UNIVERSIDAD NACIONAL DE

SAN CRISTOBAL DE
HUAMANGA
FACULTAD DE DERECHO Y
CIENCIAS POLITICAS
ESCUELA DE FORMACION
PROFESIONAL DE DERECHO

DERECHO PENAL I: Parte General y

Escuelas
FUENTES DEL DERECHO PENAL

PROFESOR : ANAYA
INTEGRANTES : CASA SALINAS,
Yesenia.
OCHOA HUAMAN, Anchila
RUIZ LANDEO, Joel
VILCA AYALA, Carlos.
VIZCARRA URBAY, Daisy.
CICLO : 200 II.

Ayacucho Per
 2008

INTRODUCCION
El presente trabajo constituye una recopilacin esquemtica de informacin
jurdico-doctrinaria con respecto al tema delegado para nuestra labor monogrfica: Las
fuentes del Derecho penal. Para una fcil comprensin, el grupo ha seleccionado
solamente dos autores de entre el gran mar bibliogrfico del que tenemos
conocimiento; componindose el par por un autor nacional y otro internacional, con la
finalidad de cotejar y contrastar las visiones de ambas doctrinas, las diferencias y
semejanzas entre ellas, y as enriquecer ms nuestro conocimiento sobre el tema.
Para el autor nacional, escogimos al profesor y jurista Felipe Villavicencio Terreros, con
su obra DERECHO PENAL: PARTE GENERAL; de igual forma, para el autor
internacional, nos inclinamos por el argentino Carlos Fontan Balestra, con su libro
DERECHO PENAL: INTRODUCCIN Y PARTE GENERAL.

Si bien, la mayora de autores que han tratado este tema en sus obras siempre
han coincidido en gran parte de sus observaciones, pudiendo ser posible incluso el
llegar a decir que todos o la mayora dicen lo mismo; sin embargo, esto no es
absolutamente cierto, ya que en cada autor encontramos ciertas particularidades que,
con respecto a este tema, distinguen sus postulados de los postulados de otros;
alguno dice algo ms que otros no dicen, alguno seala una caracterstica que no
sealan otros, alguno toma una posicin contraria a los dems, etc. Y esta situacin se
presenta tambin en el contraste entre nuestro compatriota Felipe Villavicencio
Terreros y el argentino Carlos Fontn Balestra. Mientras que el primero presenta una
postura ms animosa para acoger cualquier posibilidad como Fuente del Derecho
penal, el segundo se muestra mucho ms reticente a considerar como fuente a
cualquier instrumento del derecho; esto se evidencia notablemente en la distinta
opinin que tienen ambos con respecto, por ejemplo, a la jurisprudencia, la cual, para
Villavicencio, por desempear una funcin importante en el aparato judicial, tambin
se constituye como una fuente del derecho penal; Fontn Balestra, por el contrario,
aunque reconoce su importancia, no est dispuesto a admitirla de igual modo.

De cualquier forma, descubrimos que la diferencia principal entre ambos autores

no radica en la visin sustancial que tienen sobre cada una de las categoras tratadas
(ley, doctrina, jurisprudencia, costumbres, etc.), sino estriba en el problema de las
denominaciones. La importancia de los elementos como la doctrina, la jurisprudencia y
dems no se pone en duda en ninguno de los dos autores. En cambio, donde s se
busca una distincin estricta es en el rotulo de denominacin. He ah la diferencia: al
profesor Villavicencio no le preocupa mucho si tal o cual elemento debe o no
denominarse estrictamente fuente del derecho penal (aunque es obvio que se inclina
ms por lo primero); por el contrario, el autor argentino no esta dispuesto a considerar
como fuente del derecho a cualquier elemento diferente de la ley, la cual, para l, es la
nica y absoluta fuente del derecho penal.

An as, y a pesar de las diferencias (que, por otro lado, tampoco se presentan
con gran y definitiva ostentacin), ambos autores poseen puntos anlogos que
complementan nuestra visin sobre el tema; son similitudes que parecen repetir lo

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mismo, pero que en realidad no lo hacen, pues nos hablan con un estilo y enfoque
distinto que no consigue otra cosa ms que hacernos entender mejor aquello a lo cual
estn refirindose.

Para la segunda parte del trabajo, el grupo se encarg de revisar el ordenamiento

jurdico nacional, con el fin de encontrar en ste los elementos del tema tratado. Es
decir, buscamos la ubicacin de postulados, artculos o incisos de la Constitucin
Poltica Peruana, del Cdigo Penal y del Cdigo Civil, en los cuales se precisara o
mencionara aspectos relacionados con las fuentes del derecho penal. Esto, con el fin
de otorgarle soporte jurdico a nuestro trabajo recopilatorio y de conocer mejor la
aplicacin que de las fuentes se hace hoy en da en nuestra nacin.

Por ultimo, para el tercer y cuarto capitulo del trabajo, el grupo consign una
jurisprudencia con respecto a un caso concreto en materia penal, referida a la fuente
principal del derecho penal: la ley; la jurisprudencia fue extrada de una sentencia
nacional, la cual de igual modo esta tambin adjuntada al trabajo, como elemento
ejemplificador, que ser blanco de anlisis y critica por parte de los integrantes del
grupo. Y para finalizar la labor monogrfica, se presenta en el capitulo final las
conclusiones del grupo con respecto al tema, la bibliografa y anexos.

Esperamos haber alcanzado la claridad necesaria para hacer comprensible la

lectura de este pequeo trabajo monogrfico.

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 CAPTULO I
MARCO DOCTRINARIO

A. AUTOR NACIONAL : VILLAVICENCIO TERREROS, Felipe A.

FUENTES DEL DERECHO PENAL

1. PRINCIPIO DE LEGALIDAD:

La fuente principal del Derecho Penal es la ley. Se suele afirmar que es la nica
fuente formal, directa o inmediata del Derecho Penal, pero esto no es exacto. Es
cierto nicamente que en virtud del principio de legalidad solo pueden crearse figuras
delictivas o categoras de estado peligroso y establecerse o agravarse penas o
medidas de seguridad mediante una ley. Son tambin fuentes del Derecho penal la
costumbre, los principios generales del Derecho y los tratados internacionales que se
hayan incorporado al ordenamiento jurdico interno.
La constitucin de 1993 establece el principio de legalidad en el articulo 2,
numeral 20, incido d: Nadie ser procesado ni condenado por acto u omisin que al
tiempo de cometerse no est previamente calificado en la ley, de manera expresa e
inequvoca, como infraccin punible, ni sancionado con pena no prevista en la ley. En
la legislacin penal peruana aparece este principio en el Cdigo Penal de 1863, en los
tres primeros artculos del Cdigo Penal de 1924 y en el articulo II del Titulo Preliminar
del Cdigo Penal de 1991. El anteproyecto de la Parte General del Cdigo Penal del
2004, en el articulo II de su Titulo Preliminar aade el trmino omisin en la
formulacin del principio de legalidad, para mejor entendimiento de que son tanto las
conductas activas como omisivas las que deben estar previstas como delito o falta en
la ley.
Anselm Von Feuerbach origin los fundamentos de la clebre frmula enunciada
en latn: nullum crimen, nulla poena sine lege, que reflej y precis una de las
conquistas de la Revolucin Francesa (artculo 8, Declaracin de los Derechos del
Hombre y del Ciudadano del 26 de agosto de 1789; y la Constitucin del 3 de
setiembre de 1791). Antes haba sido acogido en el Bill of Rights firmado en Filadelfia
(1774); luego en Virginia (1776) y Maryland (1776).
Este principio es esencialmente garantista, va que con ello, el Estado determina
especficamente el contenido y fundamento de sus intervenciones que realice sobre
los ciudadanos con el mayor rigor posible, y que stos tengan la posibilidad real y
efectiva de conocerlo. En tal sentido, se cumple una doble garanta: el Estado debe
sealar el hecho punible y la pena.
El principio de legalidad muestra sus efectos sobre el poder penal limitndolo a lo
sealado en la ley, y sobre los ciudadanos, buscando que conozcan, en todo
momento, cules son las consecuencias jurdicas de su conducta y la manera cmo
van a ser aplicadas. En la actualidad, no se acepta un poder absoluto del Estado sobre
los particulares. Por esta razn, el principio de legalidad cumple un importante rol de
garanta para los ciudadanos y se constituye como un lmite formal a la funcin
punitiva estatal, pues le est prohibido imponer penas a conductas que no hayan sido

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previamente calificadas en la ley como delictivas. Solo algunos excesos totalitarios han
tratado de desvirtuar este principio.
El trmino Ley que utiliza la Constitucin, al definir este principio, se refiere a las
disposiciones jurdicas emanadas de los rganos del Estado que tienen funciones
legislativas. Comprende a la Ley elaborada como acto poltico del Poder Legislativo y
tambin los Decretos Legislativos emanados del Poder Ejecutivo de acuerdo a las
formalidades que el orden constitucional establece (artculos 103 y 104. Constitucin).
No tienen la condicin de Ley, los decretos y resoluciones dictadas por el Poder
Ejecutivo (articulo 118, numeral 8, Constitucin) ni las disposiciones dictadas por la
autoridad administrativa de menor jerarqua. Por otro lado, es necesario considerar el
problema de las leyes incompletas (leyes penales en blanco y los tipos abiertos).

1. a. Leyes Penales en blanco

Son las que se remiten a una fuente jurdica de diferente calidad a la exigida por la
Constitucin Poltica, que puede ser otra ley penal, leyes de otros sectores de orden
jurdico, normas reglamentarias de nivel inferior a la ley. La terminologa de Ley penal
en blanco fue expresada, por primera vez, por Karl Binding.
Los casos de ley penal en blanco se ubican en la parte especial del Derecho
Penal. As, la ley penal en blanco no es ms que una tcnica legislativa, ya que es
frecuente que el Cdigo Penal no exprese disposiciones jurdicas en forma completa y,
por ende, es necesario que sean complementadas por otras disposiciones que podran
provenir de la parte general. Ello permite afirmar que ni el supuesto de hecho ni la
consecuencia jurdica de las normas penales se hallan expresados de forma completa
en ningn precepto del Cdigo penal. En este sentido, todas las disposiciones del
Cdigo penal aparecen, vistas aisladamente como proposiciones incompletas.
Encontramos la parte en blanco o indeterminada de la norma penal en el supuesto
de hecho, es decir, en la descripcin de la conducta delictiva. Por otra parte, la sancin
o consecuencia jurdica penal se halla en la norma penal y no se requiere su remisin
a otros preceptos. Por lo tanto, es necesario distinguir entre norma sancionadora y
norma complementaria, donde el tipo de la ley penal en blanco solo se configurar
plenamente mediante una norma complementaria.
La problemtica de esta tcnica se presenta en la remisin que se hace a otro
precepto distinto, es decir, el tipo de precepto en que se busca el complemento de la
ley penal en blanco. Se tratan de materias que requieren de gran flexibilidad y
dinamismo y son de gran complejidad. As, podemos diferenciar leyes penales en
blanco en sentido estricto (complemento en una fuente de menor rango), ejemplo:
especulacin (articulo 234. Cdigo penal: productos considerados oficialmente de
primera necesidad): leyes penales en blanco cuyo complemento se halla en una ley
distinta, ejemplo: apropiacin ilcita de un tesoro (articulo 192, numeral 1, Cdigo
penal: sin observar las normas del Cdigo Civil); abuso del poder econmico contra
la libre competencia (art. 232 Cdigo penal: Infringiendo la ley de la materia); leyes
penales en blanco cuyo complemento se encuentra en la misma ley, ejemplo:
parricidio por emocin violenta (articulo 109, Cdigo Penal: Si concurre algunas de las
circunstancias previstas en el articulo 107), lesiones dolosas graves, ejemplo: el
menor como sujeto pasivo (articulo 121-A, Cdigo penal: En los casos previstos en la
primera parte del articulo anterior), etc.
Se discute la constitucionalidad de estas leyes en relacin al principio de legalidad
ya que determinadas materias no pueden ser tratadas completamente en un precepto
penal, y por ello es indispensable la remisin. Se considera que la prohibicin penal se
debe hallar concretada en la ley, las normas complementarias solo buscarn sealar
circunstancias o condiciones que tengan aspectos meramente complementarios, pero
nunca podrn definir la prohibicin misma.

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 Un concepto muy diferente a la ley penal en blanco es lo que JIMENEZ DE AZA
denomina Ley en blanco al revs, en el que la parte no fijada es la pena en vez de
estar en blanco el tipo. Esta tcnica atentara con las garantas legislativas ya que no
se puede confiar la determinacin de las penas a instancias de rango inferior de la ley
penal.

1. b. Tipos abiertos

Son los tipos que requieren complementacin a travs de la jurisprudencia.

Ejemplo: culpa (articulo 111, homicidio culposo) que necesita ser complementado en
cada caso por el juez, en relacin a la infraccin del deber de cuidado, etc. La
sentencia del Tribunal Constitucional del Exp. 010-2002-AI-TC publicada en el diario
oficial el 4 de enero del 2003 expresa en su fundamento 49 que el derecho penal
admite la imposibilidad de que existan tipos abierto que, frente a la indeterminacin,
sobre todo en los conceptos valorativos, delegan al juzgador la labor de completarlos
mediante la interpretacin. Sin embargo, entendemos que el Derecho Penal peruano
admite esta tcnica legislativa, pero no de manera ilimitada. En todo caso, en el tipo
penal debe estar presente la sancin, y sta no puede construirse de manera abierta,
donde la decisin de su aplicacin dependa arbitrariamente del juez.
Los tipos abiertos pueden ser estudiados en relacin a dos aspectos: su ubicacin
en la teora del delito y su relacin con el principio de legalidad (su determinabilidad
legal). Sobre esto ultimo, y al igual que en las leyes penales en blanco, el limite de los
admisible desde el punto de vista constitucional solo quedar sobrepasado en aquellos
casos en que el tipo legal no contenga el ncleo fundamental de la materia de la
prohibicin y, por tanto, la complementacin ya no sea solo cuantitativa, sino
eminentemente cualitativa. Son un ejemplo limite los delitos de omisin impropios y en
ellos se centra la discusin.

2. GARANTAS QUE IMPLICA EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD

En el estado actual del principio de legalidad se establecen diferentes limitaciones

dirigidas tanto a la criminalizacin primaria como a la secundaria. Al legislador se le
exige que formule las descripciones de los delitos de la manera ms precisa posible
(nullum crimen sine lege certa) y que las leyes no tengan efecto retroactivo (nullum
crimen sine lege previa). A nivel de criminalizacin secundaria se exige que las
imputaciones y olas condenas se fundamenten en la ley penal escrita y no en la
costumbre (nullum crimen sine lege scripta) y que no amplia la ley escrita en perjuicio
del afectado (nullum crimen sine lege stricta, la llamada prohibicin de analoga). A
este nivel, tambin habr que agregar que no es posible aplicar retroactivamente una
ley desfavorable. Estas cuatro expresiones del principio de legalidad constituyen
garantas de libertad y seguridad par la sociedad, y ejercen una autolimitacin para el
poder penal.

2. a. Nullum crimen sine lege certa

La ley penal debe ser redactada con la mejor precisin posible (lex certa). Esto se
podr lograr si se ha llegado a una elaboracin exhaustiva. Sin embargo, esta
exigencia de lex certa no puede entenderse (), en el sentido de exigir del legislador
una claridad y precisin absoluta en la formulacin de los conceptos legales. Ello no es
posible, pues la naturaleza propia del lenguaje, con sus caractersticas de ambigedad
y vaguedad, admiten cierto grado de indeterminacin, mayor o menor, segn sea el
caso. Ni siquiera las formulaciones ms precisas, las ms casusticas y descriptivas
que se puedan imaginar, llegan a dejar de plantear problemas de determinacin en
algunos de sus supuestos, ya que siempre poseen un mbito de posible equivocidad

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(). En definitiva, la certeza de la ley es perfectamente compatible, en ocasiones, con
un cierto margen de indeterminacin en la formulacin de los tipos y as, en efecto, se
ha entendido por la doctrina jurisprudencial.
Este principio de certeza que esta dirigido al legislador, presenta algunas
dificultades. As, es un error creer que el principio de legalidad supone que las
disposiciones del Cdigo Penal deben observar una redaccin casustica, pues basta
la redaccin general de la norma. El legislador puede conseguir esa redaccin
general describiendo los factores tpicos de cada grupo de casos. Lo contrario sucede
con la casustica que, aferrada a superficialidades que en modo alguno se adaptan a
todos lo hechos concretos punibles, hace surgir necesariamente lagunas que impiden
una decisin correcta en casos limites ().
En otros casos, el legislador prefiere la lex incerta. Las razones por las que el
legislador se decide por estas redacciones imprecisas de la ley penal son diversas:
tendencia a la experimentacin, redaccin de transaccin (alternativa entre diferentes
posiciones polticas o dogmaticas), incapacidad del legislador para redactar leyes
precisas (pluralidad y desconocimiento de casos). Ejemplo: El que practica un acto
dirigido a someter a la Repblica, en todo o en parte, a la dominacin extranjera o a
hacer independiente una parte de la misma (articulo 325, Cdigo penal).
El principio de certeza no solo es aplicable por parte del legislador sino tambin
por el intrprete al momento de realizar el juicio de tipicidad.

2. b. Nullum crimen sine lege previa

Lo determinante de esta garanta es la bsqueda de la seguridad jurdica, de

manera que el ciudadano conozca, en la actualidad, qu conducta est prohibida y
cual es la pena que se aplica al infractor. Ms importante an que esta consideracin
general es la razn, especficamente jurdico-penal, de que no cabe admitir leyes ad
hoc, que fcilmente podran dictarse bajo la conmocin producida por el caso
contrario, pues, luego, en una valoracin a distancia, suelen revelarse como
demasiados duros. A lo dicho se aade el pensamiento de que el mandato normativo
solo puede motivar al delincuente cuando existe como ley al cometerse el hecho.
La prohibicin de promulgar leyes penales con efecto retroactivo, tienen en la
legislacin peruana rango constitucional (articulo 103, segundo prrafo). Tambin esta
reconocida en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (articulo 15) y en
la Convencin Americana de Derecho Humanos (articulo 9).
Esta prohibicin de retroactividad rige in malam partem, cuando es desfavorable al
inculpado. Por el contrario, se admite cuando le beneficia (retroactividad benigna), por
ellos, la prohibicin de retroactividad de la ley penal no es un principio absoluto. De
esta manera, la prohibicin de irretroactividad no solo se dirige al legislador sino
tambin al juez que aplica la ley penal.
Esta garanta tiene una permanente actualidad, pues se busca evitar que, a travs
de la criminalizacin primaria, se introduzcan nuevos delitos o figuras agravantes con
posterioridad a hechos ocurridos, motivados por hechos especialmente escandalosos,
para aplacar estado de alarma y excitacin polticamente indeseables. As, este
principio tiene diversos alcances: no se puede sancionar con una ley de manera
retroactiva; no se puede sancionar retroactivamente con una pena ms grave
(ejemplo: privacin de libertad en lugar de multa); no se puede agravar la pena de
manera retroactiva (ejemplo: aumentarla de tres a cinco aos de privacin de libertad).

2. c. Nullum crimen, nulla poena sine lege scripta

No hay delito, no existe pena sin ley escrita (calificada en la ley, de manera
expresa () articulo 2, numeral 24, inciso d, Constitucin). Se dirige a rechazar a la
costumbre, la jurisprudencia y los principios generales del Derecho como fuentes del

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Derecho Penal, sin que esto signifique negar su incidencia en este Derecho, siempre
subordinada a la Ley. Esta garanta se fundamenta en el mandato que el castigo de
una conducta solo puede ser establecido por la ley. Busca la seguridad jurdica, en los
trminos que es la ley, y no otra fuente, la que representa la voluntad jurdica popular
de la sociedad. Esta es la fundamentacin democrtica representativa del principio de
legalidad.

2. d. Nullum crimen, nulla poena sine lege stricta

Esta prohibido aplicar por analoga la ley penal en perjuicio del inculpado. La
prohibicin de analoga (articulo 139, numeral 9, Constitucin; articulo III, Titulo
Preliminar; Cdigo penal; No es permitida la analoga para calificar el hecho como
delito o falta, definir un estado de peligrosidad o determinar la pena o medida de
seguridad que corresponde) supone que el juez no puede asumir funcin de
legislador, por ende, esta prohibicin se constituye como una garanta de la
administracin de justicia. En la aplicacin de la ley, se exige determinar cules son los
supuestos que se hallan recogidos por estos, donde no se debe rebasar los lmites
que la ley determina en la adecuacin a ciertos supuestos, pues cualquier violacin a
estos limites implicara contradecir la vigencia de esta garanta. Es por ello que su
tratamiento esta relacionada con la problemtica de la interpretacin
Este principio consiste en delimitar la interpretacin de acuerdo a la ley y no llegar
al extremo de crear nuevos Derechos. Se establece una discusin con respecto al
verdadero significado de la prohibicin de la analoga. As, la mayora considera que el
legislador solo pretende un tratamiento igualitario de las acciones que l declare
punibles.
La analoga puede ser entendida como el proceso por el cual son resueltos los
casos no previstos por la ley, extendindoles, a ellos, las disposiciones previstas para
casos semejantes (analoga legis) o estn deducidos de los principios generales del
Derecho (analoga juris). Es decir, significa trasladar una regla jurdica a otro caso no
regulado en la ley por la va del argumento de la semejanza (de los casos) (), segn
que la regla jurdica que se va a trasladar proceda de un precepto concreto (analoga
legal) o de una idea jurdica que se desprenda de varios preceptos (analoga jurdica).
Excepcionalmente, el Cdigo Penal autoriza interpretaciones sobre la base de la
analoga. Ejemplos: otro medio capaz poner en peligro la vida (articulo 108, numeral
4), otros actos anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las
dos primeras vas (articulo 172), cualquier clase de energa (articulo 273).
Por el contrario, la analoga favorable (analoga in bonam partem) es aceptada a
travs de los procesos de interpretacin de la ley penal. Ejemplo: interpretacin que
extienda analgicamente circunstancias atenuantes o causales personales de
exclusin de la punibilidad. El Anteproyecto de Cdigo Penal del 2004 admite en el
articulo III del Titulo Preliminar la analoga in bonam partem, al declarar expresamente
que esta solo precede a favor del reo.
Sin embargo, no resulta fcil establecer una distincin entre interpretacin
admitida y analoga prohibida. Una posicin bastante difundida considera que lo
decisivo aqu viene a ser el texto legal: todo lo que est cubierto por el texto ser
interpretacin justificada, lo que no lo est ser interpretacin analgica no autorizada
si es desfavorable al autor. Debe respetarse, en todo caso, el sentido literal posible
como limite extremo. Pero la formula del sentido literal posible, de los trminos
utilizados en el texto legal tampoco es satisfactoria. Solamente una precisa
descripcin de la idea legal fundamental orientada a los hechos respectivos
tipificadores de lo ilcito y de la culpabilidad, puede trazar los limites de la
interpretacin correcta. El texto legal brinda, en este sentido, el punto de partida,
aunque sin embargo, no constituye un criterio solido.

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 3. LA JURISPRUDENCIA

Entendemos por jurisprudencia al conjunto de resoluciones o sentencias

expedidas por los tribunales de justicia. A la jurisprudencia se le puede estudiar desde
dos puntos de vista: desde un punto de vista amplio, la jurisprudencia est conformada
por los fallos del tribunal; y desde un punto de vista estricto, a travs de la forma como
los jueces aplican o interpretan la ley frente a un numero de casos concretos.
Si bien la jurisprudencia no puede crear tipo de lo injusto o penas (funcin
reservada exclusivamente a la ley), sin embargo, ella es una fuente de produccin
derivada, subordinada a la ley. De esta manera, cumple una funcin complementadora
y de apoyo a la interpretacin. Como fuente de produccin derivada, la jurisprudencia
no solo interpreta la ley sino que crea Derecho. As ocurre cuando llena de contenido a
los conceptos violencia contra la persona (articulo 188, Cdigo penal), culpa
(articulo 111, Cdigo penal), grave amenaza (articulo 170, Cdigo penal), etc. Los
criterios que se adoptan son solo de probable aplicacin e incluso, el tribunal puede
decidir el cambio de criterio.
En este sentido, el anlisis de la jurisprudencia es til pues permite apreciar un
Derecho Penal vigente a travs de una constante interpretacin, cuando la norma
penal aparezca frente al intrprete en forma oscura, contradictoria e imprecisa.
Correspondiendo, por ellos, al juez buscar y determinar su verdadero sentido y
alcance.
La jurisprudencia del Tribunal Constitucional, en especial las que declaren la
inconstitucionalidad de una norma, tambin son consideradas como fuentes del
Derecho Penal. Es importante indicar el carcter vinculante que tiene para los
magistrados la jurisprudencia del Tribunal Constitucional y de la Corte Suprema.
Recientemente, la Corte Suprema viene emitiendo jurisprudencia vinculante.
Por otro lado, los Plenos Jurisdiccionales que se hallan regulados en el artculo
116 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, constituyen un espacio de discusin de los
magistrados de diferentes especialidades, donde se busca estudiar y debatir acerca de
los temas jurdicos que generan controversia en las decisiones judiciales. A travs de
estas reuniones se esclarecen determinados puntos en debate y por medio del
consenso se logran uniformizar criterios jurisprudenciales mediante las conclusiones
plenarias, adems se logra la capacitacin de los magistrados. Los Plenos
Jurisdiccionales no tienen efecto de ley ni de sentencia, pero constituyen una fuente
indirecta para el juez en la interpretacin de la ley.

4. PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO

Los principios generales del derecho son fuentes complementarias de la ley penal.
Equivalen a normas superiores que sirven de fundamento a la ley, y a premisas del
derecho natural que no pueden ser desconocidos jams por le interprete. El articulo
VIII del Titulo Preliminar del Cdigo Civil, precisa que los jueces no pueden dejar de
administrar justicia por defecto o deficiencia de la ley. En tales casos, deben aplicar los
principios generales del derecho y, preferentemente, los que inspiran al derecho
peruano.

5. LA COSTUMBRE

El principio de legalidad excluye la posibilidad de crear delitos, aplicar penas o

agraviarlas en base a la costumbre (nullum crimen, nulla poena sine leye scripta). La
costumbre es ms que la reiteracin permanente de determinadas conductas, creando

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en los ciudadanos una conciencia de obligatoriedad. Este derecho consuetudinario
esta formado por dos presupuestos esenciales: un elemento subjetivo (el animus), que
es la voluntad de vigencia por parte de la comunidad, hacia una conciencia o
sentimiento obligacional; y un elemento objetivo (el corpus), que es la practica
suficientemente reiterada de un determinado acto. A la costumbre la podemos
identificar de manera activa (consuetudo), cuando da nacimiento a nuevas normas
jurdicas o normas consuetudinarias; y de manera pasiva (desuetudo), cuando
extingue o pone en obsolescencia algunas normas jurdicas preexistentes.
En cuanto a la relacin que puede tener la costumbre con la ley, se distinguen tres
formas: Costumbre praeter legem, que es aquella que se perfila ms all de lo
establecido por la ley. No tiene validez, ya que atenta contra toda expresin del
principio de legalidad. Costumbre contra legem, que acta en forma contraria a lo
establecido por la ley. As, si existe un conflicto entre ley y costumbre, se elegira a la
costumbre. Tambin se vulnera el principio de legalidad. Costumbre secundum legem
(costumbre integrativa), que est en concordancia con lo expresado por la ley. La ley
se remite a la costumbre para solucionar los problemas de interpretacin o vacos que
pueda encontrar el operador de Derecho. Con esta forma de costumbre se busca la
concordancia con lo expresado por la ley, y con ellos no se tendra ningn tipo de
contrariedad con el principio de legalidad.
La costumbre tambin aporta al desarrollo de la parte general del Derecho Penal,
pues dada la codificacin parcial de las instituciones penales, contribuye a llenar los
vacios que puedan existir. Tambin pueden surtir efectos en la elaboracin, eliminacin
o modificacin de los tipos penales, siempre y cuando estos, por va consuetudinaria,
pierdan vigencia o se limiten. En el Derecho Penal hay elementos que pueden ser
valorados de distintas maneras por la sociedad; y es por ellos, que la costumbre
cumple una excelente labor cuando se busca interpretar dichos elementos.
Sin embargo, en el Per, el derecho consuetudinario ocupa un lugar al lado del
Derecho Penal formal. Si bien, la Constitucin Poltica prohbe toda forma de justicia
paralela (con excepcin de la arbitral y militar, articulo 139, numeral 1), tambin admite
la llamada jurisdiccin especial ejercidas por las autoridades de las comunidades
campesinas y nativas con el apoyo de las rondas campesinas dentro de su mbito
territorial de conformidad con el derecho consuetudinario y siempre que no violen los
derechos fundamentales de la persona (articulo 149). Se considera que esta
concepcin de una justicia unitaria es evidente para una idiosincrasia europea
moderna, mas no para Estados con fuertes derechos consuetudinarios locales y
tnicos y sistemas informales de justicia.

6. LA DOCTRINA

Tambin llamado derecho cientfico, constituye un conjunto de juicios,

pensamientos, interpretaciones que los juristas realizan sobre determinados puntos del
Derecho en nuestro caso del Derecho Penalcon la finalidad de alcanzar la verdad
jurdica. Es el resultado del constructivo esfuerzo conjunto de la ciencia (teora,
doctrina) y de la practica (jurisprudencia) del derecho penal. Su punto de referencia
esta conformado por las ideas expuestas por otros juristas, las legislaciones (ya sean
nacionales o extranjeras) y la jurisprudencia. Las elaboraciones doctrinales constituyen
elementos bsicos, tanto para el legislador como para el juez, ya que son los
doctrinarios los que, con sus postulados y trabajos cientficos, logran conocimientos
jurdicos ms elaborados y actualizados. El juez como tal no puede ms que nutrirse
en la ciencia de los juristas, quienes con sus criticas y prospecciones llegan a ser algo
as como jueces de los jueces y del propio legislador.
Los aportes que hacen los juristas se hallan expresados en obras o literaturas
penales que constituyen una verdadera fuente bibliogrfica penal y permite acceder
tanto a los aportes ms modernos como a las fuentes histricas del Derecho Penal.

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 B. AUTOR INTERNACIONAL: FONTAN BALESTRA, Carlos.

FUENTES DEL DERECHO PENAL

1. TERMINOLOGA

En la ciencia jurdica se habla de fuentes del Derecho atribuyndose a la palabra

una doble significacin: en primer trmino, debemos entender por "fuente" el "sujeto"
que dicta o del cual emanan las nomas jurdicas; en segundo lugar, el modo o medio
por el que se manifiesta la voluntad jurdica, es decir, la forma como el derecho
objetivo se cristaliza en la vida social. Este doble significado da lugar a la distincin
entre:
1. Fuentes de produccin
2. Fuentes de cognicin o de conocimiento

2. FUENTE DE PRODUCCIN: El Estado

Siendo monopolio del Estado la facultad de acuar delitos y fijar sus penas, l se
constituye en la nica fuente de produccin del Derecho Penal.
En la Argentina es el Estado, de modo excluyente, quien est facultado para
producir el Derecho Penal. Esta afirmacin no ha de ser entendida, sin embargo, como
referida al Congreso; no es privativo del Congreso el derecho de castigar, sino el de
dictar el Cdigo Penal. Por disposicin expresa del artculo 75, inciso 12, de la
Constitucin Nacional, el Congreso es el rgano encargado de dictar el Cdigo Penal
para toda la Repblica. Esto podra hacemos pensar que es el Congreso Nacional,
como Poder del Estado, la nica fuente de produccin de nuestro Derecho, pero la ley
penal no es slo el Cdigo, sino tambin toda la disposicin de orden penal que se
encuentre en las leyes de la Nacin o de sus provincias. Y si bien es cierto que los
delitos slo pueden ser determinados por el Poder Legislativo federal, las provincias
mantienen la facultad de incriminar faltas, o contravenciones, relacionadas con las
facultades explcitamente reservadas (arts. 32 y 121, Constitucin Nacional).

3. FUENTE DE COGNICIN: La ley

En materia penal, en nuestro rgimen institucional, no hay ms fuente de Derecho

que la Ley. La costumbre, la jurisprudencia y la doctrina podrn tener influencia ms o
menos directa en la sancin y modificacin de las leyes, pero no son fuentes de
Derecho Penal.
La ley debe ser la nica fuente del Derecho Penal. La ley es advertencia y
garanta: advertencia de que ser penado quien cumpla la conducta que la ley
describe, y garanta de que slo en tales casos el Estado pondr en funcionamiento el
resorte penal. Es sa la conducta central de la misin de garanta del derecho
represivo: nullum crimen nulla poena sine praevia lege.
La Constitucin Nacional tiene diversas disposiciones en materia penal. Se
refieren a la ley penal los artculos 16, 18, 19, 24, 31, 32, 72 inciso 12; 118, 119 y 126.
Se vinculan a delitos los artculos 14, 15, 17, 18, 21, 22, 29, 36, 75 inciso 12; 118,
119,126 y 127. Se refieren a penas los artculos 17, 18, 23, 29, 69 y 119. Son relativos
a la aplicacin personal de la ley penal los artculos 16, 53, 59, 60, 68, 69, 70, 110, 114
inciso 50; 115 y 117. Aluden a la renuncia de la potestad punitiva estatal, los artculos
75 inciso 20 y 99 inciso 5.

LAS FUENTES DEL DERECHO PENAL Pgina 11

 4. CARACTERES DE LA LEY PENAL

Es necesario determinar cules son los caracteres que la ley penal debe revestir,
en cuanto es fuente de cognicin. JIMNEZ DE ASA agrupa los caracteres de la ley
penal sobre la base de las siguientes notas esenciales:
a) Ser exclusiva, puesto que slo ella crea delitos y establece sanciones.
b) Ser obligatoria, ya que todos han de acatarla, tanto el particular como el funcionario y
los rganos del Estado.
c) Ser ineludible, puesto que las leyes slo se derogan con otras leyes.
d) Ser igualitaria, ya que la Constitucin Nacional proclama la igualdad de todos los
habitantes ante la ley.
e) Ser constitucional, desde que la ley inconstitucional se excluye para el caso concreto.
A los caracteres sealados, agregaremos una peculiaridad de las leyes penales: la
autonoma de cada precepto, dentro del mismo sistema jurdico-penal; es decir, no hay
comunicabilidad entre los mismos.
Toda accin que no se identifica con un tipo penal es para el Derecho Penal
indiferente.
La ley penal se estructura sobre la base del precepto y de la sancin.
Si se dan los requisitos establecidos en el precepto (A), entonces procede la
aplicacin de la sancin (B). Si A, entonces B. El tipo del artculo 79 del Cdigo Penal
reprime con reclusin de ocho a veinticinco aos al que matare a otro.
El precepto est constituido por la accin de matar a otro. La sancin, por la
reclusin o prisin de ocho a veinticinco aos.
Vinculase esta cuestin con la distincin que debe hacerse entre norma y ley
penal pues el delincuente viola norma y cumple la ley

5. NULLUM CRIMEN SINE LEGE

Hemos dicho que la materia relacionada con las fuentes del Derecho Penal est
regida por el principio fundamental nullum crimen nulla poena sine praevia lege.
El principio nullum crimen sine lege debe ser considerado en tres aspectos, a
saber: el de la exclusividad; el de la irretroactividad; el de la prohibicin de la analoga.
Por el primero, slo la ley puede crear delitos; por el segundo, la ley que crea el delito
ha de tener vigencia anterior al hecho amenazado con pena; por el tercero, la ley debe
prever las acciones punibles con lmites claros y definidos, entregando as el
instrumento eficaz para evitar la aplicacin analgica de la ley. Se impone con ello una
peculiar modalidad en la redaccin de la ley penal: previsin por medio de tipos
autnomos no extensibles.
La Constitucin Nacional declara: "Ningn habitante de la Nacin Argentina puede
ser penado sin juicio previo y fundado en ley anterior al proceso".
Cualquier voluntarismo al travs del cual puedan crearse delitos por conducto
distinto al de la ley, es la negacin misma del Derecho Penal y contrario a nuestra
Carta Fundamental.
Este principio halla su origen en las concesiones hechas por el rey JUAN SIN
TIERRA a los nobles de Inglaterra en la Carta Magna de 1215, segn la cual ningn
hombre libre poda ser constituido en prisin, desterrado, exterminado o de alguna
manera destruido, sino por el legal juicio de sus pares segn la ley de la tierra. La
Constitucin de los Estados Unidos lo recepta a travs de la prohibicin de las leyes
ex post facto.

6. NULLA POENA SINE LEGE

LAS FUENTES DEL DERECHO PENAL Pgina 12

 La misma disposicin constitucional contiene el principio nulla poena sine lege, al
que pueden fijrsele tres funciones distintas:
a) Nulla poena sine lege praevia (ninguna pena sin ley penal previamente promulgada).
Este principio supone la prohibicin de la retroactividad de nuevas y ms severas
leyes penales.
b) Nulla poena sine lege scripta (ninguna pena sin ley penal escrita). Prohbe el derecho
consuetudinario y su aplicacin en el mbito penal, para la creacin o agravacin de
tipos.
c) Nulla poena sine lege stricta (ninguna pena sin mandato expreso-textual de la ley).
Esta funcin persigue limitar la aplicacin de la ley en la medida en que es rechazada
la analoga; tambin aqu se impone la ley penal que describe y da comunicabilidad a
los tipos penales.
De la concurrencia de estas tres expresiones del principio nulla poena sine lege
resulta el presupuesto de la "fijacin legal de la punibilidad": a) Hechos sujetos a pena
(tipos); y b) al menos, la especie de pena.

7. LEYES PENALES EN BLANCO

La negacin de toda otra pretensin punitiva que la que nace de la ley penal, nos
lleva de la mano a la consideracin de las llamadas leyes en blanco, denominacin
que tiene su origen en BINDING. En ellas est determinada la sancin, pero el
precepto a que se asocia esa consecuencia (la pena) slo est formulado como
prohibicin genrica, que deber ser definido por una ley presente o futura, por un
reglamento, o incluso por una orden de la autoridad. Esta modalidad en la redaccin
de los tipos penales no se contradice con el principio de la ley previa
Siguiendo a MEZGER se distinguen tres formas de tipos necesitados de
complemento:
a) El complemento se halla contenido en la misma ley. Es un problema de tcnica
legislativa. Se formula en primer trmino la prohibicin legal y despus, en un
pargrafo de conjunto, se sancionan con determinadas penas las infracciones de tales
y cuales pargrafos de la ley.
b) El complemento se halla contenido en otra ley, pero emanado de la misma instancia
legislativa. Como ejemplo podemos citar el artculo 206 del Cdigo Penal, que reprime
al "que violare las reglas establecidas por las leyes de polica sanitaria animal".
c) El complemento se halla contenido en otra ley (en sentido material) atribuido a otra
instancia o autoridad. stas son las leyes penales en blanco, en sentido estricto. Como
ejemplo podemos dar el artculo 206 del Cdigo Penal argentino: "Ser reprimido con
prisin de seis meses a dos aos, el que violare las medidas adoptadas por las
autoridades competentes, para impedir la introduccin o propagacin de una
epidemia".

8. LOS DECRETOS-LEY

El artculo 75, inciso 12, de la Constitucin Nacional, al circunscribir al Congreso

nacional la facultad de dictar el Cdigo Penal, ha querido asegurar la garanta de libre
discusin del Cdigo y de las leyes penales complementarias y el sometimiento a ese
sistema de sancin de las leyes, que apacigua los nimos y permite serenar los
espritus.
A partir de que los decretos-ley de nuestros gobiernos de facto han sido
reconocidos, en trminos generales, por el Poder Judicial y convalidados a posteriori
por el Congreso, no puede negarse que, de hecho, fueron investidos de validez. En
efecto, la Corte Suprema de Justicia, despus de alguna vacilacin valid los decretos
leyes en materia penal dictados por gobiernos de facto, habiendo entendido que las

LAS FUENTES DEL DERECHO PENAL Pgina 13

garantas constitucionales se cumplen si la norma es previa y razonable, aunque no
emane del Poder Legislativo
En la corriente jurisprudencial hallamos dos etapas claramente marcadas:
Hasta el ao 1947, la Corte Suprema de la Nacin neg al Poder Ejecutivo de
facto facultades legislativas penales, manifestando que tal ejercicio repugnaba y
contrariaba al artculo 18 de la Constitucin Nacional (Fallos, t. 169, pg. 309; t. 173,
pg. 3 11; t. 204, pgs. 345 y 359). Es la tesis de la inconstitucionalidad y de la
caducidad, condensada en el fallo citado al tomo 169, pgina 309, in re "Malmonge
Nebreda", que constituye un verdadero leading case sobre la materia.
A partir del ao 1947, la Corte Suprema declara la validez de los decretos-ley en
materia penal, dictados por el Poder Ejecutivo de facto y su vigencia con posterioridad
a dicho perodo de facto, sin necesidad de la ratificacin del Congreso, si la norma es
previa y razonable. Es la tesis de la validez y de la continuidad. Un fallo reciente se
pronunci por la validez de las normas dictadas por los gobiernos de facto en tanto no
sean expresamente derogadas.
A partir de 1973 la Corte seal que las normas dictadas por un gobierno de esas
caractersticas a ttulo de leyes carecen de legalidad en su origen, pero pueden
legitimarse en razn de su efectividad que consiste en la aplicacin que hacen de ellas
los gobernantes en sus actos, los jueces en sus sentencias y los particulares en su
proceder, en tanto se atengan voluntaria o forzosamente a ellas como normas
obligatorias (Fallos: 286:62).
En el ao 1973, al constituirse el Congreso, abrog todas las normas penales
dictadas durante el perodo gubernamental inmediatamente anterior, en razn de no
haber sido dictadas por el rgano legislativo natural. No lo hizo, en cambio, el
Congreso que se instal en 1983, que recin derog las disposiciones de la ley de
facto 21.338 -salvo las que convalid expresamente- ocho meses despus de
instalado, con la sancin de la ley 23.077 llamada "De Defensa de la Democracia".

8. LA COSTUMBRE

Al hacer el estudio de las fuentes del derecho comn, se incluye la costumbre. Tal
papel no lo desempea en el mbito penal: la costumbre no es fuente de Derecho
Penal.
A la aplicabilidad del derecho consuetudinario se opone la funcin de garanta de
la ley penal, representada por el principio nullum crimen nulla poena sine praevia lege
poenale, a la que ya nos hemos referido.
Debe distinguirse, sin embargo, la costumbre integrativa, la que puede erigirse en
fuente mediata, cuando la ley penal es de las llamadas en blanco, y se remite a otras,
civiles o comerciales, regidas por la costumbre.
No puede darse mayor significacin a la costumbre sin incurrir en una
contradiccin con lo anteriormente dicho.

10. LA JURISPRUDENCIA

Es la doctrina establecida, por va de interpretacin, por los tribunales superiores

de justicia a travs de sentencias reiteradas y coincidentes. La jurisprudencia no es
fuente de Derecho Penal en el sistema codificado.
Puede asumir influencia en la interpretacin y en la reforma y sancin de las leyes
penales, pero no es fuente de Derecho. La individualizacin de la norma que se hace
en los fallos, debe atenderse como eleccin de aquella que resulte aplicable al caso, y
su interpretacin, como eso, interpretar, pero nunca realizar una labor anloga a la del
que legisla.
Los fallos plenarios son jurisprudencia obligatoria en la justicia nacional para el
tribunal que los dict y para los jueces que dependan de l. El artculo 27 del decreto

LAS FUENTES DEL DERECHO PENAL Pgina 14

ley 1285158, ratificado por la ley 14.467, establece que las Cmaras de Apelaciones
se reunirn en tribunal pleno, entre otras cosas, "para unificar jurisprudencia de las
Salas o evitar sentencias contradictorias" (inc. b) o "para fijar la interpretacin de la ley
aplicable al caso, cuando la Cmara, a iniciativa de cualquiera de sus Salas,
entendiera que es conveniente". Agrega la disposicin: "La interpretacin de la ley
aceptada en una sentencia plenaria es de aplicacin obligatoria para la misma Cmara
y para los jueces de primera instancia respecto de los cuales la Cmara que la
pronuncie sea tribunal de alzada, sin perjuicio de que los jueces de primera instancia o
de Cmara dejen a salvo su opinin personal. Slo podr modificarse aqulla por
medio de una nueva sentencia plenaria".
Sobre su constitucionalidad, cuestionable por configurar una forma de legislacin
judicial, atentatoria contra la divisin de poderes y contra lo establecido en el artculo
100 de la Carta Fundamental, se pronunci la Corte Suprema sosteniendo que lo
dispuesto en un tribunal plenario no tiene por objeto legislar, sino fijar la doctrina legal
correspondiente (Fallos, 298:252).
Los fallos de la Corte Suprema no establecen una doctrina obligatoria para otros
tribunales, aunque se aconseja su observacin por los tribunales inferiores.

11. LA DOCTRINA

Como la jurisprudencia, puede resultar til, tanto en la interpretacin como en la

sancin de la ley, pero la doctrina no es, en ningn caso, fuente de Derecho Penal.

CAPTULO II
MARCO JURIDICO

Encontramos nuestro tema en:

LAS FUENTES DEL DERECHO PENAL Pgina 15

1. Constitucin Poltica del Per:

a. Ttulo I De la persona y de la sociedad; Captulo I Derechos Fundamentales

de la persona, Artculo 2 inciso 24 a:Nadie est obligado a hacer lo que la
ley no manda ni impedido de hacer lo que ella no prohbe.

b. Ttulo I De la persona y de la sociedad; Captulo I Derechos Fundamentales

de la persona, Artculo 2 inciso 24 d: Nadie ser procesado ni condenado
por acto u omisin que al tiempo de cometerse no est previamente
calificado en la ley, de manera expresa e inequvoca, como infraccin
punible; ni sancionado con pena no prevista en la ley.

2. Cdigo Penal:

a. Ttulo Preliminar:

Art. II : Nadie ser sancionado por un acto no previsto como delito o falta
por la ley vigente al momento de su comisin, ni sometido a pena o medida
de seguridad que no se encuentren establecidas en ella.
Art. III: No es permitida la analoga para calificar el hecho como delito o
falta, definir un estado de peligrosidad o determinar la pena o medida de
seguridad que les corresponde.
Art. VI: No puede ejecutarse pena alguna en otra forma que la prescrita por
la ley y reglamentos que la desarrollen.

b. Libro Primero, Parte General, Ttulo II Del hecho punible, Captulo I Bases
de la punibilidad, Artculo 11: Son delitos y faltas las acciones u omisiones
dolosas o culposas penadas por la ley.

c. Libro Primero, Parte General, Ttulo II Del hecho punible, Captulo I Bases
de la punibilidad, Artculo 15: El que por su cultura o costumbres comete un
hecho punible sin poder comprender el carcter delictuoso de su acto o
determinarse de acuerdo a esa comprensin, ser eximido de
responsabilidad. Cuando por igual razn, esa posibilidad se halla
disminuida, se atenuar la pena.

CAPTULO III
MARCO JURISPRUDENCIAL
La ley pena es clara objetiva y precisa en su esencia teleolgica describiendo y
tipificando qu hechos y actos de conducta humana son antijurdicos que constituye

LAS FUENTES DEL DERECHO PENAL Pgina 16

delitos estableciendo para cada tipo una determinada sancin basada en el principio
de legalidad, consistiendo este en no reconocer hechos de la conducta humana
como delitos si previamente no esta penada por la ley, principio doctrinario
consagrado en la Constitucin Poltica del Per, siendo en tal sentido la antijuridicidad
y la tipicidad, elementos esenciales en los hechos de la conducta humana para
considerarlos como delito, principio jurdico penal que en caso de autos fluye
claramente.
Exp. N 81-99
Trujillo

FUENTE: ROJAS VARGAS, Fidel

Jurisprudencia Penal Comentada:
Ejecutorias suprema y superior 1996 1998
Lima. Gaceta Jurdica. 1999.

Esta jurisprudencia esta en concordancia con lo dispuesto en el articulo 2, inciso

24-d, del Captulo I, Ttulo I, de la Constitucin Poltica del Per, que dice: Nadie ser
procesado ni condenado por acto u omisin que al tiempo de cometerse no est
previamente calificado en la ley, de manera expresa e inequvoca, como infraccin
punible, atendiendo de esta manera al Principio de Legalidad, pilar fundamental de la
Ley, fuente indiscutible del Derecho penal.
Tambin se puede encontrar este postulado en el Art. II del Titulo preliminar del
Cdigo penal: Nadie ser sancionado por un acto no previsto como delito o falta por la
ley vigente al momento de su comisin, ni sometido a pena o medida de seguridad que
no se encuentren establecidas en ella. Y en el Art. VI: No puede ejecutarse pena
alguna en otra forma que la prescrita por la ley y reglamentos que la desarrollen. Y en
el Artculo 11, Captulo I, Ttulo II, del Libro Primero, del Cdigo penal: Son delitos y
faltas las acciones u omisiones dolosas o culposas penadas por la ley.

CAPTULO IV
APORTE CRTICO
En este capitulo transcribimos al detalle una sentencia expedida en un expediente
penal con respecto a un caso concreto sobre asalto con arma blanca, con el fin de
ejemplificar mejor nuestro trabajo, revelando la forma en la que la Ley, una de las

LAS FUENTES DEL DERECHO PENAL Pgina 17

principales fuentes del Derecho penal, interviene en la resolucin de los litigios,
manifestndose por medio de su principio fundamental: el de legalidad.

Exp. N 81-99
Trujillo, veintiuno de junio del mil novecientos noventa y nueve

VISTA: En audiencia pblica, la presente instruccin seguida contra el

acusado en crcel PAUL JEAN VACA MOLINA por el delito de Robo Agravado, en
agravio de Luis David Minchola Correa;

RESULTA DE AUTOS:

Que, en merito del atestado policial y recaudos que se acompaan de fojas

uno a fojas diez, la representante del Ministerio Pblico, formaliza denuncia
penal de fojas once a doce, aperturndose instruccin mediante auto de fojas
trece a catorce, que ha sido sustanciado conforme a las normas del proceso
penal ordinario especial, siendo que precluido el perodo de investigacin
los autos fueron elevados a la tercera Sala Especializada en lo Penal, con
los respectivos informes finales de fojas ciento trece a ciento diecisis y
de fojas ciento diecisiete a ciento veintids, emitidos por el seor Fiscal
Provincial y el seor Juez Penal, respectivamente; que producida la acusacin
Fiscal de fojas 126 al 127, esta Superior Sala Dict el correspondiente auto
de enjuiciamiento de fojas 128, en el que se declara la procedencia para
pasar a juicio oral contra el referido acusado por el delito que se le
indica, se seal da y hora para la realizacin del mismo, llevndose a cabo
con la formalidades que estable la ley y conforme se aprecia en las actas de
su propsito que se tienen a la vista, que oda la requisitoria oral del
seor Fiscal Superior y los alegatos de la defensa del acusado, teniendo la
vista las conclusiones escritas de la parte del proceso, se ha llegado a la
oportunidad procesal de dictar la correspondiente sentencia; y

CONSIDERANDO:

PRIMERO.- Que segn el atestado policial N 33-C-PNP-FM, que a horas

veinte con quince horas del seis de Marzo del ao 1999, que el agraviado Luis
David Minchola Correa, interpone denuncia que a las 20 hrs. aproximadamente
fue interceptado por dos sujetos premunidos con armas premunidos con arma
punzo cortante (arma blanca, cuchillo) quienes fueron los sujetos activos del
delito que los asaltaron, pero opuso resistencia, y dichos asaltantes se
dieron a la fuga, sin embargo fue reconocido por uno de ellos a quien con
ayuda del a polica fue capturado el acusado Paul Jean Vaca Molina, de igual
manera que aproximadamente 10 das, o sea el 28 de Febrero del 1999, el mismo
sujeto activo del delito lo asalt en compaa de tres a cuatro personas que
lo agredieron y lo despojaron de sus zapatillas y dinero que lo tenia en el
pantaln dinero que no poda precisar por cuanto el agraviado estaba en
estado etlico;

SEGUNDO: Que el personal de la polica intervino el acusado Paul Jean

Vaca Molina, a solicitud de agraviado Luis David Milchola Correa, que en
momentos antes haba sido asaltado por tres o cuatro sujetos, y la accin
oportuna de la polica se llego a capturar al acusado Paul Jena Vaca Molina;
que en la delegacin de la polica el agraviado se ratifica en su denuncia,
donde lo reconoce y lo identifica plenamente como el autor del ilcito penal,
aduciendo que para cometer dicho acto lo hicieron con arma blanca, en
compaa de tres sujetos, donde lo sindica al acusado en referencia que su
vecino, que ser el autor de dicho evento delictivo, donde lo despojaron de

LAS FUENTES DEL DERECHO PENAL Pgina 18

sus zapatillas y dinero en efectivo que tenia en el bolsillo de su pantaln
quienes se aprovecharon por estar en estado etlico.

TERCERO.- Que el acusado en su instructiva de fojas 16 reconoce que el

da de los hechos ocurridos estuvo acompaado de dos sujetos Carlos Olivares
conocido con el apelativo Basulo y al otro sujeto lo conoce con el
apelativo de mugriento, quien manifiesta que el mugriento haba cometido
el ilcito penal, donde le sustrajeron las zapatillas, que el acusado solo
dijo ser acompaante de los dos sujetos quienes despus de realizar el robo
lo dejaron abandonado y se retiraron a sus respectivos domicilios;

CUARTO: Que analizando los autos, se ha llegado a determinar que el

agraviado Luis David Milchola Correa, quien inicialmente lo sindica de manera
inequvoca como el autor del robo en su agravio, habiendo aceptado el acusado
haber participado en el robo de las zapatillas, para despus negar su
participacin, variando su versin indicando que solo observo cuando ocurran
los hechos; que en la confrontacin realizada con el agraviado manifest que
solo fue atacado con piedras evidenciando esta ltima postura una intencin
premeditada con la finalidad de ayudarlo al acusado, para favorecer de su
situacin jurdica al acusado; que se encuentra en forma fehaciente por la
contundencia del reconocimiento efectuado por el agraviado a nivel policial
que estuvo presente la representante del Ministerio Pblico adquiriendo valor
pleno;

QUINTO.- Que por estudio de autos materia de Litis y compulsado las

pruebas se ha llegado a establecer la comisin del delito perpetrado por el
acusado, se ha comprobado la existencia del delito como responsabilidad penal
del acusado, la misma que se encuentra acreditada con el atetado policial de
fojas 01 acta de reconocimiento de fojas 08, instructiva del acusado Paul
Jean Vaca Molina de fojas 15, con la preventiva de agraviado de fojas 36, as
como en los debates orales, donde reconoce ser el autor del ilcito penal
investigado, en agravio de Luis David Minchola Correa;

SEXTO.- Que la ley pena es clara objetiva y precisa en su esencia

teleolgica describiendo y tipificando qu hechos y actos de conducta humana
son antijurdicos que constituye delitos estableciendo para cada tipo una
determinada sancin basada en el principio de legalidad, consistiendo este en
no reconocer hechos de la conducta humana como delitos si previamente no esta
penada por la ley, principio doctrinario consagrado en la Constitucin
Poltica del Per, siendo en tal sentido la antijuridicidad y la tipicidad,
elementos esenciales en los hechos de la conducta humana para considerarlos
como delito, principio jurdico penal que en caso de autos fluye claramente;

POR ESTAS CONSIDERACIONES.- Analizando los hechos y las pruebas que los
abonan a con criterio legal y de conciencia y de conformidad con los
artculos seis, diez, once, veintitrs, veintiocho, cuarenticinco,
noventidos, noventitres y cientoochentinueve del cdigo penal, modificado
este ultimo por el Derecho Legislativo numero ochocientos noventiseis
concordante con los artculos doscientos ochenta, doscientos ochentidos,
doscientos ochentitres, doscientos ochenticinco del Cdigo de Procedimientos
Penales, LA TERCERA SALA ESPECIALIZADA EN LO PENAL DE LA CORTE SUPERIOR
DE LA LIBERTAD, administrando justicia a nombre de la Nacin, FALLA:
CONDENANDO al acusado en crcel PAUL JEAN VACA MOLINA, como autor del delito
de robo agravado, en agravio de Luis David Minchola Correa, a OCHO AOS DE
PENA PRIVATIVA DE LA LIBERTAD EFECTIVA, la misma que computndose desde el
da seis de Marzo de mil novecientos noventinueve, segn la notificacin de
detencin de fojas nueve, vencer el cinco de Marzo del ao dos mil siete,

LAS FUENTES DEL DERECHO PENAL Pgina 19

 fecha en que ser puesto en inmediata libertad, con ms la obligacin de
abonar la cantidad de doscientos nuevos soles por concepto de reparacin
civil a favor del agraviado; MANDARON que consentida y/o ejecutoriada que sea
esta sentencia, se inscriba en el Registro Central de Condenas y se expidan
los boletines y testimonios de condena y en su oportunidad se remita al
Juzgado de origen para que de cumplimiento al articulo trescientos
treintisiete del Cdigo de Procedimientos Penales y se archive el proceso en
la seccin correspondiente.
Actu como Director de Debates, al seor vocal doctor Rodolfo Kadagand
Lovaton.

Drs.
RODOLFO KADAGAND LOVATON
ABELARDO NORIEGA SISNIEGAS
OSCAR LOYOLA ZURITA.

ANLISIS DE LA SENTENCIA:

La norma, rigindose bajo el principio de legalidad, establece claramente que se

debe sancionar solo los delitos que estn tipificados en el cdigo penal y los que no
estn tipificados en el cdigo penal no sern delitos; tambin las penas tienes que
estar tipificados en el cdigo penal, para que as el juez no dicte sentencia a su
parecer.

CAPTULO V
CONCLUSIONES

A. DIFERENCIAS ENTRE EL AUTOR NACIONAL E INTERNACIONAL:

Primeramente, cabe aclarar que, con respecto a la principal y reconocida fuente

del derecho penal (la ley), estos dos autores no difieren en casi ningn punto; por lo
tanto, consignaremos aqu solamente el contraste de ambas opiniones con respecto a
las dems categoras:
1. Con respecto a la doctrina:
Felipe Villavicencio Terreros seala que las elaboraciones doctrinales constituyen
elementos bsicos, tanto para el legislador como para el juez, ya que son los
doctrinarios los que, con sus postulados y trabajos cientficos, logran conocimientos
jurdicos ms elaborados y actualizados.
Carlos Fontan Balestra, en cambio, reconoce su utilidad e importancia en la
interpretacin de la ley, pero de ninguna forma la admite estrictamente como fuente del
Derecho Penal.
2. Con respecto a la jurisprudencia:
Felipe Villavicencio Terreros admite que la jurisprudencia no puede crear tipo de lo
injusto o penas (funcin exclusiva de la ley), sin embargo, ella es una fuente de
produccin derivada, subordinada a la ley, pues llena de contenido a conceptos no
especificados (violencia contra la persona, grave amenaza, etc.)
Carlos Fontan Balestra reconoce su influencia en la interpretacin, reforma y
sancin de las leyes penales, pero no la reconoce como fuente de Derecho, pues la
labor de la jurisprudencia (interpretar) no se puede igualar a la labor que realiza la ley.
3. Con respecto a la costumbre:
Felipe Villavicencio Terreros reconoce en la costumbre el poder de originar,
modificar, complementar o eliminar leyes, pasando por encima incluso del principio de

LAS FUENTES DEL DERECHO PENAL Pgina 20

 legalidad. En el Per, la costumbre ocupa un lugar al lado del Derecho penal formal,
colaborando con su mejor aplicacin.
Para Carlos Fontan Balestra la costumbre es fuente del Derecho en general, pero
no del Derecho penal, pues se opone a la garanta de legalidad que presenta la Ley.
Sin embargo, en caso de las leyes en blanco, puede considerrsele, aunque esto de
cualquier forma representa una contradiccin con el principio legal.
4. Y con respecto a los Principios generales del Derecho:
Segn Felipe Villavicencio Terreros, los principios generales del derecho son
fuentes complementarias de la ley penal, pues equivalen a normas superiores que
sirven de fundamento a la ley, y a premisas del derecho natural que no pueden ser
desconocidos.
Carlos Fontan Balestra, en cambio, no reconoce a los principios generales como
fuente del Derecho penal.

B. CONCLUSIONES DEL GRUPO:

Al concluir este trabajo nos hemos dado cuenta de la gran importancia que tienen
las fuentes del derecho penal para la aplicacin de las leyes y la importancia que tiene
el principio de legalidad en el Derecho Penal, este principio abarca a muchos pases
que lo toman como base fundamental para el Derecho penal.

Al analizar el material escogido sobre las fuentes del Derecho Penal, el grupo
considera como la ms importante a la ley. Necesariamente debemos saber lo que es
fuente: concordamos en que se trata del sujeto que dicta o del cul emanan las
normas jurdicas, el medio por el que se manifiesta la voluntad jurdica y cmo el
derecho objetivo se cristaliza en la vida social; al realizar este trabajo nos hemos dado
cuenta de que no hay mas fuentes de Derecho que la ley; la costumbre, la
jurisprudencia, y la doctrina solo tienen influencia en el Derecho Penal. Entonces el
Derecho Penal es exclusivo, pues que slo ella crea delitos y establece sanciones.

Entendemos a la doctrina como un conjunto de juicios, pensamientos, interpretaciones

que los juristas realizan sobre determinados puntos del derecho con la finalidad de
alcanzar la verdad jurdica, sobre esto Hurtado Pozo hace tambin referencia
haciendo ver que lamentablemente las doctrinas se sierran en un determinado punto
de vista y esto genera que solo observen una realidad y no todo el problema; a la
jurisprudencia, como las sentencias expedidas por los tribunales de justicia ,y
entendindose que se puede estudiar desde dos puntos que son: un punto de vista
estricto que es entendido como los jueces aplican o interpretan la ley frente a un
nmero de casos concretos, aqu es donde prima el principio de legalidad porque el
juez est encargado de juzgar y dar un fallo rigindose en las normas que estn
estipuladas en el cdigo penal y desde un punto de vista amplio que es entendido
como los fallos del tribunal, que los tribunales estn en la obligacin de dar un fallo en
cualquiera de los casos que se les requiera; y a la costumbre, como la reintegracin
permanente de determinadas conductas, y que estas crean una conciencia de
obligatoriedad. Hurtado Pozo, refirindose a este tema, dice que lo que tiene que
primar ante todo es que se debe respetar el estado de derecho en donde hay un
estado, que tiene sus normas en donde todos los que pertenecen a dicho lugar deben
respetar sus normas.

Por tanto, tras el desarrollo del trabajo, podemos sealar a la Ley como la Fuente
principal del Derecho penal y a la Jurisprudencia, la Doctrina y la Costumbre como
nicamente medios o fuentes auxiliares de ste.

BIBLIOGRAFA:
LAS FUENTES DEL DERECHO PENAL Pgina 21
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PAGINAS WEB VISITADAS:

http://www.tc.gob.pe
http://www.wordreference.com
http://www.diccionariojuridico.com

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