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Direito Constitucional Nathlia Masson

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PRIMEIRA FRENTE ADR FGARO PARTE GERAL DE DIR.
CONSTITUCIONAL AT CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE
SEGUNDA FRENTE NATLIA MASSON DE CONTROLE DE
CONSTITUCIONALIDADE EM DIANTE

PROGRAMA CONSTITUCIONAL MPE BA 2014:


1. Constituio: conceito, classificao, objeto e contedo. Princpio da
supremacia da Constituio. Princpio da recepo. Princpio da eficcia
imediata das normas constitucionais. Clusulas ptreas. Direito adquirido,
ato jurdico perfeito e coisa julgada. Emendas Constitucionais.
2. Normas constitucionais: classificao, interpretao, eficcia e
aplicabilidade.
3. Controle de constitucionalidade: sistemas, rgos e processos.
Inconstitucionalidade por ao e por omisso. Arguio incidental da
inconstitucionalidade. Ao de Descumprimento de Preceito Fundamental
(Lei n 9.882/99), Ao Direta de Inconstitucionalidade e Ao Declaratria
de Constitucionalidade (Lei n 9.868/99).Declarao de
inconstitucionalidade sem reduo de texto. Modulao de efeitos em
declarao de inconstitucionalidade. Remisses da Constituio Estadual
Constituio Federal e parmetro de controle de constitucionalidade no
plano estadual.
4. Princpios fundamentais. Proporcionalidade, razoabilidade, restries e
condicionamentos dos atos estatais. Segurana Jurdica. Direitos e garantias
fundamentais. Direitos e deveres individuais e coletivos. Direitos sociais.
5. Aes constitucionais tpicas. Habeas corpus. Habeas data. Mandado de
segurana individual e coletivo. Mandado de injuno. Ao popular.
6. Direito de nacionalidade. Direitos polticos: aquisio, suspenso, perda e
reaquisio. Elegibilidade e inelegibilidade. Partidos Polticos e Sistemas
Eleitorais.
7. Organizao do Estado, Federao e repartio de competncias. Unio:
competncia. Estado-membro: competncia e autonomia. . As Constituies
Estaduais e as Leis Orgnicas Municipais. Interveno nos Estados e nos
Municpios.
8. Poder Legislativo: estrutura, funcionamento, competncias. Processo
Legislativo, iniciativa legislativa, emendas, sano e veto. Omisso
legislativa inconstitucional.. Fiscalizao contbil, financeira e oramentria.

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Imunidades parlamentares. Tribunais de Contas do Estado e dos Municpios.
Poder Legislativo na Constituio do Estado da Bahia. Ministrio Pblico
junto aos Tribunais de Contas.
9. Poder Executivo: estrutura e competncias. Poder Executivo na
Constituio do Estado da Bahia. Estatuto constitucional dos Agentes
Pblicos.
10. Poder Judicirio: estrutura, funcionamento, competncias. Garantias e
vedaes da magistratura. Lei Orgnica Nacional e Lei de Organizao
Judiciria Estadual. Poder Judicirio na Constituio do Estado da Bahia.
Conselho Nacional de Justia.
11. Ministrio Pblico: princpios, estrutura, garantias, vedaes. Autonomia.
Funes institucionais. Lei Orgnica Nacional do Ministrio Pblico. Lei
Complementar Estadual n 11/96 - Lei Orgnica do Ministrio Pblico.
Ministrio Pblico na Constituio do Estado da Bahia. Conselho Nacional do
Ministrio Pblico.
12. O direito da criana e do adolescente na Constituio Federal.
13. A defesa do Estado e das instituies democrticas. Estado de defesa e
estado de stio. A segurana pblica.
14. Princpios constitucionais do oramento pblico.
15. A ordem econmica e financeira. Princpios gerais da atividade
econmica. Limitaes do poder de tributar.
16. A ordem social. A seguridade social, previdncia geral e previdncia dos
servidores pblicos. Fundamentos constitucionais do Sistema nico de
Sade. Lei Complementar n 141/12. A educao e a cultura. A
comunicao social. O meio ambiente. A famlia.

LEGENDA:
ASSUNTO VISTO
ASSUNTO ESTUDADO DE FORMA INDEPENDENTE
NO CAI NO MPE-BA
PALAVRAS OU CONCEITOS CHAVES

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AULA 1

TEMA 1

CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE

1. INTRODUO
Pressupostos do controle de constitucionalidade
O controle pressupe a existncia de uma constituio escrita e rgida,
isto possuidora de supremacia formal no ordenamento. O controle
instrumento de verificao de compatibilidade.
- Basta a supremacia formal pois a norma constitucional violada
no necessita ser materialmente constitucional. Todos os dispositivos da
Constituio so dotados de supremacia (so portanto parmetro para o
controle de constitucionalidade) independentemente do contedo, isto de
serem ou no materialmente constitucionais.
Reconhecimento da relao de parametricidade entre a CF e as demais
normas do Ordenamento Jurdico. Adotamos a concepo jurdica kelseniana
de ordenamento, segundo a qual o ordenamento escalonado e
hierarquizado por normas superiores fundantes (que funcionam como
pressuposto de validade dos diplomas inferiores) e normas inferiores
fundadas.
estabelecimento de uma consequncia jurdica ante o desrespeito
Constituio Federal.
2.SISTEMA
Procura definir os rgos que realizam o controle de constitucionalidade.
Existem basicamente trs sistemas no mundo contemporneo:
A) sistema JURDICO ou JURISDICIONAL quem realiza o controle so os
rgos integrantes do Poder Judicirio. Atualmente o sistema de controle
adotado no Direito brasileiro.
B) sistema POLTICO quando o controle realizado por rgos no
integrantes do poder judicirio (podem integrar o poder executivo, poder
legislativo ou um tribunal constitudo com a finalidade nica de realizar o
controle). Exemplo: a Corte de Cassao francesa. (Joaquim Barbosa
estudioso do tema).
C) sistema MISTO neste sistema o controle realizado tanto por rgos
integrantes do Poder Judicirio, quanto por rgos dissociados deste Poder.
No sistema misto, o controle Jurdico e o poltico convivem e a ambos dada
a mesma importncia. Exemplo: A Sua Lei Federal submetida ao
controle poltico e as cantonais, ao controle jurdico.
Nosso sistema de controle JURISDICIONAL, mas comporta excees,
isto situaes nas quais o controle ser realizado por rgos polticos.

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EXCEES
AO
SISTEMA
JURISDICIONAL
de
controle
de
constitucionalidade jurisdicional no ordenamento jurdico brasileiro
CONTROLE POLTICO DA CONSTITUCIONALIDADE:
Realizado pelo PODER EXECUTIVO:
- Veto Jurdico ART. 66, 1, da CF veto baseado na
inconstitucionalidade do Projeto de Lei.
Obs.:O veto poltico, baseado na contrariedade do projeto de lei ao
interesse pblico no exemplo de controle de constitucionalidade.
-Descumprimento - Os chefes do Poder Executivo podem
determinar o descumprimento de uma Lei no seio de sua administrao
pblica especfica, ao argumento de que a lei inconstitucional (justificativa
que deve ser formalizada para no configurar crime de responsabilidade),
devendo firmar tal entendimento em um ato normativo secundrio, a
exemplo de um Decreto. Esta uma prerrogativa jurisprudencial. No
consta na Constituio. Obs.: Segundo Gilmar Mendes em sua obra (e na
Ao Originria AO1415), se o descumprimento for determinado pelo
presidente ou governadores eles devem, ato contnuo, provocar O STF em
ADI.

Realizado pelo PODER LEGISLATIVO:


- Atuao das CCJ's - O presidente da mesa diretora define em
quais comisses o Projeto de Lei ir tramitar, no podendo abrir mo da CCJ.
O Parecer terminativo da CCJ um exemplo de controle poltico
preventivo exercido pelo Poder Legislativo.
- Sustao de trecho exorbitante de Lei Delegada - Art. 49 CF,
inciso V da CF (segunda parte):
Art. 49. da competncia exclusiva do Congresso
Nacional:
()
V - sustar os atos normativos do Poder Executivo
que exorbitem do poder regulamentar ou dos limites
de delegao legislativa;
Segundo o Art. 68 da CF o Congresso edita uma Resoluo para
autorizar o Presidente da Repblica a editar a Lei Delegada. A resoluo traz
os limites impostos para a feitura da Lei Delegada, e se o presidente
extrapolar esses limites o Congresso Nacional Poder editar um Decreto
Legislativo para sustar trecho da Lei Delegada.
Obs.: O referido Decreto Legislativo tambm se sujeita a Controle de
constitucionalidade (poderia ser objeto de ADI no STF).

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3. MOMENTO
- CONTROLE PREVENTIVO Tem a finalidade de impedir que a norma
integre o Ordenamento Jurdico e adquira a presuno (relativa) de
constitucionalidade. Ocorre durante o processo legislativo, em fase de
confeco da norma (aps a promulgao o Supremo j admite controle
repressivo, afinal j temos norma e tambm a certificao formal dela).
Em homenagem ao princpio da Separao de Poderes o
controle preventivo feito, em regra, por rgos polticos.
Controle preventivo jurdico O Poder Judicirio,
excepcionalmente, exerce controle preventivo quando julga Mandado de
Segurana impetrado para garantir o direito lquido e certo ao devido
processo legislativo (consistente no respeito s regras procedimentais de
processo legislativo previstas na Constituio).
Se o parlamentar federal o MS impetrado no
supremo.
O presidente da mesa diretora / presidente da casa
legislativa a autoridade que deve ser impetrada.
O parlamentar deve integrar a casa legislativa onde a
proposio tramita (decorre da liquidez e certeza do direito alegado).
Se o trmite legislativo encerrado na casa legislativa
que pertence o impetrante o MS fica prejudicado.
A perda superveniente da condio de parlamentar
tambm gera a prejudicialidade da ao.

Normas
constitucionais
interpostas
(Gustavo
Zagrebelsky) normas cujo contedo constitucional, mas no esto
previstas na constituio. Quando uma norma regimental tem projeo
especfica no campo do Direito Constitucional ela pode ser alvo de proteo
da constitucionalidade. importante destacar que algumas normas de
processo legislativo muito significativas no esto na Constituio, mas sim
nos regimentos internos das casas legislativas, possuindo projeo
especfica no campo do direito constitucional.

- CONTROLE PREVENTIVO atinge espcies normativas primrias j


prontas e acabadas que produzem ou esto aptas a produzir os seus efeitos
(norma em perodo de vacatio legis j sofre controle do tipo REPRESSIVO).
> O controle repressivo, em regra, feito pelo Poder
Judicirio. Em algumas situaes excepcionais rgos polticos tambm o
realizam (j visto acima).
4. CONTROLE CONCENTRADO DE CONSTITUCIONALIDADE
4.1 Questo terminolgica A expresso controle concentrado
significa que o controle realizado por um nmero restrito e determinado
de rgos (se contrape expresso controle difuso). Por outro lado,

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controle abstrato designa o controle dissociado de qualquer ocorrncia
ftica (se contrapondo ao controle concreto). Em regra, o controle
concentrado se desenrola em abstrato e o difuso em concreto. H, todavia,
situao na qual o controle concentrado (realizado no STF) mas feito em
concreto (a partir de uma violao por um Estado ou distrito federal de um
princpio constitucional sensvel, posto no art. 34, inciso VII, da CF, o caso
da ADI interventiva art. 36, inciso III, da CF.
4.2. - Surgimento ustria 1920 (Kelsen criao da corte constitucional).
Brasil EC 16/65 CF de 1946 Representao de Inconstitucionalidade.
4.3. - Competncia STF na tutela/defesa da Constituio Federal.
Obs.: Nos termos do art. 124, 2 da CF, os Estados podem instituir
controle concentrado para defesa da Constituio Estadual e as Aes sero
julgadas pelo respectivo Tribunal de Justia local.
4.4. - Legitimidade. O Art. 103 da CF vlido para:
ADI Ao Direta de Inconstitucionalidade
ADC Ao Declaratria de Constitucionalidade
ADO Ao Direta de Inconstitucionalidade por Omisso
ADPF Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental
Obs.: Sobre legitimidade tambm se refere o art. 12-A Lei 9868/99 (ADI,
ADC e ADO) e o art. 2 9882/99 (ADPF).
Obs2.: O art. 13 da lei 9868/99 (que regulamenta a ADI, a ADC e a ADO) no
foi recepcionado pela nova redao dada ao art. 103 da Constituio Federal
pela Emenda 45/2004.
Obs 3.: A Recepo depende de compatibilidade material. Eventuais
contradies formais no obstam a recepo do diploma.
Art. 103. Podem propor a ao direta de inconstitucionalidade e a ao declaratria de
constitucionalidade: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
I - o Presidente da Repblica;
II - a Mesa do Senado Federal;
III - a Mesa da Cmara dos Deputados;
IV - a Mesa de Assemblia Legislativa;
V - o Governador de Estado;
IV - a Mesa de Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal; (Redao
dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
V - o Governador de Estado ou do Distrito Federal; (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 45, de 2004)
VI - o Procurador-Geral da Repblica;
VII - o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil;
VIII - partido poltico com representao no Congresso Nacional;
IX - confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional.

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4 mesas

4 autoridades

4 entidades

MSF

PR

CFOAB

MCD

Procurador
Repblica

MAL

Governador de Estado

ConfSind

MCL

GDF

EntClasseAmbNacional

Geral

da PPRepCN

JURISPRUDNCIA DO STFOBS 1: CAPACIDADE POSTULATRIA - Segundo o STF somente os


legitimados dos incisos VIII e IX (PEC Partido, Entidade e Confederao)
no possuem capacidade postulatria o que significa que
necessariamente devero estar representados por advogado. A capacidade
postulatria abrange todos os atos praticveis em juzo.
OBS 2: PERTINNCIA TEMTICA A jurisprudncia do STF dividiu os
legitimados em dois grupos:
1) UNIVERSAIS ou NEUTROS, cujo interesse de agir no controle
concentrado presumido, sendo desnecessrio demonstrar o interesse de
agir;
2) ESPECIAIS ou INTERESSADOS, so os legitimados dos incisos IV,
V e IX e devem comprovar a pertinncia temtica sob pena de a ao no
ser conhecida.
Portanto o Governador de um estado pode impugnar Lei ou Ato
normativo de outra esfera ou ente federativo se conseguir demonstra a
pertinncia temtica.
A crtica a exigncia de pertinncia temtica decorre do processo
de controle de constitucionalidade ser objetivo, o que, em tese, no
necessitaria demonstrar interesse poiis no haveriam partes e sim
interessados.
O chefe do executivo (PR ou Governador) que sanciona expressa ou
tacitamente o Projeto de Lei, pode depois propor ADI contra esta mesma Lei
que ele ajudou a criar.
PARTIDO POLTICO REPRESENTADO NO CONGRESSO NACIONAL
O partido poltico est representado no Congresso Nacional quando
possui ao menos um membro ou na Cmara dos Deputados ou no Senado
Federal.
A eventual perda superveniente de representao parlamentar no
ocasiona a prejudicialidade da Ao, afinal, a Legitimidade algo que se
afere no momento da propositura da Ao.

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O partido representado no CN tambm pode propor MS Coletivo
(art 5, LXX) e MI Coletivo (analogia)
ENTIDADE DE CLASSE DE AMBITO NACIONAL.
a) UNE no legitimada pois estudante no classe
profissional;
b) CUT tambm no legitimada pois rene trabalhadores de
diferentes e heterogneas categorias profissionais;
c) Segundo o STF, na ADI 79, a entidade de classe deve estar
presente em pelo menos 09 (nove) entidades da Federao, conforme
analogis feita Lei Orgnica dos Partidos Polticos 9.096/95 (art. 7 1/3 (um
tero) dos estados da Federao)
ADVERTNCIA Na ADI 2866 o STF conheceu e julgou
Ao Proposta pela ABERSAL, entidade que no est presente em 1/3 da
Federao. A relativizao do ambito nacional se deu por duas razes
1)inexistncia da atividade em todos os Estados; 2) relevncia nacional da
atividade.
d) Segundo o Supremo a Entidade de Classe pode ser de
SEGUNDO GRAU, que so as associaes formadas por pessoas jurdicas.
Segundo a doutrina de Gilmar Mendes, a legitimidade em ADO
deve ser verificada no caso concreto, a fim de impedir que o STF conhea a
Ao proposta pelo responsvel (ou corresponsvel) pela omisso.
Os legitimados para o controle concentrado em MBITO ESTADUAL
sero definidos na CONSTITUIO DO ESTADO pois o art. 103 da CF,
segundo o Supremo no norma de repetio obrigatria. A nica regra que
a CE deve observar no entregar a legitimao a apenas um rgo,
autoridade, entidade ou mesa; devem ser, no mnimo, dois legitimados. Se a
CE desejar pode, por mera imitao, reproduzir (por paralelismo ou simetria)
o art. 103. Segundo o STF a CE pode entregar legitimao para agir a
autoridade cujo paralelo no est previsto em mbito federal (RE 261.677).
Pedro Lenza entende que, em mbito estadual, a legitimidade pode ser
entregue a cidados (miniritrio).
4.5 PARMETRO
So as normas de referncia para a realizao do controle.
Para a ADI e ADC o parmetro so as normas constitucionais,
originrias ou derivadas, desde que estejam em vigor.
PREMBULO STF ADI 2076 no norma de repetio
obrigatria, pois no norma jurdica, logo no parmetro.
Podem ser parmetro a parte permanente, bem como o
ADCT, que traz normas constitucionais de mesmo status hierrquico do que
as nomas da parte permanente; quando, no entanto, tem sua eficcia
exaurida (aplicabilidade esgotada) ela deixar de ser parmetro.

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Lembrar das emendas constitucionais que so introduzidas
no ordenamento a partir do 3 do Art. 5 (tratados internacionais que
versem sobre direitos humanos).
Observao- Informativo 499 do STF BLOCO DE CONSTITUCIONALIDADE
- CF
Se, no curso da ADI, houver modificao da Norma
Constitucional eleita como parmetro, a Ao ficar ou no prejudicada? O
posicionamento tradicional da Corte era pela prejudicialidade da Ao (ADI
2197), no entanto, posteriormente, a Corte muda de entendimento (ADI
2158) para dar seguimento Ao (ver material complementar).
Segundo o STF, no controle concentrado estadual o
parmetro a CE, , isto , todas a suas normas, sejam elas autnomas, de
reproduo obrigatria ou de mera repetio (STF Reclamao 383).

Para ADCT
De acordo com o art. 103, 1 da CF a ADPF s tutela os
dispositivos constitucionais que possam ser organizados como locuo
preceitos fundamentais, como no h previso nem na Lei, nem na CF,
sobre quais sejam estes preceitos, firmou-se no STF, logo no Julgamento da
ADPF n 1, que competiria Corte estabelecer quais so os preceitos
fundamentais.
No se pode negar a condio de preceito
fundamental aos seguintes artigos: I) princpios fundamentais (arts. 1 a 4);
II) Direitos fundamentais ( 5 ao 17 + esparsos); III) princpios
constitucionais sensveis (art. 34, inc. VII); IV) Clusulas Ptreas (art. 60,
4); princpios gerais da ordem econmica, sade, educao, meio
ambiente, etc...
4.6 OBJETO
a) ADC LEIS E ATOS NORMATIVOS FEDERAIS (Art. 102, I, a, CF).
Necessitam ser ps-constitucionais. Norma ps constitucional so aquelas
editadas aps a norma constitucional eleita como parmetro.
b) ADI - (Art. 102, I, a, CF) - LEIS E ATOS NORMATIVOS FEDERAIS
OU ESTADUAIS. Necessitam ser ps-constitucionais.
NORMAS PS CONSTITUCIONAIS - Em ADC e em ADI a norma objeto deve
ser ps constitucional, pois somente elas sofrem anlise quanto
constitucionalidade, afinal, no Brasil, quanto ao momento, s existe
inconstitucionalidade
originria,
nunca
inconstitucionalidade
ou
constitucionalidade superveniente (deve-se respeitar o princpio da
contemporaneidade, segundo o qual a norma originariamente vlida ou
invlida perante a Constituio que estava em vigor quando da sua edio).

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NORMAS DO DISTRITO FEDERAL - J que o DF no repartido
politicamente (no se divide em municpios, art. 32), ele possui
competncia legislativa cumulativa, abrangendo competncias de natureza
estadual e municipal (art. 32, 1, CF). No primeiro caso cabe ADI no STF
pois a Lei equiparada a uma estadual. J no segundo caso, no cabe ADI
no Supremo, pois a Lei tem natureza municipal (Smula 642 STF).
NORMAS REVOGADAS - Se a ADI proposta contra norma j revogada
estamos diante da situao de ausncia de objeto, na qual a Ao sequer
pode ser conhecida. Por outro lado, se a norma revogada, no curso da
Ao, tm-se a prejudicialidade da Ao Direta em decorrncia da perda
superveniente do objeto. Por fim, importante destacar que segundo o STF
se forem feitas revogaes sucessivas, no intuito de fraudar/burlar a
jurisdio da Corte, a Ao no ficar prejudicada, pois a Corte no pode
tolerar uma absursa fraude processual como esta, devendo haver o
aditamento da inicial para que a Ao seja julgada tendo por objeto a lei
nova revogadora (que idntica ou muito semelhante anterior revogada).
ADI 3306.
LEIS DE EFEITOS CONCRETOS - Segundo o STF (ADI's 4048 e 4049)
atualmente Leis de efeitos concretos (leis em sentido formal, ou seja,
desprovidas de abstrao ou generalidade) podem ser objeto de ADI
(Exemplo Leis Oramentrias).
EMENDAS CONSTITUCIONAIS - podem ser objeto de ADI (vale lembrar
que normas constitucionais originrias no podem, afinal elas so o prprio
parmetro para a realizao do controle).
RESULUES E RESPOSTAS DO TSE As RESOLUES do TSE PODEM
ser objeto de ADI, mas NO as respostas CONSULTAS feitas ao tribunal.
DECRETO AUTNOMO / DECRETO LEGISLATIVO / DECRETO
REGULAMENTAR Segundo o STF cabe ADI de Decretos Autnimos e
Decretos Legislativos (no sendo possvel todavia que a ADI tenha por
objeto Decretos Regulamentares ou quaisquer atos normativos secundrios)
DECRETO AUTNOMO (ART. 89 CF) / DECRETO LEGISLATIVO (ART.
59 CF)
c) ADPF Nos termos do art. 4, 1, da Lei 9882/99 a ADPF regida
pelo princpio da subsidiariedade, o que significa que no ser cabvel
quando houver algum outro meio eficaz (leia-se ADI o ADC) de sanar a
lesividade (BARROSO, GILMAR MENDES, STF).
EXEMPLOS DE CABIMENTO: Leis municipais, normas pr-constitucionais,
anlise de decises judiciais que descumprem Preceito Fundamental, Leis e
Atos Normativos j revogados ou de efeitos exauridos.

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ESPCIES DE ADPF - A doutrina (mas no o STF) costuma dividir a ADPF
em duas espcies: 1) Incidental (art. 1, pargrafo nico, inciso I da Lei
9882/99); e 2) Autnima (art. 1, caput, da Lei 9882/99). Importante
destacar que quando a controvrsia constitucional residir na hiptese do
pargrafo nico, a controvrsia deve ser demonstrada atravs da anexao
das decises controversas.
SIMULTANEIDADE DE ADI'S - De acordo
controle concentrado estadual podem ser
normativos estaduais ou municipais. Se
simultaneamente objeto de ADI no STF e
soluo sob o aspecto jurdico processual?

com o art. 125, 2 da CF, no


objeto as leis ou demais atos
uma mesma Lei Estadual for
de ADI no TJ, qual deve ser a

Se tivessemos mais de uma Ao Direta, todas propostas no STF,


para impugnar o mesmo objeto teramos identidade de objeto, o que
acarretaria o julgamento conjunto das aes.
Por outro lado, quando uma mesma Lei Estadual objeto
simultneo de uma adi no supremo e outra no TJ, teremos a suspenso da
Ao Direta que tramita no TJ e o seguimento do trmite processual da ADI
ajuizada no Supremo.
Se o Supremo considerar a procedncia do pedido feito em
ADI a noema ser declarada inconstitucional, o que vai gerar a perda
superveniente do objeto da ADI no TJ e, por onsequncia, a extino da ao
sem anlise de mrito.
No entanto se o Supremo der improcedncia ADI, a norma
ser declarada constitucional, permanescendo no Ordenamento Jurdico. O
impacto desta deciso no TJ o seguinte: a Ao ser continuada, podendo
o TJ, inclusive, prolatar a inconstitucionalidade desta norma perante
dispositivo da Constituio Estadual (esta norma da Constituio estadual
no pode ser de observncia obrigatria da CF). O TJ pode se valer de
norma de mera repetio para tomar como parmetro (Reclamao 383
STF), neste caso no poder haver recurso extraordinrio para o supremo,
pois somente cabe tal recurso quando se tratar de norma de repetio
obrigatria.
1.4.7. ATUAO DO AGU E DO PGR
1.4.7.1 ATUAO DO AGU (Advogado Geral da Unio)
o AGU ser nomeado pelo Presidente da Repblica independentemente de
aprovao prvia do Senado Federal. O PR escolhe o AGU dentre indivduos
com mais de 35 anos, possuidores de notvel saber jurdico e reputao
ilibada. No h mandato estabelecido para esta autoridade, sendo relevante
recordar que o nomeado no precisa integrar a carreira para ser escolhido.
Art. 131. A Advocacia-Geral da Unio a instituio que,
diretamente ou atravs de rgo vinculado, representa a Unio,
judicial e extrajudicialmente, cabendo-lhe, nos termos da lei
complementar que dispuser sobre sua organizao e
funcionamento, as atividades de consultoria e assessoramento
jurdico do Poder Executivo.

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1 - A Advocacia-Geral da Unio tem por chefe o AdvogadoGeral da Unio, de livre nomeao pelo Presidente da Repblica
dentre cidados maiores de trinta e cinco anos, de notvel saber
jurdico e reputao ilibada.
Atuao do AGU no Controle Concetrado: Art 103, 3, CF A CF/88 prev
para o AGU a funo de curador da presuno de constitucionalidade da
norma. Isso significa que ele atuar nas ADI's (Aes Diretas de
Inconstitucionalidade e Aes Diretas de Inconstitucionalidade por
Omisso), promovendo a defesa da norma objeto da impugnao.
Ainda que a norma seja evidentemente inconstitucional e ainda que
o AGU pessoalmente reconhea essa inconstitucionalidade, deve haver a
defesa da norma.
O pleno do STF nunca impediu a defesa do AGU da
constitucionalidade da Lei mesmo quando o propositor da Ao foi o
Presidente da Repblica.
Nos termos do art. 12-E da Lei 9868/99 no h dvida de que h
participao do AGU tambm nas ADO's. Todavia, parcela considervel da
doutrina questiona o papel do AGU quando a omisso total, pois neste
caso, no h norma a ser defendida.
quanto a no atuao do AGU nas ADC's, a crtica doutrinria se
apresenta tendo por fundamento o carter duplice/ a natureza ambivalente
daquela ao.
O carter dplice est previsto no art. 24 da Lei
9868/99 para as decises definitivas prolatadas em ADI e ADC. Significa que
tanto a procedncia quanto a improcedncia do pedido geram os mesmos
efeitos.
O AGU defende a constitucionalidade da lei ou do ato
normativo, sejam eles federal, estadual ou distrital.
A participao do AGU na ADPF no est prevista na Lei da
ADPF, em uma leitura analgica do art. 103, 3, tambm poderia se aplicar
ADPF.
Em que pese a determinao constitucional exigindo a defesa da
norma pelo AGU ser categrica, o STF trouxe, em dois julgados,
temperamentos a essa obrigatoriedade:
ADI 1616 quando o prprio STF, no controle difuso, j houve
fixado tese pela inconstitucionalidade da norma.
ADI 3916 Se o interesse do Legitimado ativo for coincidente
com o da Unio (pois a norma ofende os interesses daquela entidade
federada) o AGU tambm estar desobrigado de exercer a funo de
defensor legis.
1.4.7.2 ATUAO DO PGR (Procurador Geral da Repblica)
Art. 128, 1, da CF:
1 - O Ministrio Pblico da Unio tem por chefe o ProcuradorGeral da Repblica, nomeado pelo Presidente da Repblica dentre
integrantes da carreira, maiores de trinta e cinco anos, aps a
aprovao de seu nome pela maioria absoluta dos membros do

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Senado Federal, para mandato de dois anos, permitida a
reconduo.
nomeado pelo PR aps aprovao prvia do SF, por maioria
absoluta, dentre integrantes da carreiras co mais de 35 anos. O PGR possui
mandato de 2 anos, sendo admitida a reconduo.
O PGR legitimado ativo de todas as Aes Constitucionais e
participa de todos os processos de competncia originria do STF (todas as
aes de constitucionalidade)
O PGR tem uma funo fiscalizatria de custus constituitionis
(defesa da constituio)
A atuao do PGR livre / desvinculada, pois pode opinar pela
constitucionalidade ou inconstitucionalidade da norma.
Nas ADI's e ADC's o PGR mesmo sendo o legitimado ativo
(autor), oferta parecer (custus constituitionis) em se tratando de
ADI, logo aps a prestao das informaes pelos rgos ou entidades
responsveis pela norma teremos a citao do AGU, que ofertar parecer
em at 15 dias, e logo aps, tambm em 15 dias, a manifestao do PGR;
em ADC no temos nem as informaes nem a atuao do AGU.
Nesta manifestao (parecer) o PGR pode, inclusive, se manifestar
pela improcedncia do pedido por ele feito na petio inicial.
A manifestao pela improcedncia no importa em
desistncia da Ao, at porque estamos em um processo objetivo, no qual
a desistncia inadmissvel (art. 5 e art. 16 da Lei 9868).
Noutro giro, nas ADO's e ADPF's o PGR s acionado a ofertar
parecer quando no for o autor da Ao, segundo indicam os dispositivos
12-E, 3, da Lei 9868 e art. 7, pargrafo nico, da Lei 9882/99.
Observao: nos termos do art. 2,2, da Lei 11.417/2006 o PGR s
se manifesta quando no o autor da proposta de edio, reviso ou
cancelamento de smula vinculante.
1.4.8 ATUAO DO AMICUS CURIAE NO CONTROLE CONCENTRADO DE
CONSTITUCIONALIDADE
amigo da corte / amigo do tribunal
A participao do amicus curiae existe no direito brasileiro fora do direito
concentrado. O art. 31 da Lei 8365/73 (CTN) j traz a previso de atuao
do amicus curiae. No controle difuso de constitucionalidade art. 428, 2, do
CPC. Anlise da repercusso geral no RE, art. 543, a, 6 do CPC. Smula
vinculante, art. 2, 3, da Lei 11.417/06.
Natureza Jurdica do amicus curiae atualmente 4 ministros do
supremo (celso, marco aurlio, J.B e Levandowisky), com apoio doutrinrio
minoritrio, entendem que a participaoo do amicus revela-se uma
modalidade sui generis interveno de terceiro. A doutrina majoritria,
apoiada na percepo de Fredie Didier, v o amicus como mero auxiliar do
Juzo.

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14
Funo do amicus curiae - O amicus traz elementos probatrios
relevantes para a prolao da deciso, ocasionando uma pluralizao do
debate que confere manifestao do Supremo maior legitimidade
democrtica e social.
Nem a participao, tampouco a do AGU, podem ser interpretadas como
efetivao do princpio do contraditrio, afinal estamos em um processo
tipicamente objetivo, no qual no h realizao de princpios
constitucionais.
Segundo o Supremo, so rgos e entidades, mas no pessoas fsicas,
que se qualificam como possveis participantes. Devem estar representados
por advogado.
Requisitos: So 3 requisitos, sendo 2 postos na lei (art. 7,2, Lei
9868/99), quais sejam a relevncia da matria (requisito objetivo) e
representatividade dos postulantes (requisito subjetivo). O terceiro requisito
jurisprudencial e refere-se demonstrao da pertinncia temtica.
O Relator, em um despacho irrecorrvel, decidir se haver ou no o
ingresso do pretendente qualificao. Se a manifestao tiver contedo
denegatrio, caber um agravo para o Pleno, em um autntico pedido de
reconsiderao.
amicus curiae no podem opor embargos declaratrios deciso
definitiva.
O amicus curiae pode fazer sustentao oral (art. 131, 3, RISTF), ele no
apresenta s memoriais.
Art. 7o No se admitir interveno de terceiros no processo de ao
direta de inconstitucionalidade.
1o (VETADO)
2o O relator, considerando a relevncia da matria e a
representatividade dos postulantes, poder, por despacho
irrecorrvel, admitir, observado o prazo fixado no pargrafo anterior, a
manifestao de outros rgos ou entidades.

Como o presidente vetou o 1 do art. 7 da Lei 9869/99, entende-se hoje


que o prazo de ingresso do amicus se finaliza com a remessa/liberao dos
autos para a pauta de julgamento (questo de ordem em ADI 78...)
H participao do amicus nas ADC's ADO's e ADPF's, por analogia
legislativa ao 2 do art. 7 da Lei 9868/99.
4.9 MEDIDA CAUTELAR
A cautelar cabvel em todas as Aes do controle concentrado,
conforme previso constitucional e legislativa:
Previso constitucional art. 102, inciso I, alnea p, CF.
Previso Legislativa
ADI art. 10 e 11 da Lei 9868/99
ADC art. 21 da Lei 9868/99
ADO art. 12-F da Lei 9868/99
ADPF art. 5 da Lei 9882/99

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os pressupostos das medidas cautelares so os fumus boni iuris e o
periculum in mora.
Segundo o Supremo (ADI 2314) o requisito do periculum in mora
pode ser substitudo pelo da convenincia quando a norma j est a
bastante tempo no ordenamento.
4.9.1- CAUTELAR EM ADI
A cautelar ser apreciada se presentes na sesso pelo menos 08
ministros (qurum especial do art. 22 da Lei 9868 2/3), podendo ser
concedida se ao menos 06 ministros (maioria absoluta) forem
favorveis.
Segundo a Lei 9868/99, no perodo do recesso o relator pode
conceder a medida cautelar monocraticamente, ad referendum do
Tribunal Pleno.
A jurisprudncia do Supremo tem admitido (ADI 4307), com
base no art. 21, incisos IV e V, do RISTF, a concesso da cautelar
pelo Relator, monocraticamente, a ser referendada pelo pleno, fora dos
perodos de recesso, em razo de urgncia qualificada ou perigo de
leso grave.
o pedido cautelar para a SUSPENO DA VIGNCIA DA NORMA.
concedendo a cautelar a Corte pode determinar a suspenso do
julgamento dos processos que tramitam no controle difuso e tenham
por objeto a norma questionada em ADI.
Efeitos da concesso com relao aos efeitos da deciso cautelar em
ADI temos:
a) a eficcia contra todos (efeito erga omnes)
b) efeito vinculante
c) em regra, o efeito ex nunc
d) pode haver o efeito repristinatrio
art. 11 da Lei 9868/99
Com a concesso da cautelar em ADI, a Lei Anterior, acaso
existente, volta a produzir os seus efeitos, de modo tcito/automtico (salvo
manifestao do STF expressa em sentido contrrio)
isto decorre da constatao de que se a norma
inconstitucional ela nula, ela nunca produziu efeitos, nem mesmo a
revogao da Lei anterior.
E se o efeito repristinatrio for indesejado?
* O efeito repristinatrio indesejado se d quando a lei
anterior, ou o complexo normativo anterior, mais nefasta ao ordenamento
anterior do que a lei impugnada. Para evitarmos o efeito repristinatrio
indesejado deve-se apresentar na petio inicial pedidos sucessivos de
impugnao a fim de provocar corte com relao ao complexo normativo
anterior.
* ADI 3148 Segundo Celso de Melo e Marco Aurlio,
com apoio doutrinrio, a impugnao expressa na inicial necessria para
evitar um julgamento ultra ou extra petita.

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* Segundo Gilmar Mendes, na ADI 3660, as normas que
integram este complexo normativo de impugnao so aquelas editadas
posteriormente Constituio de 1988.
diferencie efeito repristinatrio de repristinao.
REPRISTINAO

EFEITO REPRISTINATRIO

ART. 2, 3, da LINDB

Art. 11, 2, da Lei9.868/99

Fenmeno Legislativo

Efeito da concesso da MC
ou procedncia do pedido
principal em ADI

Sucesso temporal de 3 leis

Sucesso temporal de 2 leis


e 1 ADI

2 revogaes efetivas

1 revogao sob suspeita

Deve se expressa

tcito

Carter Dplice e Medida Cautelar A natureza ambivalente de algumas


aes do controle de constitucionalidade no aplicvel aos efeitos da
respectiva medida cautelar. Ou seja, a no concesso de uma liminar em
ADI no gera presuno iuris et de iuris de sua constitucionalidade. As
decises cautelares no possuem carter dplice, o que significa que a
norma continuar no ordenamento como j estava, com a presuno
(relativa) de constitucionalidade. Por isso, decises de Juzes e tribunais
inferiores sobre a norma podem ser tomadas sem que estejam violando
deciso do STF.
Prazo de eficcia da cautelar
A cautelar em ADI, se concedida, valer at a deciso definitiva. Por outro
lado, a cautelar em ADC tem prazo de eficcia, de 180 dias (art. 21 da
Lei 9868/99). Todavia, o STF entende ser possvel a prorrogao deste prazo
em razo do acmulo de trabalho (ADC (mc) 4 e ADC (mc) 8)
4.10. DECISO DEFINITIVA
Qurum Especial - 8 (2/3) ministros presentes na sesso ( art. 22 da Lei
9868/99 e art. 8 da Lei 9882/99)
A deciso deve ser tomada por maioria absoluta (mnimo 6 ministros)
Se a votao empatar em 5 a 5 o STF decidiu que deve ser mantida a
presuno relativade constitucionalidade . Na ADI 4167, noticiada no
Informativo 624, a votao empatou em 5 a 5 e o STF, por maioria, concluiu
que o dispositivo em discusso deveria ser considerado constitucional, mas
sem efeito vinculante erga omnes, afinal a maioria absoluta no foi
alcanada.

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Efeitos da deciso
tanto faz se o STF decide pela procedncia ou pela improcedncia
da ao (em virtude do carter dplice)
a) a deciso ter efeitos erga omnes (particulares e rgos
pblicos)
b) a deciso ter efeito vinculante (somente para rgos
pblicos)
c) a deciso ter, em regra, efeito ex tunc

EFEITO VINCULANTE
torna a deciso obrigatria para alguns rgos pblicos
O efeito vinculante Surgiu com a EC3/93 (ADC)
Para a ADI e para ADPF foram as leis infracontitucionais de 1999 (Lei 9868
e Lei 9882) que conferiram tal efeito
A EC45/04 trouxe o efeito vinculante da ADI e da ADPF para o regramento
constitucional
Alcance subjetivo do efeito vinculante:
- A quem vincula?
a) demais rgos do Poder Judicirio
O Plenrio do STF no se submete ao efeito vinculante
de suas prprias decises. O plenrio do STF no se vincula por suas
prprias decises (relatores e turmas ficam vinculados), o que significa que,
aps declarar a constitucionalidade de uma norma, a Corte pode, no
futuro, se manifestar em sentido contrrio, se provocada.
Exemplo: em 1998 o STF julga improcedente a ADI 1232; em
2013 o STF julga a Reclamao 4374 improcedente, aduzindo a
inconstitucionalidade (por mutao constitucional) da norma anterior. Na
ADI 1232, julgada em 1998, o STF concluiu que o art. 20, 3 da Lei de
Organizao da Assistncia Social era constitucional. J na reclamao
4374, julgada em abril de 2013, a Corte muda seu entendimento e defende
a inconstitucionalidade da norma.
b) administrao pblica (direta e indireta, nas esferas federal,
estadual e municipal)
Os poderes legislativo e executivo, ficam vinculados, salvo
quando estiverem cumprindo atividade legislativa (de produo
normativa).
Somente ficam vinculados quando no esto exercendo
funo de natureza legislativa, para evitar o detestvel fenmeno da
fossilizao da constituio
O efeito vinculante no alcana a atividade legislativa como
um todo, inclusive as funes do executivo no processo legislativo
(iniciativa, sano, promulgao, etc.)

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Efeito vinculante no aspecto objetivo:
- qual parte da Deciso vincula?
A parte Dispositiva vincula.
O Relatrio no vincula.
A fundamentao ??:
Existem 02 (duas) teorias disputando a questo. A primeira,
restritiva, defende que o efeito vinculante se mantenha adstrito ao
dispositivo da deciso, no alcanando nada da fundamentao. De
outro lado, temos a teoria extensiva ou da transcendncia dos
motivos determinantes, que preceitua que o efeito vinculante deve
alcanar no s o dispositivo, mas tambm a ratio decidendi da
deciso, isto , os motivos que foram essenciais para a tomada de deciso
tambm vinculariam.
A principal consequncia da adoo da teoria extensiva refere-se
ao alcance das normas paralelas (normas idnticas ou muito semelhantes).
Deste modo, quando o STF declara que a Lei X de Minas Gerais
inconstitucional por usurpar competncia da unio, pela teoria extensiva
podemos considerar que todas as outras leis estaduais, de idntico teor,
tambm tero sido atingidas tacitamente.
O supremo e a doutrina tm dado mais evidncia teoria restritiva.
EFEITO EX-TUNC
a regra geral.
Significa que est se equiparando a Declarao de inconstitucionalidade a
Declarao de Nulidade.
A deciso do supremo tem efeito meramente declaratrio.
o Efeito ex-tunc pode ser excepcionado
Modulao ou Manipulao Temporal dos efeitos
*a deciso no retroage at a data de edio da norma
*a modulao s ocorre no controle concentrado se a
declarao for de inconstitucionalidade
* Requisito subjetivo : manifestao pela da modulao por 2/3
dos ministros (08)
* Requisito objetivo: razes de segurana jurdica ou de
excepcional interesse social.
espcies de modulao:
a) ex nunc - a deciso s vale a partir do seu trnsito em
julgado.
b) pro futuro - quando o STF marca uma data no futuro para o
incio da produo de efeitos da deciso.
c) pro praeterito - h retroatividade, mas no to ampla
quanto a do efeito ex tunc. Se d quando o STF retroage os efeitos de sua
deciso, mas no at a data de edio da norma. Exemplo: Em 2014, uma
lei de 2010 declarada incontitucional e o STF determina que os efeitos da
deciso retroagem at 2012.

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a modulao tem previso legal no art. 27, Lei 9869/99 e no art, 10,
3, da lei 9882/99 (ADPF).
a Corte quando modula efeitos equipara a norma inconstitucional
a uma norma anulvel, de forma que a deciso da Corte lida com efeito
constitutivo. Por isso, a modulao deve ser requerida na inicial.
havendo pedido de modulao de efeitos na petio inicial, se o
STF no se manifestar sero cabveis os embargos de declarao para sanar
a referida omisso (art. 26 da Lei 9868/99).
Afastando entendimento doutrinrio antigo e pacificado o STF tem
admitido a interposio de embargos declaratrios com a finalidade nica e
exclusiva de alcanar a modulao temporal de efeitos. O STF atualmente
admite que o pedido de modulao no feito na inicial seja requerido em
sede de embargos de declarao (precedentes: ADI 3601 e ADI 2797).
4.11. OBSERVAES FINAIS
A) No controle concentrado no h prescrio ou decadncia.
B) A ADC possui um requisito de admissibilidade previsto no art. 14,
inciso III, da Lei 9868/99, consistente na demonstrao da relevante
controvrsia judicial, que a demonstrao de decises no judicirio
que so contraditrias ou que gerem um estado de incerteza acerca
da constitucionalidade da norma. Na ADPF incidental, aquela proposta
tendo por base o pargrafo nico do artigo 1 da Lei 9882/99, tambm
necessria a demonstrao da controvrsia judicial.
C) causa de pedir aberta ou causa petendi aberta O STF no fica
vinculado aos fundamentos apresentados pelo legitimado ativo na petio
inicial, o que significa que a corte pode decidir com base em outros
fundamentos.
D) Princpio do pedido - o STF, em regra, fica vinculado ao pedido feito
pelo legitimado ativo. nica exceo: adoo da inconstitucionalidade
consequencial ou por arrastamento ou atrao. Ocorre quando o STF arrasta
para a inconstitucionalidade dispositivos no impugnados na inicial, mas
dependentes daquele que o objeto da ao e foi declarado
inconstitucional.

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5. CONTROLE DIFUSO
A) Surgimento
*EUA, 1803 marbury x madison (leading case suprema corte)
*BRASIL, desde a primeira constituio republicana 1891, o controle
difuso foi previsto.
B) Expresses sinnimas
* Controle concreto; incidental, aberto
C) Aes
*No existem aes especficas
D) Legitimidade
*qualquer pessoa no exerccio no seu exerccio do seu direito de ao
E) Objeto
*qualquer norma editada em qualquer entidade federativa, seja ela
pr ou ps-constitucional (juzo de recepo / constitucionalidade).
F) Competncia
*Qualquer juiz ou qualquer tribunal do poder judicirio com jurisdio
(inclusive STF)
reserva de plenrio quando estivermos em um tribunal e este
pretender declarar a inconstitucionalidade de uma norma dever ser
respeitada a clusula de reserva de plenrio inscrita no art. 97 da
Constituio Federal, que determina que esta declarao s pode ser feita
pela maioria absoluta dos membros do Tribunal, plenrio ou maioria
absoluta dos integrantes do rgo especial (se este houver, afinal o art. 93,
inciso XI, determina que somente tribunais com mais de 25 julgadores
podero constitu-lo).
consequncias da clusula de reserva de plenrio:
a) rgos fracionrios (turmas e cmaras s podem
declarar sozinhos a constitucionalidade de uma norma ou sua recepo ou
no recepo);
b) e se o rgo fracionrio pretender declarar a
inconstitucionalidade de uma norma?
quando o Relator identificar a existncia no processo
de uma questo de constitucionalidade, aps ouvir o MP, encaminhar a
questo ao rgo fracionrio que proceder a uma votao preliminar.
Nesta, o rgo Fracionrio pode concluir pela constitucionalidade ou
inconstitucionalidade. No primeiro caso, o prrio rgo fracionrio prolata a
deciso e parte para o julgamento de mrito. No segundo caso o Acrdo
preliminar encaminhado para o Pleno ou rgo especial para deliberao
(art. 480 e 481 CPC).
Art. 480. Argida a inconstitucionalidade de lei ou de ato normativo do
poder pblico, o relator, ouvido o Ministrio Pblico, submeter a questo
turma ou cmara, a que tocar o conhecimento do processo.

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Art. 481. Se a alegao for rejeitada, prosseguir o julgamento; se for
acolhida, ser lavrado o acrdo, a fim de ser submetida a questo ao
tribunal pleno.
Pargrafo nico. Os rgos fracionrios dos tribunais no submetero ao
plenrio, ou ao rgo especial, a argio de inconstitucionalidade, quando
j houver pronunciamento destes ou do plenrio do Supremo Tribunal
Federal sobre a questo. (Includo pela Lei n 9.756, de 17.12.1998)
importante destacar que, no caso, opera-se uma
CISO FUNCIONAL DE COMPETNCIA HORIZONTAL, afinal h uma diviso de
tarefas, pois o Plenrio ou o rgo Especial julgam to somente o incidente
de inconstitucionalidade e, na sequencia, com o incidente resolvido, o rgo
fracionrio avalia o mrito.
A anlise do incidente por parte do Plenrio ou rgo
Especial se d em tese, ou seja se d de forma dissociada de qualquer
ocorrncia ftica, sendo exemplo de CONTROLE DIFUSO REALIZADO EM
ABSTRATO.
Importante destacar que de acordo com o Art 177 do
RISTF, na Corte ns no temos a ciso funcional de competncia pois o
pleno julgar no s a questo incidental, mas tambm o pedido principal.
No se utiliza a reserva de plenrio perante juzes
singulares ou turmas recursais dos juizados especiais, tampouco se deve
respeito clusula quando se vai declarar a constitucionalidade de uma
norma (por exemplo numa deciso de interpretao conforme), ou quando
se vai declarar a no recepo (acompanhar o RE 660968 Relator Celso de
Melo).
A Lei 9756/98, acompanhando jurisprudncia do STF,
criou um pargrafo nico ao art. 481 do CPC, determinando uma mitigao
da clusula de reserva de plenrio pois esta s ser utilizada quando a
questo estiver sendo apreciada pelo Tribunal pela 1 vez. Afinal, se j
houver pronunciamento anterior do Plenrio ou rgo especial do Tribunal,
ou mesmo do Plenrio do STF, o rgo fracionrio dever aplicar o
precedente e logo julgar o mrito.
Nota-se que a reserva de plenrio justifica-se pelo
princpio da presuno da constitucionalidade das normas. J a sua
mitigao pode ser justificada pelos
princpios da economia e da
celeridade. (ver Smula Vinculante n 10)
G) EFEITOS DA DECISO NO CONTROLE DIFUSO
Independentemente do rgo prolator da deciso os efeitos sero, em
regra, inter partes e ex-tunc.
No entanto quando a Deciso for prolatada pelo STF e no sentido da
inconstitucionalidade teremos excees:
1) quanto retroatividade
em que pese a inexistncia de previso legal, o STF, por
analogia ao art. 27 da Lei 9868 tem realizado modulao temporal de
efeitos no controle difuso, desde o julgamento do RE 197917.

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O STF j modulou os efeitos temporais do juzo de no
recepo pela Corte realizado no julgamento do RE 600885. Neste, avaliavase o art. 10 da Lei n 6880/80.
2) quanto ao aspecto subjetivo
Aps intenso debate, firmado especialmente na Reclamao
4335, parece que a Corte acompanhou a doutrina majoritria e esvaziou
significativamente a tese da abstrativizao do controle difuso no aspecto
subjetivo. Isto significa que a Corte, por maioria, entendeu no ter havido
mutao constitucional ao art. 52, inciso X, da CF, de modo que a
possibilidade de extenso dos efeitos subjetivos, s se d por meio da
participao do senado federal. (recomendao da leitura do artigo de
Gilmar Mendes A Mutao Constitucional e a participao do Senado).
Portanto, nada obstante os muitos e bons argumentos favorveis,
atualmente entende-se que a ampliao dos efeitos para erga omnes s se
d com a participao do Senado Federal. Sobre esta participao:
discricionria, o que significa que no h obrigatoriedade para rgo
legislativo atuar, tampouco h prazo. Se e quando o Senado resolver atuar,
o far por meio de uma resoluo que irretratvel.
Art. 52. Compete privativamente ao Senado Federal:
(...)
X - suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei declarada
inconstitucional por deciso definitiva do Supremo Tribunal
Federal;
obs1: o art. 178 do RISTF que traz a obrigatoriedade
de a Corte comunicar sua declarao definitiva de inconstitucionalidade no
controle difuso para o Senado Federal.
obs2: A funo do Senado no art. 52, inciso X, abrange
Leis e outros atos normativos, independentemente da esfera federativa que
os produziu, ppois o Senado estar atuando como rgo de carter
nacional.
obs3: Em que pese posicionamentos diversos (por
exemplo Gilmar Mendes), a doutrina majoritria entende que a Resoluo
Senatorial que transforma em erga omnes os efeitos da Deciso prolatada
pelo STF, tem eficcia ex-nunc.
obs4: Todavia, o Senado pode determinar
expressamente efeitos ex-tunc; do mesmo modo temos diplomas que
exigem o efeito retroativo para um sujeito especfico, como o caso do
Decreto 2346/97 (disciplina os efeitos das decises judiciais para a adm
pblica Federal).
obs5: Segundo a Doutrina e o STF, a expresso no
todo ou em parte, significa que o Senado deve seguir integralmente a
deciso da Corte (se o STF declarou a lei toda inconstitucional, a eventual
Resoluo do Senado deve suspender a Lei toda; se o STF declarou em
parte, o Senado s pode suspender aquela parte.