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Cours n2 29 Septembre 2016

Il sagit dune sance un peu plus rflexive sur la RSE et la question de savoir si lon peut
traduire la RSE dans le domaine de la proprit intellectuelle.

Les cours sont finalit professionnelle et lon peut se poser la question de comment utiliser
les outils que lon apprend de manire responsable. Lon parlait dernirement de Apple, la
faon dont leurs droits intellectuels sont utiliss de manire faire de loptimalisation fiscale
extrme nest peut-tre pas trs responsable.

Ici, dans le domaine des droits intellectuels, la RSE peut aboutir une gestion vertueuse, verte
et ouverte.

Dfinition

La responsabilit socitale ou sociale des entreprises (RSE) est la prise en compte par celles-
ci, sur une base volontaire, des proccupations sociales et environnementales dans leurs
activits et dans leurs interactions avec les autres acteurs, appels parties prenantes

3P : Profit, People, and Planet


Internationalisation des impacts sociaux et environnementaux

Il y a toute une srie de parties prenantes au-del des actionnaires. Il y a les shareholders et
les stakeholders. Lentreprise vise rencontrer les attentes des shareholders mais doit aussi
tenir compte dune srie de stakeholders, donc les parties prenantes. Celles-ci sont en-dehors
des actionnaires, ce sont les travailleurs notamment.

Il y a galement tous les cocontractants, toutes les entreprises avec qui lon a des interactions
ainsi que, plus largement, la plante elle-mme (cf. les 3P).

Dans les 3P, il y a profit qui intresse les shareholders principalement mais pas uniquement.
Le profit permet lentreprise de survivre, de payer ses travailleurs, et donc ne profite pas
quaux actionnaires.

La question que lon abordera cest peut-on imaginer une RSE dans le domaine de la proprit
intellectuelle ? Cest une dclinaison de la RSE qui nest pas courante. Quand on pense
mettre en uvre la RSE, quoi pense-t-on gnralement ? Cela se traduit dans quoi
gnralement ? La politique fiscale ? Peut-on rellement faire de la RSE avec ce domaine
alors que cest un domaine par excellence dordre public ? On peut avoir llment volontaire
mme dans un domaine du droit qui est dordre public, car il y a encore une marge de
manuvre pour, notamment, la politique de planification fiscale. Dautres domaines ? Secteur
des RH, politique du recrutement, bien-tre du personnel ? Oui, par exemple, veiller ce que
lenvironnement de travail soit agrable etc. Cest dailleurs un aspect qui peut avoir des
effets sur la profitabilit de lentreprise. Les nouvelles grandes socits (socits de
linternet), Google par exemple, soigne particulirement le cadre de travail. Aussi pour
accrotre sans doute la capacit des travailleurs gnrer du profit et faire de linnovation.
Chez Google, il y a un amnagement du temps de travail dans le sens o 1/5 e du temps, les
ingnieurs travaillent sur un nouveau projet. Ils doivent vritablement faire autre chose et
penser out of the box, et donc dvelopper dautres produits. Cela peut tre confortable pour les
employs et cela peut galement avoir des impacts bnfiques pour lentreprise qui pourrait
dcouvrir, grce lexploitation de la force de ses travailleurs, dautres marchs, dautres
produits. Il y a galement ce qui attrait lenvironnement. Le domaine, par excellence, o se
traduit la RSE est la gouvernance de lentreprise.

Pour ce qui est de la proprit intellectuelle, peut-on limaginer ?

Lon pourrait imaginer, comme exemple de la traduction de la RSE dans le domaine de la


proprit intellectuelle, le fait dinciter les chercheurs dvelopper des inventions qui seraient
plus vertes laide de rmunrations complmentaires ou dautres avantages.

Un bon exemple o il y a un quilibre dlicat trouver est le domaine pharmaceutique. En


effet, certains laboratoires ont des politiques trs agressives dans leur gestion de droits de
proprit intellectuelle, ce qui a pu avoir pour consquence de rduire laccs aux
mdicaments dans certains pays. Il y a un conflit plus violent entre la recherche du profit
travers une politique agressive de brevets et lintrt de la sant de la population. Dans les
socits pharmaceutiques, cest un bel exemple dentreprise o lon pourrait rflchir
davantage une RSE dans la gestion des droits intellectuels car cest loin dtre toujours le
cas en pratique.

Suivre les recommandations BEPS (base erosion & profit shifting) nimpliquent pas
ncessairement faire de la RSE dans le sens o il sagit dune obligation. Pas Important.

Pour la dclinaison de la RSE dans la proprit intellectuelle, il ny a quasiment rien. Les


commentaires sont,
- Rien par exemple dans le Dictionnaire critique de la RSE (Septentrion, 2013)
- Mais il y a diffrents verbos
o Proprit des entreprises : la RSE touche plus la structure des entreprises
o Patrimoine commun : qui semble mme sopposer lide de proprit
intellectuelle, ex. lutter contre lextension de la proprit intellectuelle sur le
vivant, etc.

Penser la gouvernance de lentreprise sous langle du patrimoine commun, cest mettre


jour les dimensions de solidarit, de dpendance mutuelle.

Si lon regarde dans la faon dont on incite grer la proprit intellectuelle, il sagit souvent
dune gestion avec pour stratgie de maximisation de la valeur. Cette stratgie travers une
certaine gestion qui va tre encourage, il ny a pas beaucoup de People ou de Planet qui
intervient dans cette gestion telle quelle peut tre supporte par le courant de penses
dominant.

Le paradigme de la proprit intellectuelle est n ave c le capitalisme et avec le Nouveau


Rgime la fin du XVIIIe. Les premires lois sont nes, en France, vers 1791. Aux USA,
dans la Constitution de 1776, il y a une disposition sur les brevets et les droits dauteurs et
lon insiste sur la notion de proprit qui doit remplacer videmment les privilges de
lAncien Rgime. Par exemple, dans le domaine du droit dauteur, il y avait les privilges de
librairie qui ont t remplacs par des lois confrant un droit de proprit.
Laccent est mis sur la proprit qui est
quand mme individualiste et
qui incite une forme de
maximisation dans lintrt du
propritaire.

Par rapport cette ide de proprit,


lon retrouve lune des composantes
du droit intellectuel, cest--dire la facult dexclure. On avait vu
que le droit de proprit ntait pas que a mais exclure autrui est une des possibilits de
lutilisation de ce droit. Tout a parat un peu contradictoire avec une RSE. Toutefois, il ne
faut pas oublier que les droits de proprit intellectuel sont galement des instruments pour
conclure des contrats et donc lon peut avoir une approche collaborative qui tienne compte de
lintrt des autres parties ces contrats.

Il est vrai quil sagit avant tout dun moyen de


contrler laccs des ressources. Il y a une
tension voire des luttes armes entre plusieurs
socits, cf. Les Patent Wars, ex. contentieux en
matire de brevet autour des smartphones.

La paix est peu prs revenue dans ce domaine, il


reste une dcision de la Cour Suprme qui doit
tomber dans le cadre dun litige entre Apple et
Samsung.

Est-il possible de rconcilier proprit intellectuelle et RSE ?

Si lon revient des dfinitions de la Commission 2001 sur la RSE qui se rapporte
lintgration volontaire des proccupations sociales et cologiques des entreprises leurs
activits commerciales et leurs relations avec leurs parties prenantes

De nouveau le terme volontaire apparat dans la dfinition de la Commission.


- Dmarche volontaire des entreprises
o Mais action dtermine par un cadre juridique, conomique et idologique.

Cest possible de prendre des engagements verts et vertueux qui vont au-del de ce que la loi
impose en ce qui concerne la manire dont on utilise loutil de la proprit intellectuelle.

Trois aspects distinguer.


- Tout dabord, la dfinition des limites des droits de proprit intellectuelle que a soit
par le lgislateur ou par le juge ne relve pas de la RSE. Mme si lon peut rendre la
proprit intellectuelle un peu plus verte ou vertueuse, le lgislateur peut le faire mais
dans ce cas ce nest pas de la RSE videmment, simplement lvolution du droit.
- Certains considrent que le simple fait de respecter la proprit intellectuelle serait le
signe dune RSE. Point sur lequel lon reviendra car une rponse immdiate est
difficile donner.
- Enfin il y a la dcision de gestion de la proprit intellectuelle, a cest de la RSE
o Pra rapport aux travailleurs : vertueux ?
o Par rapport la plante : vert ?
o Par rapport aux tiers concurrents et usagers : plus douverture !
Cf. Modle de linnovation ouverte

Dfinition plus (ou)verte et vertueuse de la proprit

Par exemple, si lon imagine que le lgislateur ou les juges estiment que le domaine public
doit tre prserv et quil faut introduire des rgles dans le droit des brevets, dauteurs, etc. Un
objet intellectuel, lorsquil nest plus protg par un droit de proprit intellectuelle, tombe
dans le domaine public . Cela survient donc aprs la dure de protection. Il faut noter que
certains courants doctrinaux visent, au contraire, promouvoir lextension de la dure de la
protection. Cest un phnomne relativement continu travers le temps. Au cours des
dernires dcennies, il y a eu une extension des dures de protection, des objets protgs, des
prrogatives, des sanctions, etc. Lon pourrait multiplier les exemples et le dmontrer dans un
historique assez rcent. Cest aux cours des dernires 3-4 dcennies que sest droule cette
volution. Mise sur pied la fin du XVIII, la proprit intellectuelle na vraiment pris son
envol que dans les annes
~80. Renouveau avec lextension des droits par des lgislateurs. Par exemple, il y a quelques
jours, il y a un nouveau projet de directive en matire de droits dauteur qui ltend en partie
en considrant que tout ce qui relve notamment du text data mining tombe dans le droit
dauteur. Le text data mining consiste retrouver des occurrences de mots, des tendances, etc.
dans des corpus importants darticles scientifiques notamment. A priori, pour Strowel, cela ne
devrait pas tomber dans le champ du droit dauteur mais cest pourtant ce qui est souhait par
de grands diteurs.

Le lgislateur peut introduire des exceptions nouvelles ou de nouveaux incitants (ex.


Greening)
- Licences non volontaires (si pas exploitation)
o Si le titulaire du brevet ne lexploite, il le perd car il y a une licence qui est
impose par lautorit publique (cela se trouve dans la loi en matire de
brevets).
- Brevets verts (cot rduit, procdure acclre)
o Les administrations en charge des droits intellectuels peuvent faciliter
lobtention de brevets verts avec la difficult toutefois de dfinir ce quest un
brevet vert, ce qui est assez complexe.
Brevets sur des oliennes ? Peut-tre plus proche que des brevets dans
le domaine des nergies fossiles mais cela reste trs difficile
dterminer.

Primaut des droits sur les droits de proprit intellectuelle. Ces droits peuvent
venir limiter les proprits intellectuelles ou dautres droits humains fondamentaux qui
peuvent faciliter laccs certains biens, ex.
- Droit de la concurrence : accs des ressources
- Droits humains : libert dexpression, daccs aux mdicaments, la nourriture (ex.
brevets sur les semences), la culture
Mise en avant des communs , etc.
- Cela devient presque un mouvement semi-politique, surtout en France o lon met en
avant la ncessit de la mise en place de commun.
o Un peu antagoniste avec la proprit intellectuelle.

Le fait de respecter les rgles se souciant des parties prenantes ou de tiers, par exemple les
travailleurs cratifs, ne relve pas non plus de la RSE.
- Titularit des droit intellectuels des salaris (cf. Cours n3)
o Grandes diffrences entre employ et employeur : droit dauteur, brevet,
dessins et modles, rgime des logiciels, etc.
- Dans certains cas, le lgislateur introduit une obligation de rmunration spcifique
o Inventions demploys : variation entre France et Allemagne (o cela existe) et
Belgique (o cela nexiste pas). Cest un rgime trs compliqu avec des
augmentations/complments de rmunration pour des employs qui sont des
inventeurs.
o Mais cest impos par le lgislateur ( RSE). En Belgique, une entreprise peut
dcider davoir un systme avec des complments de rmunration ou dautres
avantages pour les employs (= RSE).
- Le fait que le lgislateur dtermine des rgles contractuelles protgeant les crateurs
peut aussi aller dans le sens des crateurs mais ce nest pas de la RSE de nouveau.
- Favoriser la gestion collective nest pas de la RSE non plus

Lon peut se poser la question de savoir si favoriser un comportement respectueux de la


proprit intellectuelle des tiers relve de la RSE ou pas.

Un document de lOMPI (Accorder une place centrale la RSE pour valoriser le respect des
droits de PI, 2011) sur la RSE a lair de rduire celle-ci au respect de la proprit intellectuelle
de tiers. On peut se demander si cest de la RSE car justement, le respect des droits de
proprit intellectuelle est lgalement sanctionn et cest donc une obligation juridique et non
volontaire. Cest impos par le droit.

Cela dit, il faut reconnatre quil a la norme ISO 26000 qui dtermine les ingrdients de la
RSE (7 ingrdients) et, parmi ceux-ci, lon retrouve le principe de lgalit. Autrement dit, le
respect de la loi serait un pralable la RSE. Ds lors, respecter les droits de proprit
intellectuelle des tiers est de la RSE.

Ce qui relve plus clairement de la RSE est davoir une gestion vertueuse des droits en faveur
des employs/travailleurs, par exemple :
- Aller au-del des exigences lgales
o Salaire plus lev, autre compensation (+ loisir ?) pour les travailleurs cratifs
o Reconnaissance de lapport intellectuel
Crdit intellectuel : nom du crateur, du designer (dans la publicit, sur
les produits, etc.). Pas dobligation de le faire gnralement. En droit
dauteur, il ny a pas dobligation de signature du crateur (ex. chaise
de lUCL, le nom du designer ne se retrouve pas).
o Moduler les contrats
Prvoir non une cession mais une licence au profit de lentreprise :
prservation des droits du travailleur
Clause de non-concurrence : libert de travail, cest aussi un aspect o
lon pourrait faire preuve de RSE
- Parfois avantageux pour lentreprises galement

Une gestion verte de la proprit intellectuelle en faveur de la plante relve de la RSE.


- Politique responsable de licencing
o Accords favorisant lusage de technologies vertes, permettant par exemple une
rduction de leffet de serre ou protgeant la biodiversit
Difficile de dfinir ces technologies qui peuvent varier selon le
contexte
Ex. vhicules lectriques en Pologne mauvais pour le climat
car llectricit est produite par des centrales thermiques. Si lon
augmente le parc automobile en Pologne avec des accords qui
seraient favorables ce dveloppement, cela finirait par avoir
un impact ngatif

Une gestion vertueuse de la proprit intellectuelle en faveur des tiers


- Politique responsable de licencing
o Accords de transfert de technologie favorables aux partenaires du Sud
Modle de contrat de TT (Transfert de Technologies) dans les annes
70
Quelles sont les termes et conditions responsables de ces contrats ?
Offrir une assistance pendant et aprs TT en vue de labsorption
ou de ladaptation de technologies
Accorder des droits sur les amliorations
Inscrire la relation dans la dure (>< one shot)
Offrir un appui technique et une formation

Gestion des contrats et de la PI : plus douverture !


- Usage de licences libres et ouvertes :
o Favorise la rutilisation et la dissmination des crations de lesprit
Ethos du dveloppement du logiciel libre ou open source
Commentaire : Almunawar et Low, Open source solutions
and CSR , in Encyclopedia of Corporate Social Responsbility,
2013, etc.

- Lon pourrait citer les Licences Creative Commons (CC, ex. Wikipdia)
o Our mission: CC develops, supports, and stewards legal and tecgnical
infrastructure that maximizes digital creativity, sharing and innovation
o A priori, si lon dcide de choisir ces licences-l plutt quune licence
beaucoup plus restrictive, lon pourrait considrer que cela va dans le sens
dune gestion ouverte et conforme la RSE des droits de proprit
intellectuelle.
- Free Software Foundation soutenant la GPL (General Public License)
o What does society need? It needs information that is truly available to its
citizens
Cest tout ce dbat sur linnovation ouverte. Linnovation permet en effet de maximiser les
profits, mais elle peut galement servir dautres choses et il y a plusieurs modles
dinnovation. Le modle classique est celui de linnovation ferme.

Innovation ferme

Que fait lentreprise ? Elle investit dans son secteur


R&D, elle engage de bons chercheurs qui
dveloppent de nouveaux produits. La consquence
est une augmentation des ventes et profit. Cela
permet de rinvestir dans la R&D. Cest le cercle
vertueux classique de lvolution ferme. o
lentreprise est un peu une entreprise-entonnoir.

Elle intgre diffrent projets et elle


vient avec des nouveaux produits
qui permettent des nouveaux
investissements.

Passage dun modle ferm un modle ouvert dinnovation

Aujourdhui, lon parle beaucoup


plus dun modle ouvert
dinnovation. Tout ne se passe
plus en in house, on est oblig
dexternaliser.
- Approche traditionnelle de
lentreprise : in house
R&D Modle ferm
- Aujourdhui : incitants de
march pour externaliser la
recherche et intgrer
diveres contributions
Modle ouvert, cadre
beaucoup plus collaboratif
o Contraites conomiques : investissements suprieurs en R&D requis ;
seulement amliorations incrmentales
Si lon doit engager des chercheurs et financer leurs recherches pour de
nouveaux produits extrmement complexes, les investissements sont
tellement grands que lon ne peut plus se le permettre. Ds lors, on a
intrt dvelopper des modles plus ouverts o lon coopre avec des
startups, des universits, et mme les consommateurs qui disent
beaucoup de choses utiles pour amliorer les produits
o Rle de linput des consommateurs pour produits plus utiles et conviviaux
o Intgration de composants divers hybridation des produits (ex. IT intgr)
Les montres, voitures, thermostats, chaussures, vtements connects.
Ce nest pas possible pour un fabricant de voitures dintgrer une
technologie qui va connecter le vtement avec une plateforme qui
permet de nouvelles utilisations, une meilleure maintenance de ces
produits
- Incitants de type RSE louverture

Aujourdhui, le modle de linnovation est plutt celui de lentreprise-passette qui doit, selon
les thoriciens de linnovation (notamment Chesbrough, cf. Schma), passer toute une srie de
contrats qui vont dans diffrents sens avec des partenaires externes lentreprise et
linnovation ouverte consiste en tout une srie de processus. Certains de ses lments relatifs
cette manire de grer les entreprises se rapprochent de la RSE.
Cest travers loutil quest le contrat que lon peut faire de lopen innovation.

Cest le contrat qui est aujourdhui loutil majeur de la valorisation de la PI. Loin dtre
opposs, open innovation et proprit intellectuelle se runissent autour du contrat pour
crer de la valeur pour les entreprises .

Et cela ne se retrouve pas que dans la manire de grer la R&D, mais galement dans les
processus, les manires de travailler, de sorganiser, les business models, les modes de
distribution, etc. Cest la faon dont on gre diffrents contrats de licences, on avait vu la
semaine passe les licences qui vont dans diffrents sens (cf. licencing in, out et cross).
- Inbound Open Innovation : usage dans une entreprise de sources externes dinnovation
o Modle du in-licensing lentreprise = licenci
- Outbound Open Innovation : usage davenues externes lentreprise pour dvelopper
(et commercialiser) des innovations
o Modle du out-licensing lentreprise = donneur de licence
- Processus dinnovation collaborative pour dvelopper ensemble des nouveaux
produits/solutions
o Modle dintgration renforce cross-licensing (licences croises), joint
R&D agreements, Joint-venture, etc.

Pour conclure, dans le domaine des droits intellectuels, la RSE est essentiellement du
licencing socialement et cologiquement responsable. Toujours moyen de venir avec dautres
lments lexamen (le dbat est toujours intressant). Cest la raison pour laquelle la RSE,
dans le domaine de la proprit intellectuelle, est la gestion vertueuse, verte et ouverte des
droits intellectuels et peut-tre que ce nest pas trs loign dune approche philanthropique et
dontologique de lentreprise.

Confrence de B. Segrestin

Lentreprise dans un monde globalis