embora no possa criar infraes penais ou cominar sanes, a CF nos
revela o Direito Penal estabelecendo patamares mnimos (mandado

constitucional de criminalizao) abaixo dos quais a interveno penal nos e


pode reduzir.
Ex. Art. 5, XLII, da CF crime de raciso inafianvel e imprescritvel, sujeito
a pena de recluso.
Art. 5, XLIV, ao de grupos armados contra o Estado inafianaveis e
imprescritveis
MANDADOS CONSTITUCIONAIS DE CRIMINALIZAO IMPLCITO
De acordo com a doutrina majoritria, existem os chamados mandados
constitucionais de criminalizao implcitos para se evitar a proteo deficiente
do Estado.
Ex. Proibio da revogao do crime de homicdio, uma vez que a CF protege a
vida.
c) Tratados Internacionais de Direitos Humanos
Podem ingressar no ordenamento jurdico de duas formas:
i) Com status constitucional: se aprovados com o qurum de EC (2/3 nas
duas Casas do Congresso).
ii) Com status infraconstitucional Supralegal: se aprovado com qurum
comum.
Ateno: respeitvel corrente doutrinria se posiciona no sentido de que os
tratados, versando sobre direitos humanos (e somente eles), uma vez
subscritos pelo Brasil, se incorporam automaticamente e possuem (sempre)
carter constitucional, a teor do disposto nos 1 e 2 do art. 5 da CF
Posio de Flvia Piovesan).
Cuidado: Importante esclarecer que os tratados e convenes no so
instrumentos hbeis criao de crimes ou cominao de penas para o direito
interno (apenas para o direito internacional).
Assim, antes do advento das leis 12.694/12 e 12.850/13 (que definiram,
sucessivamente, organizao criminosa), o STF manifestou-se pela
inadmissibilidade da utilizao do conceito de organizao criminosa dado pela
Conveno de Palermo, trancando a ao penal que deu origme impetrao,
em face da atipicidade da conduta (HC 96.007).
d) Jurisprudncia
Revela direito penal, podendo inclusive ter carter vinculante.
Ex. Crime continuado (art. 71 do CP) Prev que h crime continuado
quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou
mais crimes da mesma espcie e, pelas condies de tempo...

A jurisprudncia prope 30 dias entre o primeiro e o ltimo crime como


condio de tempo.
e) Princpios
No raras vezes, os Tribunais absolvem ou reduzem penas com fundamento
em princpios.
Ex. STF discutindo as balizas do princpio da insignificncia.
f) Atos Administrativos
fonte formal imedita quando complementa norma penal em branco.
Ex. Lei de Drogas complementada por Portaria do Ministrio da Sade.
FONTE FORMAL MEDIATA (de acordo com a doutrina moderna)
a) Doutrina: apenas a doutrina.
Os costumes so classificados como fontes informais do direito penal.
INTERPRETAO DA LEI PENAL
O ato de interpretar necessariamente feito por um sujeito que, empregando
determinado modo, chega a um resultado.
Interpretao:
1- Quanto ao Sujeito
2- Quanto ao Modo
3- Quanto ao Resultado
1- Quanto ao Sujeito:
a) Autntica: aquela fornecida pela prpria lei.
Ex. art. 327 do CP trs o conceito de funcionrio pblico.
Pode ser:
Contextual: editada conjuntamente com a norma que conceitua.
Posterior: lei distinta e posterior conceitua o objeto da interpretao
(comum em norma penal em branco).
b) Doutrinria (cientfica): a interpretao feita pelos estudiosos.
Ex. doutrina.
c) Jurisprudencial: o significado dado s leis pelos Tribunais.
OBS: Pode ter carter vinculante.
Ateno: A exposio de motivos do CP no se trata de interpretao
autntica, mas sim doutrinria, feita pelos doutos que trabalharam no

Projeto.
2- Quanto ao Modo
a) Gramatica / Filolgica / Literal: o intrprete considera o sentido literal da
palavra.
b) Teleolgica: o intrprete perquire a inteno objetivada na lei.
Ex. art. 319-A e 349-A do CP buscam inibir celulares e aparelhos de
comunicao nos presdios. E os chips e carregadores de celulares? Para o STF,
sim! Esto abrangidos, pois a inteno da lei impedir a comunicao de
dentro de presdios e esses acessrios servem exatamente para isso.
c) Histrica: o intrprete indaga a origem da Lei para se alcanar o sentido
dela.
d) Sistemtica: interpretao em conjunto com a legislao em vigor e com os
princpios gerais do direito.
Ex. art. 44 do CP veda penas alternativas para crime doloso cometido com
violncia. Se for de menor potencial ofensivo, deve-se fazer uma interpretao
sistemtica com a lei 9.099 para se permitir a aplicao de pena alternativa.
e) Progressiva (ou evolutiva): busca o significado legal de acordo com o
progresso da cincia.
3- Quanto ao Resultado:
a) Declarativa / Declaratria: a letra da lei corresponde exatamente quilo que
o legislador quis dizer.
b) Restritiva: a interpretao reduz o alcance das palavras da lei para
corresponder vontade do texto.
c) Extensiva: Amplia-se o alcance das palavras para que corresponde
vontade do texto.
Aula 2
Admite-se interpretao extensiva contra o ru?
H divergncia na doutrina
1 Corrente: indiferente se a interpretao extensiva beneficia ou prejudica o
ru (a tarefa do intrprete evitar injustias).
A CF no probe, sequer implicitamente, a interpretao extensiva contra o
ru.
Posio de Nucci e Luiz Regis Prado.

2 Corrente: Socorrendo-se do princpio in dubio pro reo, no se admite a


interpretao extensiva contra o ru (na dvida, o juiz deve interpretar em seu
benefcio).
Esta corrente ganhou importante aliado: o Estatuto de Roma, que no art. 22.2
prev que em caso de ambiguidade, a norma ser interpretada a favor da
pessoa objeto do inqurito, acusada ou condenada.
Posio de LFG e Defensorias Pblicas.
3 Corrente: Em regra no cabe interpretao extensiva contra o ru, salvo
quando interpretao diversa resultar num escndalo por sua notria
irracionalidade.
Posio dos Tribunais Superiores (STJ E STF).
Ex. art. 157, 2, I roubo majorado pelo emprego de arma.
O significado de arma causa divergncia na doutrina: instrumento com
finalidade blica (arma em sentido prprio) ou qualquer instrumento que serve
para atacar (arma no sentido imprprio).
Para o STJ e STF, arma qualquer instrumento que servir para atacar, ou seja,
faz-se interpretao extensiva em prejuzo do ru.
CUIDADO: INTERPRETAO EXTENSIVA X INTERPRETAO ANALGICA
Interpretao Analgica: uma interpretao intralegem, o cdigo, atento ao
princpio da legalidade, detalha todas as situaes que quer regular e,
posteriormente, permite que aquilo que a elas seja semelhante, passe tambm
a ser abrangido no dispositivo.
Se caracteriza por exemplos dados pelo legislador seguidos de frmula
genrica de encerramento.
Na interpretao extensiva amplia-se o alcance da palavra.
Ex. amplia-se o significado da expresso arma.
J na interpretao analgica, o legislador confere alguns exemplos e faz um
encerramento genrico, que autoriza o juiz a encontrar outros casos
semelhantes aos exemplos.
O legislador implicitamente admite que no tem como prever todos os casos
possveis, assim autoriza o juiz a encontrar outros casos semelhantes.
Ex. Homicdio qualificado pela torpeza, qualificado pelo meio, qualificado pelo
modo (art. 121, 2, I, III, IV, do CP.)

ATENO: INTERPRATAO ANALGICA X ANALOGIA


ANALOGIA: parte-se do pressuposto de que no existe uma lei a ser aplicada
ao caso concreto, motivo pelo qual preciso socorrer-se de previso legal
empregada outra situao similar.
Ex. Situao A regulada pela lei A.
Situao A1 semelhante situao A, porm sem lei reguladora.
Em razo da semelhana, empresta-se a Lei A para regular a situao A1.
No se est interpretando, mas sim integrando!
possvel a interpretao analgica se presentes dois requisitos:
a) Certeza de que sua aplicao ser favorvel ao ru (analogia in
bonam partem).
b) Existncia de uma efetiva lacuna a ser preenchida, isto , omisso
involuntria do legislador.
Para Francisco de Assis Toledo afirma que a analogia no direito penal
pressupe uma falha do legislador, seja por inrcia ou por omisso. Contudo,
se deliberadamente deixou de regular determinada situao, no ser possvel
a analogia.
Ex. Art. 181, I do CP isento de pena quem comete crime contra o
patrimnio do cnjuge na constncia da sociedade conjugal.
No abrangia a unio estvel porque naquela poca esta no era reconhecida.
Na atualidade, pode-se aplicar este dispositivo analogicamente em se tratando
de UE.
Ex2. Furto privilegiado (art. 155, 2) se o criminoso primrio, e de
pequeno valor a coisa furtada, o juiz poder substituir a pena de recluso pela
de denteno, diminu-la de um a dois teros, ou aplicar somente a pena de
multa.
No se encontra dispositivo semelhante no crime de roubo, assim, no
possvel a aplicao por analogia, uma vez que o legislador deliberadamente
no previu tal hiptese.
Interpretao
Extensiva
Forma de interpretao

Interpretao
Analgica
Forma de interpretao

Analogia
Forma de Integrao

Existe norma para o caso Existe norma para o caso No Existe norma para o
concreto
concreto
caso concreto
Amplia-se o alcance da Exemplos seguidos de Cria-se nova norma a
palavra
encerramento genrico. partir
de
outra
(s
quando favorvel ao ru)

PRINCPIOS GERAIS DO DIREITO PENAL


Sero divididos em quatro grupos:
1 Grupo: Princpios relacionados com a Misso fundamental do Direito Penal
Princpio da Exclusiva Proteo dos Bens Jurdicos
Princpio da Interveno Mnima
2 Grupo: Princpios relacionados com o Fato do Agente
Princpio da exteriorizao ou materializao do fato
Princpio da legalidade:
Princpio da ofensividade / lesividade
3 Grupo Princpios relacionados com o Agente do Fato
Princpio da Responsabilidade Pessoal
Princpio da Responsabiidade Subjetiva
Princpio da Culpabilidade
Princpio da Isonomia
Princpio da Presuno de Inocncia
4 Grupo: Princpios Relacionados com a Pena (Mdulo II)
Princpio da Dignidade da Pessoa Humana
Princpio da Individualizao da Pena
Princpio da Proporcionalidade
Princpio da Pessoalidade
Princpio da vedao do bis in idem

PRINCPIOS RELACIONADOS COM A MISSO FUNDAMENTAL DO DIREITO


PENAL
1.Princpio da Exclusiva Proteo dos Bens Jurdicos: o direito penal deve servir
para proteger apenas bens jurdicos relevantes.
O direito penal no se presta para proteger quaisquer direitos, apenas os mais
relevantes.
Bem jurdico um ente material ou imaterial, haurido do contexto social, de
titularidade individual ou metaindividual, reputado como essencial para a
coexistncia e o desenvolvimento do homem em sociedade.
Bens individuais: patrimnio.
Bens Metaindividuais: meio ambiente, ordem tributria, consumidor, ordem
econmica, segurana no trnsito.
O que espiritualizao do Direito Penal?
Percebe-se uma expanso da tutela penal para abranger bens jurdicos de
carter metaindividual (difusos, coletivos) ensejando a denominada

espiritualizao / desmaterializao / dinamizao / liquefao do bem jurdico.


2. Princpio da Interveno Mnima: o direito penal est preocupado com fatos.
Existem fatos humanos e fatos da natureza. Para o direito penal, somente os
fatos com a participao do homem so interessados.
Porm, dentre esses, apenas os fatos humanos indesejados interessam ao DP,
os desejados no interessam. Contudo, ainda assim, somente alguns fatos
humanos indesejados interessam ao DP, pois este norteado pelo princpio da
interveno mnima, o que confere as seguintes caractersticas:
Subsidiariedade
Fragmentariedade
O direito penal s deve ser aplicado quando estritamente necessrio, de modo
que sua interveno fica condicionada ao fracasso das demais esferas de
controle (carter subsidirio), observando somente os casos de relevante leso
ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado (carter fragmentrio).
O princpio da insignificncia desdobramento lgico da fragmentariedade!
Princpio da Insignificncia:
-Princpio limitador do Direito Penal
-Causa de atipicidade material do comportamento
Requisitos: (PROL)
-Ausncia de periculosidade social da ao
-Reduzido grau de reprovabilidade do comportamento
-Minima ofensividade da conduta do agente
-Inexpressividade da leso jurdica causada
OBSERVAES SOBRE O PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA
1 STF e STJ: para aplicao do princpio da insignificncia, considera-se a
capacidade econmica da vtima (STF RHC 96813; STJ RESP 1.224.795).
A verificao da lesividade mnima da conduta, apta a torn-la atpica, deve
levar em considerao a importncia do objeto material subtrado, a condio
econmica do sujeito passivo, assim como as circunstncias e o resultado do
crime, a fim de se determinar, subjetivamente, se houve ou no relevante
leso ao bem jurdico tutelado.
REINCIDNCIA, CRIMINOSO HABITUAL, MAUS ANTECEDENTES
Prevalece o entendimento no sentido de ser incabvel o princpio da
insignificncia para o reincidente, portador de maus antecedentes, ou

criminoso habitual (STF HC 115707 e STJ AREsp 334272)


Tal posicionamento no unnime, mas o que prevalece.
Ateno: H critica a este posicionamento porque o que insignificante o
fato, independentemente do agente ser reincidente ou no. Pois, se para o no
reincidente o fato atpico e para o reincidente, no , o que torna o fato
tpico no a conduta, mas sim uma caracterstica do agente: a reincidncia.
O que tpico do direito penal do autor.
Tem-se admitido o princpio nos crimes contra o patrimnio, praticados sem
violncia ou grave ameaa pessoa. O delito de furto o exemplo clssico.
Quando qualificado, porm, a regra no admitir, considerando ausente o
reduzido grau de reprovabilidade do comportamento do agente.
Alm disso, percebe-se tendncia de parcela doutrinria em no admitir a
aplicao do princpio da insignificncia quando o bem tutelado difuso ou
coletivo.
O STF e o STJ negam o princpio nos crimes de estelionato previdencirio,
moeda falsa, posse de drogas para uso prprio, trfico de drogas e trfico de
armas.
Porm, o STF j admitiu o princpio em crimes contra a Administrao Pblica
praticados por funcionrios pblicos (O STJ no admite).
J em relao aos crimes contra Administrao Pblica praticados por
particulares, como no caso do descaminho, ambos os Tribunais admitem o
princpio.
STF at R$20.000,00 (Portarias 75 e 130 de 2012)
STJ at R$10.000,00 (Lei 10.522/02)
Quanto a crimes ambientais, h decises do STJ e do STF aplicando o princpio,
porm h grandes divergncias sobre o assunto.
Apesar de existir acrdo em sentido diverso, o STF aplica o princpio da
insignificncia em se tratando do crime de apropriao indbita previdenciria
nos casos em que o valor suprimido no ultrapasse R$20.000,00, valor
insignificante para o fim de ajuizamento de execuo fiscal.
Cuidado: O STJ tem decises aplicando o princpio, mas considerando o limite
de r$10.000,00.
Atos Infracionais x Princpio da Insignificncia
No caso de atos infracionais, entende a doutrina que o Estado est obrigado a
aplicar as medidas previstas no ECA ao menor infrator, considerando seu

carter educativo, preventivo e protetivo.


Excepcionalmente, porm, diante de peculiaridades do caso concreto,
possvel incidir o princpio da insiginificncia, desde que verificados os
requisitos para a configurao do delito de bagatela.
O STJ firmou posio nesse sentido, reconhecendo possvel o princpio da
insignificncia nas condutas regidas pelo ECA (HC 225607/RS).
PRINCPIO DE INSIGNIFICNCIA X DELITOS DE LAVAGEM DE CAPITAIS
O princpio da interveno mnima tem sido invocado no debate sobre o
alcance das disposies relativas lavagem de dinheiro, especialmente aps a
alterao da Lei 9.613/98.
Sabe-se que, em sua redao original, o art. 1 da referida lei trazia um rol de
crimes , em geral graves, que poderiam ser considerados antecedentes
lavagem.
Uma vez em vigor a lei 12.683/12, aboliu-se o rol antecedente, razo por que
qualquer infrao penal da qual resultem bens, direitos ou valores pasveis de
ocultao ou de dissimulao pode caracterizar a conduta pressuposta.
nessa circunstncia que a interveno mnima ganha destaque, pois, h
apontamentos no sentido de que deve ser observada a carga de gravidade da
infrao penal anterior para que eventualmente se legitime a punio do
branqueamento de recursos dela advindos.
Princpio da Bagatela Prpria x Imprpria
Princpio da Bagatela Prpria
Fatos j nascem irrelevantes para o direito penal
Causa de atipicidade material (irrelevncia da leso ao bem jurdico)
Ex. subtrao de caneta bic
Princpio da Bagatela Imprpria
Embora relevante o fato praticado, a pena no caso em concreto mostra-se
desnecessria.
H um fato tpico, ilcito e culpvel, porm sem interesse de punir do Estado.
A primrio, subtrai o carro de B, logo devolvendo-o demostrando sincero
arrependimento.
PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA X DA ADEQUAO SOCIAL
Pelo princpio da adequao scial, apesar de uma conduta se ajustar a um
tipo penal, no ser considerada materialmente tpica se for socialmente
adequada ou reconhecida como tal.

Os dois princpios limital o direito Penal, porm diferem-se quanto ao modo


que chegam atipicidade material.
Princpio da Insignificncia: irrelevncia da leso ao bem jurdico (sem se
importar com a aceitao da conduta).
Princpio da Adequao Social: considera a aceitao da conduta pela
sociedade (no importanto a relevncia do bem jurdico atingido).

2 Grupo de Princpios: Princpios relacionados com o FATO DO AGENTE


PRINCPIO DA EXTERIORIZAO OU MATERIALIZAO DO FATO
O Estado s pode incriminar condutas humanas voluntrias, ou seja, FATOS.
Veda-se no nosso ordenamento o direito penal que incrimina pessoas, estilo de
vida, desejos e pensamentos (Direito penal do autor).
Assim, o Direito Penal brasileiro um direito penal do fato, conforme dispe o
Art. 2 do CP:
Art. 2 Ningum pode ser punido por fato que lei posterior deixar
de considerar crime...
Ou seja, a lei somente poder considerar crime FATOS e no pessoas, estilos
de vida, etc.
Portanto, no se pode tipificar a vadiagem, porm, num furto, pode-se
considerar a condio de vadio do agente na fixao da pena prevista no art.
155 do CP. Com isso, no se incrimina a vadiagem, apenas a considera-se na
fixao da pena.
PRINCPIO DA OFENSIVIDADE OU LESIVIDADE
Exige que do fato praticado ocorra leso ou perigo de leso ao bem jurdico
tutelado.
Aqui, faz-se necessrio estudar algumas espcies de crime:
-Crime de dano: exige efetiva leso ao bem jurdico;
ex. homicdio
-Crime de perigo: contenta-se com o risco de leso ao bem jurdico;
ex. abandono de incapaz
Os crimes de perigo, ainda se subdividem em:
a) Perigo abstrato: o risco de leso absolutamente presumido por lei;

b) Perigo concreto: o risco de leso deve ser demonstrado;


H na doutrina que defende a inconstitucionalidade dos crimes de perigo
abstrato, pois presumir de forma prvia, abstrata e absoluta o perigo violaria a
ampla defesa por no admitir a produo de prova em contrrio.
Essa tesa, no prevalece no STF, para quem a criao de crimes de perigo
abstrato no representa por si s comportamento inconstitucional, mas
proteo eficiente do Estado.
Ex. embriaguez ao volante STF decidiu que o brio no precisa dirigir de
forma anormal para configurar o crime, bastando esta embriagado (crime de
perigo abstrato).
Ex. Arma desmuniciada crime de perigo abstrato, que demanda proteo
efetiva do Estado (jurisprudncia atual do STF).

3 Grupo de Princpios: Princpios relacionados com o agente do fato


Princpio da Responsabilidade Pessoal: proibe-se o castigo pelo fato de outrem.
Est vedada a responsabilidade coletiva.
Parcela da doutria utiliza este princpio para negar a responsabilidade penal da
pessoa jurdica nos crimes ambientais.
Esse princpio tem os seguintes desdobramentos:
a) Obrigatoriedade da individualizao da acusao: proibida a denncia
genrica, vaga ou evasiva. O MP deve individualizar comportamentos na pea
acusatria.
b) Obrigatoriedade da individualizao da pena: o juiz, na sentena, deve
individualizar a pena dos vrios concorrentes do crime.
PRINCPIO DA RESPONSABILIDADE SUBJETIVA: no basta que o fato seja
materialmente causado pelo agente, ficando sua responsabildiade condicionada
existncia da voluntariedade (dolo/culpa
Assim, proibe-se a responsabilizao objetiva.
Obs: para parcela da doutrina, trata-se
responsabilizao penal da pessoa jurdica.

de

mais

um

empecilho

Na prova de delegado da PC, foi cobrado o seguinte: Temos na doutrina


anunciando dois casos de respnsabilidade penal objetiva objetiva (autorizadas
por lei):
1 Embriaguez voluntria (no acidental): A maioria da doutrina sustenta que

no se trata de responsabilidade pena objetiva, pois a teoria da actio libero in


causa exige no somente uma anlise pretrita da imputabilidade, mas
tambm uma anlise da conscincia e vontade do agente. Assim, exige-se
responsabilidade subjetiva.
2 Roxa Qualificada: todos os briguentos respondem pela qualificadora pois a
rixa com leso grave mais perigosa e todos concorreram para este perigo. S
responde pela leso greve (em concurso com a rixa) quem, com dolo, produziu
o ferimento na vtima.
Assim, no existe responsabilidade penal objetiva.
PRINCPIO DA CULPABILIDADE
um postulado limitador do direito penal, segundo o qual, o Estado s pode
impor sano penal ao agente imputvel (penalmente capaz) com potencial
conscincia da ilicitude (possibilidade de conhecer o carter ilcito do
comportamento), quando dele exigvel conduta diversa (podendo agir de outra
forma).
PRINCPIO DA ISONOMIA
Todos so iguais perante a lei (art. 5, caput, da CF).
Trata-se de isonomia substancial (e no formal), assim, deve-se tratar de firma
igual o que igual e desigualmente o que desigual.
Com base nesse princpio, o STF, no julgamento na ADC 19, afirmou a
constitucionalidade da Lei Maria da Penha.
PRINCPIO DA PRESUNO DE INOCNCIA
Conveno Americana de Direitos Humanos: Art. 8 .2: toda pessoa acusada
de um delito tem direito a que se presuma sua inocncia, enquanto no for
legalmente comprovada sua culpa. Durante o processo, toda pessoa tem
direito, em plena igualdade, s seguintes garantias mnimas
J a CF prev, de forma diversa, que: ningum ser considerado culpado at
o trnsito em julgado da sentena penal condenatria
Ser que a CF adota o princpio da presuno de inocncia ou de no culpa?
1 Corrente: CF adotou o princpio da adoo de no culpa, o qual mais
coerente com o sistema de previso provisria existente no nosso
ordenamento jurdico.
2 Corrente: O princpio da presuno de no culpa tem origem facista,
nazista. Assim, a CF teria adotado o princpio da presuno de inocncia.

O STF tem trabalhado com esses princpios como sinnimos.


Desdobramentos do Princpio da presuno de inocncia (ou de no culpa).
a) qualquer restrio liberdade do agente somente se admite aps a
condenao definitiva.
OBS: a priso provisria (temporria ou preventiva) cabvel quando
imprescindvel.
Art. 312 do CPP A priso preventiva poder ser decretada como
garantia da ordem pblcia, da ordem econmica, por
convenincia da instruo penal
A redao do artigo acima passvel de crticas, pois a priso deve ser
decretada apenas se imprescindvel para as investigaes e no por mera
convenincia.
b) cumpre acusao o dever de deomnstrar a responsabilidade do ru (e no
a este comprovar sua inocncia).
c) a condenao deve derivar da certeza do julgados (in dubio pro reo).
DICA: a SV11, conhecida como smula das algemas tem ntima ligao com o
princpio da presuno de inocncia.
Aula 3
PRINCPIO DA LEGALIDADE
O princpio da legalidade encontra-se previsto tanto na CF, quanto no CP:
Art. 5, II, da CF ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazr
alguma coisa seno em virtude de lei.
Art. 5, XXXIX, da CF no h crime sem lei anterior que o defina,
nem pena sem prvia cominao legal
Art. 1 do CP no h crim sem lei anterio que o defina. No h
pena sem prvia cominao legal.
Porm, h outros documentos internacionais de Direitos Humanos que
garantem esse princpio garantia:
a) Convnio para a Proteo dos Direitos Humanos e Liberdades Fundamentais
(roma, 1950).
b) Conveno americana de Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa
Rica)

c) Estatuto de Roma, que criou o Tribunal Penal Internacional


OBS: o princpio da legalidade tambm encontra previsto na bblia.
O pecado no imputado a ningum quando no h lei. Rom. 5:13

CONCEITO: uma real limitao ao poder estatal de interferir na esfera das


liberdades individuais.
Da sua incluso na CF e nos tratados internacionais de Direito Humanos.
O princpio da legalidade surge da juno da reserva legal + anterioridade.
Legalidade = No h crime/pena sem lei + lei anterior aos fatos que busca
incriminar.
Se o legislador criar lei que no respeite os fatos pretritos, estar infringindo
a legalidade.
FUNDAMENTOS DO PRINCPIO DA LEGALIDADE
a) Poltico: vincula o executivo e o judicirio a leis formuladas de forma
abstrata (impede o poder punitivo arbitrrio).
b) Democrtico: representa o respeito ao princpio da diviso de Poderes.
Compete ao Congresso a misso de elaborar leis.
c) Jurdico: lei prvia e clara produz importante intimidativo.
Ateno: O princpio da legalidade abrange tanto as contravenes penais,
bem como as medidas de segurana.
Assim, o correto seria afirmar: no h sano infrao penal (crime ou
contraveno) / sano penal (pena ou medida de segurana), sem lei anterior
que os definam.
Art. 3 do Cdigo Penal Militar: As medidas de segurana regem-se
pela lei vigente ao tempo da sentena, prevalecendo,
entretanto, se diversa, a lei vigente ao tempo da execuo
Este dispositivo no foi recepcionado pela CF, uma vez que no observa o
princpio da legalidade no que toca anterioridade da lei penal, pois, afirma
que a lei vigente ao tempo da sentena que deve ser aplicada.
DESDOBRAMENTOS DO PRINCPIO DA LEGALIDADE
A) NO H CRIME OU PENA SEM LEI

O que se entende por lei?


Pelo princpio da reserva legal, a expresso lei no deve ser tomada em seu
sentido amplo. Assim, via de regra, somente lei ordinria (regra) e lei
complementar podem criar crimes e cominarem penas.
Os Decretos-Leis foram recepcionados pela CF com status de leis, assim, h
ainda em vigor Decretos-Leis que criam crimes e cominam penas.
Ex. DL201/67 crimes de responsabilidade de prefeitos.
Assim, Medidas Provisrias no podem criar crimes, uma vez que no se trata
de lei, mas sim um ato do Poder Executivo com fora normativa. Alm disso,
h vedao expressa na CF sobre Mps versando sobre direito penal.
Contudo, h divergncia doutrinria sobre a possibilidade de MP versar sobre
direito penal no incriminador.
1 Corrente: Com o advento da EC 32/01, ficou claro que MP no pode versar
sobre Direito Penal (incriminador ou no incriminador). a posio que
prevalece entre os criminalistas.
2 Corrente: A EC 32/01 refora a proibio de MP sobre Direito Penal
Incriminador, permitindo matria de Direito Penal no incriminador. a posio
no STF.
Tal posio do STF foi apresentada na anlise da MP 417/08 que serviu para
impedir a tipificao de determinadas condutas previstas no estatuto do
desermamento (concedia prazo para legalizar armas).
Ateno: Resolues (TSE, CNJ, CNMP, etc) no podem criar crimes e cominar
penas, por se tratarem de atos administrativos.
Assim, os crimes previstos nas resolues do TSE so meras repeties dos
crimes existentes na legislao eleitoral.
B) NO H CRIME OU PENA SEM LEI ANTERIOR

Princpio da anterioridade
Proibio da retroatividade malfica da lei penal.

A retroatividade benfica tambm uma garantia constitucional. Assim, se a


lei posterior beneficiar o ru, haver retroao.
C) NO H CRIME OU PENA SEM LEI ESCRITA
-Proibe-se o costume incriminador.
O costume serve como importante instrumento de interpretao (costume

interpretatico costume secundum legem).


Ex. Furto qualificado durante o repouso noturno. O conceito de repouso
noturno depender dos costumes da sociedade.
COSTUMES X PRINCPIO DA LEGALIDADE
Em que pese no ser instrumento apto a criar crimes, h, na doutrina, trs
correntes quanto aptido do costume para revogar infraes penais:
1 Corrente: Admite-se o costume abolicionista ou revogador da lei nos casos
em que a infrao penal no mais contraria o interesse social deixando de
repercutir negativamente na sociedade.
Concluso: jogo do bicho no deve ser punido, pois a contraveno foi formal e
materialmente revogada pelo costume.
2 Corrente: No possvel o costume abolicionista. Entretanto, quando o fato
j no mais indesejado pelo meio social, a lei no deve ser aplicada pelo
magistrado.
Concluso: jogo do bicho, apesar de formalmente contraveno, no serve
para punir o contraventor, pois a infrao foi materialmente abolida (princpio
da adequao social).
3 Corrente: Somente a lei pode revogar outra lei. No existe costume
abolicionista.
Concluso: jogo do bicho permanece infrao penal, servindo a lei para punir
os contraventores enquanto no revogada por outra lei.
O STF indeferiu HC em que a Defensoria Pblica requeria, com base no
princpio da adequao social, a declarao de atipicidade da conduta imputada
ao condenado como incurso nas penas do art. 184, 2 do CP.
Sustentava-se que a referida conduta seria socialmente adequada, haja vista
que a coletividade no recriminaria o vendedor de Cds e DVDs reproduzidos
sem a autorizao do titular do direito autoral, mas, ao contrrio, estimularia a
sua prtica em razo do altos preos desses produtos, insuscetvies de serem
adquiridos por grande parte da populao.
De acordo com o STF, o fato de a sociedade tolerar a prtica do delito em
questo no implicaria dizer que o comportamento do paciente poderia ser
considerado lcito. Salientou-se, ademais, que a violao de direito autoral e a
comercializao de produtos piratas sempre fora objeto de fiscalizao e
represso.
Smula 501 do STJ: Presentes a materialidade e a autoria, afigura-se tpica,
em relao ao crime previsto no art. 184, 2, do CP, a conduta de expor a

venda Cds e DVDs piratas.


D) NO H CRIME OU PENA SEM LEI ESTRITA
Probe-se a utilizao de analogia para criar tipo incriminador (analogia in
malam partem)
OBS: no se esquea que possvel a analogia em favor do ru, desde que
seja para beneficiar o ru e haja lacuna legislativa.
Ex. Art. 155 3, abrange o sinal de TV cabo?
3 Equipara-se coisa mvel a energia eltrica ou qualquer outra que
tenha valor econmico.
Para a Segunda Turma do STF, atipica a conduta do agente que subtrai sinal
de TV cabo asseverando ser impossvel a analogia incriminadora com crime
de furto de energia eltrica.
E) NO H CRIME OU PENA SEM LEI CERTA
-Princpio da Taxatividade (ou da determinao): exige-se clareza na criao
dos tipos penais. A norma incriminadora tem que ser de fcil compreenso ou
entendimento.
Leis ambguas podem ser campo frtil arbitrariedades.
CP. Art. 288-A Constituir, organizar, integrar, manter ou custear
organizao paramilitar, milcia particular, grupo ou esquadro com
a finalidade de praticar qualquer dos crimes previstos neste Cdico
(Lei 12.720 de 2012)
H na doutrina crtica quanto a este dispositivo, uma vez que no claro,
certo, determinado, o que violaria a taxatividade (o que organizao
paramilitar?).
F) NO H CRIME OU PENA SEM LEI NECESSRIA
consequncia lgica do princpio da interveno mnima, que orientar o
legislador onde e quando intervir e onde e quando deixar de intervir.
S quando houver a necessidade do direito penal que o legislador criar crime
ou cominar pena.
O princpio da legalidade o vetor basilar do garantismo (= mnimo de poder
de punir x mximas garantias).
LEGALIDADE FORMAL X LEGALIDADE MATERIAL

Legalidade formal:
-A lei penal obedece o devido processo legislativo
-Lei vigente
Legalidade Material:
-O contedo do tipo deve respeitar direitos e garantias do cidado;
-Lei vlida.
LEI PENAL
CLASSIFICAO
Lei Penal Completa: dispensa complemento valorativo (aquele dado pelo juiz)
ou normativo (dado por outra norma).
Lei Penal Incompleta: a norma que depende de complemento valorativo (tipo
aberto) ou normativo (norma penal em branco).
TIPO ABERTO: uma espcie de lei penal incompleta, que depende de
complemento valorativo, que ser dado pelo juiz na anlise do caso concreto.
Ex. crimes culposos so descritos em tipos abertos, uma vez que o legislador
no anuncia as formas de negligncia, ficando a critrio do juiz na anlise do
caso concreto.
Art. 121, 3 do CP Se o homicdio culposo.
O juiz, no caso em concreto, que decidir se o delito foi culposo.
Ateno: o tipo aberto, para no violar o princpio da legalidade, deve ser
redigido com o mnimo de determinao.
No crime de receptao culposa, excepcionalmente o legislador descreveu a
negligncia (em sentido amplo), subtraindo do juiz, de forma legtima, a sua
valorao no caso concreto:
Art. 180, 3 Adquirir ou receber coisa que, por sua natureza ou
pela desproporo entre o valor e o preo, ou pela condio de
quem a oferece, deve presumir-se obtida por meio criminoso.
NORMA PENAL EM BRANCO: espcie de lei penal incompleta, depende de
complemento normativo (dado por outra norma).
Classificaes da Norma Penal Em Branco:

-Norma penal em branco prpria / sentido estrito / heterognea: o


complemento normativo no emana do legislador, mas sim de fonte normativa
diversa.
Ex. Lei penal em branco complementada por Portaria do Ministrio da Sade.
-Norma penal em branco imprpria / sentido amplo / homognea
Lei complementada por lei

homovitelina/homloga: quando complementada por outra lei


penal;
Ex. peculato expresso funcionrio pblico esclarecida pelo
prprio CP (art. 327)
heterovitelina/heterloga: quando complementada por outra lei
extrapenal;
Ex. Ocultao de impedimento para casamento a expresso
impedimento est no CC.

Norma penal em branco ao revs: o complemento refere-se no ao contedo


proibitivo, mas em relao ao preceito secundrio (sano).
Ou seja, a lei tem o preceito primrio completo, mas depende de
complementao para cominao da pena (preceito secundrio).
Ateno: o complemento ser sempre em lei penal, pois no pode ato
infralegal cominar penas.
CONSTITUCIONALIDADE DAS NORMAS PENAIS EM BRANCO HETEROGENEA
Pode uma portaria complementar uma lei? A questo que se faz se a portaria
seria instrumento apto a complementar uma lei penal.
1 Corrente: norma penal em branco heterognea impossibilidade a discusso
amadurecida pela sociedade do seu complemento. Fere o art. 22, I, da CF,
sendo portanto inconstitucional (Rogrio Greco).
A norma complementadora no discutida pela populao (Congresso
membros da sociedade que representam o povo), mas sim por rgo do Poder
Executivo.
2 Corrente: constitucional, pois o legislador j discutiu e criou o tipo penal
com todos os seus requisitos bsicos do crime. A remisso ao executivo
absolutamente excepcional e necessria por razes de tcnica legislativa. O
executivo s esclarece um requisito do tipo (STF, Nucci, Luis Regis Prado).
O complemento de uma Norma Penal em Branco poderia ser uma Portaria
Estadual ou Municipal?
A lei penal em branco (prpria ou imprpria) pode ser complementada por
normas oriundas de instncias federativas diversas (Poder Executivo,
Legislativo Federal, Estadual ou Municipal.

O art. 63 da Lei dos Crimes Ambientais, por exemplo, pune com recluso e
multa, quem alterar aspecto ou estrutura de edificao ou local especialmente
protegido por lei, ato administrativo ou deciso judicial em razo de seu valor
paisagstico, ecolgico, turstico ou artsticio, histrico, cultural, religioso,
arqueolgico, etnogrfico ou monumental, sem autorizao da autoridade
competente ou em desacordo com a concedida.
Aula 4