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Direito ao conhecimento da origem biolgica na

reproduo humana assistida: reflexes bioticas e


jurdicas
Camila Vasconcelos 1, Ctia Lustosa 2, Ana Thereza Meirelles 3, Anderson Vieira Aranha 4, Volnei Garrafa 5

Resumo
Este artigo discute o direito ao conhecimento da origem biolgica da pessoa gerada por tcnica de reproduo humana assistida, apresentando argumentos e problemas envolvidos nesse complexo processo que inclui
diferentes interesses. Nesse sentido, foi desenvolvido um estudo hipottico-dedutivo, com base referencial
terica sustentada na biotica e no direito, na medida em que esses dois campos se interseccionavam quanto
natureza da matria. O estudo avana, ainda, abordando os riscos decorrentes dos avanos tecnolgicos e
das expectativas dos sujeitos envolvidos, inclusive a vulnerabilidade, o consentimento para doao de gametas e o anonimato dos doadores. Discute, tambm, os conceitos de identidade gentica e direito ao conhecimento da origem biolgica, traando analogia com a legislao brasileira relativa adoo. Por fim, trata
do chamado pertencimento do segredo, refletindo sobre os argumentos encontrados na literatura afim,
inclusive o contexto de desbiologizao atualmente defendido pelos tribunais superiores.
Palavras-chave: Biotica. Direito sade. Tcnicas reprodutivas. Privacidade.

Abstract
Right to knowledge of biological origin in Human Assisted Reproduction: bioethical and legal reflections
This article discusses the right to know the biological origins of a person generated by the Heterologous
Human Reproduction technique, presenting arguments and issues related to this complex process, which
involves different interests. In this sense, a hypothetical-deductive study is developed based on intersections
of nature and content between Bioethics and Law. The study progresses by approaching the risks brought by
technological advances and the expectations of all subjects involved, as well as vulnerabilities, the need for
consent for gamete donation and donor anonymity. It further debates the concepts of genetic identity and
the right to know ones biological origins, drawing an analogy with Brazilian adoption law. Finally, the study
addresses the so-called secrecy right, considering arguments found in legal literature, including the idea of
de-biologization currently defended by the Brazilian higher courts.
Keywords: Bioethics. Right to health. Reproductive techniques. Privacy.
1. Doutoranda camila.vasconcelos@ufba.br Universidade de Braslia, Braslia/DF, Brasil 2. Mestranda catialustosa@gmail.com
Universidade de Braslia, Braslia/DF, Brasil 3. Doutoranda anatherezameirelles@gmail.com Universidade Federal da Bahia, Salvador/
BA, Brasil 4. Mestre aranhaav@gmail.com Centro Universitrio So Camilo, So Paulo/SP, Brasil. 5. Ps-doutor garrafavolnei@gmail.
com Universidade de Braslia, Braslia/DF, Brasil.

Artigos de pesquisa

Resumen
Derecho al conocimiento del origen biolgico en reproduccin humana asistida: reflexiones bioticas y
legales
Este artculo aborda el derecho al conocimiento del origen biolgico de la persona generada por tcnica de
reproduccin humana asistida, presentando los argumentos y problemas implicados en este complejo proceso que involucra diferentes intereses. En este sentido, se ha desarrollado un estudio hipottico-deductivo,
con sustento terico en biotica y derecho, y la interseccin de estos dos campos respecto a la naturaleza
del tema. El estudio avanza, haciendo relacin a los riesgos de los avances tecnolgicos y las expectativas
de los participantes, la vulnerabilidad, el consentimiento para la donacin de gametos y el anonimato de los
donantes. Son analizados tambin los conceptos de identidad gentica y el derecho a conocer el origen
biolgico, haciendo una analoga con la legislacin brasilea relativa a la adopcin. Por ltimo, se aborda la
llamada pertenencia del secreto , al reflexionar sobre los argumentos de la literatura al respecto, incluyendo
el contexto de desbiologizacin actualmente defendida por los tribunales superiores.
Palabras-clave: Biotica. Derecho a la salud. Tcnicas reproductivas. Privacidad.

Correspondncia
Camila Vasconcelos Faculdade de Medicina, Eixo tico-humanstico, Praa XV de Novembro, s/n, Largo do Terreiro de Jesus CEP 40025010. Salvador/BA, Brasil.
Declaram no haver conflito de interesse.
http://dx.doi.org/10.1590/1983-80422014223034

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Direito ao conhecimento da origem biolgica na reproduo humana assistida: reflexes bioticas e jurdicas

Embora as tcnicas de reproduo humana assistida (RHA) tenham sido introduzidas no Brasil no
incio dos anos 1980 1, o pas at hoje no possui legislao prpria a respeito da matria. Nestes quase
30 anos de utilizao, as prticas relacionadas com as
novas tecnologias reprodutivas desenvolvidas no pas
tm se pautado basicamente pelas resolues normativas produzidas pelo Conselho Federal de Medicina (CFM) e dirigidas prioritariamente aos mdicos.
Mais recentemente, o Conselho baixou a Resoluo
CFM 2.013/13 2, regulamentando nacionalmente a
RHA no que concerne atuao dos mdicos profissionais responsveis pela assistncia tcnica e
tica para a reproduo artificializada , fato que terminou, indiretamente, por normatizar a prtica, haja
vista o vazio legislativo a respeito do tema.

Artigos de pesquisa

No Cdigo Civil de 2002 3 constam apenas


abordagens isoladas sobre RHA. Assim, o debate encontra-se aberto, gerando dificuldades para a resoluo de conflitos sociais, ticos e jurdicos nas mais
diversas instncias e situaes. Tal circunstncia justifica e estimula a reflexo tica sobre o assunto, ao
lado de outras reflexes similares que j despontam
na literatura especializada.
A legislao atual no contrria realizao
de tais tcnicas 4. Isso no significa, entretanto, que
estejamos afastados dos diversos dilemas ticos que
podem advir desses procedimentos, tanto em uma
conjuntura de situaes emergentes que, segundo Garrafa, so proporcionadas por avanos como
aqueles alcanados no campo da engenharia gentica e seus desdobramentos 5, quanto de situaes
persistentes, que segundo o mesmo autor esto relacionadas principalmente com a falta de universalidade no acesso das pessoas aos bens de consumo
sanitrio e utilizao equnime desses benefcios
por todos os cidados indistintamente 5. Dadas as
caractersticas da RHA, bem como seus desdobramentos na dimenso social, pode-se caracterizar a
prtica em ambas as situaes.
A questo aqui exposta, portanto, consiste em
um problema concreto a ser enfrentado no debate
biotico no somente quanto s decises ticas sobre o regramento dos avanos registrados na sociedade no que se refere utilizao das tcnicas de
reproduo assistida, mas tambm no sentido da
dificuldade no acesso pblico a esses avanos.

Mtodo
O presente estudo tem como contexto a discusso acerca da possibilidade de compreenso do

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conhecimento da origem biolgica como direito da


pessoa gerada por tcnica de RHA heterloga, objetivando apresentar argumentos bioticos e jurdicos
relacionados ao assunto, bem como suas possveis
interpretaes e riscos.
Para tanto, a construo da pesquisa partiu
de estudo hipottico-dedutivo, com reviso e anlise de referencial terico da biotica e do direito,
j que essas duas reas do conhecimento se interseccionam quanto natureza da matria. A anlise
do problema incorporou, ainda, instrumentos biotico-jurdicos internacionais para a observncia de
determinaes ticas consensualmente construdas
pelas comunidades cientfico-acadmica e poltica
mundiais.

Reproduo humana assistida no Brasil


A preocupao, no contexto brasileiro, a respeito dos possveis dilemas sobre a origem gentica
dos indivduos foi levantada inicialmente em 1978,
no Congresso Brasileiro de Medicina Legal, e denominada naquela oportunidade de ancestralidade
dos nascidos, tendo em vista os primeiros resultados internacionais obtidos na poca com a fecundao humana extracorprea 6. Naquele momento,
a imprensa internacional voltava sua ateno especialmente para o caso Louise Brown, na Inglaterra.
E, em 1984, as discusses sobre a RHA comearam
tambm no Brasil, aps o nascimento de Anna Paula
Caldeira. Em ambas as situaes empregou-se a fertilizao in vitro (FIV) como tcnica inovadora.
Dentre as diferentes tcnicas de reproduo
humana assistida hoje utilizadas, destacam-se, para
fins da presente anlise, a inseminao artificial e a
fertilizao in vitro, nas quais se utiliza material germinativo de doadores.
O CFM, por meio da Resoluo CFM 2.013/13 2,
considera que o avano do conhecimento cientfico permitiu o encontro de solues para os problemas relativos reproduo humana. Tal avano,
que hoje j alcana o cotidiano, segundo o prprio
Conselho, carece de normas adequadas para a sua
utilizao, o que de certo modo a Resoluo CFM
2.013/13 tenta resolver por meio de seus Princpios
Gerais. Igualmente, o referido documento afirma o
papel auxiliar e facilitador das tcnicas de RHA, cuja
utilizao considerada legtima, na medida em que
se apresenta como ferramenta portadora de efetiva
probabilidade de xito. A normativa permite, ainda,
a utilizao das tcnicas sob um anterior juzo de
ponderao entre benefcios e riscos graves tanto
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Avanos tecnolgicos, riscos e expectativas


dos sujeitos envolvidos
Inicialmente, cabem duas breves reflexes
para a anlise central do assunto. A primeira diz
respeito aos riscos sade advindos dos avanos
tecnolgicos que requerem a avaliao acerca dos
possveis prejuzos, situao que remete ao princpio de no maleficncia, o qual sugere a obrigao
de no se causar dano intencional a ningum, alm
de no prejudicar, abstendo-se de impedir a realizao dos interesses de terceiros. No mesmo contexto, h que se considerar, igualmente, o princpio de
beneficncia, que prope a promoo do agir para o
bem em sentido lato, abarcando aes que pretendem o benefcio em geral, e avaliando-se as desvantagens que possam decorrer. Ambos os princpios
foram assim formulados por Beauchamp e Childress
nos primrdios da biotica 7.
Guardando sentido terico similar, mas inserindo-se em dimenso mais abrangente, encontra-se
o artigo 4 da Declarao Universal sobre Biotica e
Direitos Humanos, formulada pela Unesco em 2005,
que trata especificamente do princpio de benefcio
e dano: Os benefcios diretos e indiretos a pacientes,
sujeitos de pesquisa e outros indivduos afetados
devem ser maximizados e qualquer dano possvel a
tais indivduos deve ser minimizado, quando se trate
da aplicao e do avano do conhecimento cientfico, das prticas mdicas e tecnologias associadas 8.
A essas reflexes pode-se acrescentar tambm
o princpio da responsabilidade, proposto por Hans
Jonas 9, que sugere a responsabilizao dos seres humanos por seus atos no uso de novas tecnologias.
Em sua proposta de construo de uma nova tica
para a civilizao tecnolgica, esse autor chama a
ateno para o fato de que as consequncias das
decises e medidas hoje tomadas iro recair sobre
as geraes futuras, s quais caber o nus de enfrent-las e pagar por seu preo.
A segunda reflexo se relaciona com a probabilidade de sucesso adiante da possvel expectativa
dos sujeitos envolvidos. Nesse sentido, tomou-se
como referncia o estudo realizado por Samrsla e
colaboradores 10, que investigou a expectativa de
mulheres espera de tratamento por meio de tcnicas de RHA em um hospital pblico brasileiro.
Entrevistando 51 mulheres, dentre elas pacientes
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recm-encaminhadas e pacientes j diagnosticadas


com infertilidade aguardando na fila de espera para
atendimento, os autores identificaram sua expectativa quanto maternidade, bem como dvida sobre a real possibilidade de serem beneficiadas pelo
tratamento. Ainda segundo o estudo, essa possibilidade diminuiu de modo dramtico pelo insuficiente nmero de vagas no sistema de atendimento e
pela insuficincia de material e medicamentos disponibilizados aos tratamentos. Em consequncia, o
tempo de espera na instituio pblica aumentava
enormemente, ocasionando significativo avano na
idade das mulheres, que, inicialmente jovens, passavam paulatinamente a uma indesejada situao
de gravidez de risco.
Nesses termos, fica corroborada a ideia de que
a liberdade de procriar, entendida como afirmao
da demanda dos pacientes por assistncia na sade, participa das questes relativas alocao de
recursos pblicos, segundo aduz Corra 11. Assim,
tanto a constatao prvia de efetiva probabilidade
de xito da tcnica nas pacientes, quanto a anterior
verificao de recursos disponveis para tal intento,
apresentam-se como instrumentos de proteo aos
sujeitos que pretendem se beneficiar da RHA.

A quem se destinam as tcnicas de RHA no


Brasil?
Abordando a liberdade dos sujeitos de procriar ou no, Mori 12 denomina essas duas situaes
de liberdade positiva e liberdade negativa, respectivamente. Para o autor, o perfil da liberdade no
mbito da procriao envolve a escolha autnoma
e voluntria, que separa os conceitos de sexualidade e procriao, apresentando-se, em ambas as circunstncias, como uma ideia de autorrealizao da
pessoa. Essa linha de reflexo, contudo, colide com
a concepo tradicional do casamento, entendida
por esse autor como instituio social encarregada
de controlar a transmisso da vida de uma gerao
a outra. Nesses termos, observa-se a mudana da
perspectiva brasileira atual acerca do casamento
e das relaes estveis, na medida em que a instituio familiar recebe novas roupagens aptas a
resguardar o direito liberdade e igualdade e o
princpio fundamental da dignidade humana. Exemplifica isso o fato de serem reconhecidas no pas tanto as unies homossexuais, afirmadas como famlias
homoafetivas, quanto as famlias monoparentais, de
cunho social ou biolgico, formadas por qualquer
dos pais e seus descendentes 13.
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sade do paciente que usufrui dos avanos, quanto sade daquele que apontado como possvel
descendente.

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Diversamente do texto anterior da Resoluo


CFM 1.358/92 14, que abordava a matria, a Resoluo CFM 1.957/10 j admitia como pacientes das
tcnicas de RHA todas as pessoas capazes, e no
mais apenas a mulher, o que pressupunha, ainda, a
aprovao do cnjuge ou do companheiro 15 em caso
de essa mulher encontrar-se casada ou em unio estvel. Atualmente, a Resoluo CFM 2.013/13 manteve a disposio para todas as pessoas, ressaltando,
ainda mais claramente, que permitido o uso das
tcnicas de RA para relacionamentos homoafetivos
e pessoas solteiras 2, em que pese ter mencionado
a possibilidade de recusa da prtica, pelo mdico,
tendo em vista o exerccio do direito de objeo de
conscincia.

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De todo modo, em suas poucas abordagens


sobre as tcnicas de RHA, o Cdigo Civil ainda contempla esse enfoque quando, no artigo 1.597, caput
e inciso V, considera presumidamente concebidos
na constncia do casamento os filhos havidos por
inseminao artificial heterloga, desde que tenha
prvia autorizao do marido. Neste mesmo artigo
presumem-se como filhos tambm aqueles havidos
por fecundao artificial homloga, mesmo que falecido o marido e havidos, a qualquer tempo, quando se tratar de embries excedentrios, decorrentes
de concepo artificial homloga 3.
No obstante a presente discusso sobre a
necessidade de consentimento por ocasio da gerao de filho com material gentico de parceiro
diverso, o enfoque neste estudo no perpassa as
consideraes sobre gnero em unies estveis e
matrimnios debate importante, mas que foge
aos objetivos desta pesquisa. Entretanto, considerou-se indispensvel ressaltar a relevncia dessa
discusso na literatura especializada, que trata da
valorizao da constituio social dos laos afetivos
que corroboram a perspectiva relacional dos vnculos socialmente ou biologicamente formados entre
casais heteroafetivos ou homoafetivos, sobretudo
nas circunstncias em que vulnerabilidades sociais
esto presentes.

Vulnerabilidade social, consentimento para


doao de gametas e anonimato
Um dado relevante, colhido pelo j mencionado estudo de Samrsla e colaboradores 10, foi a
constatao de que a maior parte das mulheres entrevistadas que aguardavam tratamento ao longo
do tempo expressou a vontade de doar vulos em
troca de gratuidade para seus prprios tratamen-

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tos. Essa constatao remete reflexo a respeito


da vulnerabilidade das pessoas que se submetem s
tcnicas, sobretudo quando postas em um contexto
de evidente fragilidade social e econmica.
Corra e Diniz informaram que, at o ano 2000,
o desenvolvimento das tcnicas de RHA no Brasil dava-se em 99% dos casos na iniciativa privada, em um
contexto em que clnicas particulares promoviam
cursos e contavam com mulheres voluntrias 16. As
mesmas autoras afirmam ainda a paradoxal circunstncia de significativa visibilidade e difuso das tcnicas de RHA, em detrimento do contexto social em
que as dificuldades de acesso aos servios de sade
se mantinham evidentes.
Diante desses fatos, cabem duas interrogaes: h vulnerabilidade entre os sujeitos que doam
ou essas doaes consistem unicamente em manifestaes de vontade deliberadas com fim altrusta,
sem coero advinda de circunstncias de fragilidade? Pode-se situar a eventual vulnerabilidade como
acrscimo aos argumentos contrrios quebra do
sigilo para conhecimento da origem biolgica das
pessoas nascidas?
Cogitemos que as pessoas doadoras de determinado material estavam sendo submetidas a tcnicas de RHA e no obtiveram sucesso, apesar da
expectativa. Cogitemos, ainda, que essas mesmas
pessoas doadoras encontrem, adiante, pessoas
procura de suas origens biolgicas, com as quais no
tero lao de parentesco social constitudo, embora
tenham vnculo biolgico. Nessa situao se estaria
diante de um possvel problema de ordem moral e
social a ser discutido pela biotica, no qual esto
envolvidos indivduos fragilizados pelo no alcance
de suas expectativas e restritos quanto ao direito de
participao familiar, com outro indivduo que representa a condio de filho segundo os moldes de
filiao biolgica.
Coloca-se, ento, a discusso a respeito do ato
de doar nessa prtica, sua concordncia e esclarecimentos prvios. A Resoluo CFM 2.013/13 obriga os mdicos a obter o consentimento informado
de todos os pacientes submetidos s tcnicas de
reproduo assistida. Alm disso, a mesma norma
prescreve que os aspectos mdicos envolvendo a
totalidade das circunstncias da aplicao de uma
tcnica de RA sero detalhadamente expostos, bem
como os resultados obtidos naquela unidade de tratamento com a tcnica proposta. As informaes
devem tambm atingir dados de carter biolgico,
jurdico, tico e econmico 2. No mesmo sentido,
a Declarao Universal sobre Biotica e Direitos
Humanos aborda, em seu artigo 6, o princpio do
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Atendo a reflexo figura do doador ou doadora, de antemo observam-se as trs caractersticas


fundamentais do consentimento e suas especificidades para esta circunstncia: 1) ser prvio, o que
acarreta pessoa doadora a obrigatoriedade de
aquiescncia anterior utilizao do material doado
em RHA; 2) ser livre, o que remete reflexo sobre
o risco de limitao da liberdade da pessoa doadora em situao de vulnerabilidade socioeconmica,
como relatado no estudo de Samrsla e colaboradores 10, em que mulheres expressaram a vontade
de doar vulos em troca de financiamento para os
seus tratamentos; 3) ser esclarecido, isto , dirigido
pessoa doadora em vocabulrio compreensvel,
baseado em informao adequada, que inclui a comunicao sobre o sigilo a respeito de seus dados
sociais e biolgicos, segredo esse que pode vir a ser
rompido segundo os debates em prol de eventual
quebra de confidencialidade posterior.
A Resoluo CFM 2.013/13 defende a ideia de
que a identidade do doador e a do receptor no podem ser por eles conhecidas reciprocamente, obrigando os mdicos manuteno do sigilo de ambas
as identidades. Permite, to somente, a quebra relativa do sigilo, a qual no absoluta, pois requer a
motivao de sade e o resguardo da identidade civil.
Para esse fim, a Resoluo determina que as clnicas,
centros ou servios que empregam a doao devem
manter, de forma permanente, um registro de dados
clnicos de carter geral, caractersticas fenotpicas e
uma amostra de material celular dos doadores 2.
Observa-se, assim, que o anonimato do doador ou da doadora, constante em contrato para reduo a termo dos acordos e normas estabelecidas
entre as partes, hoje condio precpua para a
realizao da doao. Segundo Zanatta e Enricone,
o objetivo de estabelecer essas normas entre os sujeitos que participam das tcnicas de RNA, dentre
eles os doadores, conferir segurana e estabilidade. Para os autores, tal segurana existe no sentido
de que realizado contrato onde o doador concorda
em ter sua identidade preservada, bem como manifesta o seu desinteresse em conhecer a identidade
dos beneficirios. Do mesmo modo, os beneficirios
concordam em no conhecer a identidade do doador annimo 17.
Tal ponderao envolve, ainda, por necessria
constituio da relao entre mdicos e pacientes,
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o compromisso de sigilo mdico. Nesses termos,


somam-se o direito ao anonimato e a confidencialidade, exigncias contratuais e tico-normativas.
Igualmente, o Cdigo de tica Mdica trata, no
captulo IX, de questes sobre o sigilo profissional:
veda ao mdico, em seu artigo 73, revelar fato de
que tenha conhecimento em virtude do exerccio de
sua profisso, salvo por motivo justo, dever legal ou
consentimento, por escrito, do paciente 18. Portanto,
a) motivo justo, situao em que se compreende ser
justa a causa para o rompimento da confidencialidade; b) dever legal, em que doenas de notificao
compulsria precisam ser informadas aos rgos
pblicos e; c) consentimento por escrito do paciente, em que h declarao expressa da anuncia pela
divulgao da informao sigilosa, so as situaes
permitidas pelas normativas ticas mdicas para revelao de dados profissionalmente adquiridos.
Nesse rumo, no havendo consentimento,
j que os doadores contavam com o anonimato e
apenas com a circunstncia de quebra relativa do
sigilo de informao gentica, por razo de sade,
somente para a equipe mdica, a pergunta que ora
se faz necessria : o conhecimento sobre a origem
biolgica como direito de um indivduo que procura o mdico responsvel pela tcnica de RHA que
o gerou um motivo justo? Para refletir sobre tal
questo, indispensvel ponderar, anteriormente, a
respeito da possvel constituio desse direito.

Identidade gentica e direito ao conhecimento


da origem biolgica
Teixeira e Moreira, ao discutirem a identidade gentica no Brasil, afirmam que no h que se
falar em uma nica forma de identidade, mas uma
pluralidade de identidades, que se constituem e reconstituem em uma rede de interlocues e interdependncia 19. Apresentam-na, em seguida, como um
reflexo do exerccio da autonomia privada, cabendo
ao indivduo fazer escolhas e definir seus contedos
em prol do reconhecimento de seu contexto e da
compreenso de si perante o mundo.
Paralelamente, o direito identidade gentica
construdo com base no direito intimidade e
privacidade e no princpio fundamental da dignidade
humana, todos presentes no texto da Constituio Federal de 1988 20 e componentes do direito identidade pessoal, em observncia s dimenses individual
e relacional de um indivduo singular. Essa anlise se
consubstancia, sobretudo, na possvel identificao
da matriz biolgica do sujeito 19, o que lhe confere a
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consentimento, o qual preceitua que: Qualquer interveno mdica preventiva, diagnstica e teraputica s deve ser realizada com o consentimento
prvio, livre e esclarecido do indivduo envolvido, baseado em informao adequada 8.

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prerrogativa sobre os bens biolgicos que o identificam, dentre eles o conhecimento da sua origem.
nesse sentido que o artigo 3 da Declarao
Internacional sobre os Dados Genticos Humanos,
da Unesco, remete identidade da pessoa, aduzindo que cada indivduo tem uma constituio gentica caracterstica. No entanto, no se pode reduzir a
identidade de uma pessoa a caractersticas genticas, uma vez que ela constituda pela interveno
de complexos fatores educativos, ambientais e pessoais, bem como de relaes afetivas, sociais, espirituais e culturais com outros indivduos, e implica um
elemento de liberdade 21.

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Acrescente-se a essa disposio, segundo o


artigo 7 da Declarao Universal sobre o Genoma
Humano e os Direitos Humanos, tambm da Unesco, que os dados genticos associados a indivduo
identificvel, armazenados ou processados para uso
em pesquisa ou para qualquer outro uso, devem ter
sua confidencialidade assegurada, nas condies estabelecidas pela legislao 22. Ocorre que so acordantes os sujeitos doadores e os que pretendem ter
filhos, mas no os filhos em si, advindos dessas tcnicas heterlogas.
Analogia com a legislao relativa adoo no
Brasil
Para Pedrosa Neto e Franco Jnior 23, aps a
instituio das novas tecnologias de RHA, tanto a
maternidade quanto a paternidade ou a perspectiva
estendida de famlia podem ser constitudas legal
e eticamente sem o vnculo gentico, situao que
j contava como exemplo e afirmao o instituto da
adoo. J no Acordo de Reaca 24, celebrado em
1995 entre os pases da Amrica Latina, a reproduo heterloga era entendida como prtica aceitvel, por sua analogia com o vnculo criado entre pais
sociais e filhos em casos de adoo.
Atendo-se dimenso relacional, Salles 25 discorre sobre a estreita ligao entre identidade e o
direito historicidade pessoal. Segundo o autor, tal
conceito consubstanciado por Otero em sua obra
Personalidade e identidade pessoal e gentica do
ser humano, de 1999, em que aponta como direito
de cada ser humano conhecer a respectiva origem e
o patrimnio gentico, elemento relevante para preveno de certas doenas e ao desenvolvimento da
personalidade. Significa que cada ser humano tem o
direito de conhecer a identidade dos seus progenitores, ou seja, quem so seus pais biolgicos 26.
A Lei 12.010/09 27, que dispe sobre adoo,
traz em seu artigo 48 a discusso acerca do direito

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ao conhecimento da origem biolgica, alterando


seguidamente o Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA) 28: O adotado tem direito de conhecer
sua origem biolgica, bem como de obter acesso
irrestrito ao processo no qual a medida foi aplicada e seus eventuais incidentes, aps completar 18
(dezoito) anos 27. Garante, inclusive, a prtica desse direito pelo adotado menor, assegurando-lhe a
orientao e a assistncia jurdica e psicolgica. Ao
conceder a permisso ao indivduo adotado de conhecimento sobre a sua origem biolgica, a Lei de
Adoo est considerando o seu direito historicidade pessoal 26.
importante assinalar a similaridade de circunstncias entre os dois cenrios: a adoo e a RHA.
Na primeira situao esto presentes: a) os pais biolgicos, que por via natural conceberam o indivduo;
b) aqueles que adotaram, os pais socioafetivos; c) as
pessoas adotadas, que passam a buscar o direito ao
conhecimento de suas origens biolgicas. No caso
da RHA, existem, igualmente: a) os pais biolgicos,
que so os doadores de material germinativo; b) os
pais socioafetivos, que so aqueles que utilizaram
as tcnicas de RHA e que portaram o efetivo intuito
de ter filhos; c) a pessoa nascida, que agora reclama
pelo conhecimento de sua historicidade.
De todo modo, para prosseguir na possibilidade dessa analogia, indispensvel a percepo de
que, assim como no instituto da adoo, a constituio de vnculo familiar socioafetivo deve ser irrevogvel, no sendo restabelecido o vnculo familiar
jurdico com os doadores de material germinativo
nem sequer com a morte dos pais socialmente considerados.

O pertencimento do segredo
Para a continuidade da reflexo tica, a interrogao que se faz necessria refere-se a quem pertence o segredo (pertencimento do segredo) sobre
as informaes genticas do doador. Que pertence
ao doador o segredo sobre os seus dados, uma vez
que se trata de informaes genticas e sociais da
alada de sua intimidade e defendidas constitucionalmente, ao que parece no pairam dvidas. Entretanto, em relao pessoa nascida, a reflexo que
o presente estudo prope sobre o seu pertencimento concomitante, que incidiria ao lado do pertencimento da pessoa doadora na medida em que
portaria o direito de conhecer sua origem biolgica,
em um esforo para a constituio da sua identidade social, subjetiva e gentica.
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Direito ao conhecimento da origem biolgica na reproduo humana assistida: reflexes bioticas e jurdicas

Igualmente, considera-se importante o conhecimento, por parte da pessoa nascida, da identidade


de seus genitores biolgicos, entretanto sem consequncias jurdicas correlatas, como herana e direito ao nome, devido natureza do procedimento,
que confere a ausncia de intento de procriao e
to somente mera doao de material germinativo
por parte dos doadores. Conforme reflete Costa, a
atribuio de maternidade e paternidade no uso
das tecnologias reprodutivas permite a separao
da ideia de reproduo dos elementos femininos e
masculinos participantes desse processo. Para tanto, a autora discute que tais questes referem-se ao
julgamento de qual destes elementos (relao entre
o casal, os gametas ou a gravidez) ser considerado
como o mais importante na atribuio da maternidade e da paternidade 29.
Nesse contexto, h quem defenda a constituio da filiao e estabelecimento de maternidade e
paternidade como conceitos efetivamente relacionais, sendo essa uma relao de parentesco que se
estabelece entre duas pessoas, uma das quais considerada filha da outra 30. De acordo com esse raciocnio, a filiao seria decorrente do estabelecimento
de laos afetivos construdos cotidianamente, que
valorizam o vnculo social alm do vnculo biolgico.
Pais socioafetivos e a desbiologizao
Havendo vnculos formados com os pais socioafetivos, o conhecimento da origem biolgica pela
pessoa gerada pode vir a no implicar a construo
de relaes de parentesco ou gerao de obrigaes
morais ou legais para os doadores, ainda que afete
a essncia do acordo em que houve a doao e o
uso de material germinativo. Entretanto, os riscos
sociais relacionados com a execuo da tcnica, vistos de forma mais ampla, requerem tambm uma
reflexo sobre gnero e vulnerabilidade dos sujeitos
receptores, considerados pais socioafetivos.
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Ao realizar estudo objetivando a identificao


da inteno de revelar a ovodoao aos filhos, familiares e amigos, Montagnini, Malerbi e Cedenho
afirmam a complexidade da questo do sigilo sobre
doao de gametas, que no pode ser desconsiderada ou respondida com regras simples e gerais, devendo-se levar em considerao as especificidades
de cada famlia e seu contexto. Afirmam, ainda, que
a deciso de revelar ou no para o filho sua origem
um dos desdobramentos inevitveis com os quais os
casais que participam dos programas de reproduo
assistida iro se deparar no futuro, e est longe de
ser algo simples 31.
Lembrando os aspectos positivos de passar
a informao aos filhos, esses autores apontam
tambm que, assim como no instituto da adoo,
poder-se-ia supor que a ausncia de conhecimento
ou informao sobre a origem pode ser prejudicial
criana e consequentemente ao relacionamento
familiar 31. Mostram dados de entrevistas feitas com
casais receptores, questionados sobre os motivos
que os levariam a revelar ao filho a tcnica com que
ele foi gerado e a utilizao de material gentico de
doador. Muitos casais entrevistados expressaram
receio na revelao, mostrando a inteno de revelar a completude dos fatos somente se fosse realmente perceptvel no serem os pais biolgicos,
como acontece em diversas situaes de adoo nas
quais no houve o perodo de gestao e exibio
social das consideradas maternidade e paternidade.
Dentre esses receios, forte a presena do medo
das repercusses emocionais no filho, bem como
que ele descubra por outros meios que no o dilogo com os pais. Tambm se observou na referida
pesquisa que, quando eram reduzidas as chances de
que outras pessoas revelassem ao filho ou que ele
descobrisse por algum meio, era bem baixa a inteno dos pais em revelar.
A respeito da quebra de sigilo do doador nas
tcnicas de RHA, Diniz aponta que argumentos
como direito ao reconhecimento das origens ou
direito identidade biolgica contm fundamentos morais, ressaltando que, apesar disso, no so
necessariamente defensveis segundo a atual perspectiva constitucional brasileira. O autor discorre
ainda sobre a temtica, acrescentando que o rompimento do sigilo surge como estratgia para coibir
a possibilidade de que outros arranjos matrimoniais
que no a famlia heterossexual tenham acesso s
tcnicas, uma vez que poucas pessoas se prontificaro a doar esperma ou vulo diante do risco de
identificao futura e das consequncias jurdicas
do ato. Igualmente, afirma estar presente nesse
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Artigos de pesquisa

Assim, o quadro estudado mostra a contradio entre o direito intimidade do doador e o


direito da pessoa gerada de conhecer sua origem
biolgica, na medida em que h discordncia sobre
a revelao do segredo. Se, por um lado, h quem
pense que manter o anonimato importante, tendo
em vista a necessidade de evitar futuras situaes
anmalas emocionais e legais entre doadores, receptores e pessoas nascidas, por outro, h os que
defendem o direito identidade pessoal e ao conhecimento acerca da ascendncia gentica dessas
pessoas, que coadunam com seus direitos da personalidade, decorrentes do respeito dignidade da
pessoa humana.

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Direito ao conhecimento da origem biolgica na reproduo humana assistida: reflexes bioticas e jurdicas

contexto o que denomina de subterfgio argumentativo 32, visto que se trataria de um apelo autonomia da futura criana com o objetivo, em verdade,
de limitar o acesso de mulheres sem cnjuges e de
casais homossexuais s novas tcnicas reprodutivas.
A crtica, portanto, volta-se para a possibili
dade de utilizao de critrios unicamente biolgicos nos argumentos, que contrariam a perspectiva
de famlia como entes relacionais em seus papis
sociais. Coerente com essa reflexo est a proposta
de desbiologizao dos conceitos de maternidade
e paternidade, que tambm est presente a partir
de uma analogia e leitura crtica da prpria Lei de
Adoo, j que confere aos filhos a constituio irrevogvel de famlias sem necessrio vnculo biolgico, valorizando sobretudo o direito das crianas e
adolescentes convivncia familiar 27.
Nesse sentido tambm tem se posicionado
a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, em
2011, em Ao Declaratria de Paternidade Socioafetiva, que discutia a desbiologizao da paternidade:
A tese da posse do estado de filho como fato gerador
de efeitos jurdicos capazes de definir a filiao nos
leva a questionar se a verdadeira paternidade se explica apenas pela gentica. Sabemos que no. Tanto
que a legislao veio ampliar o instituto jurdico da
adoo, consagrado na Constituio Federal que, no
art. 226, 6 concede aos filhos, havidos ou no das
relaes do casamento ou por adoo os mesmos
direitos e qualificaes, proibidas quaisquer designaes discriminatrias relativas filiao 33.

Artigos de pesquisa

Consideraes finais
Pelo exposto, observa-se que a ausncia de
legislao sobre RHA tem ensejado importantes debates bioticos e jurdicos, demandando reflexes
que antecedero as leis. A partir da aplicao das
tcnicas de RHA no Brasil, tm surgido situaes e
conflitos emergentes e persistentes, de modo que
o enfrentamento tico perpassa tanto a conjuntura
vinculada utilizao das novas tecnologias, quanto

as questes socioeconmicas relacionadas com o


acesso sade e as questes de gnero.
A discusso acerca da possibilidade de compreenso do conhecimento da origem biolgica
como um direito da pessoa gerada por tcnica de
RHA heterloga traz argumentos que ainda so
controversos. Temas como sexualidade e procriao terminam por compor a reflexo, sobretudo no
contexto moral brasileiro, em que as diversas constituies familiares ainda permanecem como alvo
de debate, apesar das normativas constitucionais a
favor da igualdade.
Normatizando a prtica da RHA no Brasil, o
CFM tem apresentado, por meio de suas resolues, elementos adequados para organizao do
exerccio mdico profissional, proporcionando a
utilizao tica dessas novas tecnologias e as reflexes bioticas que delas advm. Aps admitir como
pacientes todas as pessoas capazes, a Resoluo
CFM 2.013/13 proporcionou um avano no que diz
respeito s individualidades. Entretanto, a questo
que se apresenta a possvel legitimidade da proteo dos interesses da pessoa gerada em conhecer
sua origem biolgica, o que rompe com as demais
normativas concernentes ao sigilo, e que envolvem
as reflexes sobre confidencialidade mdica e autonomia dos sujeitos.
Diante de condies de vulnerabilidade em
que se inserem os atores envolvidos na circunstncia, destacam-se os doadores, os receptores ou
pais socioafetivos e os filhos gerados. Mantm-se,
ento, trs campos de anlise: o suposto direito ao
conhecimento da origem biolgica, a reflexo sobre
o pertencimento do segredo e a desbiologizao
das condies de maternidade e paternidade sociais. Nesses termos, observa-se que, mesmo fazendo analogia com os preceitos da adoo no Brasil,
em que no se daria o estabelecimento de vnculo
familiar ou obrigaes jurdicas, a questo no
facilmente resolvida, mantendo-se presente a complexidade da circunstncia e de seus desdobramentos ticos correlatos, que no podem ser ignorados.

Trabalho produzido no mbito do Programa de Ps-graduao em Biotica da Universidade de Braslia (UnB).

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Revisado:

4. 6.2014

Aprovado: 24.10.2014

Artigos de pesquisa

Participao dos autores


Todos os autores participaram igualmente da reviso de literatura, discusso, elaborao do
manuscrito e revises finais.

Recebido: 26.11.2013

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