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Universidade do Sul de Santa Catarina

Direito Civil IV
Disciplina na modalidade a distncia

Palhoa
UnisulVirtual
2011

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Crditos
Universidade do Sul de Santa Catarina Campus UnisulVirtual Educao Superior a Distncia
Avenida dos Lagos, 41 Cidade Universitria Pedra Branca | Palhoa SC | 88137-900 | Fone/fax: (48) 3279-1242 e 3279-1271 | E-mail: cursovirtual@unisul.br | Site: www.unisul.br/unisulvirtual

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Ailton Nazareno Soares Coordenao Luana Tarsila Hellmann e Desenvolvimento de Karine Augusta Zanoni
Maria de Ftima Martins (Assistente) Luza Koing Zumblick Materiais Didticos Marcia Luz de Oliveira
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Tnia Regina Goularte Waltemann Marilene de Ftima Capeleto Assuntos Jurdicos
Sebastio Salsio Heerdt Ana Denise Goularte de Souza Bruno Lucion Roso
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Chefe de Gabinete da Paulo Lisboa Cordeiro Cristina Klipp de Oliveira (Coord. Grad./DAD) Marketing Estratgico
Coordenadores Graduao Silvana Souza da Cruz (Coord. Ps/Ext.)
Reitoria Adriano Srgio da Cunha Paulo Mauricio Silveira Bubalo Rafael Bavaresco Bongiolo
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Reconhecimento de Curso Srgio Giron (Coord.)
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Diretora Adjunta Rogrio Santos da Costa Diane Dal Mago
Patrcia Alberton Vanderlei Brasil Avaliao da aprendizagem Cleber Magri
Rosa Beatriz M. Pinheiro Fernando Gustav Soares Lima
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Secretaria Executiva e Cerimonial Gabriella Arajo Souza Esteves
Jackson Schuelter Wiggers (Coord.) Valnei Carlos Denardin Extenso Conferncia (e-OLA)
Roberto Iunskovski Jaqueline Cardozo Polla Carla Fabiana Feltrin Raimundo (Coord.)
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Tenille Catarina Rose Clr Beche Bruno Augusto Zunino
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Assessoria de Assuntos Sergio Sell Daniela E. M. Will (Coord. PUIP, PUIC, PIBIC) Gerncia de Logstica Produo Industrial
Internacionais Mauro Faccioni Filho(Coord. Nuvem) Jeferson Cassiano A. da Costa (Gerente) Marcelo Bittencourt (Coord.)
Murilo Matos Mendona Coordenadores Ps-Graduao
Aloisio Rodrigues Ps-Graduao Logsitca de Materiais Gerncia Servio de Ateno
Assessoria de Relao com Poder Bernardino Jos da Silva Anelise Leal Vieira Cubas (Coord.) Carlos Eduardo D. da Silva (Coord.)
Pblico e Foras Armadas Abraao do Nascimento Germano Integral ao Acadmico
Carmen Maria Cipriani Pandini Maria Isabel Aragon (Gerente)
Adenir Siqueira Viana Daniela Ernani Monteiro Will Biblioteca Bruna Maciel
Walter Flix Cardoso Junior Salete Ceclia e Souza (Coord.) Fernando Sardo da Silva Andr Luiz Portes
Giovani de Paula Carolina Dias Damasceno
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Assessoria DAD - Disciplinas a Renan Felipe Cascaes Cleide Incio Goulart Seeman
Distncia Leticia Cristina Barbosa Guilherme Lentz
Marlon Eliseu Pereira Francielle Fernandes
Patrcia da Silva Meneghel (Coord.) Luiz Otvio Botelho Lento Holdrin Milet Brando
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Enzo de Oliveira Moreira (Coord.) Rubens Amorim Jenniffer Camargo
Cludia Berh V. da Silva Roberto Iunskovski Juliana Cardoso da Silva
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Capacitao e Assessoria ao Jonatas Collao de Souza
Luiz Fernando Meneghel Vera Regina N. Schuhmacher Docente Avaliaes Presenciais Juliana Elen Tizian
Renata Souza de A. Subtil Simone Zigunovas (Capacitao) Graciele M. Lindenmayr (Coord.) Kamilla Rosa
Gerncia Administrao Alessandra de Oliveira (Assessoria)
Assessoria de Inovao e Acadmica Ana Paula de Andrade Maurcio dos Santos Augusto
Qualidade de EAD Adriana Silveira Angelica Cristina Gollo Maycon de Sousa Candido
Angelita Maral Flores (Gerente) Alexandre Wagner da Rocha
Denia Falco de Bittencourt (Coord) Fernanda Farias Cristilaine Medeiros Monique Napoli Ribeiro
Andrea Ouriques Balbinot Elaine Cristiane Surian Daiana Cristina Bortolotti Nidia de Jesus Moraes
Carmen Maria Cipriani Pandini Secretaria de Ensino a Distncia Juliana Cardoso Esmeraldino Delano Pinheiro Gomes Orivaldo Carli da Silva Junior
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Giane dos Passos (Secretria Acadmica) Fabiana Pereira Fernando Steimbach Sabrina Mari Kawano Gonalves
Assessoria de Tecnologia Adenir Soares Jnior Fernando Oliveira Santos Scheila Cristina Martins
Osmar de Oliveira Braz Jnior (Coord.) Tutoria e Suporte
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Fabricio Botelho Espndola Francine Cardoso da Silva Fabiano Ceretta (Gerente)
Coordenao Cursos Felipe Wronski Henrique Joice de Castro Peres Relacionamento com o Mercado
Coordenadores de UNA Gisele Terezinha Cardoso Ferreira Karla F. Wisniewski Desengrini
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Diva Marlia Flemming Maria Aparecida Teixeira
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Juliana Broering Martins Schenon Souza Preto Alex Fabiano Wehrle (Coord.)

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Michelle Denise Durieux Lopes Destri

Direito Civil IV
Livro didtico

Design instrucional
Sabrina Bleicher
Luiz Henrique Queriquelli

Palhoa
UnisulVirtual
2011

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Copyright UnisulVirtual 2011
Nenhuma parte desta publicao pode ser reproduzida por qualquer meio sem a prvia autorizao desta instituio.

Edio Livro Didtico


Professor Conteudista
Michelle Denise Durieux Lopes Destri

Design Instrucional
Sabrina Bleicher
Luiz Henrique Queriquelli

Projeto Grfico e Capa


Equipe UnisulVirtual

Diagramao
Edison Valim

Reviso
Amaline Mussi

342.144
D49 Destri, Michelle Denise Durieux Lopes
Direito civil IV : livro didtico / Michelle Denise Durieux Lopes Destri ;
design instrucional Sabrina Bleicher, Luiz Henrique Queriquelli. Palhoa :
UnisulVirtual, 2011.
288 p. : il. ; 28 cm.

Inclui bibliografia.

1. Contratos. 2. Direito civil. I. Bleicher, Sabrina. II. Queriquelli, Luiz


Henrique. III. Ttulo.

Ficha catalogrfica elaborada pela Biblioteca Universitria da Unisul

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Sumrio

Apresentao. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7
Palavras da professora . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9
Plano de estudo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11

UNIDADE 1 - Teoria Geral dos Contratos e Princpios Contratuais. . . . . . . . 17


UNIDADE 2 - Formao, Reviso e Extino do Contrato . . . . . . . . . . . . . . . . 67
UNIDADE 3 - Vcios Redibitrios e Evico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 101
UNIDADE 4 - Contratos em Espcie Parte I. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 127
UNIDADE 5 - Contratos em Espcie Parte II . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 183
UNIDADE 6 - Os Novos Contratos na Ambincia Civil . . . . . . . . . . . . . . . . . . 243

Para concluir o estudo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 271


Referncias. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 273
Sobre a professora conteudista. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 279
Respostas e comentrios das atividades de autoavaliao. . . . . . . . . . . . . . 281
Biblioteca Virtual. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 287

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Apresentao

Este livro didtico corresponde disciplina Direito Civil IV.

O material foi elaborado visando a uma aprendizagem autnoma


e aborda contedos especialmente selecionados e relacionados
sua rea de formao. Ao adotar uma linguagem didtica
e dialgica, objetivamos facilitar seu estudo a distncia,
proporcionando condies favorveis s mltiplas interaes e a
um aprendizado contextualizado e eficaz.

Lembre que sua caminhada, nesta disciplina, ser acompanhada


e monitorada constantemente pelo Sistema Tutorial da
UnisulVirtual. Na relao de aprendizagem, professores e
instituio estaro sempre conectados com voc. A indicao a
distncia caracteriza to-somente a modalidade de ensino por
que voc optou para a sua formao.

Ento, sempre que sentir necessidade entre em contato. Voc tem


disposio diversas ferramentas e canais de acesso tais como:
telefone, e-mail e o Espao Unisul Virtual de Aprendizagem,
que o canal mais recomendado, pois tudo o que for enviado e
recebido fica registrado para seu maior controle e comodidade.
Nossa equipe tcnica e pedaggica ter o maior prazer em lhe
atender, pois sua aprendizagem o nosso principal objetivo.

Bom estudo e sucesso!

Equipe UnisulVirtual

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Palavras da professora

Prezada aluna, prezado aluno,

Voc iniciar, a partir de agora, o estudo da disciplina Direito


Civil IV, a qual versa sobre a teoria geral dos contratos, seus
princpios fundamentais e os contratos em espcie regulados
pela Lei 10.406/2002, que instituiu o Cdigo Civil.

A aprovao da Lei 10.406/2002 foi acompanhada de forte


polmica, e o novo Cdigo sofreu inmeras crticas, sendo
considerado, sob diversos aspectos, como falho e omisso.
Entretanto no h como negar que o Cdigo Civil de 2002
muito mais adequado nossa poca. Como voc sabe,
nossa sociedade repousa sobre os princpios da dignidade da
pessoa humana, da solidariedade social, da livre iniciativa
e da valorizao do trabalho, princpios estes sagrados na
Constituio Federal de 1988. O Cdigo Civil de 2002 mais
eficiente na concretizao destes valores.

A nova legislao introduziu muitas modificaes. Sem


dvida, a mais importante delas deu-se na Teoria dos
Contratos. O modelo proposto pelo Cdigo Civil de 2002
rompe com os postulados tericos do liberalismo do sculo
XIX, de forma a reduzir as desigualdades materiais existentes
entre os contratantes.

Por isso dizer-se que o Cdigo Civil atual procedeu a uma


verdadeira revoluo conceitual em matria contratual,
consagrando, expressamente, em seu texto, os chamados
novos princpios contratuais: os princpios da boa-f e da
funo social. Tais princpios, juntamente com os princpios
tradicionais, formam o alicerce da Nova Teoria Contratual.

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Universidade do Sul de Santa Catarina

Um dos problemas que exigir de voc maior anlise e reflexo


o nvel de tenso na coexistncia dos novos e velhos
princpios. At que ponto os princpios da boa-f e funo social
afetam os princpios da autonomia da vontade e obrigatoriedade
das convenes?

Debruce-se sobre os temas que lhe so trazidos nesta disciplina


e descubra por que o Direito dos Contratos mudou seu eixo de
rotao.

Desejo a voc um estudo proveitoso.

Um abrao.

Professora Michelle Denise Durieux Lopes Destri

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Plano de estudo

O plano de estudos visa a orient-lo no desenvolvimento da


disciplina. Ele possui elementos que o ajudaro a conhecer o
contexto da disciplina e a organizar o seu tempo de estudos.

O processo de ensino e aprendizagem na UnisulVirtual leva


em conta instrumentos que se articulam e se complementam,
portanto, a construo de competncias se d sobre a
articulao de metodologias e por meio das diversas formas de
ao/mediao.

So elementos desse processo:

o livro didtico;

o Espao UnisulVirtual de Aprendizagem (EVA);

as atividades de avaliao (a distncia, presenciais e de


autoavaliao);

o Sistema Tutorial.

Ementa
Teoria Geral dos Contratos: Princpios Contratuais, Formao
dos contratos no Cdigo Civil e no Cdigo de Defesa do
Consumidor. Classificao dos contratos. Vcios redibitrios.
Teorias revisionais dos contratos. Extino dos contratos.
Contratos em Espcie.

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Universidade do Sul de Santa Catarina

Objetivos

Geral:
Aprofundar a reflexo sobre a teoria geral dos contratos, seus
princpios e os contratos em espcie, por meio de conceitos e
demonstraes prticas, contextualizando os dispositivos legais
com o auxlio da doutrina e jurisprudncia contemporneas.

Especficos:
Verificar o contexto em que se desenvolveu a teoria
clssica dos contratos e como ocorreu a evoluo da teoria
clssica para a teoria moderna.

Compreender os princpios contratuais fundamentais da


Teoria Geral dos Contratos.

Enfocar as alteraes trazidas pelo Cdigo Civil de


2002, por meio de um estudo crtico.

Compreender como os contratos so formados, como


se extinguem e como aplicada a teoria da reviso
contratual em nosso ordenamento.

Compreender o conceito e os requisitos caracterizadores


de vcios redibitrios e da evico.

Estudar os principais contratos em espcie regulados


pelo Cdigo Civil.

Carga Horria
A carga horria total da disciplina 60 horas-aula.

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Direito Civil IV

Contedo programtico/objetivos
Veja, a seguir, as unidades que compem o livro didtico desta
disciplina e os seus respectivos objetivos. Estes se referem aos
resultados que voc dever alcanar ao final de uma etapa de
estudo. Os objetivos de cada unidade definem o conjunto de
conhecimentos que voc dever possuir para o desenvolvimento
de habilidades e competncias necessrias sua formao.

Unidades de estudo: 6

Unidade 1 - Teoria Geral dos Contratos e Princpios Contratuais


Nessa unidade, voc ir conhecer os fundamentos da concepo
clssica do contrato e ir compreender a evoluo da teoria
clssica para a teoria moderna.

Unidade 2 - Formao, Reviso e Extino do Contrato


Nesta unidade, voc ir estudar a formao e a extino dos
contratos. Conhecer, tambm, em que condies os contratos
podem ser revistos.

Unidade 3 - Vcios Redibitrios e Evico


Nessa unidade, voc ir conhecer os instrumentos que o
ordenamento jurdico coloca disposio do adquirente no caso
de ocorrncia de vcios redibitrios e evico.

Unidade 4 - Contratos em Espcie Parte I


Com o estudo desta unidade, voc conhecer alguns contratos
em espcie regulados pelo Cdigo Civil, como compra e
venda, troca, contrato estimatrio, doao, locao de coisas e
emprstimo.

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Universidade do Sul de Santa Catarina

Unidade 5 - Contratos em Espcie Parte II


Voc continuar, nesta unidade, o estudo de alguns contratos em
espcie regulados pelo Cdigo Civil, como prestao de servios,
empreitada, depsito, mandato, seguro e fiana.

Unidade 6 - Os Novos Contratos na Ambincia Civil


Nesta ltima unidade, voc conhecer outros contratos em
espcie regulados pela legislao civil. So eles: os contratos de
transporte, de comisso, agncia e distribuio, e corretagem.
Nenhum desses contratos era previsto no Cdigo Civil anterior.

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Direito Civil IV

Agenda de atividades/ Cronograma

Verifique com ateno o EVA, organize-se para acessar


periodicamente a sala da disciplina. O sucesso nos seus
estudos depende da priorizao do tempo para a leitura, da
realizao de anlises e snteses do contedo e da interao
com os seus colegas e tutor.

No perca os prazos das atividades. Registre no espao


a seguir as datas com base no cronograma da disciplina
disponibilizado no EVA.

Use o quadro para agendar e programar as atividades relativas


ao desenvolvimento da disciplina.

Atividades obrigatrias

Demais atividades (registro pessoal)

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1
UNIDADE 1

Teoria Geral dos Contratos e


Princpios Contratuais

Objetivos de aprendizagem
Verificar o contexto poltico, econmico, social e
cultural em que se desenvolveu a teoria clssica do
contrato.
Compreender os fundamentos da concepo clssica
do contrato.

Compreender a evoluo da teoria clssica para a


teoria moderna.

Estudar os princpios fundamentais norteadores da


teoria contratual.

Analisar o processo de interveno do Estado na


economia do contrato e sua justificativa.

Estudar a classificao dos contratos.

Sees de estudo
Seo 1 A concepo tradicional do contrato

Seo 2 Dirigismo contratual

Seo 3 Princpios contratuais clssicos

Seo 4 Novos princpios contratuais

Seo 5 Classificao dos contratos

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Universidade do Sul de Santa Catarina

Para incio de estudo


Antes de passar ao estudo da teoria dos contratos e de seus
princpios, tanto os clssicos quanto os novos, fundamental
que voc perceba as diferenas entre o Cdigo Civil de 1916
e o Cdigo Civil de 2002. Para isso, convido-o(a) a voltar no
tempo e estudar o contexto poltico, social e econmico em que
surgiram as grandes codificaes novecentistas.

Como voc j deve saber, as leis so determinadas pelo momento


histrico em que so criadas. Sendo assim, o Cdigo Civil
de 1916 estava comprometido com a ideologia liberal do
sculo XIX e retratava uma viso patrimonialista do direito.
Reinavam absolutos os princpios da autonomia da vontade e da
vinculatividade dos pactos. Nesse perodo, acreditava-se que a
busca egostica do interesse de cada um acabaria por satisfazer o
interesse de todos.

O Cdigo de 2002 rompe de vez com o carter individualista


da Lei anterior. Agora, no novo cdigo, prevalece o social ao
individual. Trata-se de uma grande modificao, correto? Podemos
dizer que o eixo interpretativo dos contratos modificou-se.

Portanto, para uma boa compreenso das sees que seguem,


imprescindvel voc perceber, desde j, que o contrato passou
a ter um contedo de ordem pblica e deve ser visto como
instrumento de realizao do bem comum e preservao dos
interesses coletivos. Desta forma, para que merea proteo
jurdica, o contrato, alm de satisfazer o interesse individual, deve
ser til e justo.

Perceber esta nova realidade o grande objetivo desta unidade.


Afinal, no queremos permanecer de costas para o terceiro
milnio e aplicar o direito civil com ideias do sculo XIX, no
mesmo? Assim, nesta primeira seo, voc conhecer a concepo
tradicional do contrato.

Bons Estudos!

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Direito Civil IV

Seo 1 A concepo tradicional do contrato


Nessa primeira seo, voc estudar o contexto poltico,
econmico, social e cultural em que se desenvolveu a teoria
clssica do contrato e poder compreender os seus fundamentos.
Ver, tambm, que a ausncia absoluta de interferncia do Estado
na esfera de regulao dos interesses privados e o culto pela
liberdade resultaram em consequncias no previstas.

A concepo tradicional ou clssica do contrato nasceu


impregnada dos ideais liberais e individualistas do sculo XIX.
Nesta poca, o movimento liberal surge como uma reao contra
as interferncias e limitaes impostas pelo Estado durante toda O Movimento Liberal,
a Idade Mdia. Foi um movimento marcado por dois grandes tambm chamado
signos: de um lado, a propriedade privada; de outro, o contrato. Liberalismo, representa
o conjunto de ideias e
Os ideais liberais enfatizam a importncia das liberdades doutrinas que visam a
assegurar a liberdade
individuais na composio de uma sociedade equilibrada. Para
individual no campo da
os liberais, os homens devem ser livres para agir, conforme bem poltica, da moral, da
entenderem, pois, s assim, possvel promover a eficaz satisfao religio, etc., dentro da
de suas necessidades. sociedade (HOLANDA,
1995).
Apesar de estar presente no pensamento de homens de alguns
pases desde meados de sculo XVII, a teoria liberal, em sua
vertente econmica, consistentemente formulada por Adam
Smith no sculo XVIII. Este economista e filsofo escocs
acreditava que cada um, buscando o melhor para si, estaria
promovendo o progresso da coletividade. O bem comum seria
alcanado em funo do controle exercido pela mo-invisvel,
responsvel por trazer benefcios para toda a sociedade,
independentemente de qualquer interveno do Estado. O
paradigma liberal comumente reduzido clebre frase laissez-
faire, laissez-passer (deixe fazer, deixe passar).

- Voc agora pode estar se questionando sobre como o contrato se insere


neste contexto. Pois o contrato surge justamente como uma resposta
ao Liberalismo frente queda do sistema feudal e valorizao da
liberdade. Vamos continuar?

Unidade 1 19

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Universidade do Sul de Santa Catarina

O contrato teve seu fundamento na propriedade justamente porque


os movimentos revolucionrios ocorridos na Frana entre 1789 e
1791 visavam a uma libertao do feudalismo. A terra, mecanismo
de opresso e fonte de muitos privilgios dos senhores feudais,
foi retirada das mos do clero e da nobreza, dividida e transferida
para a burguesia. O instrumento utilizado para a concreo
dessa transferncia foi o contrato, cuja disciplina legal teve como
princpio fundamental a liberdade (LOUREIRO, 2004).

Como ensina Wald (1998, p.184):

Dentro do esprito dominante, admitia-se a onipotncia


do cidado na administrao e na disponibilidade de
todos os bens, garantindo amplamente o direito de
propriedade e a faculdade de contratar com todas as
pessoas nas condies e de acordo com as clusulas que
as partes determinassem. Houve, na realidade, uma
mstica contratual, deixando-se ao arbtrio de cada um a
deciso de todas as questes econmicas, sem qualquer
interferncia por parte da sociedade.

O liberalismo, seguramente, no era apenas uma doutrina


econmica. Tinha tambm fundamentos morais, de fonte
religiosa. Tais fundamentos assentavam-se na ideia crist de que
o homem permanece o valor supremo, que dotado de direitos
naturais, oponveis contra a ordem estatal. Alm disso, possua
fundamentos polticos claros de oposio organizao poltica
do ancien rgime, cujas caractersticas eram essencialmente
opressivas.
Justia contratual a relao Um dos dogmas da teoria jurdica construda pela ideologia
de paridade ou equivalncia
estabelecida nas relaes negociais,
liberal assentava-se na concepo formalista, meramente terica,
de forma que nenhuma das partes da igualdade e da liberdade poltica. Neste perodo, a teoria
d mais nem menos do valor que jurdica afirma que os homens eram livres e iguais em direitos,
recebeu. Traduz a ideia de equilbrio sem se preocupar em saber se a todos eles seriam proporcionadas
que deve haver entre os direitos e as condies necessrias para exercitarem tais liberdades. Nesse
obrigaes das partes contrapostas
tempo em que imperava a ideologia liberal, filsofos e juristas
em uma relao contratual
(NORONHA, 1994). no duvidavam que a mo invisvel de Adam Smith era
uma representao da justia e, mais precisamente, da justia
contratual (NORONHA, 1994).

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Direito Civil IV

Nesse contexto, surge a teoria tradicional ou clssica do contrato,


embasada essencialmente nos princpios de autonomia da
vontade, obrigatoriedade das convenes ou intangibilidade
do contedo do contrato e relatividade dos efeitos do contrato.
Alm desses, aparecem, tambm, os princpios da supremacia da
ordem pblica, do consensualismo e, posteriormente, da reviso
dos contratos. Todavia os princpios da funo social e da boa-f
contratual no so sequer cogitados.

luz dos valores de liberdade e igualdade da ideologia liberal,


cresceram em importncia os princpios da autonomia da vontade
e da obrigatoriedade das convenes. No se admitia interferncia
na regulao dos interesses privados. Contudo a liberdade e
igualdade cultuadas eram meramente formais. O brado forte de
que todos so iguais perante a lei e livres para regular seus prprios
interesses no vinha acompanhado das garantias de que todos
teriam as necessrias condies para exercer sua liberdade.

Na perspectiva da concepo tradicional, emergiu a crena de que


o contrato, por representar a livre manifestao da vontade do
cidado, era sempre justo e, por essa razo, intangvel. Ningum,
nem o prprio Estado, poderia interferir no seu contedo. Sob
esse enfoque, o contrato sofreu um processo de divinizao e
passou a ser envolto em uma mstica contratual.

A jurisprudncia traduzia a concepo liberal/


individualista da poca. Observe os fundamentos
inseridos no trecho de uma deciso datada de 1875,
de Sir George Jessel, considerado um dos melhores
magistrados do sculo XIX: se existe uma coisa
que a ordem pblica exige mais do que qualquer
outra, que as pessoas de maior idade e de perfeito
discernimento devem ter a mxima liberdade de
contratar e que os seus contratos, quando assumidos
livre e voluntariamente, devem ser considerados
sagrados e devem ser tutelados pelos tribunais.
(NORONHA,1994).

Unidade 1 21

direito_civil_IV.indb 21 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Esta concepo tradicional do contrato exposta com clareza por


Bessone (1997, p. 25). Analise:

Segundo a doutrina clssica, o contrato sempre justo,


porque, se foi querido pelas partes, resultou da livre
apreciao dos respectivos interesses pelos prprios
contratantes. Teoricamente, o equilbrio das prestaes
de presumir-se, pois, sendo justo o contrato, segue-se que
aos contratantes deve ser reconhecida ampla liberdade de
contratar, s limitada por consideraes de ordem pblica
e pelos bons costumes.

O Cdigo Civil de 1916 consagrou o modelo clssico de contrato.


O modelo baseava-se na ideologia liberal da poca. Esse modelo
vinha assentado nas concepes de ampla liberdade de contratar
e de total submisso aos termos contratuais. Seu iderio de justia
refletia-se, simplesmente, na ausncia de vcios de consentimento.

No entanto o tempo tratou de demonstrar que a igualdade em


muitas circunstncias era apenas terica. A liberdade sem freios
escravizava o fraco diante do forte, evidenciando a necessidade de
restries ao seu exerccio. Neste sentido, destaca Noronha (1994,
p. 66):

Manifestamente o culto pela liberdade estava levando


a consequncias inadmissveis. A liberdade sem
freios estava esmagando outros valores humanos to
fundamentais como ela prpria. O protesto do Padre
Lacordaire ressoava nas conscincias: [...] entre o forte e o
fraco, a liberdade que oprime, e a lei que liberta!

Vrios so os exemplos de que a liberdade de contratar apenas


terica: se h crise de emprego, o empregado no livre para
contratar, pois est diante da escolha entre o desemprego ou as
severas determinaes do empregador; tratando-se da aquisio
de gneros de primeira necessidade, se h falta no mercado,
o fornecedor poder impor o preo que entender, restando
ao adquirente aceitar ou ver-se privado do bem que necessita
(BESSONE, 1997).

22

direito_civil_IV.indb 22 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Voc Sabia?
Em 1905, a Suprema Corte norte-americana declarou
inconstitucionais leis sobre salrios mnimos e durao
mxima da jornada de trabalho, argumentando
tratar-se de injustificada interferncia na liberdade e
propriedade (NORONHA, 1994).

A partir da entrada em vigor da Lei 10.406/2002, que instituiu


o chamado novo Cdigo Civil, estabeleceu-se um novo
paradigma para todo o direito privado. Especificamente para
o Direito dos Contratos, evidencia-se um movimento de
revalorizao do interesse pblico e humanizao das relaes
jurdicas. Esse o carter tico-social estampado como nova
diretriz no Cdigo Civil de 2002.

Como anota Bierwagen (2003, p.27), a grande inovao do


Cdigo dirigir a liberdade de contratar nos limites e em razo
da funo social do contrato. H uma reviso dos princpios de
todo o direito contratual que pode ser sintetizada na necessidade
de o contrato ser concludo e executado de forma socialmente
responsvel, com o fim de garantir o justo equilbrio social.

Desse modo, altera-se a sua perspectiva como


instrumento de satisfao de interesses exclusivamente
individuais, para tambm ser observado como mais
um dos instrumentos destinados realizao de uma
finalidade social.

- Percebeu como a liberdade contratual incondicionada acabou por


colocar-se a servio do forte, tornando-se instrumento de opresso
e aniquilamento de outros valores humanos? Agora que voc j
estudou a concepo tradicional do contrato, conhea, na prxima
seo, o dirigismo contratual.

Unidade 1 23

direito_civil_IV.indb 23 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Seo 2 Dirigismo contratual


A partir do final do sculo XIX e incio do sculo XX, por
uma srie de contingncias, ficou evidente que o ordenamento
Entre essas contingncias, garantia igualdade jurdica e poltica, porm, no garantia
destaca-se o desenvolvimento igualdade econmica. No mbito dos contratos, essa desigualdade
do capitalismo, a industrializao econmica acabava colocando a parte mais fraca em gritante
crescente, o surgimento de grandes
desvantagem, submetida vontade daquele que detinha o poder.
empresas e a massificao das
sociedades (NORONHA, 1994).
O dirigismo contratual foi o meio encontrado pelo Estado
de conduzir o contrato, com vistas a reduzir a situao de
desigualdade material produzida pela supremacia econmica de
um contratante sobre o outro como expresso de justia.

Um exemplo de desigualdade gerada pelo poderio econmico o


profundo desequilbrio que existe na realizao de um contrato
envolvendo uma poderosa empresa e um particular que necessita
do bem fornecido pela empresa. Obviamente que a igualdade
somente ser restabelecida com a interveno do Estado. esse,
justamente, um dos objetivos da Lei 8.078/90 (Cdigo de Defesa
do Consumidor).

Dessa forma, a desigualdade econmica que existia nas relaes


de negcio desvalorizou o dogma da autonomia da vontade a qual
tinha como pressuposto a igualdade dos contratantes.

Por outro lado, se percebeu tambm que alteraes fticas,


imprevisveis e extraordinrias poderiam tornar excessivamente
oneroso o cumprimento das prestaes assumidas contratualmente.
Tudo isso estava a exigir uma ao intervencionista do Estado
na economia do contrato: era necessrio abrandar a rigidez do
princpio da obrigatoriedade dos contratos.

Diante das evidncias de submisso da vontade de uma das partes


ao poderio da outra, tornou-se necessria a criao de um sistema
de garantias para impedir que os fracos se submetessem aos
fortes, assim como para salvaguardar o predomnio do interesse
social sobre o individual (BESSONE, 1997).

Isso porque a liberdade no pode ser princpio supremo


do contrato, sob pena de se tornar privilgio da minoria e
instrumento de opresso da maioria. Um conceito mais justo

24

direito_civil_IV.indb 24 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

do princpio da autonomia da vontade refuta a ideia de que a


liberdade seja transformada em representao do exerccio da
fora individual. Ao contrrio, a liberdade contratual deve estar
subordinada aos interesses sociais, conferindo valor absoluto
dignidade humana. O ideal de justia contratual repousa na
harmonia entre a autonomia individual e a solidariedade social.

Nessa ordem de ideias, a sociedade passou a exigir do Estado a


verdadeira ordem econmica. Pressionado por tais exigncias,
o Estado passou a dirigir o contrato. Este movimento de
interferncia estatal para a conduo do contrato com a finalidade
de garantir igualdade substancial das partes, e no meramente
formal, passou a denominar-se dirigismo contratual.

De acordo com Bierwagen (2003), dirigismo contratual


consiste na proibio ou imposio de determinados
contedos aos contratos, tendentes proteo da
parte economicamente mais fraca; consiste, tambm,
no condicionamento da eficcia de alguns contratos
autorizao do Poder Pblico.

O dirigismo contratual restringe os princpios da autonomia da


vontade e obrigatoriedade dos contratos e se opera de dois modos:

a) por meio da edio e aplicao de leis de ordem pblica


que limitam a liberdade contratual em prol do interesse
coletivo; e

b) pela interveno judicial para reviso das clusulas


desproporcionais ou abusivas que atentam contra a
justia.

Leia com ateno o que diz Pereira (2001, p. 12) acerca do assunto:

[...] medrou no direito moderno a convico de que o


Estado tem de intervir na vida do contrato, seja mediante
a aplicao de leis de ordem pblica, que estabelecem
restries ao princpio da vontade em benefcio do
interesse coletivo, seja com a adoo de uma interveno
judicial na economia do contrato, instituindo a conteno
dos seus efeitos, alterando-os, ou mesmo, liberando o
contratante lesado, por tal arte que logre evitar que, por
via dele, se consume atentado contra a justia.

Unidade 1 25

direito_civil_IV.indb 25 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Com essa tnica, o dirigismo contratual se revelou como


instrumento para salvaguardar a justia e restringir os abusos
advindos da desigualdade econmica entre as partes. A atividade
intervencionista do Estado, exercida por seus Poderes Legislativo
e Judicirio, passa a conduzir o contrato, com vistas a garantir
igualdade substancial entre os contratantes.

So exemplos atuais da interveno do Estado na economia do


contrato a Lei 8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor) e a
Lei 8.245/91 (Lei do Inquilinato).

- Analisado o movimento do dirigismo contratual, passe prxima


seo para estudar os princpios contratuais clssicos.

Seo 3 Princpios contratuais clssicos


A partir dessa unidade, voc estudar os princpios fundamentais
norteadores da teoria contratual, tanto os princpios clssicos
quanto os novos princpios. Voc perceber, tambm, a relao
de coexistncia entre os novos e os velhos princpios contratuais.

O Direito dos Contratos regido por diversos princpios


A doutrina no unnime em fundamentais, alguns dos quais constituem o alicerce da
apontar quais so os princpios teoria contratual clssica. So eles: autonomia da vontade,
basilares da teoria contratual. A esse obrigatoriedade das convenes, consensualismo e relatividade
respeito, consulte: Gomes (1997),
dos efeitos do contrato. Alm desses, destacam-se tambm o
Wald (1998), Frana (1999), Diniz
(2002), Rodrigues (2002), Gonalves princpio da supremacia da ordem pblica e o princpio da reviso
(2004). contratual.

- Voc conhecer, a partir daqui, cada um dos princpios fundamen-


tais da teoria contratual clssica.

26

direito_civil_IV.indb 26 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Autonomia da Vontade
O princpio da autonomia da vontade est intimamente ligado
liberdade contratual. Refere-se ao poder que tm os indivduos
de regularem seus prprios interesses, por acordo de vontades,
da maneira que melhor lhes convier, produzindo os efeitos
reconhecidos pelo ordenamento jurdico. Tradicionalmente, a
autonomia da vontade, fundada no princpio da igualdade dos
contratantes, estaria apenas limitada pela ordem pblica e pelos
bons costumes.

Veja, sobre este princpio, a lio de Gomes (1997, p. 22)

O princpio da autonomia da vontade particulariza-se no


Direito Contratual na liberdade de contratar. Significa o
poder dos indivduos de suscitar, mediante declarao
de vontade, efeitos reconhecidos e tutelados pela ordem
jurdica. No exerccio desse poder, toda pessoa capaz tem
aptido para provocar o nascimento de um direito, ou
para obrigar-se. A produo de efeitos jurdicos pode ser
determinada assim pela vontade unilateral, como pelo
concurso de vontade.

Portanto, de acordo com o princpio da autonomia da vontade,


qualquer pessoa capaz, pode, tendo objeto lcito e respeitadas as
limitaes de ordem pblica, criar relaes jurdicas, as quais sero
tuteladas pela lei.

Esse princpio envolve outros, como o princpio da liberdade


de contratar, ou no contratar, segundo o qual ningum est
obrigado a ligar-se contratualmente, s o fazendo, se assim lhe Algumas excees ao
convier. princpio da liberdade de
contratar e no contratar
Ainda, decorrente da autonomia da vontade, h o princpio podem ser apontadas.
So exemplos os casos
da liberdade de estabelecer o contedo do contrato garantindo
em que o indivduo tem
que o poder de autorregncia dos interesses e da livre discusso obrigao legal de realizar
das condies contratuais abrange inclusive a escolha do tipo determinado contrato,
de contrato. Prevalece a vontade dos contratantes, que podem como o tpico caso das
dispor de forma diversa daquela prevista em lei. As partes so seguradoras com relao
aos seguros obrigatrios.
livres na fixao das modalidades de realizao do contrato. No
esto restritas aos tipos contratuais legais, podendo valer-se dos

Unidade 1 27

direito_civil_IV.indb 27 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

chamados contratos mistos, inominados e atpicos, sempre


Contratos inominados ou atpicos observando os limites imperativos estabelecidos pela ordem
so aqueles que a lei no disciplina pblica e pelos bons costumes.
expressamente, mas que so
permitidos em ateno ao princpio Isso ocorre, porque o Direito Contratual constitui-se,
da autonomia da vontade. Contratos
predominantemente, com dois tipos de normas: as normas
mistos so uma subcategoria dos
contratos atpicos. Compem-se
supletivas ou dispositivas, e as normas cogentes ou de ordem
de prestaes tpicas de diversos pblica Veja, a seguir, a definio de cada uma delas.
contratos. Lembre que o Cdigo
Civil atual cuida de vinte tipos de As normas supletivas ou dispositivas so aquelas que suprem
contratos. ou completam a vontade do indivduo. Podem ser afastadas pela
vontade das partes e aplicam-se somente quando a vontade no
declarada ou omissa. A exemplo disso, veja o que determina o
art. 502 do Cdigo Civil:

Art. 502. O vendedor, salvo conveno em contrrio,


responde por todos os dbitos que gravem a coisa at o
momento da tradio.

As normas cogentes ou de ordem pblica so aquelas cuja


incidncia no pode ser, em nenhuma hiptese, afastada pelos
contraentes.

So exemplos de normas de ordem pblica a Lei


8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor) e a Lei
8.245/91 (Lei do Inquilinato). Por meio destas leis,
que se caracterizam por sua fora cogente, o Estado
intervm no domnio dos contratos, limitando a
autonomia da vontade. Quaisquer clusulas ou
convenes que disponham de modo contrrio
vontade dessas leis so eivadas de absoluta nulidade.

Por fim, tambm decorre do princpio da autonomia da vontade


o princpio da liberdade de escolher o outro contratante,
pois ningum obrigado a contratar com quem no desejar,
embora, em algumas hipteses, seja possvel a identificao de
restries a este princpio. o que ocorre no caso de empresas
concessionrias de servios pblicos que no podem recusar-
se a contratar, no possuindo, pois, liberdade de escolha da
contraparte.

28

direito_civil_IV.indb 28 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

O Professor Arnoldo Wald distingue o termo liberdade


de contratar como sendo a faculdade de celebrar, ou
no, determinado contrato; e, liberdade contratual
como sendo a possibilidade de estabelecer o
contedo do contrato (WALD, 1998).

Voc no deve esquecer, entretanto, que o princpio da liberdade


contratual, mesmo desfrutando de exponencial preeminncia
luz do liberalismo, nunca foi absoluto ou ilimitado. A ordem
pblica e os bons costumes sempre lhe impuseram restries,
de modo que no contrariasse o interesse coletivo. Portanto o
limite para o exerccio da atividade contratual fixado por outro
princpio: o da supremacia da ordem pblica.

Voc sabia?
Emmanuel Gounot foi o primeiro terico a formular,
expressamente, o princpio da autonomia da vontade Os conceitos de ordem
em sua tese de doutoramento pela Universidade de pblica e bons costumes
Dijon, Le principe de lautonomie de la volont en droit jamais puderam ser
priv - contribution ltude critique de lindividualisme definidos com preciso. A
juridique, em 1912. despeito de sua vagueza,
a doutrina no deixa de
procurar fixar-lhes um
conceito, recorrendo,
Supremacia da Ordem Pblica no mais das vezes,
exemplificaes. Por
Segundo o princpio da supremacia da ordem pblica, o interesse isso, cabe aos Tribunais
da sociedade deve prevalecer sobre o interesse individual. determinar, em cada caso,
se a ordem pblica ou os
bons costumes foram, ou
Historicamente, esse princpio limitador da liberdade contratual
no, violados.
pautava-se nos conceitos de ordem pblica e bons costumes.

Para Rodrigues (2002, p.16), a idia de ordem pblica


constituda por aquele conjunto de interesses jurdicos e morais
que incumbe sociedade preservar. No podem, portanto, ser
alterados por conveno entre os particulares.

Pereira (2001, p. 11) diz serem de ordem pblica:

as regras que o legislador erige em cnones basilares da


estrutura social, poltica e econmica da Nao. No
admitindo derrogao, compem leis que probem ou
ordenam, cerceando nos seus limites a liberdade de todos.

Unidade 1 29

direito_civil_IV.indb 29 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

So de ordem pblica as normas relativas ao estado e capacidade


das pessoas; organizao familiar; aos princpios bsicos da
ordem de vocao hereditria, da sucesso testamentria, do
direito de propriedade, da liberdade e igualdade dos cidados; aos
preceitos fundamentais do direito ao trabalho, da livre iniciativa;
organizao poltica e administrativa do Estado etc.

A expresso bons costumes tambm se reveste de vagueza


semntica. Sua definio depende da insero de elementos
extrajurdicos que refletem os valores ticos sobre os quais
se apoia uma determinada sociedade em um dado momento
histrico. Rodrigues (2002, p.17) entende que bons costumes so
regras morais no reduzidas a escrito, mas aceitas pelo grupo
social e que constituem o substrato ideolgico inspirador do
sistema jurdico.

No mesmo sentido a lio de Pereira (2001, p. 11):

Bons costumes so aqueles que se cultivam como


condies de moralidade social, matria sujeita a
variaes de poca a poca, de pas a pas, e at dentro de
um mesmo pas e mesma poca. Atentam contra bonos
mores aqueles atos que ofendem a opinio corrente no que
se refere moral sexual, ao respeito pessoa humana,
liberdade de culto, liberdade de contrair matrimnio.

Exemplos de contratos que colidem com os bons costumes so


aqueles relativos explorao de casas de tolerncia ou os que tm
por objeto a corretagem matrimonial, o comrcio de influncia etc.

Todavia as limitaes impostas pelo princpio da supremacia


da ordem pblica revelaram-se demasiadamente genricas,
sendo insuficientes para coibir os abusos que passaram a ser
praticados em nome da liberdade contratual, especialmente a
partir do fenmeno da massificao da sociedade. Como voc
j viu, o resultado negativo do exerccio da liberdade contratual
desembocou no dirigismo contratual que, paulatinamente, se
intensificou.

30

direito_civil_IV.indb 30 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Obrigatoriedade do Contrato
De acordo com o princpio da obrigatoriedade do contrato,
as partes ficam vinculadas ao cumprimento das obrigaes
convencionadas, sob pena da imposio de sanes previstas para
o caso de inadimplemento, resultando na execuo patrimonial
do devedor. a representao da expresso da velha mxima
romana pacta sunt servanda, que significa dizer que os pactos
devem ser fielmente cumpridos.

Funda-se na regra de que o contrato faz lei entre as partes, desde


que estipulado validamente e com observncia dos requisitos
legais. Alm disso, denota uma funo de segurana do comrcio
jurdico, que se transformaria em caos, se os contratantes
pudessem no cumprir a palavra empenhada.

Dentro da concepo clssica de contrato, a nica limitao ao


princpio da obrigatoriedade da avena seria o caso fortuito e a
fora maior, regulados no art. 393 e pargrafo nico do Cdigo O efeito decorrente
Civil. do caso fortuito ou de
fora maior idntico.
Nem mesmo consideraes de igualdade entre as partes poderiam Em ambos os casos, o
servir de fundamento para a alterao contratual sem novo devedor exonerado da
responsabilidade pelo
concurso de vontades. Observe, a esse respeito, o ensinamento de descumprimento da
Gomes (1997, p. 36): obrigao. Esse efeito
somente no se opera caso
o devedor tenha assumido,
O contrato obriga os contratantes, sejam quais forem as por clusula expressa, a
circunstncias em que tenha de ser cumprido. Estipulado responsabilidade pelo
validamente seu contedo, vale dizer, definidos os direitos descumprimento, mesmo
e obrigaes de cada parte, as respectivas clusulas na hiptese dessas
tm, para os contratantes, fora obrigatria. Diz-se que excludentes.
intangvel, para significar-se a irretratabilidade do
acordo de vontades. Nenhuma considerao de equidade
justificaria a revogao unilateral do contrato ou a
alterao de suas clusulas, que somente se permitem
mediante novo concurso de vontades.

Noronha (1994, p. 42) entende que este princpio estaria


mais bem denominado sob a designao de princpio da
intangibilidade. Confira suas palavras.

Unidade 1 31

direito_civil_IV.indb 31 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

A este princpio da obrigatoriedade, ou da


vinculatividade, poder-se-ia chamar mais adequadamente
de princpio da intangibilidade, porque se estaria
traduzindo melhor no s a impossibilidade de
qualquer das partes alterar o pactuado, como tambm a
impossibilidade de o contedo do contrato ser objeto de
reviso judicial.

O princpio da obrigatoriedade das convenes baseia-se na


ideia de que se as partes so livres para pactuarem como lhes
aprouver, em igualdade de condies. Ficam as partes, portanto,
obrigatoriamente vinculadas ao acordado, devendo cumprir
as prestaes assumidas com exatido e pontualidade. Sob o
enfoque tradicional, a reviso pelo juiz para modificao do
contedo contratual, fossem quais fossem as razes, era algo
inconcebvel. Em caso de interveno judicial permitida por lei,
esta se faria somente para decretar a nulidade ou resoluo do
contrato, nunca para alter-lo.

Voc nota como fica claro na concepo tradicional


do contrato que a sua validade estava exclusivamente
relacionada ausncia de vcios de vontade?

Gomes (1997, p. 36) deixa claro o quadro terico em que se


desenvolveu o princpio da obrigatoriedade dos contratos.

A necessidade lgica de preservar de estranhas


interferncias a esfera da autonomia privada conduziu
necessariamente ao robustecimento do princpio da
intangibilidade do contedo dos contratos. No contexto
normal desse princpio, no seria possvel admitir que
a supervenincia de acontecimentos determinantes da
ruptura do equilbrio das prestaes pudesse autorizar a
interveno do Estado, pelo rgo da sua magistratura,
para restaur-lo ou liberar a parte sacrificada. Cada qual
que suporte os prejuzos provenientes do contrato.
Se aceitou condies contratuais extremamente
desvantajosas, a presuno de que foram estipuladas
livremente, impede se socorra da autoridade judicial
para obter a suavizao, ou a libertao. Pacta sunt
servanda. Ao Direito indiferente a situao a que
fique reduzido para cumprir a palavra dada (grifo
nosso)

32

direito_civil_IV.indb 32 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Lembre-se de que, nesse perodo, a pretexto de


no interferir na liberdade privada, e por conta
da igualdade de todos, o Estado no se mostrava
presente nas relaes contratuais.

De fato, a garantia jurdica de igualdade de todos fez com


que o Estado se abstivesse de interferir na esfera contratual,
esquecendo-se, contudo, de que o desenvolvimento do
capitalismo fez surgir uma sensvel desigualdade econmica entre
os indivduos. O Estado assumiu posio de total indiferena
com relao s partes de qualquer contrato, pois presumia-se,
a pretexto da igualdade, que todo contrato era precedido de
discusses livres.

Assim, as obrigaes contradas derivavam da livre manifestao


de vontade dos contraentes os quais tinham liberdade de celebrar,
ou no, o pacto. Como ensina Gomes (1997, p. 26), Partes iguais
e livres no precisavam da interferncia legislativa para impedir a
estipulao de obrigaes onerosas ou vexatrias.

Como a igualdade garantida era meramente terica, o poder


econmico acabou por submeter o mais fraco vontade do
mais forte. Esse fato, iniciado com a Revoluo Industrial, foi
posto em evidncia especialmente a partir da segunda metade
do sculo XX, quando, gradativamente, foram desenvolvendo-
se teorias que impuseram algumas atenuaes ao princpio da
obrigatoriedade do contrato. Essas teorias
fundamentam o princpio
da reviso dos contratos, o
O princpio da obrigatoriedade do contrato foi
qual ser abordado ainda
atenuado, porm no eliminado, eis que inegvel
nesta unidade.
sua funo de garantir estabilidade e segurana s
relaes jurdicas. Como regra, o contrato obriga
as partes que dele no se podem afastar, seno
por mtuo acordo. A resilio unilateral somente
admitida nos casos em que a lei, expressa ou
implicitamente, o permita (Cdigo Civil, art. 473).
Somente por exceo, e ocorrendo circunstncias que
assim autorizem, ser o princpio arredado.

Unidade 1 33

direito_civil_IV.indb 33 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

o que diz Bierwagen (2003, p. 30).

A suavizao do princpio da obrigatoriedade, no


entanto, no significa o seu desaparecimento. Continua
sendo imprescindvel que haja segurana nas relaes
jurdicas criadas pelo contrato, tanto que o Cdigo
Civil, ao afirmar que o seu descumprimento acarretar
ao inadimplente a responsabilidade no s por perdas e
danos, mas tambm por juros, atualizao monetria e
honorrios advocatcios (art. 389), consagra tal princpio,
ainda que implicitamente. O que no se tolera mais
a obrigatoriedade quando as partes se encontram em
patamares diversos e dessa disparidade ocorra proveito
injustificado.

Relatividade dos Efeitos do Negcio Jurdico


Segundo Gonalves (2004), o princpio da relatividade dos
efeitos do contrato mostra-se coerente com o modelo clssico de
contrato, visto exclusivamente como instrumento de satisfao
das necessidades individuais.

O princpio da relatividade dos efeitos do negcio


jurdico determina que o contrato, resultando da
manifestao de vontade dos contraentes, os quais
livremente se obrigam, surte efeitos apenas entre as
partes que nele intervieram, no aproveitando nem
prejudicando terceiros.

O princpio admite algumas excees, como as estipulaes em


As estipulaes em favor de terceiro favor de terceiro e as convenes coletivas de trabalho.
esto reguladas nos arts. 436 a 438
do Cdigo Civil. O Cdigo Civil de 2002, ao reconhecer a funo social do
contrato, atenuou de modo sensvel o princpio da relatividade
dos efeitos do contrato. Admitiu-se a interferncia na relao
obrigacional de terceiros estranhos conveno. Isso, sempre
que se vislumbrar leso a interesses sociais decorrentes do ajuste
negocial.

34

direito_civil_IV.indb 34 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Voc sabia?
A Jornada de Direito Civil promovida pelo Centro de
Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal, no
dias 11 a 13 de setembro de 2002, sob a coordenao
do Ministro Ruy Rosado de Aguiar Junior, concluiu
em anlise do princpio da funo social do contrato,
que A funo social do contrato, prevista no art. 421
do novo Cdigo Civil, constitui clusula geral a impor
a reviso do princpio da relatividade dos efeitos do
contrato em relao a terceiros, implicando a tutela
externa do crdito.
A tutela externa do
crdito visa a proteo
de direitos de crdito
contra ofensas por parte
de terceiros, estranhos a
Consensualismo relao contratual, que
impeam o devedor de
O princpio do consensualismo determina que basta o simples adimplir a obrigao
acordo de duas ou mais vontades, dispensando-se quaisquer assumida, ou que recebam
deste a prestao devida,
formalidades, para a gerao do contrato vlido. em circunstncias que
importem a liberao do
Dispensar formalidades significa que, em matria contratual, devedor (NORONHA, 2003).
como regra, a forma livre. Somente em casos excepcionais, a
lei exige a solenidade de forma, a teor do que dispe o art.107 do
Cdigo Civil.

O princpio do consensualismo apresenta excees.


Alguns contratos tm sua validade condicionada
observncia das formalidades legais, por se tratar de
contratos solenes.

A escritura pblica solenidade essencial transferncia de um


imvel de valor superior a trinta vezes o salrio mnimo vigente,
conforme o texto do art.108 do Cdigo Civil.

H, tambm, os chamados contratos reais, para cuja eficcia


reclamam, alm do consentimento, a entrega do bem. So
exemplos de contratos reais o mtuo, o comodato, o depsito.

Unidade 1 35

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Universidade do Sul de Santa Catarina

Reviso do contrato
O princpio da reviso do contrato traduzido pela regra
O princpio da reviso do contrato rebus sic stantibus. Consagra a ideia da onerosidade excessiva e
mais bem detalhado a partir do consolida a moderna teoria da impreviso. Esta regra autoriza
estudo do tema da extino do a modificao do contrato validamente concludo, diante da
contrato.
ocorrncia de fatos extraordinrios e imprevisveis os quais
tornem a prestao contratual excessivamente onerosa para uma
das partes.

- Nesta seo voc estudou cada um dos princpios fundamentais da


teoria contratual clssica. A seguir, sero apresentados os novos
princpios, que modificaram a teoria geral dos contratos.

Seo 4 Novos princpios contratuais


Conhecidos os princpios contratuais tradicionais, importante
que voc estude os novos princpios: funo social e boa-
f contratual. Esses novos princpios foram expressamente
introduzidos em nosso sistema jurdico pela Lei 10.406/2002.

Por meio desses princpios, o Cdigo restringe a incidncia dos


velhos princpios da autonomia da vontade e da obrigatoriedade
das convenes. Garante, desse modo, o justo equilbrio
contratual, em defesa da dignidade da pessoa humana e em nome
da prevalncia do interesse social sobre o interesse individual.

Observe que o Cdigo Civil de 2002 estabeleceu dois princpios


expressamente: o princpio da funo social do contrato e o
princpio da boa-f, a teor dos seus arts. 421 e 422.

Art. 421. A liberdade de contratar ser exercida em razo


e nos limites da funo social do contrato.

Art. 422. Os contratantes so obrigados a guardar, assim


na concluso do contrato, como em sua execuo, os
princpios de probidade e boa-f.

36

direito_civil_IV.indb 36 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Trata-se de clusulas gerais a impor a socializao do contrato e


limitao da autonomia privada. As clusulas gerais
importam em avanada
A vantagem de um sistema jurdico permeado por clusulas tcnica legislativa de
gerais reside no fato da maior flexibilidade e mobilidade enunciar, atravs de
expresses semnticas
conferida a esse sistema, capaz de regular situaes no previstas
relativamente vagas,
ao tempo da edio da respectiva lei, dada a sua capacidade de princpios e mximas
adaptao e absoro dos conceitos sociais, polticos e econmicos que compreendem e
vigentes. Em contraposio, a tcnica casustica (excessivamente recepcionam a mais
minuciosa) representa um sistema fechado, tornando rgida e variada sorte de hipteses
obsoleta a legislao. concretas de condutas
tipificveis, j ocorrentes
no presente ou ainda por
se realizarem no futuro
(MELLO, 2002, p. 4).
A funo social do contrato

O contrato tradicionalmente definido como o


vnculo obrigacional criado pela livre manifestao
de vontade dos contraentes e tutelado pelo sistema
jurdico, desde que respeitados os limites impostos
pela ordem pblica e pelos bons costumes.

A Constituio Federal, responsvel por definir os princpios e


valores fundamentais do sistema jurdico, a fim de concretizar
o compromisso assumido de construir uma sociedade livre,
justa e solidria, optou por consagrar como basilar o preceito da
dignidade da pessoa humana.

Em vista disso, a incidncia do Direito Constitucional sobre o


Direito Civil lhe deu, nas palavras de Reale (2002), um vis de
socialidade, declarado, por exemplo, no princpio da funo social
do contrato. Ao novo Direito Civil cabe atender aos desafios
da sociedade contempornea, no sentido de demarcar o interesse
privado, que gravita em torno do princpio da autonomia privada,
e o interesse coletivo, refletido na almejada solidariedade social.

Inserido nesse contexto est o Direito Contratual que, por


excelncia, se caracteriza pela autodeterminao das partes.
Todavia, diante da nova concepo, o Direito dos Contratos
deve voltar-se promoo da dignidade da pessoa humana e da
solidariedade, cumprindo sua funo social. Para o atingimento
deste objetivo, justifica-se amplamente a interferncia do Estado

Unidade 1 37

direito_civil_IV.indb 37 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

no mbito da economia do contrato, regulamentando-o com a


finalidade de garantir a concretizao dos valores constitucionais
fundamentais, realizando a justia social e, ao mesmo tempo,
promovendo o desenvolvimento e estabilidade econmica.

O que a funo social do contrato?

Voc sabe que o contrato muito mais do que mera funo de


dbito e crdito. instrumento jurdico da vida econmica.
atravs do contrato que circulam bens e riquezas. No est
isolado, mas insere-se em um contexto jurdico ordenado luz
dos preceitos sagrados como fundamentais pela sociedade. Sendo
assim, o contrato deve se submeter a esse sistema e ajustar-se s
normas constitucionais que regulam a atividade econmica e a
funcionalizam frente s convenes sociais.

Em seu art. 1, III e IV, a Constituio Federal erige como


fundamentos do Estado a dignidade da pessoa humana e a
livre iniciativa. No art. 3, elege como um dos seus objetivos a
construo de uma sociedade livre, justa e solidria. Adiante,
no art. 170, dispe que a ordem econmica, fundada na livre
iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna,
conforme os ditames da justia social.

Portanto, se certo que nossa Lei Maior contemplou valores


como a livre iniciativa, a propriedade privada e o sistema
capitalista, consagrou, tambm, como modelo ideal e desejado
pela sociedade a dignidade da pessoa humana, a igualdade de
todos, uma sociedade justa e solidria.

A est o contedo da funo social do contrato. Da a se concluir


que o sentido e alcance do art. 421 do Cdigo Civil deve ser
O art. 421 do Cdigo Civil limita a dimensionado com base na satisfao desses interesses coletivos,
liberdade contratual em razo de irradiados da Constituio Federal, coibindo a realizao de
sua funo social. ajustes que resultem em prejuzo para a coletividade.

Importante lembrar que a funcionalizao do contrato refere-


se tanto aos contratos civis como aos contratos mercantis
ou empresariais. Desse modo, os atos da empresa titular da

38

direito_civil_IV.indb 38 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

propriedade no podem ser exercidos, se atentarem contra a


integridade da pessoa, a sade da comunidade, o meio ambiente.

Observe, entretanto, que possvel vislumbrar, no


princpio da funo social do contrato, uma face
interna, a qual diz respeito garantia de igualdade
material das partes; e outra face externa, que se refere
salvaguarda do interesse coletivo.

Enfocando a face externa do princpio, ensina Loureiro (2004, p.


56) que:

A funo social do contrato, conseqentemente, velar


pela eqitativa distribuio de riquezas, de forma a
assegurar que o patrimnio inicial das partes, por ocasio
da celebrao da avena, no seja afetado de modo
desproporcional por fora do cumprimento do contrato.
O contrato no deve representar fonte de enriquecimento
sem causa ou violar noes bsicas de eqidade. Seu
papel fundamental assegurar a livre circulao de bens e
servios, a produo de riquezas e a realizao de trocas,
sempre de forma a favorecer o progresso social, evitando
o abuso do poder econmico e a relao desigual entre os
co-contratantes.

Quanto ao seu aspecto interno, a funo social do contrato


permite que os contratantes encontrem no ordenamento jurdico
mecanismos capazes de coibir qualquer desigualdade dentro da
relao contratual.

Ainda, considerando a face externa do princpio, ao conceito


acima transcrito importa acrescentar que, alm da proteo da
igualdade material das partes, a funo social visa inibir ajustes
que atentem contra os interesses coletivos.

nesse sentido o ensinamento de Franco (2002, p. 143):

Mas a nova concepo do contrato, em que ele


funcionalizado pelo carter social, no se limita a coibir
as desigualdades dentro da relao contratual, mas
procura tambm adequ-lo s exigncias de realizao da
justia social, que no s dele, mas de todo o Direito.

Unidade 1 39

direito_civil_IV.indb 39 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Nessa mesma linha, Nalin (2002, p.56) distingue em dois nveis


a funo social do contrato: ao primeiro nvel denomina perfil
extrnseco; e ao segundo, perfil intrnseco.

Seu perfil extrnseco (fim coletividade) rompe com o


aludido princpio da relatividade dos efeitos do contrato,
preocupando-se com as suas repercusses no largo campo
das relaes sociais, pois o contrato em tal desenho
passa a interessar a titulares outros que no s aqueles
imediatamente envolvidos na relao jurdica de crdito.

O intrnseco, por sua vez, alusivo observncia de


princpios novos ou redescritos (igualdade material,
eqidade e boa-f objetiva) pelos titulares contratantes,
todos decorrentes da grande clusula constitucional da
solidariedade.

Sobre a funo social do contrato, Loureiro (2004) assinala que


toda pessoa tem o dever social de cooperar para a consecuo
do bem comum. Assim, a funo social do contrato impe aos
contraentes que cooperem entre si para que o negcio seja til
como meio de produo e circulao de riquezas, no s para as
prprias partes, mas para toda a coletividade. Os contratantes
devem, portanto, abster-se da prtica de condutas que ameacem a
finalidade maior do direito dos contratos, que o bem comum.

Voc percebeu, ento, que a clusula que impe o cumprimento


da funo social no exerccio da liberdade de contratar dirige-
se interpretao e integrao de todo o microssistema do
Direito dos Contratos. O objetivo impedir a realizao de
ajustes atentatrios aos preceitos que a sociedade adotou como
fundamentais.

Alguns doutrinadores, no entanto, receiam que a aplicao da


funo social venha a aniquilar a funo econmica do contrato.
A exemplo disso, Wald (1998, p. 29) afirma ser necessrio
ponderar que a funo social do contrato no deve afastar a
sua funo econmica, respeitando-se os direitos individuais, e
cabendo conciliar os interesses das partes e os da sociedade.

No outra a advertncia de Mello (2002), salientando que


o princpio da autonomia da vontade garantia que s deve

40

direito_civil_IV.indb 40 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

ceder em face do interesse pblico e nos termos da lei. Assim, a


interveno estatal deve ser excepcional e fundada.

O fato que, para se tornar instrumento verdadeiramente eficaz


de garantia das partes e dos interesses coletivos, o princpio da
funo social do contrato dever repousar na harmonia entre a
autonomia privada e as exigncias do bem comum.

Voc sabia?
O art. 51 do Cdigo de Defesa do Consumidor
enumera diversas hipteses de nulidade de clusula
contratual, todas por deixarem de atender a funo
social do contrato.

O Cdigo Civil determinou a limitao da liberdade contratual


em razo de sua funo social. Qual a consequncia do no
atendimento da funo social do contrato? Veja o que sugerem os
autores a seguir e reflita a respeito.

Nalin (2002, p. 58) sustenta que a violao ao princpio da funo


social do contrato resultaria naquilo que chama de nulidade
virtual.

[...] creio que a matria transite em nvel de nulidade


virtual, cuja eficcia, mesmo sem um texto que a torne
expressa, mas por fora da gravidade da leso que
consigo traz, implique a nulidade absoluta do contrato. Determina o pargrafo
Entretanto, em razo dos interesses coletivos que o nico do art. 2.035:
contrato possa trazer consigo, caber ao intrprete definir Nenhuma conveno
a conseqncia por tamanha violao, sem perder de prevalecer, se contrariar
vista, ademais, uma desejada conservao dos efeitos do preceitos de ordem pblica,
negcio jurdico, quando possvel for. tais como os estabelecidos
por este Cdigo para
Gonalves (2004), lastreado na lio de Nelson Nri Jnior, com assegurar a funo social
base na norma do pargrafo nico do art. 2.035 do Cdigo da propriedade e dos
contratos.
Civil, estabelece que, tratando-se de clusula geral, o juiz poder
preencher os claros do que significa a funo social do contrato,
com recurso a valores jurdicos, sociais, econmicos e morais.

Unidade 1 41

direito_civil_IV.indb 41 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Segundo Gonalves (2004, p.8),

[...] a soluo ser dada diante do que se apresentar, no


caso concreto, ao juiz. Poder, por exemplo, proclamar a
inexistncia do contrato por falta de objeto; declarar sua
nulidade por fraude lei imperativa (CC, art. 166, VI),
porque a norma do art. 421 de ordem pblica (CC, art.
2.035, pargrafo nico); convalidar o contrato anulvel
(CC, arts. 171 e 172); determinar a indenizao da parte
que desatendeu a funo social do contrato etc.

Tratando-se de norma de ordem pblica, deve ser aplicada de


ofcio pelo juiz, independentemente de requerimento ou aluso
das partes. Portanto, se, em dada ao de reviso de contrato,
o autor no tiver pedido a reviso de clusula que desatenda ao
princpio da funo social do contrato, o juiz no s poder como
dever modificar referida clusula para conformar o contrato ao
disposto na regra do art. 421 do Cdigo Civil.

Outro aspecto a merecer destaque o fato de que a


funcionalizao do contrato, consagrada no Cdigo Civil,
passa a impor a reviso do princpio da relatividade dos efeitos
do contrato, a fim de que venha a se conformar com a nova
concepo de contrato e atender s exigncias de prevalncia do
interesse social sobre o individual.

De fato, o postulado de que os efeitos do contrato somente


repercutem entre as partes, no beneficiando nem prejudicando
terceiros, deve ceder diante da constatao de que, em muitas
situaes, a relao contratual pode prejudicar direitos sociais
de pessoas estranhas quela avena, e que, por essa razo, tm o
direito de nela interferir.

42

direito_civil_IV.indb 42 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Os direitos sociais so direitos fundamentais de


segunda gerao que reconhecem, como essencial, a
satisfao das necessidades mnimas dos indivduos
para que se tenha dignidade e sentido na vida
humana. Exigem, para sua concretizao, uma
atividade prestacional do Estado no sentido de
buscar a superao das carncias individuais e sociais,
minorando as desigualdades sociais. O art. 6 da
Constituio Federal faz aluso expressa aos direitos
sociais: educao, sade, trabalho, moradia, lazer,
segurana, previdncia social, proteo maternidade
e infncia, assistncia aos desamparados (ARAJO e
NUNES JNIOR, 2004).

Colhem-se de Bierwagen (2003) os exemplos abaixo os quais


demonstram a existncia de contratos que, embora, atendendo
aos interesses dos contraentes, mostram-se incompatveis com o
interesse social, admitindo, pois, ingerncia externa:

Contrato de locao de um imvel que alugado para


uma distribuidora de bebidas alcolicas em frente a uma
unidade de Alcolatras Annimos prejudica o interesse
social pela recuperao de toxicmanos;

Terreno que alugado por uma empresa para


armazenamento de lixo txico sem tratamento viola o
direito a um ambiente saudvel.

O Princpio da Boa-F Contratual


O legislador de 2002 introduziu, expressamente no art. 422
do Cdigo Civil, como princpio informador do Direito dos
Contratos, o princpio da boa-f contratual. O texto do art. 422 do
Cdigo Civil consagra
Tratava-se antes de princpio implcito, considerado como clusula geral a exigir
norteador de todo o sistema jurdico. O novo Cdigo deu ao do julgador, em cada
caso concreto, a insero
princpio da boa-f um relevo de que antes no gozava.
dos elementos jurdicos,
ticos, filosficos e
sociais necessrios
determinao do seu
sentido.

Unidade 1 43

direito_civil_IV.indb 43 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

O princpio da boa-f contratual refere-se boa-f


objetiva, que conceito diverso de boa-f subjetiva.
A boa-f subjetiva tem importncia
secundria no Direito dos Contratos,
destacando-se mais em outros
ramos do Direito, a exemplo do
- importante que voc conhea distino entre as duas espcies de
Direito das Coisas. nesse sentido
subjetivo, por exemplo, que o
boa-f mencionadas em nosso sistema jurdico. Por isso, a seguir,
Cdigo Civil refere-se boa-f ser apresentada a distino entre elas.
nos arts. 1.201 e 1.202 (posse de
boa-f), art. 1.214, 1.216, 1.217,
1.219 e 1.220 (efeitos da posse com
relao ao possuidor de boa-f
ou m-f), arts. 1.238 e 1.242
Distino entre boa-f subjetiva e boa-f objetiva
(aquisio por usucapio).
A boa-f subjetiva, tambm denominada boa-f crena, ocorre
quando a pessoa ignora que esteja lesando direito de outrem, por
acreditar ser titular de um direito que s existe na aparncia, mas
que, na realidade, no tem. o contrrio de m-f.

A boa-f subjetiva denota, portanto, a ideia de crena errnea


acerca da existncia de determinada situao jurdica. Quer dizer,
est agindo de boa-f subjetiva a pessoa que, justificadamente,
ignora o carter ilcito do seu ato.

Para que se veja caracterizada a boa-f, exige-se que


Casamento putativo o casamento se aceite o estado de ignorncia da situao de leso
nulo ou anulvel, ao qual a lei do direito de outrem. Se o erro em que incide a pessoa
reconhece efeitos at o dia da resultar de ato culposo seu, no se configurar a
sentena anulatria, em virtude boa-f, reputando-se de m-f a pessoa.
da boa-f de um ou de ambos os
cnjuges. Confira o art. 1.561 do
Cdigo Civil.
So exemplos de boa-f subjetiva as hipteses de casamento
putativo, aquisio da propriedade alheia mediante usucapio
Justia contratual a relao (ordinrio), a situao do herdeiro aparente.
de paridade ou equivalncia
estabelecida nas relaes negociais, Em contrapartida, ao conceito de boa-f objetiva vincula-se a
de forma que nenhuma das partes
ideia de norma de conduta pautada pela lealdade, honestidade,
d mais nem menos do valor que
recebeu. Traduz a ideia de equilbrio
retido. Consubstancia-se em um dever imposto s partes de
que deve haver entre os direitos e agirem de acordo com determinados padres de conduta os
obrigaes das partes contrapostas quais, socialmente, so definidos como corretos e justos. O
em uma relao contratual princpio da boa-f guarda estreita ligao com o princpio da
(NORONHA, 1994). justia contratual e visa, primordialmente, tutelar as legtimas
expectativas das partes contratantes.

44

direito_civil_IV.indb 44 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

A boa-f objetiva, boa-f lealdade ou boa-f


confiana, vincula-se, como visto, a um modelo de
conduta objetivo, socialmente recomendado, de
correo, lisura, honestidade e considerao para
com as expectativas geradas, de modo que no se
frustre a confiana legtima das partes envolvidas
na relao obrigacional. Portanto, dentro do mbito
da relao contratual, atende ao princpio da boa-f
objetiva o contraente que age de acordo com a
economia e finalidade do contrato, cooperando para a
conservao do equilbrio contratual.

Martins-Costa (2000, p. 411) expe o seguinte entendimento


acerca da definio de boa-f objetiva:

J por boa-f objetiva se quer significar [...] um modelo


de conduta social, arqutipo ou standard jurdico, segundo
o qual cada pessoa deve ajustar a prpria conduta a
esse arqutipo, obrando como obraria um homem reto:
com honestidade, lealdade, probidade. Por este modelo
objetivo de conduta levam-se em considerao os fatores
concretos do caso, tais como o status pessoal e cultural
dos envolvidos, no se admitindo uma aplicao mecnica
do standard, de tipo meramente subsuntivo.

Sobre a funo exercida pela boa-f objetiva, Ustrroz (2002, p.


153) assinala que:

Presta-se, por isso, a boa-f objetiva para tutelar as justas


expectativas das partes com a relao negocial, impondo
a ambos os sujeitos o dever de cooperao e a absteno
da prtica de atos lesivos aos legtimos interesses do par.
Protege-se, enfim, a confiana entre os negociantes, que
podem contar com um comportamento correto de seu
companheiro durante todo o iter obrigacional, nas fases
pr e ps-negociais, inclusive.

Esse padro de conduta exigido dos contraentes, de que j


falamos, no definido pelo direito, mas irradia da conscincia
tica da sociedade da qual se origina, caracterstica presente nas
clusulas gerais.

Unidade 1 45

direito_civil_IV.indb 45 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Neves (2000, p.167) elucida esse aspecto, quando destaca o


critrio valorativo nsito ao conceito de boa-f objetiva.

Como no poderia deixar de ser, o conceito de boa-f


objetiva traz consigo um critrio valorativo, que, como
ensina Betti, no por si forjado pelo direito, mas
que o direito assume e recebe da conscincia social,
da conscincia tica da sociedade, para o qual ele foi
destinado a valer. A averiguao da conduta adequada
depender, assim, dos valores da sociedade.

Ao contrrio do que se disse acerca da boa-f subjetiva, cujo


conceito antittico o de m-f, a ausncia de boa-f objetiva
nem sempre ir significar inteno de causar prejuzo ao outro.
Portanto nem sempre aquele que age sem boa-f objetiva estar
agindo de m-f.

No mesmo sentido, o fato de a pessoa estar em estado de boa-


f subjetiva no quer dizer que no possa estar infringindo o
dever de agir de boa-f objetiva. Isso ocorre, porque, na anlise
da boa-f objetiva, irrelevante a convico da parte. Afere-se a
manifestao objetivamente.

Assim, h boa-f objetiva, se a parte age corretamente. Em


contrapartida, se no age dessa forma, atua sem boa-f objetiva,
ainda que no tenha tido inteno malevolente.

Voc sabia?
O princpio da boa-f objetiva foi expressamente
consagrado pela Lei 8.078/90 (Cdigo de Defesa do
Consumidor), em seu art. 4.

Para que voc compreenda melhor o princpio da boa-f objetiva,


leia com ateno a ementa a seguir:

Contrato. Tratativas. Culpa in contrahendo.


Responsabilidade civil. Responsabilidade da empresa
alimentcia, industrializadora de tomates, que distribui
sementes, no tempo do plantio, e ento manifesta a
inteno de adquirir o produto, mas depois resolve, por
sua convenincia, no mais industrializ-lo naquele

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direito_civil_IV.indb 46 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

ano, assim causando o prejuzo do agricultor, que


sofre a frustrao da expectativa da venda da safra,
uma vez que o produto ficou sem possibilidade de
colocao. Provimento, em parte, do apelo, para reduzir
a indenizao metade da produo, pois uma parte
da colheita foi absorvida por empresa congnere, s
instncias da r. Voto vencido, julgando improcedente
a ao. (Ap. Cvel 591028295, Cangau, TJRGS, 5a.
Cmara Cvel, rel. Des. Ruy Rosado de Aguiar Jr.,
julgado em 06.06.1991).

- At aqui, voc conheceu dois novos princpios contratuais: a funo


social e a boa-f contratual. Conheceu, tambm, a distino entre
a boa-f subjetiva e a boa-f objetiva. A seguir, voc conhecer a
trplice funo da boa-f objetiva.

A trplice funo da boa-f objetiva


A aplicao do princpio da boa-f objetiva no Direito dos
Contratos assume funes diversas: ora serve como cnone
hermenutico, ora serve para integrar a relao obrigacional, Azevedo (2000) denomina
suprindo omisses, ora exerce funo controladora do exerccio de pretorianas as
dos direitos concedidos a cada parte. funes da boa-f
objetiva com relao
Voc conhecer, a partir de agora, cada uma dessas funes: a ao contrato, fazendo
referncia ao direito dos
funo interpretativa, a funo integrativa e a funo de controle. pretores, introduzido
no direito romano, para
ajudar (adjuvandi), suprir
(supplendi) e corrigir
1. Funo interpretativa (corrigendi) o direito civil.

Segundo a funo interpretativa, os contratos devem ser


interpretados de acordo com a boa-f. Neste sentido, a boa-f
atua no preenchimento de lacunas, pois a relao contratual
abrange uma srie de eventos e situaes, fenomnicas e
jurdicas, nem sempre previstas ou previsveis pelos contratantes
(MARTINS-COSTA, 2000).

Apresenta-se em duas vertentes:

a) os contratos devem ser interpretados de acordo com seu


sentido objetivo, salvo quando o declaratrio conhea
a vontade real do declarante, ou quando devesse
conhec-la, se agisse com razovel diligncia;

Unidade 1 47

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Universidade do Sul de Santa Catarina

b) se o prprio sentido objetivo suscita dvidas, deve-se


preferir o significado que a boa-f aponte como mais
adequado. Refere-se ao caso de ter o contrato clusulas
ambguas.

O art. 112 do Cdigo Civil, que define a funo interpretativa


da boa-f, estabelece que, nas declaraes de vontade, se atender
mais sua inteno do que ao sentido literal da linguagem. A
norma quer dizer que a declarao dever ser entendida no seu
sentido real, sempre que o destinatrio conhecer o significado que
lhe dava o declarante, mas dever ser entendida no seu sentido
literal, quando ele ignore, sem culpa, a vontade do declarante
(NORONHA, 1994). Desta forma, garante-se uma interpretao
concreta do negcio, evitando uma leitura abstrata do texto.

lgico e conforme o princpio da boa-f que as


clusulas contratuais no sejam tomadas no seu
sentido literal quando seu sentido real conhecido
por ambas as partes. A interpretao do contato
segundo os princpios da boa-f, anota Noronha (1994,
p. 155), visa dar ao contrato o significado que credor e
devedor lhe atribuiriam se procedessem com lisura.

2. Funo integrativa
A funo integrativa da boa-f estabelece que, na relao
contratual, os direitos e deveres das partes no se restringem,
apenas, concreo da prestao estipulada no contrato. A boa-f
impe a observncia de muitos outros deveres de conduta, que se
tornam evidentes a partir de uma anlise da relao obrigacional
sob uma perspectiva sistmica.

A relao contratual complexa, nela se interligando uma


pluralidade de direitos e obrigaes. , assim, composta de
certos deveres de prestao, subdivididos em deveres principais
ou primrios, os deveres secundrios e os deveres laterais ou
correlatos.

Os deveres principais ou primrios so aqueles que constituem


o ncleo da relao obrigacional e definem o tipo de contrato. Se

48

direito_civil_IV.indb 48 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

voc conhecer os deveres primrios, poder identificar o tipo de


contrato em que esto inseridos.

So exemplos de deveres primrios: no contrato de compra e


venda, a obrigao que tem o vendedor de entregar a coisa e o
comprador de pagar o preo ajustado; na locao, a obrigao que
tem o locador de ceder o uso do bem, e do locatrio de satisfazer
o valor ajustado do aluguel.

Os deveres secundrios, ensina Martins-Costa (2000), dividem-


se em duas grandes categorias:

a) meramente acessrios da obrigao principal, que se


destinam a preparar o cumprimento ou assegurar a
prestao principal. Exemplos: no contrato de compra e
venda, o dever de conservar a coisa, ou embal-la; o dever
de indenizar no caso de mora;

b) com prestao autnoma, os quais se revelam como


sucedneos da obrigao principal. Um exemplo que
constitui dever secundrio com prestao autnoma o
dever de indenizao por inadimplemento culposo da
prestao.

J os deveres laterais ou correlatos, segundo Noronha (1994),


visam assegurar que a pessoa ou os bens da parte contrria no
sofrero danos por causa nem durante a realizao da prestao
debitria. No so identificveis por antecipao, s podendo ser
apontados no caso concreto, depois de terem sido violados. Tm
como nico fundamento a boa-f.

Veja no exemplo a seguir, a distino entre deveres secundrios


e deveres laterais, conforme mostra Noronha (1994):

dever secundrio aquele do vendedor de entregar


ao comprador os documentos necessrios ao registro
de transferncia da propriedade. Ser mero dever
lateral, imposto pela boa-f, o que obriga o vendedor
a, eventualmente, dar assistncia ao comprador, caso
se faa necessrio requerer alguma retificao nos
dados constantes do registro.

Unidade 1 49

direito_civil_IV.indb 49 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Martins-Costa (2000) refere-se aos deveres laterais como


instrumentais e assinala que tais deveres no se orientam
diretamente ao cumprimento da prestao ou dos deveres
principais, mas dirigem-se ao exato processamento da relao
obrigacional, ou seja, satisfao dos interesses globais
envolvidos, em ateno finalidade da relao contratual, cujo
fundamento o vnculo de confiana estabelecido entre as partes.

Os deveres laterais podem ser tripartidos. Veja na sequncia.

a) Dever de esclarecimento Este um dos deveres mais


Os deveres de esclarecimento importantes da moderna sociedade de massas e de
ou informao ganham especial consumo. Os contraentes devem ter total conscincia do
destaque nas relaes de consumo, contedo do contrato. Incumbe s partes, portanto, em
por imposio do Cdigo de Defesa ateno ao princpio da boa-f, o dever de se informarem
do Consumidor, a exemplo dos arts. mutuamente de todos os aspectos atinentes ao vnculo
12, 14, 18, 20, 30 e 31.
contratual e que possam influir na manifestao de
vontade da parte.

Quando algum vai fazer um plano de sade, por


exemplo, deve ter total conhecimento das carncias,
condies, etc., sendo vedadas letras ilegveis e outras
prticas abusivas.

A norma do art. 147 do Cdigo Civil, que estatui


como consequncia para o dolo negativo ou por
omisso a invalidao do negcio jurdico, acrescida
de perdas e danos, exemplo tpico de violao ao
dever de esclarecimento. Configura dolo a reticncia,
o silncio intencional de uma das partes a respeito
de circunstncias atinentes ao negcio, essenciais
para a outra.

b) Dever de lealdade Esse dever consiste em facilitar


a tarefa do outro contratante em cumprir a obrigao.
As partes devem agir de modo a no criar empecilhos
ou dificuldades, para que a outra parte possa dar
cumprimento s suas prestaes, bem como exercer com
tranquilidade os direitos que lhe so atribudos pela
relao contratual.

50

direito_civil_IV.indb 50 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Em ateno ao dever de lealdade, por exemplo, o credor


no deve impor locais de pagamento de difcil acesso e
somente em horrios muito restritos.

c) Dever de cuidado ou proteo Por fora do dever


de proteo, as partes devem agir, durante a relao
contratual, de modo a evitar danos mtuos, pessoais e
patrimoniais. Em outras palavras, esse dever atua no
sentido de evitar danos integridade pessoal das partes e
do seu patrimnio.

Um credor, por exemplo, no dever utilizar meios


vexatrios na cobrana de uma dvida; enquanto que um
prestador de servios dever se comportar de maneira
educada na residncia de um cliente.

Veja, abaixo, deciso do Superior Tribunal de Justia a qual


reconhece no julgado a necessidade de observncia dos deveres
laterais de conduta.

Nas circunstncias do negcio, o credor tinha o dever,


decorrente da boa-f objetiva, de adotar medidas
oportunas para, protegendo o seu crdito, impedir a
alienao de apartamentos a terceiros adquirentes de boa-
f. Limitando-se a incorporadora do empreendimento
a propor a ao de execuo, permitiu que dezenas
de apartamentos fossem alienados pela construtora
a adquirentes que no tinham nenhuma razo para
suspeitar da legalidade da compra e venda, inclusive
porque dela participou a CEF. No prevalece, contra
estes, a alegao de fraude execuo. (RESP. 32.890-
SP, STJ, 4a. T., rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar Jr., j. em
14.11.1994, unnime).

3. Funo de controle
A funo de controle da boa-f tem como finalidade esclarecer
como as partes podem exercer os direitos que a cada uma
competem no mbito da relao jurdica obrigacional.

Unidade 1 51

direito_civil_IV.indb 51 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Enfatiza deveres de agir com moderao no exerccio dos direitos


que cada parte tem contra a outra, evitando que a conduta de
um dos co-contratantes possa dificultar ou impedir o alcance do
resultado pretendido pelo outro e da prpria finalidade da relao
contratual.

Isso quer dizer que a boa-f assume funo semelhante quela


exercida pela figura do abuso de direito, no admitindo condutas
que contrariem o mandamento de agir com lealdade e correo,
sob pena de violao da funo social que lhe cometida.

importante destacar que o abuso de direito no se confunde


No direito brasileiro, a partir da com o ato ilcito, aquele cometido de modo contrrio lei,
vigncia do Cdigo Civil de 2002, o tornando, por vezes, difcil a sua caracterizao. O abuso de
abuso de direito reconhecido como direito aparenta estar conforme a norma de direito, mas contraria
ato ilcito, a teor do que dispe o seu seu esprito, valendo-se, o titular do direito subjetivo, de atos
art. 187.
aparentemente lcitos, mas que, na essncia, contradizem os
propsitos desse direito.

Um bom exemplo da aplicao da boa-f com funo


controladora a hiptese de adimplemento substancial do
contrato. Considera-se abusivo o exerccio do direito do credor
de pedir a resoluo do contrato, se o devedor satisfez quase a
totalidade das prestaes assumidas. Neste sentido, a ementa do
julgado do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul.

Contrato. Resoluo. Adimplemento substancial.


O comprador que pagou todas as prestaes de
contrato de longa durao, menos a ltima, cumpriu
substancialmente o contrato, no podendo ser
demandado por resoluo. Ao de resciso julgada
improcedente e procedente a consignatria. Apelo
provido em parte, apenas relativamente aos honorrios.

Em matria contratual, o abuso de direito se revela sempre como


violao do dever de agir com boa-f. Assinala Noronha (1994)
que o verdadeiro critrio do abuso de direito est contido no
princpio da boa-f, o qual exige, essencialmente, que cada parte,
ao exercer seus direitos, aja com moderao. Neste raciocnio,
continua o autor:

52

direito_civil_IV.indb 52 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Posta a questo nestes termos, ento, sobre o critrio a


adotar para dar como caracterizado um abuso de direito,
nesta matria de contratos no vemos melhor do que
considerar que s existe abuso de direito quando haja
manifesta desproporo entre o interesse prosseguido pela
parte e aquele da contraparte que lesado, quando seja
manifesta a desproporo entre as vantagens auferidas
pelo titular do direito e os sacrifcios inflingidos outra
parte (NORONHA, 1994, p.173-174).

A doutrina cunhou duas grandes frmulas para se poder


encontrar o ato abusivo: a) exerccio anormal do direito
contrariando a sua finalidade econmica e social, ou b) ruptura
do equilbrio dos interesses em conflito

Veja a seguir exemplos que fazem referncia a algumas categorias


principais de exerccios abusivos de direitos e esclarecem o
alcance da aplicao do princpio da boa-f com funo de
controle.

a) Desvio de direitos Ocorre, quando o titular do


direito atua com desvio de poder, aproveitando-se
indevidamente de suas atribuies e realizando
finalidades diversas das objetivadas pela lei,
frequentemente agindo com o propsito de prejudicar a
contraparte.

Imagine, por exemplo, um locador, o qual tambm era


scio da sociedade locatria, e que ajuizou demanda
requerendo a desocupao do imvel por no lhe convir
continuar a relao locatcia. Neste caso, viu o despejo
ser-lhe negado por ter ficado provado que seu objetivo
era afligir economicamente a sociedade, enfraquecendo-a
e empobrecendo-a. Trata-se de um desvio de direitos
(NORONHA, 1994).

b) Exerccio desequilibrado de direitos Verifica-se,


quando h manifesta desproporo entre a vantagem
auferida pelo titular do direito e o sacrifcio imposto
outra parte, ainda que inexista inteno de causar
prejuzo ou desvio de finalidade do direito.

A recusa do credor em receber prestaes com falhas


desprezveis, que em nada afetam seu interesse, por

Unidade 1 53

direito_civil_IV.indb 53 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

exemplo, caracteriza o exerccio desequilibrado de


direitos. Assim como, constranger ou ameaar o
consumidor para o recebimento do crdito (art. 42 do
Cdigo de Defesa do Consumidor).

Outro exemplo o ajuizamento de ao para resciso


de relao contratual, quando o devedor j pagou
quase a totalidade das prestaes assumidas. Hiptese
de aplicao da teoria do adimplemento substancial.
Havendo adimplemento substancial, o emprego da
clusula resolutiva denota ausncia de boa-f objetiva.

c) Comportamento contraditrio (venire contra factum


proprium) Traduz-se como o exerccio de uma posio
jurdica em contradio com um comportamento
anterior. No se admite o exerccio de um direito, quando
a conduta do seu titular se pe em contradio com sua
conduta anterior.

Imagine a seguinte situao: um locador que ajuza ao


de despejo de imvel com fundamento em violao de
determinada clusula contratual cuja inobservncia se
verificou por longo tempo, sem que, jamais, o autor da
ao tivesse reagido contra tal fato. Evidencia-se, nesse
caso, um comportamento contraditrio, que reflete o
exerccio abusivo de direito pelo locador.

Veja, a seguir, outro exemplo de comportamento


contraditrio:

Venire contra factum proprium. Contrato. A vendedora de


loja de vesturio que auxilia o comprador nos primeiros
dias da nova administrao e assina pedidos de novas
mercadorias no pode depois cancelar todos os pedidos
ainda no recebidos, assim inviabilizando a normal
continuidade do negcio, sem que para isto tenha motivo
razovel. Ao indenizatria julgada procedente. Apelo
provido em parte, para reduzir a indenizao. (Ap.
Cvel 589073956, Porto Alegre, TJRGS, 5a. Cmara
Cvel, unnime, rel. Des. Ruy Rosado de Aguiar Jr., j.
119.12.1989, publicado in RJTJRGS 145/320).

54

direito_civil_IV.indb 54 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

- Em resumo, destacou-se at aqui que o principio da boa-f dividido,


em nosso sistema jurdico, em duas espcies: a boa-f subjetiva e a
boa-f objetiva. Enfatizou-se que a boa-f objetiva assume, essen-
cialmente, trs funes: a funo interpretativa, a funo de con-
trole e a funo integrativa. Esta ltima subdivide-se em deveres
principais, secundrios e laterais. Os deveres laterais, por sua vez,
tambm podem ser partidos em outros deveres. Nota-se, assim,
como ampla e importante a aplicao do princpio da boa-f em
matria contratual.

Vamos, ento, retomar o conceito geral e destacar que a boa-f deve


estar presente em todas as fases da relao contratual, inclusive
antes e depois de ser estabelecido o contrato.

Apesar de no expressamente consignada no art. 422 do Cdigo


Civil, a boa-f no se restringe s fases de concluso e execuo
do negcio jurdico, mas deve estar presente em todas as fases da
relao contratual, inclusive nas fases pr e ps-contratual.

Veja, a seguir, dois exemplos da incidncia do dever de agir de


boa-f mesmo aps a extino do vnculo contratual, citados por
Azevedo (2000) a partir da obra do jurista Menezes Cordeiro:

1) Um proprietrio de um imvel vendeu-o e o


comprador o adquiriu por ter o terreno uma belssima
vista, enaltecida pelo vendedor que, durante o negcio,
garantira ao comprador que no a perderia, por fora
do plano diretor do municpio que impedia construes
elevadas no imvel em frente. O comprador construiu
sobre o imvel uma residncia cujo valor excedia em seis
vezes o valor do solo. Findo o contrato, o ex-proprietrio/
vendedor adquiriu o imvel em frente e diligenciou
junto ao rgo legislativo para alterao do plano diretor.
Conseguiu a alterao e construiu sobre o terreno um
edifcio que tapava a vista do imvel que havia vendido.
Sua conduta, a princpio, no era ilcita, mas aplicando-se
a regra da boa-f, conclui-se que agiu sem lealdade
no contrato que j estava acabado. Trata-se de falta de
boa-f post factum finitum.
2) Uma dona de boutique encomendou a uma
confeco 120 casacos de pele. A confeco produziu
os casacos e os entregou conforme combinado. Findo
o contrato, a mesma confeco produziu mais 120
casacos idnticos aos primeiros e os vendeu para a dona
da boutique vizinha. Neste caso, evidencia-se tambm
deslealdade e ausncia de boa-f post factum finitum.
Unidade 1 55

direito_civil_IV.indb 55 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

- Voc conheceu, at aqui, os princpios fundamentais que regem a


teoria geral dos contratos. Na prxima seo, conhea como os con-
tratos podem ser classificados.

Seo 5 Classificao dos contratos


Um mesmo contrato pode ser classificado de diversas maneiras,
dependendo do ngulo pelo qual esteja sendo analisado. Assim,
os contratos classificam-se quanto sua natureza, sua forma,
sua designao, sua reciprocidade, ao tempo de execuo e
pessoa dos contraentes.

1. Quanto sua natureza


Os contratos podem ser classificados, quanto sua natureza,
em unilaterais e bilaterais, onerosos e gratuitos, comutativos e
aleatrios, paritrios e de adeso, principais e acessrios.

Unilaterais e Bilaterais
Quando se fala em contratos bilaterais ou unilaterais,
Conforme o contrato seja unilateral
considera-se o fato de o acordo de vontade entre as partes criar,
ou bilateral, seus efeitos sero ou no, obrigaes recprocas entre elas. Surgindo obrigaes
diversos. A exceptio non recprocas, o contrato bilateral.
adimplenti contractus
peculiar aos contratos bilaterais; A compra e venda exemplo de contrato bilateral, pois ao
como tambm a clusula resolutiva
comprador se impe a obrigao de pagar o preo e ao vendedor
tcita. Ainda, dependendo de serem
unilaterais ou bilaterais, recebero
de entregar o bem.
da lei soluo diversa quanto aos
riscos advindos do fortuito ou fora Os contratos bilaterais so tambm denominados
maior. sinalagmticos, tendo por principal caracterstica
a dependncia recproca das obrigaes. Assim, a
prestao de cada uma das partes tem, por razo de
ser e nexo lgico, a prestao do outro contraente.
Cada uma das partes , a um s tempo, credora e
devedora da outra.

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direito_civil_IV.indb 56 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Ocorrendo apenas obrigaes para um dos contraentes, o contrato


unilateral.

A doao um exemplo de contrato unilateral, pois, enquanto o


doador devedor do bem e assume a obrigao de entreg-lo ao
donatrio, este, por sua vez, no tem nenhuma obrigao para
com o doador.

Onerosos e Gratuitos
Contratos onerosos so aqueles que trazem vantagens para ambos
os contraentes. Cada parte sofre um sacrifcio patrimonial com
o intuito de obter vantagem correspondente, de forma que nus
e proveito se estabeleam em uma relao de equivalncia. Os
contratos de compra e venda so exemplos de contratos onerosos,
assim como os contratos de locao.

Os contratos gratuitos ou benficos so aqueles que oneram


somente uma das partes, proporcionando outra uma vantagem
sem qualquer contraprestao. Apenas um dos contraentes obtm
proveito que corresponde ao sacrifcio do outro. Dois exemplos
que representam os contratos gratuitos so a doao pura e o
contrato de mtuo sem retribuio.

Todos os contratos bilaterais so onerosos, mas pode


haver contratos unilaterais onerosos, a exemplo do
contrato de mtuo, sujeito ao pagamento de juros.

A distino entre contratos onerosos e gratuitos importante,


porque o legislador, tendo de escolher entre o interesse de quem
procura assegurar um lucro e o de quem pretende afastar um
prejuzo, preferir este ltimo. A esse respeito, leia com ateno
os seguintes dispositivos legais do Cdigo Civil: art. 114, 158,
159, 447 e 552.

Ainda, na categoria dos contratos bilaterais onerosos, h outra


diviso compreendendo os contratos comutativos e aleatrios.

Unidade 1 57

direito_civil_IV.indb 57 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Comutativos e Aleatrios
Nos contratos comutativos, cada uma das partes pode estimar a
prestao a ser recebida no ato em que o contrato se aperfeioa.
As prestaes de cada uma da partes apresentam equivalncia de
valores.

Ao realizarem um contrato de compra e venda, por exemplo, o


vendedor sabe que receber o preo estipulado de acordo com
o seu interesse, e o comprador sabe que lhe ser transferido o
domnio da coisa.

Aleatrio o contrato em que pelo menos uma das partes no


pode antecipar o montante da prestao que receber, em troca
da que fornece. Caracteriza-se, ao contrrio do comutativo, pela
incerteza para as duas partes sobre as vantagens e sacrifcios que
dele podem advir. o contrato aleatrio por natureza.

O Contrato de seguro exemplo de contrato aleatrio. O


segurado, em troca do prmio, pode vir a receber a indenizao,
se advier o sinistro, ou nada receber, se este inocorrer.

importante voc saber que, em se tratando de


contrato aleatrio, a incerteza do evento ter que ser
de ambas as partes contraentes. Se o acaso ficar a
cargo exclusivo de um dos contraentes, o negcio ser
nulo, pois inadmissvel a celebrao desse tipo de
contrato por uma das partes na certeza de ganhar. A
perda ou o lucro devem depender de um fato futuro e
imprevisvel.

Alm dos contratos aleatrios por natureza, h contratos


comutativos que, em razo de determinadas circunstncias,
transformam-se em contratos aleatrios. So os chamados
contratos acidentalmente aleatrios.

So exemplos de contratos acidentalmente aleatrios a compra


e venda de coisa futura ou a compra e venda de coisas existentes
mas expostas a risco. Nos contratos que tm por objeto coisas
Os contratos aleatrios emptio futuras, o risco pode se referir prpria existncia da coisa,
spei e emptio rei speratae so
configurando o tipo emptio spei, ou pode tambm se referir
regulados no Cdigo Civil, nos arts.
458 a 461.
quantidade, maior ou menor, da coisa esperada, caracterizando o
tipo emptio rei speratae.

58

direito_civil_IV.indb 58 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Paritrios e de adeso
Nos contratos paritrios, as partes, em condies de igualdade,
discutem amplamente e fixam as clusulas e condies que
regero a relao contratual.

No contrato de adeso, todas as clusulas so previamente


estipuladas por uma das partes, de modo que a outra, diante da Contra os efeitos negativos
necessidade de contratar e, comumente, em situao de maior produzidos pelos contratos
fragilidade, no tem poderes para debater as condies, nem de adeso, o Estado
introduzir modificaes no contedo do contrato. reagiu, ampliando as
regras de proteo aos
hipossuficientes. Como
Os contratos de adeso se caracterizam pelo fato de que o
exemplo, tem-se o art.
negcio envolve necessidade de contratar por parte de todos 54 da Lei n 8.078/90 e os
ou de um nmero considervel de pessoas, a exemplo do que arts. 423 e 424 do Cdigo
ocorre com as concessionrias de energia eltrica. Alm disso, Civil.
o contratante mais forte detm um monoplio de direito ou de
fato, estabelecendo uniformidade de situaes, com proposta
permanente e geral dirigida a um nmero indeterminado de
pessoas.

Principais e Acessrios
Contrato principal aquele cuja existncia independe da
existncia de qualquer outro. Acessrio o contrato cuja
existncia jurdica supe a existncia do contrato principal. O
contrato acessrio visa assegurar a execuo do contrato principal.

Se o contrato principal nulo, nulo ser tambm o


acessrio, porm a recproca no verdadeira (CC, art.
184).

A fiana contrato acessrio, estabelecido para garantir a


locao.

Unidade 1 59

direito_civil_IV.indb 59 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

2. Quanto sua forma


Os contratos podem ser classificados, quanto sua forma, em
consensuais e reais, solenes e no solenes.

Consensuais e Reais
Consensuais so os contratos que se aperfeioam pelo
mero consentimento das partes, sem necessidade de outro
complemento. A ordem jurdica no lhes impe forma especial
para sua celebrao.

Reais so os contratos que apenas se aperfeioam com a entrega


da coisa, feita por um contraente ao outro. O simples concurso de
vontades no tem o condo de estabelecer o vnculo contratual,
que s se forma com a tradio efetiva do objeto, por ser requisito
essencial sua constituio.

A locao, a compra e a venda de bens mveis so exemplos de


contratos consensuais. Comodato, mtuo, depsito so exemplos
de contratos reais.

Solenes e no solenes
Solenes ou formais so os contratos que dependem de forma
prescrita em lei. Portanto, se o contrato for realizado sem
observncia da forma legal, no ter validade, conforme prescreve
o art. 166, IV, do Cdigo Civil.

O Contrato de compra e venda de imvel um exemplo de contrato


solene. Assim como determina o art. 108 do Cdigo Civil:

Art. 108.No dispondo a lei em contrrio, a escritura


pblica essencial validade dos negcios jurdicos
que visem constituio, transferncia, modificao ou
renncia de direitos reais sobre imveis de valor superior
a trinta vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas.

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direito_civil_IV.indb 60 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

No solenes ou no formais so os contratos de forma livre. Basta


o consentimento para a sua formao. O art. 107 do Cdigo Civil
dispe que: A validade da declarao de vontade no depender
de forma especial, seno quando a lei expressamente a exigir.

3. Quanto sua designao


Os contratos podem ser classificados, quanto sua designao, em
nominados e inominados, tpicos e atpicos, mistos e coligados.

Nominados e Inominados
Nominados so aqueles a que a lei d denominao prpria
e submete a determinadas regras. O Cdigo Civil de 2002
regulamenta 23 contratos nominados.

Inominados so os contratos que no possuem denominao


prpria. Surgem em funo da diversificao dos negcios, como
resposta s crescentes necessidades da vida econmica cotidiana.

Tpicos e atpicos
Tpicos so os contratos regulados pela lei, o Cdigo Civil ou
Leis Especiais.

Todo contrato nominado tpico e vice-versa.

Atpicos so os contratos que resultam de um acordo de vontades, no


sendo, entretanto, regulamentados em lei. Justifica-se a sua existncia
em razo do princpio da autonomia da vontade de seus corolrios.

Unidade 1 61

direito_civil_IV.indb 61 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Mistos e Coligados
Contrato misto o que resulta da combinao de elementos
de diferentes contratos, formando nova espcie contratual no
especificada pela lei.

De outro lado, nos contratos coligados h combinao de


Em algumas situaes, a coligao contratos completos, no resultando dessa combinao um
imposta por lei, a exemplo do contrato unitrio, mas a reunio de diversos contratos em um s
contrato de transporte areo e o do instrumento.
seguro do passageiro.

4. Quanto sua reciprocidade


Os contratos podem ser classificados, quanto sua reciprocidade,
em preliminares e definitivos.

Preliminares e Definitivos
Os contratos definitivos tm por objeto, criar vrios tipos de
obrigaes para os contraentes. Quer dizer, possuem objetos
diversos de acordo com a natureza de cada negcio.

Na compra e venda, as prestaes que constituem o seu objeto so


a entrega do bem e o pagamento do preo acertado. Na locao,
as obrigaes so, por parte do locador, garantir o uso pacfico do
bem, e, por parte do locatrio, pagar o aluguel.

O contrato preliminar, tambm designado como pacto de


O contrato preliminar altamente contrahendo, uma espcie de conveno cujo objeto sempre
difundido na vida moderna, em a realizao de um contrato definitivo. Pereira (2003, p. 81)
razo da utilidade prtica que conceitua o contrato preliminar como aquele por via do qual
oferece, pois, muitas vezes, convm ambas as partes ou uma delas se compromete a celebrar, mais
s partes adiar a efetivao de um
tarde, outro contrato, que ser o contrato principal.
contrato que lhes interessa, sem
risco de perd-lo.
Um exemplo de contrato preliminar a promessa de compra e
venda de imvel.

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direito_civil_IV.indb 62 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

5. Quanto ao tempo da sua execuo


Os contratos podem ser classificados, quanto ao tempo da sua
execuo, em: de execuo imediata, de execuo diferida e de
execuo continuada.

De execuo imediata, de execuo diferida e de execuo continuada


A compra e venda vista, com imediata entrega do bem,
representa um contrato de execuo imediata. Isso porque os
contratos de execuo imediata ou instantnea so os que se
esgotam em um s momento, mediante uma nica prestao.

Por outro lado, os contratos de execuo diferida so os que


devem ser cumpridos tambm em um s ato, mas em momento
futuro. , como anota Gonalves (2009, p. 80), a prestao de
uma das partes no se d imediatamente aps a formao do
vnculo, mas a termo.

Um exemplo de contrato de execuo diferida d-se na compra


de um eletrodomstico em que o comprador paga o preo e o
vendedor se compromete a entregar o bem em momento futuro.

J os contratos de execuo continuada so aqueles em que uma


das partes (ou ambas) deve cumprir a sua obrigao em tempo
futuro. A locao de imveis exemplo de contrato de execuo
continuada. Venda a prazo tambm configura contratos de
execuo continuada.

Da distino entre os contratos de execuo imediata


e continuada, resulta que a teoria da impreviso ou
onerosidade excessiva, clusula rebus sic stantibus,
somente pode ser aplicada nos contratos de execuo
continuada. Da mesma forma, somente nos contratos
de execuo instantnea podem as partes exigir o
cumprimento das prestaes simultaneamente.

6. Quanto pessoa dos contraentes


Os contratos podem ser classificados, quanto pessoa dos
contraentes, em: pessoais ou intuitu personae e contratos impessoais.

Unidade 1 63

direito_civil_IV.indb 63 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Pessoais ou intuitu personae e contratos impessoais


Pessoais so os contratos celebrados em ateno s qualidades
pessoais do contraente. Isso quer dizer que a pessoa do
contratante tem influncia decisiva no consentimento do outro,
que tem interesse em que as obrigaes contratuais sejam por
ele cumpridas em razo de sua habilidade particular, de sua
competncia, idoneidade etc.

Os contratos pessoais no podem ser transmitidos,


por isso, ocorrendo o bito do devedor, extinguir-
se-o. Da mesma forma, no podem ser cedidos.

Nos contratos impessoais, a pessoa do contratante


juridicamente indiferente para a concluso do negcio e para
sua execuo. Pouco importa quem execute a obrigao, o que
importa que seja cumprida.

Sntese

Nessa unidade, voc verificou que o Cdigo Civil de 2002


implementou profundas modificaes na Teoria dos Contratos.

A Lei 10.406/2002 mais consentnea e mais alinhada


ordem constitucional atual, que se orienta pelos princpios da
solidariedade e da socialidade. O Cdigo de 2002 rompe de
modo definitivo com o carter individualista do Cdigo de 1916.

O Estado adotou uma postura interventiva, por meio do


movimento denominado dirigismo contratual, como forma de
garantir a igualdade material das partes e o verdadeiro equilbrio
contratual.

Desse modo, o contrato, dentro da nova teoria, passou a ter


contedo de ordem pblica e deve servir, no s aos interesses
individuais das partes, mas tambm satisfao do bem comum.
As trocas devem ser teis e justas. Os princpios tradicionais
passaram a coexistir com os novos princpios e flexibilizaram-se,
ajustando-se nova concepo do Direito dos Contratos.
64

direito_civil_IV.indb 64 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Atividades de autoavaliao

Ao final de cada unidade, voc realizar atividades de autoavaliao. O


gabarito est disponvel no final do livro didtico. Mas esforce-se para
resolver as atividades sem ajuda do gabarito, pois, assim, voc estar
promovendo (estimulando) a sua aprendizagem.

1) Em que consiste o movimento denominado dirigismo contratual?

2) Quais so as trs funes da boa-f objetiva? Como cada uma delas


atua no Direito dos Contratos?

3) Os contratos fazem parte da nossa vida cotidiana. Pense em um dos


ltimos contratos que voc firmou. Pode ser um contrato de compra e
venda, locao, transporte, seguro. Analise o contrato e classifique-o de
acordo com as categorias estudadas.

Unidade 1 65

direito_civil_IV.indb 65 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Saiba mais

Se voc desejar, aprofunde os contedos estudados nesta unidade,


ao consultar as seguintes referncias:

AZEVEDO, Antnio Junqueira de. Insuficincias, deficincias


e desatualizao do projeto de cdigo civil na questo da boa-f
objetiva nos contratos. Revista dos Tribunais, So Paulo, v. 775,
p. 11-17, maio 2000.

BESSONE, Darcy. Do contrato: teoria geral. 4. ed. So


Paulo:Saraiva, 1997. 278 p.

BIERWAGEN, Mnica Yoshizato. Princpios e regras de


interpretao dos contratos no novo cdigo civil. 2. ed. So
Paulo: Saraiva, 2003. 160 p.

MARTINS-COSTA, Judith. A boa-f no direito privado. 2. tir.


So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000. 544p.

66

direito_civil_IV.indb 66 11/02/18 16:30


2
UNIDADE 2

Formao, Reviso e Extino


do Contrato

Objetivos de aprendizagem
Estudar a formao do vnculo contratual.

Compreender o princpio da reviso contratual.

Conhecer a teoria da impreviso ou onerosidade


excessiva e sua aplicao em nosso sistema.

Conhecer a teoria da base do negcio jurdico.

Estudar os casos de extino contratual.

Sees de estudo
Seo 1 Formao dos contratos

Seo 2 Reviso contratual

Seo 3 Extino do contrato

direito_civil_IV.indb 67 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Para incio de estudo


Voc conhecer, nas sees que compem esta unidade, o modo
como os contratos so formados, como se extinguem e, tambm,
como aplicada em nosso ordenamento a teoria da onerosidade
excessiva ou da reviso contratual.

Observe que os princpios fundamentais do Direito Contratual


devem coexistir para que as relaes de negcio entre as partes se
produzam e se realizem em equilbrio.

O vnculo contratual se forma a partir da manifestao volitiva


vlida das partes contratantes. Sendo aceita a proposta, o
negcio jurdico se aperfeioa e passa a surtir seus efeitos, quer
dizer, vincula as partes s obrigaes livremente assumidas.
Devidamente satisfeitas as obrigaes, o contrato chegar a seu
fim. A extino natural do contrato se d pelo cumprimento das
obrigaes ou pelo advento do prazo a que est submetido.

Entretanto, como voc perceber no decorrer do estudo desta


unidade, em algumas situaes, o equilbrio contratual inicial
pode ser rompido por fatores externos vontade dos contratantes.
Nesses casos, a prestao de uma das partes pode tornar-se
excessivamente onerosa, impondo-se a reviso das suas clusulas.
No sendo possvel a reviso, impe-se a extino do negcio
jurdico, devendo as partes retornar ao status quo ante.

Tudo isso voc conhecer a partir de agora. Bons Estudos!

68

direito_civil_IV.indb 68 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Seo 1 Formao dos contratos


Nesta seo, voc conhecer as etapas de formao do contrato.
Desde as negociaes preliminares, que antecedem a formao
do vnculo contratual, at a proposta e a aceitao e seus efeitos.
Em princpio, as negociaes preliminares no geram para as
partes qualquer tipo de vinculao. J a proposta e a aceitao
tm como efeito principal a vinculao das partes. Deste modo,
se a proposta for aceita e o proponente se recusar a cumpri-la,
responder pelos prejuzos que causar ao aceitante.

Veja, agora, como tudo isso acontece.

Na sua vida cotidiana, voc realiza inmeros contratos. Voc


compra o po na padaria da sua rua. Compra o jornal do
jornaleiro. Para chegar ao trabalho, voc contrata o transporte
coletivo. Usualmente, esses contratos so formados a partir
de uma simples proposta e aceitao imediata. Voc vai at a
padaria, pergunta o preo do po, aceita, recebe o po e paga o
preo acertado. Isso o que corriqueiramente ocorre. Porm no
o que ocorrer em todas as situaes. Muitas vezes, a formao
dos contratos antecedida de negociaes preliminares.

Negociaes Preliminares

Negociaes Preliminares so as tratativas, as


conversaes que antecedem o negcio jurdico que
se pretende realizar. As negociaes preliminares no
se confundem com a proposta e aceitao. Servem,
exatamente, para que as partes analisem se o negcio
lhes ser conveniente ou no. Durante a fase das
negociaes preliminares, tambm chamada de fase
da puntuao, as partes no se vinculam, no se
obrigam. uma fase pr-contratual.

Portanto a interrupo das negociaes no acarreta qualquer


tipo de responsabilidade, pois esta exatamente a funo das
negociaes: possibilitar s partes uma boa anlise do negcio.
Observe, a esse respeito, a lio de Diniz (2007, p. 42):

Unidade 2 69

direito_civil_IV.indb 69 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

[...] esta fase pr-contratual no cria direitos nem


obrigaes, mas tem por objeto o preparo do
consentimento das partes para a concluso do negcio
jurdico contratual, no estabelecendo qualquer lao
convencional. [...] dessas negociaes no decorre,
portanto, a obrigao de contratar.

Todavia, apesar de faltar obrigatoriedade aos entendimentos


preliminares, a responsabilidade da parte que abandonar as
negociaes, pode ocorrer excepcionalmente. Isto, se a parte,
em virtude das negociaes, assumir uma conduta que venha a
caracterizar o ato ilcito e causar prejuzo outra parte. No se
trata de responsabilidade contratual, pois contrato no h, mas
Diz-se contratual a responsabilidade, de responsabilidade extracontratual ou aquiliana.
quando o dever de indenizar decorre
de uma obrigao convencional. J, Desta forma, na hiptese de um participante criar no outro a
na responsabilidade extracontratual expectativa de que o negcio ser celebrado, levando-o a despesas
ou aquiliana, nenhum liame jurdico
ou a no contatar com terceiro, ou, ainda, a alterar planos de
existe entre o agente causador
do dano e a vtima, derivado da
sua atividade e, depois, desistir arbitrria e injustificadamente,
conveno. O fundamento legal causando-lhe prejuzo, ter de ressarcir os danos.
para a responsabilidade civil
contratual encontrado no art. 389 Trata-se de responsabilidade pr-contratual, fundada no princpio
do Cdigo Civil. A responsabilidade de que os interessados em celebrar um contrato devem agir de
extracontratual regulada pelos arts.
boa- f.
186 e 927 do mesmo diploma legal.

Mesmo que, como resultado das negociaes preliminares, as


partes venham a reduzir a escrito alguns pontos constitutivos
do contedo do contrato, essa minuta ainda no configurar
o vnculo jurdico entre as partes. Isto somente ocorrer no
momento em que se obtiver um acordo total sobre todos os
pontos essenciais da relao contratual, isto , objeto, preo e
forma de cumprimento das obrigaes.

As negociaes preliminares com o contrato


preliminar. O contrato preliminar ou pactum de
contrahendo no simples negociao ou tratativa,
mas verdadeiro contrato preparatrio, cujo objetivo
delinear os contornos do contrato definitivo que
as partes pretendem efetivar. Gera, por isso, direitos
e obrigaes para os contraentes que assumem,
no contrato preliminar, uma obrigao de fazer o
contrato definitivo.

70

direito_civil_IV.indb 70 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Como voc sabe, o contrato resultado de um acordo de


vontades. Portanto essas vontades devem ser exteriorizadas. A O contrato nasce
primeira parte que manifesta a sua vontade e d incio formao da convergncia da
do contrato o faz por meio da formulao de uma proposta. proposta e da aceitao,
constituindo negcio
jurdico bilateral.

Proposta

A proposta ou policitao consiste em uma oferta


dos termos de um negcio, convidando a outra parte
a com eles concordar. Constitui negcio jurdico
unilateral, por intermdio do qual o proponente ou
policitante convida o aceitante ou oblato a contratar,
apresentando desde logo os termos em que se dispe
a faz-lo. A proposta o elemento inicial da formao
do contrato.

A proposta produz efeitos jurdicos prprios, pois, enquanto


no revogada, at o instante definido em lei obrigatria para o
proponente, que dever honr-la, sob pena de responder por perdas
e danos em caso de inadimplemento. A proposta , portanto,
vinculante segundo o que dispe o art. 427 do Cdigo Civil.

Art. 427. A proposta de contrato obriga o proponente, se


o contrrio no resultar dos termos dela, da natureza do
negcio ou das circunstncias do caso.

Por ser vinculativa e externar um convite contratao, a


proposta dever conter informaes corretas, claras e precisas
sobre os caracteres do objeto do contrato. o que dispe o art.
31 da Lei n 8.078/90, o Cdigo de Defesa do Consumidor:

Art. 31. A oferta e apresentao de produtos ou


servios devem assegurar informaes corretas, claras,
precisas, ostensivas e em lngua portuguesa sobre suas
caractersticas, qualidades, quantidade, composio,
preo, garantia, prazos de validade e origem, entre outros
dados, bem como sobre os riscos que apresentam sade
e segurana dos consumidores.

Unidade 2 71

direito_civil_IV.indb 71 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

A parte que receber a proposta tem a alternativa de aceit-la, ou


no. Por isso, diz-se que a proposta negcio jurdico de carter
receptcio, pois consiste em uma declarao de uma pessoa a
outra e se subordina ao consentimento do destinatrio acerca da
oferta.

No perde carter de negcio jurdico receptcio a proposta


que assume a feio de oferta ao pblico, em que o aceitante
no identificado. A proposta ao pblico igual a quaisquer
outras, com algumas reservas em determinadas situaes, como
disponibilidade de estoque, prazo de durao da oferta, etc. Neste
sentido, estatui o art. 429 do Cdigo Civil:

Art. 429. A oferta ao pblico equivale a proposta quando


encerra os requisitos essenciais ao contrato, salvo se o
contrrio resultar das circunstncias ou dos usos.

- Vimos que a proposta uma etapa contratual vinculativa. Entre-


tanto existem casos em que isto no acontece. A seguir, veremos
quando uma proposta contratual no vinculativa.

De acordo com o art. 427, do Cdigo Civil, in fine, a proposta


no vinculativa em trs hipteses: se o contrrio resultar dos
seus termos; em funo da natureza do contrato: e, ou em funo
das circunstncias do caso.

No primeiro caso, se o contrrio resultar dos termos do contrato,


a proposta j vem com expressa ressalva de no obrigar o
proponente. Em geral, contm os dizeres proposta sujeita
confirmao, no vale como proposta, ou apenas para
divulgao, etc.

Nas relaes de consumo, por exemplo, observa Coelho (2005),


a clusula de desonerao do fornecedor, veiculada no anncio
ou outro instrumento de oferta, deve ser transmitida com
destaque suficiente percepo do seu sentido e alcance pelos
destinatrios, sob pena de ser considerada obrigatria a oferta,
conforme art. 30 da Lei n 8.078/90.

72

direito_civil_IV.indb 72 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

No segundo caso, a no obrigatoriedade da proposta flui da prpria


natureza do negcio. Segundo lio de Diniz (2007, p. 55):

[...] h atos negociais em que, em razo de sua natureza,


a oferta aberta, tendo o ofertante permisso para
mant-la, ou no, de forma que ela no obrigatria, no
criando, por isso, outros efeitos seno a potencialidade
do contrato, que s se formar se, at a sua aceitao, a
policitao ainda estiver vigendo.

Como exemplo, as propostas abertas ao pblico, as quais se


consideram limitadas ao estoque existente, conforme art. 429 do
Cdigo Civil.

Na ltima hiptese, a proposta no vincula o proponente em


razo das circunstncias do caso. Tais circunstncias esto
previstas no art. 428 do Cdigo Civil. Veja na sequncia os casos
em que a proposta deixa de ser obrigatria.

a) Se, feita sem prazo a uma pessoa presente, no for


imediatamente aceita.

A lei considera presentes as pessoas que contratam


por telefone ou outro meio de comunicao
semelhante. O mesmo acontece, quando a
contratao ocorre por intermdio de um mandatrio.

b) Se, feita sem prazo a uma pessoa ausente, houver


decorrido tempo suficiente para a aceitao chegar ao
conhecimento do proponente, seja por meio de carta,
telegramas, e-mail, etc. Esse lapso de tempo, que deve
ser razovel, chamado de prazo moral. calculado de
acordo com o meio de comunicao utilizado.

c) Se, estabelecido prazo para durao da proposta, a


resposta no for dada dentro do prazo determinado.

d) Se, antes da proposta, ou simultaneamente com ela,


chegar ao conhecimento da outra parte, a retratao do
proponente. Neste caso, no se cria no aceitante a justa
expectativa de contratar que o legislador quer proteger.

Unidade 2 73

direito_civil_IV.indb 73 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Aceitao

A aceitao a segunda fase para a formao


contratual. Somente quando o aceitante adere a
sua vontade do ofertante que se tem o contrato,
cujo pressuposto o consentimento de ambos os
contratantes. Por tal razo, diz-se que a aceitao
vincula tanto o aceitante quanto o ofertante.

De acordo com a definio de Diniz (2007, p. 58), a aceitao :

[] a manifestao da vontade, expressa ou tcita, da


parte do destinatrio de uma proposta, aderindo a ela em
todos os seus termos, tornando o contrato definitivamente
concludo, desde que chegue, oportunamente, ao
conhecimento do ofertante.

Se, eventualmente, o aceitante vier a falecer ou tornar-se incapaz


depois de expedida a aceitao, o contrato j estar formado e
tais circunstncias no o afetaro. Por outro lado, se o oblato
falecer antes de pronunciar sua resposta, o contrato no se poder
formar, pouco importando que ainda reste prazo aos herdeiros
para manifestarem sua vontade.

A aceitao apresenta as seguintes caractersticas:

a) No exige obedincia a determinada forma, podendo ser


expressa ou tcita.
Tem-se a aceitao tcita quando
um ato inequvoco do aceitante A aceitao tcita ocorre, por exemplo, quando o aceitante
permitir concluir sua aprovao envia ao proponente a mercadoria por ele solicitada, aderindo
(anuncia). integralmente aos termos da proposta formulada.

A lei reconhece duas hipteses de aceitao tcita, conforme se


depreende dos termos do art. 432 do Cdigo Civil. Analise.

Quando se tratar daqueles negcios em que no se


costuma exigir aceitao expressa. Tal hiptese decorre
daquelas situaes que, em virtude de relaes passadas
entre os contratantes, a inrcia de um deles faz presumir
que houve aceitao.

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direito_civil_IV.indb 74 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Se um industrial remete habitualmente sua produo a


um comerciante varejista que a recebe, vende e paga o
fornecedor, de acordo com os termos propostos, e, em um
determinado ano, o comerciante no desejar mais manter
o negcio nas mesmas bases dos anos anteriores, dever
avisar ao industrial, sob pena de continuar vinculado.

Quando o proponente tiver dispensado a aceitao, e a


recusa no chegar a tempo. Por exemplo, suponha que
um turista faz reserva de um quarto em um hotel por
meio da internet, informando o dia de sua chegada. Se
no receber aviso em contrrio, significa que o contrato
est concludo.

Uma leitura inadequada desta parte do preceptivo


pode levar equivocada concluso de que o art.
432 do Cdigo Civil esteja criando, genericamente,
para qualquer pessoa, a obrigao de recusar,
expressamente, qualquer proposta que lhe seja feita,
sob pena de ser havida como aceita. Para este caso,
vale a mesma ressalva feita quanto ao item anterior.
O dispositivo somente se aplica naqueles casos em
que relaes passadas entre os contratantes, ou
ajuste entre eles, conduzem a que, do silncio de
um deles, presuma-se a aceitao. Da mesma forma
Art. 111. O silncio importa
poder ocorrer, quando os usos e costumes assim
anuncia, quando as
autorizarem.
circunstncias ou os usos
o autorizarem, e no for
necessria a declarao de
b) Deve ser oportuna, quer dizer, deve ser formulada dentro do vontade expressa.
prazo concedido na policitao.

A aceitao intempestiva no produz qualquer efeito jurdico.


Entretanto, se a aceitao for oportuna, mas chegar ao
conhecimento do ofertante depois de expirado o prazo, devido
a circunstncias alheias vontade do aceitante, o ofertante
dever comunicar o fato a este, caso no pretenda levar adiante
o negcio, sob pena de responder por perdas e danos. o que
preceitua o art. 430 do Cdigo Civil:

Art. 430. Se a aceitao, por circunstncia imprevista,


chegar tarde ao conhecimento do proponente, este
comunic-lo- imediatamente ao aceitante, sob pena de
responder por perdas e danos.

Unidade 2 75

direito_civil_IV.indb 75 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Portanto a oferta pode ser sem prazo, com prazo moral, ou com
prazo arbitrado pelo policitante.

c) Deve corresponder a uma adeso integral oferta, nos


exatos termos em que foi manifestada.

De acordo com a norma do art. 431 do Cdigo Civil, se a


aceitao for apresentada fora do prazo, com adies, restries
ou modificaes, deixar de ser aceitao e se transformar em
uma nova proposta.

Art. 431. A aceitao fora do prazo, com adies,


restries, ou modificaes, importar nova proposta.

Do mesmo modo que acontece com o proponente, conforme o


art. 433 do Cdigo Civil, ao aceitante reconhecido o direito de
se arrepender, desde que sua retratao chegue ao conhecimento
do ofertante antes da aceitao.

Se o negcio jurdico contratual for entre presentes,


dvida no h sobre o momento de sua concluso.
Mas, quando se reputar concludo o negcio entre
ausentes? Imagine o caso em que a proposta
enviada por carta, e-mail ou telegrama. O negcio
se conclui quando o oblato escreve sua aceitao,
quando ele a expede, ou somente quando o
policitante toma conhecimento dela?

Vrios so os critrios apresentados pela doutrina para fixar o


momento inicial do liame contratual. Veja, a seguir, algumas
teorias.

Teoria da cognio ou informao segundo esta corrente,


o contrato se aperfeioa somente quando o policitante toma
conhecimento da aceitao. Fundamenta-se no argumento de
que no se pode falar em negcio jurdico contratual sem que
proponente e aceitante conheam um a vontade do outro. Em
termos lgicos, esta uma teoria bastante coerente, contudo
apresenta o inconveniente de submeter ao inteiro arbtrio do
ofertante o momento de conhecer a resposta, o que poderia,
eventualmente, favorecer a fraude e a m-f.

76

direito_civil_IV.indb 76 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Teoria da agnio ou declarao de acordo com esta teoria, o


contrato se ultima pela declarao do aceitante. Subdivide-se em:

Subteoria da declarao propriamente dita considera


ultimado o contrato, quando o aceitante formula a
resposta, ou seja, quando redige a carta ou a mensagem
que ser enviada por e-mail. Sob esta vertente, a teoria
apresenta pouco interesse prtico, pois, enquanto
no expedida a resposta, o consentimento, mesmo j
tendo sido expresso, permanece restrito ao mbito do
aceitante. Por conseguinte, o aceitante poder, a todo
momento, antes da expedio, destruir sua resposta, ou,
simplesmente, no envi-la.

Subteoria da expedio o contrato se aperfeioa no


momento em que a resposta expedida, pois, neste
momento, o aceitante perde o comando sobre sua
vontade, no podendo mais modific-la.

Subteoria da recepo o negcio jurdico est


concludo no momento em que a resposta chega s mos
do ofertante, mesmo que este ainda no a tenha lido.
Distingue-se da teoria da informao, porque esta exige
que, alm de ter recebido a resposta, o proponente tome
conhecimento do seu teor.

Depreende-se do art. 434 do Cdigo Civil que nosso


ordenamento adotou, expressamente, a teoria da agnio
combinada com a subteoria da expedio. Veja o que determina o
dispositivo referido:

Art. 434. Os contratos entre ausentes tornam-se perfeitos


desde que a aceitao expedida, exceto:
I - no caso do artigo antecedente;
II - se o proponente se houver comprometido a esperar
resposta;
III - se ela no chegar no prazo convencionado.

Observe que o preceptivo legal apresenta trs excees teoria da


expedio:

a) quando houver retratao do aceitante;

Unidade 2 77

direito_civil_IV.indb 77 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

b) quando o proponente se comprometer a esperar resposta,


caso em que se passa a admitir a teoria da recepo por
vontade das partes;

c) quando a aceitao chegar fora do prazo.

Monteiro (2003) considera intil e injustificvel a exceo


contida no inciso III do art. 434, pois, se h prazo determinado
e a resposta no chega a tempo, no h acordo de vontades, e,
portanto, no h contrato.

Para Gonalves (2009, p. 61), apesar do quanto estatudo no art.


434 do Cdigo Civil, nosso sistema aderiu, verdadeiramente,
teoria da recepo, e no teoria da expedio. Observe o que diz
o autor:

Ora, se sempre permitida a retratao antes de a


resposta chegar s mos do proponente, e se, ainda, no
se reputa concludo o contrato na hiptese de a resposta
no chegar no prazo convencionado, na realidade
referido diploma filiou-se teoria da recepo, e no da
expedio.

Por fim, quanto ao lugar da celebrao do contrato, dispe o art.


435 do Cdigo Civil que o negcio jurdico contratual reputar-
se- celebrado no lugar em que foi proposto. Isso quer dizer que
se considera celebrado o contrato no lugar em que a proposta
formulada. O tema relevante para se apurar qual o foro
competente, como tambm em matria de direito internacional,
para se precisar qual lei aplicvel. Deve-se conjugar este
dispositivo com o art. 9, 2, da Lei de Introduo ao Cdigo
Civil, o qual prescreve que a obrigao resultante do contrato
reputa-se constituda no lugar em que residir o proponente.

Para saber sobre formao dos contratos pela internet,


consulte:
GONALVES, Carlos Roberto. Da formao dos
contratos: formao dos contratos pela internet. In:
GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro.
Contratos e atos unilaterais. 6. ed. rev. So Paulo:
Saraiva, 2009. v. 3. Cap. 2, item 7, pp. 62- 63.

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direito_civil_IV.indb 78 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

- Nesta seo, voc conheceu essencialmente a etapa contratual e pde


verificar que esta etapa inicia com as negociaes preliminares, ma-
nifestao de vontades e formulao de uma proposta e concluda
com a aceitao da proposta. A seguir, conhecer como aplicada a
teoria da onerosidade excessiva ou da reviso contratual em nosso
ordenamento.

Seo 2 Reviso contratual


A relevncia do princpio da reviso contratual ou da onerosidade
excessiva insere-se no fato de ter sido este princpio que
influenciou o abrandamento do princpio da fora obrigatria do
contrato, antes considerado absoluto e somente arrefecido diante
de caso fortuito ou de fora maior.

O direito contemporneo restringiu os princpios da autonomia


da vontade e da fora obrigatria do contrato, a fim de garantir
aos indivduos igualdade substancial, e no apenas formal,
bem como garantir, alm dos interesses privados, a satisfao
de interesses de toda coletividade, fazendo com que o contrato
atendesse sua funo de instrumento de circulao de riquezas,
til e justo.

O princpio da vinculatividade do contrato veio a ser abrandado


pelo princpio da onerosidade excessiva ou reviso do contrato,
traduzido pela regra rebus sic stantibus. Esta regra consiste em
presumir, nos contratos comutativos, de trato sucessivo, uma
clusula nsita segundo a qual os contraentes esto limitados
ao cumprimento rigoroso do pacto, no pressuposto de que as
circunstncias externas se conservem inalteradas.

Em virtude desse princpio e tambm como decorrncia do


princpio da boa-f, havendo modificao, na fase de execuo
das obrigaes assumidas, da situao de recproco sacrifcio e
benefcio considerados pelas partes no momento da concluso do
ajuste de forma a romper o justo equilbrio contratual, impe-se a
necessidade de extino ou modificao do contrato.

Unidade 2 79

direito_civil_IV.indb 79 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Como surgiu a regra rebus sic stantibus?

Entre os sculos XII e XV, havia tericos da Escola de Bolonha,


chamados glosadores e ps-glosadores, que eram encarregados
de interpretar o Direito Romano. Os glosadores, como primeira
grande escola, eram basicamente analistas dos textos romanos. J
os ps-glosadores ou comentadores no se restringiam apenas ao
direito romano e efetivamente interpretavam os textos. Realizavam
um trabalho de conciliao do ius commune (o direito romano
erudito) com o ius speciale (comunal, local) (LOPES, 2000).

Atribui-se a estes glosadores e ps-glosadores a elaborao


da clusula rebus sic stantibus, cujo inteiro teor contractus qui
habent tractum successivum et dependentiam de futuro rebus sic
stantibus inteligentur (os contratos de trato sucessivo permanecem,
permanecendo a situao ftica).

De acordo com a clusula, as convenes somente vinculariam as


partes, se a situao ftica do momento da concluso do contrato
se mantivesse inalterada. Essa teoria, amplamente difundida
entre os sculos XIV a XVI, caiu, posteriormente, em declnio,
sendo quase sepultada durante o liberalismo econmico do
sculo XIX. Foi revigorada a partir do incio do sculo XX,
especialmente aps a Primeira Grande Guerra, desenvolvendo-se
diversas teorias para fundament-la, com maior destaque teoria
da impreviso e teoria da base Objetiva do negcio jurdico.

A seguir, voc poder conhecer com mais profundidade estas


duas teorias.

A Teoria da Impreviso
A teoria da impreviso prev a aplicao da clusula rebus sic
stantibus, a fim de assegurar a equivalncia das prestaes que
tenham-se tornado excessivamente onerosas, resultando em
extrema dificuldade de cumprimento para uma das partes, em
virtude de fatos supervenientes, extraordinrios e imprevisveis.

80

direito_civil_IV.indb 80 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Inspira-se esta teoria na equidade e no justo equilbrio que deve


ser mantido entre os contraentes, mas exige a imprevisibilidade
do evento, a qual acarrete as modificaes fticas que justifiquem
a resoluo ou reviso do contrato.

Como ressalta Speziali (2002, p. 102),

no basta que a ocorrncia superveniente tenha sido


imprevista, requer-se que seja de tal ordem, natureza ou
grandeza, que no pudesse ser prevista pelo homem de
inteligncia mediana.

So requisitos para aplicao da teoria da impreviso:

vigncia de um contrato bilateral, comutativo, de


execuo continuada;

ocorrncia de fato superveniente, extraordinrio e


imprevisvel;

significativa alterao das condies econmicas que


resulte em excessiva onerosidade para uma das partes.

Ao discorrer sobre a teoria da impreviso, Gomes (1997, p.


178-179) aponta os seus pressupostos da teoria da impreviso.
Leia a seguir a lio do autor:

A onerosidade excessiva da prestao apenas


obstculo ao cumprimento da obrigao. No se
trata, portanto, de inexecuo por impossibilidade,
mas de extrema dificuldade. Contudo no se pode
dizer que voluntria a inexecuo por motivo de
excessiva onerosidade. Mas, precisamente porque
no h impossibilidade, a resoluo se realiza por
motivo diverso.

Para a resoluo do contrato preciso, em primeiro


lugar, que seja excessiva a diferena de valor do
objeto da prestao entre o momento de sua perfeio
e o da execuo. A onerosidade h de ser objetivamente
excessiva, isto , a prestao no deve ser
continua....

Unidade 2 81

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Universidade do Sul de Santa Catarina

continuao excessivamente onerosa apenas em relao ao devedor,


mas a toda e qualquer pessoa que se encontrasse em
sua posio.

No basta, porm, que a prestao tenha se


agravadoexageradamente. Preciso que a onerosidade
tenha sido determinada por acontecimentos
extraordinrios e imprevisveis. Se o contratante
concorrer com negligncia para que se agrave
excessivamente a prestao, o contrato no pode
ser resolvido por essa causa. O acontecimento, por
sua vez, deve ser anormal. H de ser imprevisvel.
To importante esse requisito que a soluo
do problema encontra-se na teoria da impreviso.
Necessrio que as partes, no momento em que
celebram o contrato, no possam prever alterao
decorrente do evento extraordinrio. Requer-se o
concurso de extraordinariedade e da imprevisibilidade.
No basta que o acontecimento seja extraordinrio,
porque, se suscetvel de previso, descabe a resciso.
No basta que seja imprevisvel, porque, sendo
normal, pouco importa que as partes no o tenham
previsto. Enfim, se a onerosidade excessiva decorre de
acontecimento extraordinrio e imprevisvel, que dificulte
extremamente o cumprimento da obrigao, o devedor,
que se sacrificaria com a execuo, tem a faculdade de
promover a resciso do contrato.

Veja que, de acordo com a teoria da impreviso, no necessrio


que a prestao se torne impossvel, bastando, para que o
devedor se veja dela liberado, que seu cumprimento se torne
extremamente gravoso. Em outras palavras, basta que, em
decorrncia de fatos supervenientes e imprevisveis, a prestao
se torne excessivamente onerosa para uma das partes.

Para o acolhimento da pretenso de resoluo ou reviso do


contrato, com fundamento na teoria da impreviso, faz-se
necessria a demonstrao de inocorrncia de mora, evidenciando
a ausncia de culpa da parte. Obviamente que o requisito de
inexistncia de mora refere-se quela ocorrida antes da alterao
imprevista, e no quela verificada em razo dos efeitos do fator
superveniente.

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Direito Civil IV

Voc sabia?
Como consequncia da feio nitidamente liberal do
Cdigo Civil de 1916, a clusula rebus sic stantibus no
encontrava previso expressa em nosso ordenamento.
No entanto, apesar da falta de previso, a doutrina e
jurisprudncia ptrias j a vinham aplicando em casos
de maior gravidade, quando ocorresse considervel
alterao da situao ftica existente no momento
da execuo da avena em confronto com aquela
existente no momento da concluso do contrato.

A Lei 10.406/02, inspirada na teoria da impreviso, trata da


matria em seus arts. 478 a 480, sob a rubrica da resoluo por
onerosidade excessiva.

Nas palavras de Alves (2003, p. 424):

Diz-se onerosidade excessiva o evento que embaraa e


torna dificultoso o adimplemento da obrigao de uma
das partes, proveniente, ou no, de imprevisibilidade
da alterao circunstancial (evento extraordinrio e
imprevisvel), impondo manifesta desproporcionalidade
entre a prestao e a contraprestao, com dano
significativo para uma parte e conseqente vantagem
excessiva (enriquecimento sem causa) para a outra, em
detrimento daquela, a comprometer, destarte, a execuo
eqitativa do contrato.

Como voc pode perceber, a teoria da impreviso serve de


mecanismo de recomposio do equilbrio contratual que
vem a ser rompido por fatos supervenientes e imprevisveis os
quais dificultam extremamente o cumprimento da prestao
por uma das partes em razo de excessiva onerosidade. Sendo
assim, atendendo sua finalidade, a teoria da impreviso deve
representar, em princpio, pressuposto necessrio da reviso
contratual, e no da resoluo do contrato, ficando, esta ltima,
como exceo.

Entretanto o Cdigo Civil de 2002 adotou soluo inversa,


utilizando a teoria da impreviso para o pedido resolutivo como
regra. Desta forma, deixou de priorizar a conservao do contrato
e corrompeu a prpria teoria da impreviso. A esse respeito,

Unidade 2 83

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Universidade do Sul de Santa Catarina

Regina Beatriz Tavares da Silva, citada por Monteiro (2003),


observa que a teoria da impreviso caracteriza-se pela necessidade
de modificao das clusulas contratuais para salvar o contrato,
e no para extinguir as obrigaes, pois a parte que sofre o
desequilbrio do contrato deseja cumprir as suas obrigaes, e no
extingui-las.

De outra vertente, quanto aos requisitos essenciais para aplicao


da clusula rebus, o Cdigo Civil de 2002, alm da demonstrao
da ocorrncia de onerosidade excessiva para uma das partes,
exige que ocorra uma extrema vantagem para a outra. Portanto,
de acordo com o disposto no art. 478, s se justifica a resoluo
ou reviso pela onerosidade excessiva que incide sobre um dos
contratantes, quando tambm ocorre uma extrema vantagem
para o outro. Esse o texto do art. 478 do Cdigo Civil:

Art. 478. Nos contratos de execuo continuada ou


diferida, se a prestao de uma das partes se tornar
excessivamente onerosa, com extrema vantagem para
a outra, em virtude de acontecimentos extraordinrios
e imprevisveis, poder o devedor pedir a resoluo
do contrato. Os efeitos da sentena que a decretar
retroagiro data da citao.

O dispositivo tem recebido crticas da doutrina, a exemplo do que


diz Venosa (2003, p. 469):

Na dico do art. 478 de nosso novo estatuto, critica-


se o fato de ser exigido que, na hiptese, ocorra uma
extrema vantagem para a outra parte. Como apontamos,
o essencial nesse instituto a posio periclitante em que
se projeta uma das partes no negcio, sendo irrelevante
que haja benefcio para a outra. Desse modo, no se deve
configurar a onerosidade excessiva com base em um
contraponto de vantagem.

Ruy Rosado de Aguiar Junior (2000, p. 28), comentando a regra


do art.478, tambm sustenta a crtica:

Alm disso, possvel que o fato futuro se abata sobre


o devedor sem que da decorra maior vantagem para

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Direito Civil IV

o credor, e nem por isso deixa de existir a onerosidade


excessiva que justifica a extino ou a modificao do
contrato por iniciativa do devedor.

O autor vai mais longe e afirma que a reforma, ao tratar da


onerosidade excessiva, deveria, ao invs de acolher a teoria da
impreviso, ter recepcionado a teoria da base do negcio jurdico,
que satisfaz melhor a exigncia de justia contratual.

Nesse ponto, a reforma veio introduzir uma inovao


que se fazia sentir, mas disse menos do que poderia ter
dito. Afastou-se da teoria da alterao da base objetiva
do negcio, que melhor satisfaz a exigncia de justia
contratual, pois permite a interveno judicial ainda
quando inexistente a imprevisibilidade e a vantagem
excessiva para o credor, e est fundada no exame das
condies concretas do negcio, o que exclui o perigo
de um julgamento fundado apenas em consideraes de
ordem subjetiva.

A Teoria da Base Objetiva do Negcio Jurdico


A teoria da base objetiva do negcio jurdico, apesar de
tambm vincular-se, em sua origem, clusula rebus sic stantibus, A teoria da base objetiva
apresenta-se estruturalmente distinta da teoria da impreviso, do negcio jurdico
supondo pressupostos mais flexveis. foi desenvolvida,
doutrinariamente, na
Alemanha, em fins do
Marcadamente, apresenta como caracterstica que mais a
sculo XIX. E, apesar de
distancia da tese da impreviso o fato de dispensar o requisito hoje estar expressamente
imprevisibilidade como fundamental para a licitude da reviso regulada, ingressou em
ou resoluo do contrato, o que a torna, segundo assinala nosso ordenamento pela
Martins-Costa (2003, p.240), valiosa e diferente da tese da via jurisprudencial.
impreviso, ao mesmo tempo em que aumenta o seu campo de
aplicao imediata em relao quela.

Entende-se como base objetiva do negcio o conjunto de


circunstncias presentes no momento de concluso do contrato,
permitindo aos contraentes auferirem a viabilidade econmica do
ajuste, ou seja, estabelecer os limites de sacrifcio que podero ser
suportados por cada um deles.

Unidade 2 85

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Universidade do Sul de Santa Catarina

Isso quer dizer que, havendo alterao superveniente das


condies necessrias subsistncia do contrato, no levada
em conta pelas partes, afetando, desse modo, a base objetiva
sobre a qual se concluiu o negcio, no se pode exigir, da parte
prejudicada o cumprimento da avena.

Todo contrato estipulado, levando-se em conta


circunstncias objetivas (base objetiva do negcio) de
carter geral, tais como: a ordem econmica do pas, o
poder aquisitivo da moeda, a oscilao cambial, etc.

Assinala Martins-Costa (2003) que o desaparecimento da base


negocial legitima o juiz a revisar o contrato de duas formas:
restabelecendo, sempre que possvel, o equilbrio atravs da
reviso de suas clusulas; ou, permitindo sua resoluo, sempre
que a impossibilidade for absoluta e assim o requeira a parte
prejudicada.

A aplicao da teoria da base objetiva requer a presena dos


seguintes pressupostos:

alterao significativa da base objetiva do negcio


jurdico;

fato superveniente no imputvel s partes;

nus excessivo para uma das partes.

Se voc analisar o disposto no art. 6, inciso V, do


Cdigo de Defesa do Consumidor, verificar, a partir
do enunciado do texto, que a reviso das clusulas
contratuais em razo de fatos supervenientes que
as tornem excessivamente onerosas funda-se na
teoria da base objetiva do negcio jurdico, eis que
dispensa o pressuposto da imprevisibilidade do fato
determinante da alterao. Dispensando o requisito
imprevisibilidade, funda-se tal preceito na teoria da
base do negcio jurdico.

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Direito Civil IV

Leia, no quadro a seguir, os julgados que fundamentam a reviso


do contrato na tese discutida.

Ao revisional de contrato
Leasing - Arrendamento Mercantil. Ao revisional de contrato. A
jurisprudncia tem entendido, reiteradamente, que a exigncia coativa
ao caucionamento do crdito relativo ao valor residual antecipado
desnatura o leasing, transmutando-o em contrato de compra e venda
a prestao. Variao cambial. Alterao do ndice de atualizao
monetria. Alterada a base objetiva do contrato, merece reviso a
clusula que determina o ndice de correo monetria, atualizando-se
as parcelas devidas pelo IGP-M, no mais pela variao cambial.
Invalidade das clusulas negociais abusivas luz do Cdigo de Defesa do
Consumidor e do princpio da boa-f objetiva, merecem reviso judicial,
preliminar rejeitada. Apelo desprovido. (Ap. Cvel n. 70001346956,
da 14 C. Cvel do TJRS, rel. Des. Joo Armando Bezerra Campos, j. em
14.09.2000).
Arrendamento mercantil. Contrato em dlar. Teoria da base do
negcio jurdico. Ruptura do equilbrio contratual. Direito ao reajuste
das prestaes pelo INPC. Exegese do art. 6 do Cdigo de Defesa do
Consumidor.
Segundo a teoria da base do negcio jurdico, se a discrepncia
entre as condies existentes quando da contratao e a situao no
momento da execuo for grande o suficiente para romper o equilbrio
contratual, quebrada estar a base do negcio jurdico, a justificar a
adequao do contrato nova realidade.
secundria a discusso em torno da previsibilidade da flutuao
cambial, uma vez que o Cdigo de Defesa do Consumidor
expressamente estabelece o direito reviso da avena atingida por
eventos supervenientes que tenham rompido a comutatividade, no
exigindo fossem imprevisveis, tampouco extraordinrios (art. 6, CDC).
A validade da clusula dlar condicionada prova, a cargo do
arrendante, da captao de recursos no exterior; da utilizao destes
para a aquisio do bem arrendado; e da no-quitao do dbito junto
ao credor estrangeiro. (Agravo de Instrumento n. 00.017335-5, da 2
Cmara de Direito Comercial, do TJSC, rel. Des. Pedro Manoel Abreu, j.
em 13.06.2002)

Unidade 2 87

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Universidade do Sul de Santa Catarina

Seo 3 Extino do contrato


Nas sees anteriores, voc j estudou a formao dos contratos e
a possibilidade de serem revistos. Nesta seo, voc verificar os
principais efeitos produzidos pelos contratos e saber, tambm, de
que forma ocorre a sua extino.

O principal efeito dos contratos criar obrigaes, estabelecendo


um vnculo jurdico entre as partes. Outros efeitos so:
irretratabilidade e inalterabilidade, comportando algumas
excees, como voc ver adiante.

Os contratos possuem um ciclo vital determinado: nascem


a partir do consenso, produzem efeitos jurdicos e, por fim,
extinguem-se. Isso quer dizer que, diferentemente do que ocorre
com os direitos reais que se caracterizam pela perpetuidade,
os direitos obrigacionais que so criados pelos contratos
tendem transitoriedade. Sendo assim, uma vez cumpridas as
obrigaes surgidas para cada uma das partes, o vnculo negocial
desaparecer.

Como regra geral, a extino normal de um contrato ocorre com


a sua execuo. Isso quer dizer que o cumprimento da obrigao
A execuo do contrato pode ser
libera o devedor e satisfaz o direito do credor. O cumprimento
instantnea, diferida ou continuada. da prestao comprovado por meio da quitao fornecida pelo
credor, observados os requisitos do art. 320 do Cdigo Civil.

Art. 320. A quitao, que sempre poder ser dada por


instrumento particular, designar o valor e a espcie da
dvida quitada, o nome do devedor, ou quem por este
pagou, o tempo e o lugar do pagamento, com a assinatura
do credor, ou do seu representante.

Observe que a lei exige que a quitao seja dada por


escrito, devendo conter, alm dos demais requisitos
mencionados, a assinatura do credor.

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Direito Civil IV

Todavia, em algumas situaes, o contrato pode se extinguir,


sem que tenha alcanado o seu fim ou sem que as obrigaes
assumidas pelas partes tenham sido satisfeitas. Nestes casos,
ocorre a extino anmala do contrato.

A extino anormal de um contrato, conforme anota Gonalves


(2009), pode decorrer de causas anteriores ou contemporneas
sua formao, como tambm de causas supervenientes. As causas
anteriores formao do contrato so:

a) defeitos decorrentes do no preenchimento dos requisitos


de validade dos negcios jurdicos, conforme art. 104 do
Cdigo Civil:

Art. 104. A validade do negcio jurdico requer:


I - agente capaz;
II - objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel;
III - forma prescrita ou no defesa em lei.

b) implemento de clusula resolutiva, expressa ou tcita;

c) exerccio do direito de arrependimento convencionado.

A extino do contrato decorrente da no observncia dos


requisitos de validade dos negcios jurdicos, subjetivos
(capacidade das partes e livre consentimento), objetivos (objeto
lcito, possvel, determinado ou determinvel) e formais (forma
prescrita ou no defesa em lei), acarreta a nulidade do negcio
jurdico ou a sua anulabilidade.

A nulidade advm da violao de preceito de ordem pblica,


Contratos bilaterais so
conforme enuncia o art. 166 do Cdigo Civil. J a anulabilidade,
aqueles que envolvem
de acordo com o que prescreve o art. 171 do Cdigo Civil, prestaes recprocas de
advm da imperfeio da vontade, ou porque emanada de um cada uma das partes. Cada
relativamente incapaz no assistido, ou porque contm algum dos um dos contraentes se
vcios de consentimento. obriga a um determinado
sacrifcio. A obrigao de
um contraente encontra
A extino do contrato em virtude do implemento de clusula
sua razo de ser na
resolutiva expressa ou tcita justifica-se pelos efeitos particulares obrigao do outro.
produzidos pelos contratos bilaterais, os quais impem
prestaes recprocas para cada uma das partes.

Unidade 2 89

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Universidade do Sul de Santa Catarina

Como ensina Pereira (2003, p.109):

[...] nos contratos bilaterais as obrigaes das partes so


recprocas e interdependentes: cada um dos contraentes
simultaneamente credor e devedor um do outro, uma vez
que as respectivas obrigaes tm por causa as do seu co-
contratante, e, assim, a existncia de uma subordinada
da outra parte.

Dessa forma, cada um dos contraentes, na execuo de um


contrato, pode requerer a resoluo do vnculo negocial, se o outro
deixa de cumprir as obrigaes que assumiu. Essa faculdade pode
resultar da prpria conveno ou de presuno legal.

Quando h estipulao expressa no sentido de resolver o contrato


em caso de inadimplemento, diz-se que as partes estabeleceram a
clusula resolutiva expressa ou pacto comissrio expresso.

Entretanto, inexistindo conveno dessa ordem, a lei presume,


nos contratos bilaterais, a presena de uma clusula resolutiva
implcita ou tcita, autorizando o lesado pelo inadimplemento
a pleitear a resoluo do contrato, com reparao dos prejuzos
decorrentes do inadimplemento. o que se infere da leitura
combinada dos arts. 389 e 475 do Cdigo Civil:

Art. 389. No cumprida a obrigao, responde o devedor


por perdas e danos, mais juros e atualizao monetria
segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e
honorrios de advogado.

Art. 475. A parte lesada pelo inadimplemento pode


pedir a resoluo do contrato, se no preferir exigir-
lhe o cumprimento, cabendo, em qualquer dos casos,
indenizao por perdas e danos.

Extrai-se do art. 474 do Cdigo Civil que a clusula resolutiva


expressa opera de pleno direito; a tcita depende de interpelao
judicial. Em ambos os casos, a resoluo deve ser judicialmente
pronunciada. Porm, no primeiro caso, a sentena tem
efeito declaratrio e ex tunc. No segundo caso, tem efeito
desconstitutivo, dependendo de interpelao judicial.

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Direito Civil IV

Portanto, como anota Gonalves (2009), o contratante pontual,


diante do inadimplemento da outra parte, tem a alternativa
de resolver o contrato ou exigir-lhe o cumprimento mediante
execuo especfica, conforme preceitua o art. 461 do Cdigo de
Processo Civil. Em qualquer das hipteses, far jus indenizao
por perdas e danos.

Todavia o adimplemento substancial do contrato tem


sido reconhecido pela doutrina e pela jurisprudncia como
impedimento resoluo do contrato. Em ateno aos princpios
da funo social do contrato e da boa-f objetiva, a resoluo do
contrato por inadimplemento deve ceder diante do pressuposto
do atendimento quase integral das obrigaes, quer dizer, do no
cumprimento insignificante da avena.

Nessa linha tem-se posicionado o Superior Tribunal de Justia,


reconhecendo que o contrato substancialmente adimplido no
pode ser resolvido unilateralmente.

Finalmente, no tocante ao direito de arrependimento, quando


expressamente previsto no contrato, autoriza qualquer das partes
a rescindir o ajuste mediante declarao unilateral de vontade.

Como regra, o direito de se arrepender depende de clusula


expressa pactuada entre as partes, em que o contratante se
reserva o poder de exonerar-se do vnculo. Como exceo, h
a norma disposta no art. 49 da Lei n 8.078/90, Cdigo de
Defesa do Consumidor, que estabelece, em favor do consumidor,
independentemente de clusula neste sentido, um direito de
arrependimento no prazo de 7 dias, observadas as condies
estabelecidas na lei.

O direito de arrependimento deve ser exercido no prazo


convencionado, ou, se nada foi estipulado a esse respeito, deve ser
exercido antes da execuo do contrato. Se a execuo do contrato
j tiver tido incio, sem que a parte tenha exercitado o seu direito
de se arrepender, entende-se que renunciou tacitamente a ele.

Unidade 2 91

direito_civil_IV.indb 91 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Se uma noiva contrata com uma costureira


a confeco do seu vestido de casamento,
estabelecendo clusula de arrependimento, poder
faz-lo at o incio da execuo do contrato. Se a
costureira j comeou a produo do vestido, sem
que o direito de arrependimento tenha sido exercido,
presume-se a renncia tcita a esse direito.

Voc acabou de estudar o desfazimento do negcio jurdico


contratual em razo de causas anteriores ou contemporneas
sua formao. Observe, agora, como pode ocorrer a dissoluo
de um contrato em funo de causas supervenientes formao
do vnculo. So trs as formas de extino do contrato nesta
hiptese: resoluo do contrato por inadimplemento voluntrio,
involuntrio ou por onerosidade excessiva; resilio unilateral ou
Com relao onerosidade bilateral; e morte de um dos contratantes, se o contrato for intuitu
excessiva, este assunto abordado personae.
com mais profundidade durante o
estudo da Reviso Contratual. Conforme lio de Gomes (1997), a extino do contrato por
resoluo tem como causa a inexecuo, por um dos contratantes,
das obrigaes contradas. A inexecuo pode ser voluntria
(culposa) ou involuntria. Nesse sentido, a resoluo o remdio
concedido s partes para romper o vnculo contratual por meio de
ao judicial.

A resoluo por inexecuo voluntria extingue o contrato


retroativamente, quer dizer, produz efeitos ex tunc. Sendo assim,
desfaz o que se executou e obriga a restituies recprocas,
retornando os contraentes situao anterior celebrao do
contrato. A parte inadimplente fica sujeita, ainda, ao pagamento
das perdas e danos e da clusula penal, se for o caso.

Se o contrato for de trato sucessivo, como o caso do contrato de


transporte, locao, fornecimento, a resoluo produz efeitos ex
nunc, ou seja, produz efeitos onde no possvel a restituio das
prestaes cumpridas.

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direito_civil_IV.indb 92 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

A resoluo do contrato por inexecuo voluntria


levar em conta os princpios da boa-f e da funo
social do contrato, bem como as legtimas expectativas
das partes em relao complexidade econmica
do negcio (GOMES, 2009). Nessa ordem de ideias, o
adimplemento substancial das prestaes, ainda que
no integral, no autoriza a resoluo do contrato.

O contratante demandado com vistas resoluo do vnculo


negocial pode apresentar diversas defesas, tanto de ordem
material quanto de natureza processual. Pode a parte alegar,
por exemplo: que cumpriu integralmente o contrato, ou que o
cumpriu substancialmente; que ocorreram fatos supervenientes
os quais alteraram consideravelmente a base do negcio, tornando
inexigvel a prestao em virtude de onerosidade excessiva; que
sobreveio diminuio do patrimnio do demandante, capaz
de tornar duvidosa a prestao pela qual se obrigou; ou, ainda,
que no cumpriu a sua prestao, porque o credor, que deveria
cumprir antes a sua obrigao, no o fez. A esta ltima hiptese
denomina-se exceptio non adimpleti contractus. A exceptio non
adimpleti contractus ou exceo do contrato no cumprido funda-
se na ideia de reciprocidade das prestaes, caracterstica dos
contratos bilaterais.

De acordo com a legislao civil, em se tratando dos contratos


bilaterais, se nada houver sido estipulado quanto ao momento
da execuo das obrigaes, presume-se que so simultneas.
Desta forma, nenhum dos contratantes, antes de cumprida a
sua prestao, poder exigir o implemento da do outro. nesse
sentido o art. 476 do Cdigo Civil:

Art. 476. Nos contratos bilaterais, nenhum dos


contratantes, antes de cumprida a sua obrigao, pode
exigir o implemento da do outro.

Considerando o argumento de que nenhuma das partes pode,


sem ter satisfeito a sua obrigao, exigir o adimplemento da
prestao da outra parte, o art. 476 do Cdigo Civil encerra
norma que possibilita a utilizao de defesa com fundamento na
clusula exceptio non adimpleti contractus ou exceo do contrato
no cumprido.

Unidade 2 93

direito_civil_IV.indb 93 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Trata-se de meio de defesa consistente no fato de que a parte


demandada pela execuo do contrato pode excluir a ao contra
ela interposta, invocando o fato de no ter o outro contratante
tambm satisfeito a sua prestao. No se debate o mrito do
direito arguido, nem o excipiente nega a sua obrigao, apenas
contesta sua exigibilidade, em face de no haver o excepto
cumprido com o contrato.

A exceptio non adimpleti contractus somente pode


ser invocada nos casos de prestaes recprocas
e simultneas. Sendo distinto o momento da
exigibilidade de cada uma das prestaes, no podem
as partes invocar tal defesa (RODRIGUES, 2002).

A exceo pode ser invocada qualquer que seja a causa do


inadimplemento, m vontade do contratante, caso fortuito
ou fora maior, porm a sua aplicao no pode prescindir da
anlise da boa-f contratual. Sendo assim, para que se justifique a
exceo, impe haver uma falta grave do outro contratante.

Por outro lado, se, aps ter sido concludo o contrato, sobrevier
diminuio do patrimnio de uma das partes, capaz de tornar
duvidosa a prestao pela qual se obrigou, pode aquele a quem
incumbe fornecer a prestao em primeiro lugar recusar-se
a fornec-la, at que obtenha garantias do cumprimento do
contrato, ou receba, antecipadamente, a prestao de que
credor. Trata-se de garantia de execuo da obrigao a prazo
prescrita no art. 477 do Cdigo Civil:

Art. 477. Se, depois de concludo o contrato, sobrevier


a uma das partes contratantes diminuio em seu
patrimnio capaz de comprometer ou tornar duvidosa a
prestao pela qual se obrigou, pode a outra recusar-se
prestao que lhe incumbe, at que aquela satisfaa a que
lhe compete ou d garantia bastante de satisfaz-la.

O que pretende a norma do dispositivo em comento acautelar


os interesses do contratante que deve pagar em primeiro
lugar, protegendo-o contra alteraes patrimoniais do outro
contratante que possam comprometer a satisfao da prestao a
que est obrigado.

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Direito Civil IV

A resoluo do contrato pode, tambm, dar-se em virtude


de inexecuo involuntria, isto , pode decorrer de fato no
imputvel s partes. o que acontece na hiptese de ao de
terceiros ou de acontecimentos inevitveis, alheios vontade
das partes, denominados caso fortuito ou fora maior, que
impossibilitam o cumprimento das prestaes.

No caso de resoluo do contrato por inexecuo


involuntria, o inadimplente no fica responsvel
pelo pagamento de perdas e danos, salvo se,
expressamente, obrigou-se a ressarcir os prejuzos
resultantes do caso fortuito ou fora maior ou se
estiver em mora. Confira a este respeito os arts. 393 e
399 do Cdigo Civil.

Outra forma de extino do vnculo contratual decorre


da resilio. A resilio no se funda em inadimplemento
contratual, mas deriva da manifestao de vontade dos
contraentes, que pode ser bilateral ou unilateral.

A resilio bilateral designada como distrato, o qual pode ser


definido como sendo o acordo entre as partes contratantes, a fim
de extinguir o vnculo obrigacional estabelecido pelo contrato.
O distrato somente se faz necessrio nos contratos sem prazo
determinado, ou para desfazer, pelo consenso recproco e antes
do termo final, os contratos ainda no executados integralmente.

Determina o Cdigo Civil, no art. 472, que o distrato seja feito


pela mesma forma que o contrato.

Art. 472. O distrato faz-se pela mesma forma exigida


para o contrato.

Da leitura e interpretao de tal dispositivo, extrai-se que,


quando a lei prescrever forma determinada para o contrato,
o distrato deve revestir-se da mesma solenidade. Todavia, se
o negcio no depende de forma solene, mas as partes, a ela, Os efeitos do distrato
espontaneamente, recorreram, pode ser distratado por qualquer operam ex nunc, para o
outro meio. A quitao, por outro lado, poder ser sempre dada futuro, no se desfazendo
os anteriormente
por instrumento particular, a teor do que preceitua o art. 320 do
produzidos.
Cdigo Civil.

Unidade 2 95

direito_civil_IV.indb 95 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Imagine o caso de uma compra ou venda de um


imvel para a qual a lei exige a escritura pblica: este
contrato s pode ser desfeito mediante acordo mtuo,
por meio de outra escritura pblica. J o contrato
de locao, que tem forma livre, pode ser objeto de
distrato verbal, mesmo que tenha sido constitudo por
instrumento particular.

J a resilio unilateral deriva da possibilidade de um


contratante romper o vnculo contratual por sua exclusiva
vontade, independentemente do no cumprimento da outra parte.
Pode ocorrer somente nos casos de obrigaes duradouras, isto
, nos contratos de trato sucessivo ou execuo continuada, nos
casos permitidos em lei ou no contrato.

Os contratos por prazo indeterminado, por exemplo, admitem a


resilio unilateral, como o caso, por exemplo, dos contratos de
prestao de servios de telefonia, internet, ou TV a cabo.

Configuram resilio unilateral as hipteses previstas


no art. 6, 46, 2 e 57 da Lei n 8.245/91.

A resilio unilateral opera ex nunc e independe de


pronunciamento judicial para que tenha eficcia. Sua validade
depende de notificao outra parte, denominada denncia,
produzindo efeitos a partir do momento em que chega a seu
conhecimento.

Dispe o art. 473 do Cdigo Civil:

Art. 473. A resilio unilateral, nos casos em que a lei


expressa ou implicitamente o permita, opera mediante
denncia notificada outra parte.

Pargrafo nico. Se, porm, dada a natureza do contrato,


uma das partes houver feito investimentos considerveis
para a sua execuo, a denncia unilateral s produzir
efeito depois de transcorrido prazo compatvel com a
natureza e o vulto dos investimentos.

96

direito_civil_IV.indb 96 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Observe a inovao introduzida pelo pargrafo nico


do art. 473. O legislador, em ateno ao princpio da
boa-f objetiva e da funo social do contrato, optou
por conceder ao contratante que tenha realizado
investimentos considerveis para a execuo do
contrato, uma tutela especfica, estabelecendo que
a denncia somente produza consequncias depois
de transcorrido prazo compatvel com a natureza e o
vulto dos investimentos.

A morte de um dos contratantes somente acarreta a dissoluo


do vnculo contratual, se o contrato for intuitu personae

[...] ante a impossibilidade de sua execuo pelo


falecimento da parte cujas qualidades pessoais foram o
motivo determinante de sua formao (DINIZ, 2007, p.
169).

Extinguir-se-, automaticamente, portanto, o contrato em que se


estipula um concerto a ser executado por famoso pianista, se ele
vier a falecer.

Unidade 2 97

direito_civil_IV.indb 97 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Sntese

Nesta unidade, voc estudou todo o ciclo existencial de um


contrato: desde a sua formao at a sua extino, incluindo as
hipteses de reviso contratual.

Para formao do contrato, necessrio que as partes manifestem


validamente a sua vontade, com observncia dos requisitos
estabelecidos no art. 104 do Cdigo Civil. Formulada a proposta
de um negcio jurdico, produz o efeito de vincular o proponente.
Sendo aceita, o contrato se aperfeioa e passa a surtir seus efeitos,
quer dizer, vincula as partes s obrigaes livremente assumidas.

Devidamente satisfeitas as obrigaes, o contrato chegar a seu


fim. A extino natural do contrato d-se pelo cumprimento das
obrigaes ou pelo advento do prazo a que est submetido.

No obstante, em certos casos o equilbrio contratual inicial


pode ser rompido por fatores externos vontade dos contratantes.
Nesses casos, a prestao de uma das partes pode tornar-se
excessivamente onerosa, impondo-se a reviso das suas clusulas.
No sendo possvel a reviso, impe-se a extino do negcio
jurdico, devendo as partes retornarem ao status quo ante.

Em outras hipteses, tem lugar a resilio do contrato, que


ocorre por manifestao unilateral ou bilateral das partes,
independentemente do cumprimento das obrigaes.

A extino anmala do contrato pode, ainda, ocorrer, em virtude


de inadimplemento voluntrio ou involuntrio das prestaes
pactuadas. o caso de resoluo do vnculo, produzindo efeitos
ex tunc ou ex nunc, dependendo do caso.

98

direito_civil_IV.indb 98 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Atividades de autoavaliao

Ao final de cada unidade, voc realizar atividades de autoavaliao. O


gabarito est disponvel no final do livro didtico. Mas, esforce-se para
resolver as atividades sem ajuda do gabarito, pois, assim, voc estar
promovendo (estimulando) a sua aprendizagem.

1) A policitao (proposta) contrato ou negcio jurdico unilateral?


obrigatria?

2) Defina o que a teoria da impreviso e a teoria da base objetiva do


negcio jurdico, apontando seus pressupostos e indicando suas
principais distines.

Unidade 2 99

direito_civil_IV.indb 99 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

3) Jos, pretendendo contratar a compra e venda de 150 impressoras, fez,


por escrito, uma proposta para o dono da fbrica que mora em So
Paulo. O dono aceitou, fazendo pequenas alteraes quanto forma
de pagamento e prazo de entrega. A aceitao, enviada no prazo,
chegou at Jos, que no concordou com as modificaes e, por isso,
deixou de comprar as mquinas. O dono da fbrica pretende que Jos
repare os prejuzos que sofreu, pois deixou de fazer outro negcio por
acreditar que Jos compraria o equipamento. Analise a questo sob os
aspectos abordados, diga qual o direito e explique.

Saiba mais

Se voc desejar, aprofunde os contedos estudados nesta unidade,


ao consultar as seguintes referncias:

DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: teoria


das obrigaes contratuais e extracontratuais. 23. ed. rev. e atual.
So Paulo: Saraiva, 2007. v. 3. 874 p.

GOMES, Orlando. Contratos. 17. ed. atual. por Humberto


Theodoro Jnior. Rio de Janeiro: Forense, 1997. 523 p.

GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro:


contratos e atos unilaterais. So Paulo: Saraiva, 2009. v. 3. 697 p.

100

direito_civil_IV.indb 100 11/02/18 16:30


3
UNIDADE 3

Vcios Redibitrios e Evico

Objetivos de aprendizagem
Compreender o conceito de vcios redibitrios.

Conhecer os requisitos caracterizadores dos vcios


redibitrios.

Estudar os vcios aparentes e ocultos em face do


Cdigo de Defesa do Consumidor.

Compreender o conceito de evico.

Conhecer os requisitos caracterizadores da evico

Sees de estudo
Seo 1 Vcios redibitrios

Seo 2 Os vcios perante o Cdigo de Defesa do


Consumidor
Seo 3 Evico

direito_civil_IV.indb 101 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Para incio de estudo


A ideia de segurana que deve permear as relaes contratuais
e o dever de garantir o uso pacfico do bem alienado inspira a
O bem alineado um bem sistematizao das regras sobre vcios redibitrios e evico.
transferido para domnio alheio (por
venda, troca, doao, etc.). Com efeito, as obrigaes do alienante no se encerram com
a simples entrega do bem alienado. Mais do que isso, em
observncia aos princpios da boa-f contratual e da funo social
do contrato, o alienante deve garantir ao adquirente que ele possa
usufruir da coisa conforme a sua natureza e destinao.

Sendo assim, o legislador faz o alienante responsvel pelos vcios


ocultos da coisa alienada, conferindo ao adquirente a prerrogativa
de rescindir o negcio ou de pedir abatimento no preo,
independentemente de ter o alienante conhecimento, ou no, do
defeito.

Da mesma forma, tem o alienante o dever de garantir ao


adquirente o uso e gozo do bem alienado, defendendo-o da
pretenso de terceiros quanto ao seu domnio.

Como voc conhecer nas prximas sees desta unidade, a lei


se ocupa em disciplinar os vcios de fato (vcios redibitrios) e os
vcios de direito (evico), os quais venham a recair sobre a coisa
transferida, impondo ao alienante a responsabilidade por tais
defeitos.

Bom estudo!

102

direito_civil_IV.indb 102 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Seo 1 Vcios redibitrios


A partir de agora, voc ir conhecer o conceito de vcios redibitrios
e conhecer os requisitos caracterizadores de tais defeitos. A matria
est regulada nos arts. 441 a 446 do Cdigo Civil.

O conceito de vcio redibitrio pode ser extrado da leitura


combinada dos arts. 441 e 442 do Cdigo Civil:

Art. 441. A coisa recebida em virtude de contrato


comutativo pode ser enjeitada por vcios ou defeitos
ocultos, que a tornem imprpria ao uso a que destinada,
ou lhe diminuam o valor.

Pargrafo nico. aplicvel a disposio deste artigo s


doaes onerosas.

Art. 442. Em vez de rejeitar a coisa, redibindo o contrato


(art. 441), pode o adquirente reclamar abatimento no
preo.

Vcios redibitrios so defeitos ocultos presentes na coisa


alienada, objeto de contrato comutativo, que a tornam
imprpria ao uso ou lhe diminuem o valor, ensejando a
resciso do contrato ou o abatimento no preo.

Note que a garantia se refere a vcios ocultos na coisa, existentes


ao tempo da transmisso, e decorre da prpria natureza do
contrato contrato comutativo, em razo da proteo ao
equilbrio das prestaes que caracteriza essa espcie contratual.
Neste sentido, presume-se que o negcio no teria sido realizado,
ou teria sido realizado de outra forma, se o adquirente soubesse
da existncia do defeito. Alm do mais, o princpio da boa-f
contratual impe ao alienante que alerte o adquirente sobre a
presena de algum vcio no bem.

As regras sobre vcios redibitrios recaem sobre os contratos


comutativos, que so espcies de contratos onerosos. No incidem
sobre os contratos gratuitos, porque, nestes, o beneficirio, nada
tendo pago, nada perde. Apenas, deixa de obter um ganho e,
por isso, nada tem a reclamar. O Cdigo ressalva, porm, a

Unidade 3 103

direito_civil_IV.indb 103 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

aplicabilidade das normas referentes aos vcios redibitrios s


doaes onerosas, at o limite do encargo.

Porm, a boa ou m-f do alienante irrelevante, pois a


ignorncia do vcio no o exime da responsabilidade. Contudo a
m f recebe tratamento mais severo. Se o alienante conhecia o
vcio, dever, alm de restituir o que recebeu, compor as perdas e
danos. a regra que decorre do art. 443 do Cdigo Civil:

Art. 443. Se o alienante conhecia o vcio ou defeito da


coisa, restituir o que recebeu com perdas e danos; se o
no conhecia, to-somente restituir o valor recebido,
mais as despesas do contrato.

Observe, ademais, que, em se tratando de coisas vendidas


conjuntamente, o defeito de uma delas no autoriza a rejeio de
todas. o que determina o art. 503 do Cdigo Civil. Somente
a coisa defeituosa pode ser devolvida e o valor descontado do
preo pago. Porm, se o defeito de uma das coisas vendidas
conjuntamente comprometer todo o conjunto, o adquirente
poder rejeitar todas.

Alm disso, no qualquer falha no bem alienado que atrai


as normas dos arts. 441 a 446 do Cdigo Civil e configura a
responsabilidade do alienante por vcios redibitrios. O defeito
deve ser de tal monta que torne a coisa imprpria para o uso
pretendido no contrato, ou que lhe diminua sensivelmente o
valor.

Uma pessoa compra, por exemplo, um cavalo de corridas


portador de uma molstia respiratria que o impede de correr,
recebe-o, portanto, com vcio oculto que o torna imprprio par
ao uso pretendido. Quem compra um animal para abate, por
outro lado, no pode ver nessa molstia um vcio redibitrio
(VENOSA, 2003).

Se o legislador considera apenas defeitos graves para


a caracterizao dos vcios redibitrios, que outros
requisitos devem estar presentes para configurao da
responsabilidade do alienante?

104

direito_civil_IV.indb 104 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Requisitos caracterizadores dos vcios redibitrios


O bem deve ter sido alienado em virtude de contrato
comutativo ou de doao onerosa: a natureza do
contrato comutativo impe a correspondncia das
prestaes das partes, de tal sorte que, se o vcio fosse
conhecido, inviabilizaria a contratao nos moldes em
que foi concretizada, pois acarretaria desequilbrio da
relao negocial.

O defeito deve prejudicar o uso da coisa ou lhe


diminuir sensivelmente o valor: o defeito deve ser
grave e de tal importncia que, se o adquirente tivesse
conhecimento dele, no teria realizado o contrato nos
moldes que o fez. Esta gravidade do defeito aferida
no caso concreto. Por outro lado, defeitos irrelevantes
que no alteram a destinao da coisa nem seu preo so
desprezados pelo legislador.

Segundo noticia Gonalves (2009), na jurisprudncia


se encontram alguns exemplos de defeitos considerados
graves: a esterilidade de touro adquirido como
reprodutor; o excessivo aquecimento do motor do veculo
nos aclives; as frequentes inundaes, em virtude de
chuvas, de terreno destinado construo de residncia;
sacos adquiridos para embalar produtos consumveis que
apresentam cheiro intolervel.

O defeito deve ser oculto: se o defeito facilmente


verificvel por meio de exame atento do bem e diligncia
normal no trato dos negcios, no se caracteriza o vcio
redibitrio. Se o defeito aparente, no constituir defeito
capaz de justificar a propositura da ao redibitria. Nesse
caso, presume-se que o adquirente j conhecia o vcio e o
julgou irrelevante, renunciando assim garantia legal da
redibio (MONTEIRO, 2003).

Tem-se como oculto o vcio cuja identificao demanda


conhecimentos tcnicos e especializados por parte
do comprador. Portanto, esse requisito que deve ser
valorado em cada caso concreto. A lei no exige que
o adquirente se assessore de um tcnico em qualquer
negcio jurdico.

Unidade 3 105

direito_civil_IV.indb 105 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Um defeito mecnico em um automvel, imperceptvel


ao homem mdio, porm perceptvel a um engenheiro
mecnico, considerado um defeito oculto, assim como
uma doena de um animal que passaria despercebida a
pessoas comuns, mas no a um veterinrio.

O defeito deve existir no momento da celebrao do


contrato: no se verifica qualquer responsabilidade do
alienante por defeitos supervenientes concretizao
do negcio. O alienante responde apenas por defeitos
contemporneos alienao, ainda que venham a se
manifestar em momento posterior.

Dispe o art. 444 do Cdigo Civil que a


responsabilidade do alienante subsiste, ainda que a coisa
perea em poder do adquirente, se perecer por vcio
oculto. A contrario sensu, se a coisa defeituosa vier a
perecer em razo de caso fortuito, fora maior ou culpa
de terceiro, ficar o alienante isento da garantia, pois que
o bem se perderia de qualquer modo, independentemente
de apresentar o defeito, ou no.

O defeito deve ser ignorado pelo adquirente no


momento da contratao: presume-se que, se o
adquirente tinha conhecimento dos defeitos do bem
objeto do contrato e, ainda assim, realizou o negcio,
renunciou garantia.

Anota Venosa (2003) que no pode reclamar de vcio


oculto quem adquire objeto usado ou avariado com a
ressalva do vendedor de que a coisa vendida no estado
em que se encontra.

A denominao ao edilcia
faz aluso aos edis curules,
magistrados que, na poca do Efeitos decorrentes da garantia por vcios redibitrios aes
direito romano, atuavam junto ao cabveis
mercado, fiscalizando e resolvendo
questes relacionadas resoluo Conforme o teor dos dispositivos 441 e 442 do Cdigo Civil,
dos contratos ou abatimento nos da verificao de vcios redibitrios no bem objeto do contrato,
preos dos bens alienados com
decorrem duas aes viveis ao destinatrio da garantia. So as
defeitos.
chamadas aes edilcias, distinguindo-se em:

106

direito_civil_IV.indb 106 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

ao redibitria, utilizada quando o adquirente pretende


enjeitar a coisa, rescindindo o contrato e obtendo a
devoluo do preo;

ao estimatria ou quanti minoris, utilizada para o caso


de o adquirente pretender manter a coisa, reclamando
apenas abatimento no preo.

A opo por uma ou outra ao prerrogativa do adquirente,


porm a escolha irrevogvel. Escolhida uma ao, no pode o
autor pretender ou ingressar com o outro remdio. (VENOSA,
2003, p. 548). Entretanto admite-se o pedido alternativo.

Um aspecto interessante sobre este assunto que o Cdigo Civil


de 1916 trazia regra explcita acerca da iseno de responsabilidade
do alienante. De fato, estabelecia o seu art. 1102 ser lcito ao
alienante afastar sua responsabilidade por defeitos ocultos da coisa Art. 1.102 . Salvo clusula
alienada, por meio de clusula expressa no contrato. expressa no contrato, a
ignorncia de tais vcios
Essa mesma regra no foi repetida pelo legislador de 2002. pelo alienante no o exime
Contudo, em face do princpio da autonomia da vontade, lcito da responsabilidade (art.
1.103).
s partes convencionarem nesse sentido. Todavia a clusula
contratual s ter validade, se o alienante desconhecia o vcio.

Salvo nas hipteses que envolvam relaes de


consumo regidas pelo Cdigo de Defesa do
Consumidor, a garantia por vcios redibitrios pode
ser diminuda, ampliada ou afastada dentro do
princpio pleno da autonomia da vontade que rege as
negociaes privadas.

Outro aspecto a ser destacado que o Cdigo Civil revogado


exclua a possibilidade de o adquirente de bens em hasta pblica
valer-se das aes edilcias, caso viessem a apresentar algum
defeito oculto. Dispunha o art. 1.106 do referido diploma
legal: se a coisa foi vendida em hasta pblica, no cabe a ao
redibitria, nem a de pedir abatimento no preo.

A regra encontrava justificativa no fato de que o alienante no


poderia ser responsabilizado pelos vcios redibitrios sobre bens
alienados em virtude de uma venda que foi forada.

Unidade 3 107

direito_civil_IV.indb 107 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Esse dispositivo no foi reproduzido pelo Cdigo Civil de 2002,


portanto sejam judiciais as vendas, ou no, mantm-se a garantia
pelos vcios ocultos.

Prazos decadenciais
Os prazos para ajuizamento das aes edilcias so decadenciais e
esto previstos no arts. 445 do Cdigo Civil:

Art. 445. O adquirente decai do direito de obter a


redibio ou abatimento no preo no prazo de trinta dias
se a coisa for mvel, e de um ano se for imvel, contado
da entrega efetiva; se j estava na posse, o prazo conta-se
da alienao, reduzido metade.

1o Quando o vcio, por sua natureza, s puder ser


conhecido mais tarde, o prazo contar-se- do momento
em que dele tiver cincia, at o prazo mximo de cento e
oitenta dias, em se tratando de bens mveis; e de um ano,
para os imveis.

2o Tratando-se de venda de animais, os prazos de


garantia por vcios ocultos sero os estabelecidos em lei
especial, ou, na falta desta, pelos usos locais, aplicando-se
o disposto no pargrafo antecedente, se no houver regras
disciplinando a matria.

Em outras palavras, o art. 445 prev que, o prazo para enjeitar a


coisa, redibindo o contrato ou para reclamar abatimento no preo
de 30 dias se for coisa mvel e de 1 ano se for imvel, contados,
em ambos os casos, a partir da tradio (entrega) da coisa. Se
o adquirente j estava na posse do bem, o prazo se conta da
alienao e ser reduzido pela metade.

Ocorrendo situaes em que os vcios existem, mas apenas se


manifestam aps o uso repetido e prolongado do bem, o prazo se
conta do momento em que o adquirente tiver cincia do defeito,
at o prazo mximo de 180 dias, se o bem for mvel; e, de 1 ano,
se for imvel.

108

direito_civil_IV.indb 108 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

O prazo para propositura da ao redibitria ou


estimatria para o adquirente de uma mquina
que possui originalmente pea defeituosa, mas
cujas consequncias danosas somente se tornam
perceptveis aps o uso prolongado da coisa,
comear a fluir aps o aparecimento do defeito.

Nas vendas de animais, dadas as suas particularidades nas


diversas regies do pas, os prazos sero os estabelecidos por lei
especial. No havendo lei especial, reger-se-o pelos usos locais;
se estes no existirem, aplicar-se- o quanto disposto no 1 do
art. 445.

Por fim, a existncia de clusula de garantia, segundo a norma


contida no art. 446 do Cdigo Civil, suspende o incio do prazo
decadencial.

Art. 446. No correro os prazos do artigo antecedente


na constncia de clusula de garantia; mas o adquirente
deve denunciar o defeito ao alienante nos trinta dias
seguintes ao seu descobrimento, sob pena de decadncia.

Gonalves (2009) explica este artigo ao afirmar que a clusula de


garantia convencionada pelas partes complementar da garantia
obrigatria e legal e, por isso, no a exclui. O prazo de garantia
estabelecido pelo alienante configura causa impeditiva para
o incio do prazo decadencial. H, na verdade, cumulao de
prazos, fluindo primeiro o da garantia convencional e, aps, o da
garantia legal. Contudo, se durante o prazo de garantia surgir o
defeito no bem, o adquirente deve denunciar o fato ao alienante
nos trinta dias seguintes ao seu descobrimento, sob pena de
decadncia.

No se trata de prazo para o ingresso da ao, mas para simples


comunicao do defeito ao alienante, solicitando as providncias
cabveis.

muito importante que voc no confunda vcio


redibitrio com inadimplemento contratual e com erro.

Unidade 3 109

direito_civil_IV.indb 109 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

O inadimplemento contratual, diferentemente do que ocorre


na hiptese de vcios ocultos, no resulta da imperfeio da coisa,
mas da entrega de uma coisa por outra. Quer dizer: o defeito
incide sobre o cumprimento da obrigao, e no sobre o bem.

A entrega de coisa diversa da contratada no configura


vcio redibitrio, mas inadimplemento contratual,
respondendo o devedor por perdas e danos (CC,
art. 389). Desse modo, o desfalque ou diferena na
quantidade de mercadorias ou objetos adquiridos como
coisas certas e por unidade no constitui vcio redibitrio.
Assim tambm a compra de material de determinado
tipo e recebimento de outro. Em caso de inexecuo
do contrato, assiste ao lesado o direito de exigir o seu
cumprimento ou pedir a resoluo, com perdas e danos
(GONALVES, 2009, p. 114).

Vamos supor que algum compre caf de um tipo e receba de


outro: no h vcio redibitrio, e sim inadimplemento contratual,
pois o vendedor prometeu entregar uma coisa e entregou outra. O
negcio pode ser desfeito, cabendo parte lesada a reparao por
perdas e danos, com fundamento no art. 389 do CC.

Igualmente, no configura vcio redibitrio e no autoriza


a utilizao das aes edilcias o erro quanto s qualidades
essenciais do objeto, posto que este defeito que recai sobre a
manifestao de vontade, e no sobre o objeto.

Na hiptese de erro, o bem, objeto da contratao, outro,


diverso daquele que o declarante esperava; ou lhe falta uma
qualidade importante, com a qual o declarante tinha fundadas
razes para contar. Em outras palavras, nos casos de erro o
comprador no deseja adquirir a coisa que afinal vem a adquirir;
nos casos de vcios redibitrios, o contratante deseja exatamente
a coisa que adquiriu, porm no imagina que ela apresente um
defeito.

A aquisio de candelabros prateados quando o adquirente cr


estar adquirindo candelabros de prata; a aquisio de um relgio
que no de ouro, como imaginava o adquirente; a aquisio
de uma cpia ao invs de um original; a aquisio de um vaso
de cermica moderno ao invs de um antigo, estes so todos
exemplos de erro, e no defeitos ocultos.

110

direito_civil_IV.indb 110 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

A distino entre vcios redibitrios, inadimplemento contratual


e erro importante, especialmente em virtude dos prazos para
propositura das aes respectivas. Tratando-se de erro, o prazo
para a ao anulatria de 4 anos, contados da data da realizao
do negcio, a teor do art. 178, II, do Cdigo Civil. Ocorrendo
inadimplemento, os prazos aplicveis sero aqueles previstos nos
arts. 205 e seguintes do Cdigo Civil.

- Nesta seo, voc conheceu o conceito de vcios redibitrios e, tambm,


os requisitos caracterizadores de tais defeitos, as aes viveis diante
da verificao de vcios redibitrios e os prazos cadenciais envolvi-
dos. A seguir, voc conhecer os vcios especificamente relacionados
ao Cdigo de Defesa do Consumidor.

Seo 2 Os vcios perante o Cdigo de Defesa do


Consumidor
Quando uma pessoa compra um bem de um particular, um
veculo, por exemplo, a relao negocial rege-se pelas normas
do Cdigo Civil. Por outro lado, se essa mesma pessoa adquire
o veculo de um comerciante, estabelecido nesse ramo de
negcio, a contratao ser regulada pelo Cdigo de Defesa do
Consumidor, a Lei n 8.078/90.

O Cdigo de Defesa do Consumidor, com vistas a proteger o


consumidor sujeito a danos decorrentes de falhas existentes nos
produtos e servios, editou normas, cuja aplicao restringe-se
aos contratos de consumo, e considerou vcios redibitrios tanto
os defeitos ocultos como tambm os defeitos aparentes ou de fcil
constatao. o que voc conhecer nessa seo.

Em primeiro lugar, importante anotar que o estatuto


consumerista mais rigoroso na defesa do consumidor,
presumivelmente hipossuficiente na relao contratual. Alm de
atribuir a solidariedade do fabricante com o vendedor quanto
responsabilidade por defeitos ocultos, no se limita a permitir
a reclamao contra os vcios redibitrios mediante propositura
das aes edilcias, mas responsabiliza civilmente o fabricante
pelos defeitos de fabricao e impe a substituio do produto

Unidade 3 111

direito_civil_IV.indb 111 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

por outro da mesma espcie, em perfeitas condies de uso, a


restituio imediata da quantia paga, devidamente corrigida,
alm das perdas e danos, ou, ainda, abatimento no preo,
escolha do consumidor.

Observe, no quadro a seguir, o que dispe o art. 18 da Lei n


8.078/90 do Cdigo de Defesa do Consumidor.

Cdigo de Defesa do Consumidor - Lei n 8.078/90 - art. 18


1 No sendo o vcio sanado no prazo mximo de trinta dias, pode o
consumidor exigir, alternativamente e sua escolha:
I - a substituio do produto por outro da mesma espcie, em
perfeitas condies de uso;
II - a restituio imediata da quantia paga, monetariamente
atualizada, sem prejuzo de eventuais perdas e danos;
III - o abatimento proporcional do preo.
2 Podero as partes convencionar a reduo ou ampliao
do prazo previsto no pargrafo anterior, no podendo ser inferior a
sete nem superior a cento e oitenta dias. Nos contratos de adeso, a
clusula de prazo dever ser convencionada em separado, por meio
de manifestao expressa do consumidor.
3 O consumidor poder fazer uso imediato das alternativas
do 1 deste artigo sempre que, em razo da extenso do vcio, a
substituio das partes viciadas puder comprometer a qualidade
ou caractersticas do produto, diminuir-lhe o valor ou se tratar de
produto essencial.
4 Tendo o consumidor optado pela alternativa do inciso I do
1 deste artigo, e no sendo possvel a substituio do bem, poder
haver substituio por outro de espcie, marca ou modelo diversos,
mediante complementao ou restituio de eventual diferena de
preo, sem prejuzo do disposto nos incisos II e III do 1 deste artigo.
5 No caso de fornecimento de produtos in natura, ser
responsvel perante o consumidor o fornecedor imediato, exceto
quando identificado claramente seu produtor.
6 So imprprios ao uso e consumo:
I - os produtos cujos prazos de validade estejam vencidos;
II - os produtos deteriorados, alterados, adulterados, avariados,
falsificados, corrompidos, fraudados, nocivos vida ou sade,
perigosos ou, ainda, aqueles em desacordo com as normas
regulamentares de fabricao, distribuio ou apresentao;
III - os produtos que, por qualquer motivo, se revelem
inadequados ao fim a que se destinam.
112

direito_civil_IV.indb 112 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

De acordo com o disposto nos 1 e 2 do art. 18, efetuada a


reclamao, os fornecedores tm o prazo mximo de 30 dias para
sanar o vcio. Esse prazo pode ser reduzido de comum acordo,
para o mnimo de 7 dias e o mximo de 180.

Os prazos para reclamao por defeitos dos produtos ou servios


so decadenciais, e o Cdigo de Defesa do Consumidor distingue
entre vcios aparentes ou de fcil constatao e os vcios ocultos.

Quanto aos vcios aparentes, tratando-se de servios ou produtos


no durveis, o prazo de 30 dias. Tratando-se de servios ou
produtos durveis, o prazo de 90 dias.

A contagem do prazo para os casos de vcios


aparentes comea com a entrega efetiva do produto
ou trmino dos servios.

Para os vcios ocultos, os prazos so idnticos, porm somente se


iniciam no momento em que ficar evidenciado o defeito.

Obstam a decadncia: a) a reclamao comprovada, at resposta


negativa e inequvoca do fornecedor do produto ou servio; b) a
instaurao de inqurito civil, at seu encerramento.

Convm destacar que o Cdigo de Defesa do Consumidor no


admite a exonerao da responsabilidade ou da garantia. Neste
sentido, o art. 25 veda clusula que impossibilite, exonere ou
atenue o dever de indenizar.

Art. 25. vedada a estipulao contratual de clusula


que impossibilite, exonere ou atenue a obrigao de
indenizar prevista nesta e nas sees anteriores.

Por fim, determina o art. 27 do Cdigo de Defesa do


Consumidor que a pretenso reparao pelos danos causados
por fato do produto ou do servio prescreve em 5 anos, iniciando-
se a contagem do prazo a partir do conhecimento do dano e de
sua autoria.

Unidade 3 113

direito_civil_IV.indb 113 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Seo 3 Evico
Nessa seo, voc conhecer o conceito e os requisitos da evico.
Aprender tambm os efeitos decorrentes desta garantia. Voc
perceber que a evico se funda no mesmo princpio de garantia
em que se assenta a teoria dos vcios redibitrios. Quanto aos
vcios redibitrios, o dever do alienante o de entregar ao
adquirente o bem alienado, garantindo-lhe o uso e gozo da coisa,
protegendo-o contra os defeitos ocultos. Com relao evico,
essa garantia se estende aos defeitos do direito transmitido. Neste
sentido, cumpre ao alienante defender o adquirente da pretenso
de terceiros quanto ao seu domnio ou posse. A matria est
regulada no Cdigo Civil, nos arts. 447 e seguintes e no Cdigo
de Processo Civil, nos arts. 70 a 76.

Evico, conforme conceito de Gonalves (2009, p. 119), a


perda da coisa em virtude de sentena judicial, que a atribui a
outrem por causa jurdica preexistente ao contrato.

Segundo lio de Rodrigues (2002, p. 111):

[...] d-se evico quando o adquirente de uma coisa se


v total ou parcialmente privado da mesma, em virtude
de sentena judicial transitada em julgado, que a atribui a
terceiro, seu verdadeiro dono.

A evico se configura na compra feita de quem no era dono.


Se o verdadeiro proprietrio do bem o reclama judicialmente e
alcana xito em sua demanda, o comprador sofre evico.

Evictio significa perda da ao em juzo, ou seja,


consiste na vitria judicial do terceiro contra
o adquirente do bem. Denomina-se evictor o
terceiro que vence a ao, sendo reconhecido como
legtimo titular do direito; evicto o adquirente
que sofre a evico. Ao alienante do bem cabe a
responsabilidade pela evico. irrelevante se o evicto
ru ou autor na ao. Geralmente ru, mas pode
tambm figurar como autor.

114

direito_civil_IV.indb 114 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Para explicar melhor o assunto, considere a seguinte situao:


Antnio Machado adquire uma gleba de terras de Tadeu
Mendona. Aps a transcrio do ttulo no registro de imveis,
Antnio verifica que as terras so ocupadas por posseiros. Com
vistas a recuperar a posse do bem, ajuza ao de reintegrao de
posse, mas vencido, pois os rus demonstram a sua posse mansa
e pacfica por mais de 15 anos. Nesse caso, caber a Tadeu a
responsabilidade pela evico.

A evico consiste em clusula de garantia que opera de pleno


direito, quer dizer, independentemente de estipulao contratual
expressa. clusula nsita nos contratos comutativos onerosos.
Em regra, inexiste responsabilidade por evico nos contratos O Cdigo Civil admite a
gratuitos, conforme prev o art. 552 do Cdigo Civil: responsabilidade pela
evico nos contratos
onerosos, nos quais se
Art. 552. O doador no obrigado a pagar juros transfere domnio, posse
moratrios, nem sujeito s consequncias da evico ou ou uso do bem. No se
do vcio redibitrio. Nas doaes para casamento com sabe por que razo o
certa e determinada pessoa, o doador ficar sujeito legislador se referiu aos
evico, salvo conveno em contrrio. contratos comutativos,
quando tratou dos
vcios redibitrios; e,
Dispe o art. 447 do Cdigo Civil: aos contratos onerosos,
quando falou em evico.
O fato que, em ambas
Art. 447. Nos contratos onerosos, o alienante responde as hipteses, incide uma
pela evico. Subsiste esta garantia ainda que a aquisio garantia geral, decorrente
se tenha realizado em hasta pblica. da bilateralidade das
prestaes. A referida
garantia s deixa de ter
Em vista do dispositivo legal, o alienante ser obrigado a resguardar justificativa, quando se
o adquirente dos riscos pela perda da coisa para terceiro, por fora trata de atos de mera
de deciso judicial em que fique reconhecido que aquele no era liberalidade.
o legtimo titular do direito transmitido em razo do contrato
celebrado. Note que a perda da coisa se d com fundamento em
motivo jurdico anterior conveno, e no depende de culpa, dolo
ou m-f do alienante. Ou seja, subsiste a responsabilidade pela
evico, ainda que o alienante esteja de boa-f.

O Cdigo Civil de 2002 inova ao estabelecer, na parte final do


art. 447, que a garantia da evico subsiste ainda que a aquisio
se tenha realizado em hasta pblica. Todavia o dispositivo no
esclarece quem dever responder, nesta hiptese, pela evico, tendo
em vista que a venda do bem se d de forma forada pelo Estado.

Unidade 3 115

direito_civil_IV.indb 115 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Indaga-se, neste caso, se, ocorrendo a evico, o evicto


deve exigir a indenizao do antigo proprietrio,
forado venda do bem em virtude de ao de
execuo; ou, do credor, o qual obteve o proveito
com a venda que veio a ser prejudicada em razo
de um direito anterior. um bom assunto para voc
pesquisar.

A garantia pela evico pode ser reforada, diminuda ou at


mesmo excluda por vontade das partes, desde que o faam por
clusula contratual expressa. Neste sentido, estabelece o art. 448
do Cdigo Civil:

Art. 448. Podem as partes, por clusula expressa,


reforar, diminuir ou excluir a responsabilidade pela
evico.

Sendo assim, lcito s partes contratantes ampliar a


responsabilidade do alienante, obrigando-o a pagar, na hiptese
de evico, alm das perdas e danos, uma multa contratual
previamente fixada, por exemplo. A garantia do adquirente pode
ser reforada, tambm, por meio de constituio de hipoteca, a
fim de assegurar o pagamento de eventual indenizao com bens
especficos do alienante. Para refor-la ou diminu-la, podem os
contraentes fixar seu pagamento em dobro ou pela metade.

A clusula de excluso, denominada pacto de non


praestanda evictione, somente ir prevalecer se o
alienante alertou o adquirente de forma especfica
sobre os riscos da coisa e este os assumiu.

Continuando, vamos ver o que preconiza o art. 449 do Cdigo


Civil:

Art. 449. No obstante a clusula que exclui a garantia


contra a evico, se esta se der, tem direito o evicto a
receber o preo que pagou pela coisa evicta, se no soube
do risco da evico, ou, dele informado, no o assumiu.

116

direito_civil_IV.indb 116 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Isso quer dizer que, para que a clusula de dispensa da


garantia produza efeitos, ela deve estar acompanhada da
cincia inequvoca por parte do adquirente, do risco especfico
da evico. Alm disso, deve o adquirente, expressamente,
renunciar a essa garantia. Se, por outro lado, a clusula
excludente da garantia for genrica, sem que o adquirente
saiba da ameaa especfica que recai sobre a coisa, ou, se dela
informado, no assume o risco, o alienante no fica exonerado da
responsabilidade pela evico (GONALVES, 2009).

A esse respeito, ensina Monteiro (2003, p. 58):

[...] o conhecimento pelo adquirente da causa de evico,


sem outro ajuste, no releva o alienante da garantia
legal; tal conhecimento, porm, aliado ao pacto de
non praestanda evictione, imprime a essa clusula o
mximo efeito, dispensando o alienante de qualquer
ressarcimento, inclusive da restituio do preo.

Voc pode compreender, ento, que as normas legais instituidoras


da evico visam a resguardar o adquirente contra a perda da
propriedade ou posse do bem transmitido por fora do contrato
celebrado, e asseguram-lhe, na hiptese de vir a perd-lo,
conforme prev o art. 450 do Cdigo Civil, as seguintes parcelas:

restituio integral do preo;

indenizao dos frutos que tiver sido obrigado a devolver;

despesas contratuais e custas judiciais.

A responsabilidade do alienante subsiste, prescreve o art. 451 do


Cdigo, ainda que o bem tenha se deteriorado, exceto em caso de
dolo do adquirente. Dessa forma, se o bem alienado no estava
em perfeito estado ou se estava parcialmente destrudo, seja em
virtude de caso fortuito, ou mesmo, de culpa do adquirente,
ocorrendo a evico, ainda assim o adquirente ter direito
restituio integral do preo e demais parcelas, na forma do art.
450. A responsabilidade do alienante somente restar afastada, se
o adquirente atuou com dolo, deteriorando a coisa.

Unidade 3 117

direito_civil_IV.indb 117 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Por outro lado, se o adquirente j tiver sido compensado


pelas deterioraes, o alienante poder deduzir o valor dessas
vantagens da quantia que deve restituir-lhe, a teor do art. 452
do Cdigo Civil.

Se o adquirente vendeu materiais resultantes da


demolio do prdio, esse valor ser deduzido da
quantia que lhe houver de dar o alienante, a no ser
que tenha sido condenado a indenizar o terceiro
evictor.

Segundo prescreve o art. 453, o adquirente, como qualquer


possuidor, tem direito de ser indenizado pelas benfeitorias teis
ou necessrias que realizou no bem. Desse modo, se o prprio
evictor no indeniz-las, o alienante ser obrigado a faz-
lo, tendo ao regressiva contra o evictor. Contudo, se foram
pagas pelo reivindicante e tiverem sido feitas, na verdade, pelo
alienante, seu valor ser levado em conta na restituio devida,
conforme art. 454 do Cdigo. A finalidade dessas regras evitar
o enriquecimento sem causa.

O art. 457 do Cdigo dispe que No pode o adquirente


demandar pela evico, se sabia que a coisa era alheia ou
litigiosa. A regra contida no dispositivo refere aos casos em
que as partes convencionam clusula de irresponsabilidade do
alienante em caso de evico. Fica claro que a clusula s produz
efeitos, se o adquirente sabia que a coisa era alheia ou litigiosa e,
mesmo assim, assumiu o risco.

A evico pode ser total ou parcial.

A evico total ocorre, quando o objeto da evico se identifica


completamente com o da alienao.

A evico parcial ocorre, quando recai somente sobre uma


parte do objeto da alienao. A evico parcial pode ocorrer
sobre uma das unidades componentes da coisa coletiva ou sobre

118

direito_civil_IV.indb 118 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

um bem acessrio. Pode tambm realizar-se em virtude de um


direito diferente do que foi alienado.

Seria o caso, por exemplo, de um alienante que vende um imvel


com servido ativa e que, posteriormente, se revela extinta pelo
no uso por mais de 10 anos.

Se a evico for parcial, mas com perda considervel da coisa, o


evicto poder optar entre a resciso do contrato ou a devoluo
de parte do preo correspondente a desfalque sofrido. Entretanto,
no sendo considervel, ao evicto caber somente o direito
indenizao, mantendo-se o contrato. Assim prescreve o art. 455
do Cdigo Civil:

Art. 455. Se parcial, mas considervel, for a evico,


poder o evicto optar entre a resciso do contrato e a
restituio da parte do preo correspondente ao desfalque
sofrido. Se no for considervel, caber somente direito a
indenizao.

Nesse sentido, se o evicto adquiriu 200 hectares de terra e perdeu


100 em virtude de sentena judicial transitada em julgado, que
atribuiu essa parcela de terras ao evictor, poder o adquirente
evicto optar por rescindir o contrato ou ficar com o remanescente
das terras e obter restituio do preo referente parcela sobre a
qual sofreu a evico.

importante dizer que o desfalque considervel


aferido no apenas sob o aspecto da quantidade,
mas tambm da qualidade. Desse modo, se algum
adquire uma propriedade rural e perde uma pequena
frao dela, porm, exatamente aquela em que
se situa o manancial de gua, pode a evico, no
obstante a pouca extenso de terra subtrada, ser
considerada de grande monta, por atingir a prpria
finalidade econmica do objeto.

Quanto ao preo, sendo a evico total ou parcial, ser o do


valor da coisa, na poca em que se evenceu, e no o do tempo da
celebrao do contrato.

Unidade 3 119

direito_civil_IV.indb 119 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Comumente, compreende-se que a configurao da


responsabilidade pela evico decorre da perda do
bem por determinao de sentena judicial transitada
em julgado. Pergunta-se: possvel que ocorra a
evico independentemente de sentena judicial, por
exemplo, por ato administrativo?

Na verdade, nem sempre a sentena judicial imprescindvel


para que se concretize o risco da evico. Algumas vezes, a perda
do bem pode decorrer de ato administrativo, como o caso de
uma apreenso policial ou apreenso de produtos por fiscais da
alfndega. Entretanto, como adverte, Gagliano e Pamplona Filho
(2008, p. 207) esse ato administrativo deve ser firme o bastante
para implicar efetiva perda da posse ou da propriedade.

Imagine-se a situao de um indivduo que adquire, sem ter


conhecimento, veculo que fora roubado. Ocorrendo a apreenso
do veculo pela autoridade policial, opera-se a perda da posse do
bem, configurando-se a evico. Nada impede que o indivduo
ingresse com ao em juzo para haver do alienante a justa
compensao por sua perda. Nesse sentido j decidiu o STJ:

EVICO. ATO ADMINISTRATIVO.


APREENSO POLICIAL.

O VENDEDOR RESPONDE PELA PERDA


DO BEM APREENDIDO POR ATO
ADMINISTRATIVO DA AUTORIDADE
POLICIAL. (STJ, REsp 62575 / MG, Recurso Especial
(1995/0013639-2), DJ 16/10/1995, p. 34669, rel. Min.
Ruy Rosado De Aguiar, data da deciso 12/09/1995, 4
Turma).

Quais os requisitos caracterizadores da evico?

120

direito_civil_IV.indb 120 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Requisitos caracterizadores da evico


Onerosidade da aquisio: nas liberalidades, o
adquirente no experimenta prejuzo algum, estando o
alienante isento de responsabilidade pela evico. Apenas
se o bem foi adquirido em virtude de contrato oneroso,
caber a responsabilidade pela evico. A garantia
subsiste ainda que o bem tenha sido adquirido em hasta
pblica, por expressa previso legal.

Anterioridade do vcio alienao: necessrio que


o vcio de direito seja anterior alienao, pois, se for
posterior, nenhuma responsabilidade caber ao alienante.
Se, aps a celebrao do contrato, o bem vier a ser
declarado de utilidade pblica pelo Poder Pblico e,
posteriormente, desapropriado, nenhum direito ter o
adquirente contra o alienante. Por outro lado, mesmo que
a desapropriao do bem seja posterior ao contrato, se o
decreto expropriatrio for anterior e o alienante dele no
informou ao adquirente, responder pela evico.

Sentena judicial transitada em julgado ou execuo


de ato administrativo: a evico s ocorre, quando a
sentena definitiva houver negado ao adquirente seu
direito coisa. Os mesmos efeitos so produzidos pela
apreenso administrativa do bem, conforme construo
jurisprudencial.

Denunciao da lide ao alienante: a denunciao da lide


visa assegurar ao alienante uma ampla defesa e, segundo
a dico do art. 456 do Cdigo Civil, condio
necessria e imprescindvel para que o adquirente venha
a exercer o direito que da evico lhe resulta.

Assim dispe o art. 456:

Art. 456. Para poder exercitar o direito que da evico


lhe resulta, o adquirente notificar do litgio o alienante
imediato, ou qualquer dos anteriores, quando e como lhe
determinarem as leis do processo.

Pargrafo nico. No atendendo o alienante


denunciao da lide, e sendo manifesta a procedncia da

Unidade 3 121

direito_civil_IV.indb 121 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

evico, pode o adquirente deixar de oferecer contestao,


ou usar de recursos.

A denunciao da lide est prevista nos arts. 70 a 76 do Cdigo


de Processo Civil. Dever ser feita no prazo da contestao, se o
denunciante for o ru, e requerida juntamente com a citao, se
for feita pelo autor. A interpretao literal da lei civil conjugada
com a lei processual conduz concluso de que no denunciando
lide ao alienante, perde o adquirente o direito de ser ressarcido.
Observe o julgado abaixo:

PROCESSO CIVIL - DENUNCIAO DA LIDE -


DIREITO DE REGRESSO

FUNDAMENTO JURDICO NOVO.


INADMISSIBILIDADE - OBRIGATORIEDADE -

INOCORRNCIA - PRECEDENTES - RECURSO


NO CONHECIDO.

I - Em relao exegese do art. 70, III, CPC, melhor se


recomenda a corrente que no permite a denunciao nos
casos de alegado direito de regresso da lide originria.

II - A denunciao da lide, como modalidade de


interveno de terceiros, busca atender aos princpios
da economia e da presteza na entrega da prestao
jurisdicional, no devendo ser prestigiada, quando
susceptvel de pr em risco tais princpios.

III - Segundo entendimento doutrinrio predominante,


somente nos casos de evico e transmisso de direito
(garantia prpria) que a denunciao da lide se faz
obrigatria.

IV - Recurso no conhecido. (STJ, REsp 157147 / MG,


Recurso Especial (1997/0086428-6), DJ 10/05/1999,
p. 166, rel. Min. Waldemar Zveiter, data da deciso
04/03/1999, 3 Turma).

Entretanto a corrente jurisprudencial predominante consagra


entendimento distinto. Entende que a obrigatoriedade da
denunciao da lide se presta apenas a garantir, nos prprios
autos da ao reivindicatria, o direito de regresso do evicto em
face do alienante. Dessa forma, no promovendo a denunciao,
o adquirente no perde o direito de ver-se ressarcido dos danos

122

direito_civil_IV.indb 122 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

sofridos em virtude da evico, mas dever, para tal fim, ajuizar


ao de ressarcimento.

Confira, a seguir, alguns julgados do STJ que contemplam essa


orientao:

Direito civil e processual civil. Recurso especial. Compra


e venda de imvel rural. Evico. Ao de indenizao
por perdas e danos. Denunciao da lide. Ausncia de
obrigatoriedade. Natureza da venda. Reexame de fatos e
provas. Interpretao de clusulas contratuais. Embargos
de declarao. Ausncia de omisso, contradio ou
obscuridade. Juros moratrios. Sucumbncia recproca.

Para que possa exercitar o direito de ser indenizado, em


ao prpria, pelos efeitos decorrentes da evico, no h
obrigatoriedade de o evicto promover a denunciao da
lide em relao ao antigo alienante do imvel na ao em
que terceiro reivindica a coisa. Precedentes.

Adentrar na discusso sobre a natureza da venda


demandaria a incurso no campo de fatos e provas
apresentados no processo, bem assim, a interpretao de
clusulas contratuais, expedientes vedados pelas Smulas
5 e 7 do STJ.

No se conhece do recurso especial, quando o Tribunal


de origem decidiu fundamentadamente as questes
necessrias ao deslinde da controvrsia, sem omisses,
contradies, tampouco obscuridades no julgado, embora
em sentido diverso do pretendido pelos recorrentes.

Os juros moratrios so fixados a partir da citao, no


patamar de 0,5% ao ms, at a data de 10/1/2003; a partir
de 11/1/2003, o percentual dos juros moratrios incide
razo de 1% ao ms.

Verificada a sucumbncia recproca, devem ser


compensados os honorrios advocatcios.

Primeiro recurso especial no conhecido.

Segundo recurso especial parcialmente conhecido e,


nessa parte, provido.

nus sucumbenciais redistribudos na lide secundria.


(STJ, REsp 880698/DF, Recurso Especial
(2006/0182722-8), DJ 23/04/2007, p. 268, RNDJ vol.

Unidade 3 123

direito_civil_IV.indb 123 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

91 p. 62, rel. Min. Nancy Andrighi, data da deciso


10/04/2007, 3 Turma).

Evico. Denunciao da lide. Precedentes da Corte.

1. J assentou a Corte, em diversos precedentes, que o


direito que o evicto tem de recobrar o preo que pagou
pela coisa evicta, independe, para ser exercitado, de ter ele
denunciado a lide ao alienante, na ao em que terceiro
reivindicara a coisa.

2. Recurso especial no conhecido. (STJ, RESP. 255639 /


SP, Recurso Especial (2000/0037768-6), DJ 11/06/2001,
p. 204, rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, data
da deciso 24/04/2001, 3 Turma).

- Nessa seo, voc conheceu o conceito e os requisitos da evico e tam-


bm os efeitos decorrentes dessa garantia. Pde observar, portanto,
que a evico se funda no mesmo princpio de garantia em que se
assenta a teoria dos vcios redibitrios.

Sntese

Essa unidade tratou dos vcios redibitrios e da evico.


Como voc pde observar, os vcios redibitrios so falhas ou
defeitos ocultos existentes na coisa alienada, objeto de contrato
comutativo, que a tornam imprpria ao uso a que se destina
ou lhe diminuem o valor. Dessa forma, o ato negocial no se
realizaria, se esses defeitos fossem conhecidos.

Evico a perda da coisa, por fora de deciso judicial,


fundada em motivo jurdico anterior, que a atribui a outrem,
seu verdadeiro dono. Pode, ainda, ocorrer a evico por fora de
apreenso da coisa por ato de autoridade administrativa.

Tanto no caso de vcios redibitrios quanto no caso de evico,


a responsabilidade incumbe ao alienante, admitindo-se, todavia,
sua excluso por meio de conveno entre as partes. A iseno
de responsabilidade somente no admitida em se tratando de
relao de consumo, por expressa proibio legal.

At breve!

124

direito_civil_IV.indb 124 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Atividades de autoavaliao
Ao final de cada unidade, voc realizar atividades de autoavaliao. O
gabarito est disponvel no final do livro didtico. Mas esforce-se para
resolver as atividades sem ajuda do gabarito, pois, assim, voc estar
promovendo (estimulando) a sua aprendizagem.

1) Joo adquiriu de Carlos um imvel rural localizado no municpio de


Bom Retiro/SC, com rea de 3.000 ha. No visitou o imvel antes de
realizar a compra, porm viu as fotos e acreditou estar fazendo um
timo negcio, pois o preo proposto era inferior ao preo de mercado.
Registrado o ttulo, Joo foi at a fazenda com alguns empregados. L
chegando, foi surpreendido com o fato de a fazenda estar ocupada por
alguns agricultores que alegaram estar explorando aquela terra h mais
de 15 anos, pacificamente e sem qualquer oposio. Inconformado,
Joo imediatamente os expulsou de l. Os agricultores ento ajuizaram
contra Joo ao de reintegrao de posse, na qual foram vencedores.
Posteriormente, ajuizaram ao de usucapio, tambm sendo bem
sucedidos. Assim, a propriedade da fazenda foi transferida aos
agricultores. Carlos integrou ambas as aes como litisdenunciado.
Quais so os direitos de Joo? Discorra sobre os aspectos mencionados
na questo.

2) De acordo com o Cdigo de Defesa do Consumidor, de forma tratada


a matria referente aos vcios redibitrios?

Unidade 3 125

direito_civil_IV.indb 125 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

3) Antnio adquiriu um trator traado Massey Ferguson, modelo 296,


zero km, para executar atividades agrcolas com mquinas pesadas em
sua fazenda. Aps seis meses de uso, o trator teve problemas em todo
o sistema de controle. Antnio solicitou a inspeo de um mecnico
especializado, o qual verificou que o trator apresentava resduos de
ferro fundido no leo que circula conjuntamente pelo cmbio e demais
comandos, tendo causado vrios danos internos. O mecnico tambm
constatou que se tratava de um desgaste advindo do contato de uma
placa de ao com outra de ferro fundido, a qual no seria adequada
para atuar naquela funo especfica. Sobre este caso, pergunta-se: h
algum instituto do Cdigo Civil que assegure direitos para Antnio?
Qual? Justifique e aponte os requisitos para sua configurao.

Saiba mais

Se voc desejar, aprofunde os contedos estudados nesta unidade,


ao consultar as seguintes referncias:

DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: teoria


das obrigaes contratuais e extracontratuais. 23. ed. rev. e atual.
So Paulo: Saraiva, 2007. v. 3. 874 p.

RODRIGUES, Silvio. Direito Civil: dos contratos e das


declaraes unilaterais da vontade. 28. ed. atual. de acordo com o
novo Cdigo Civil. So Paulo: Saraiva, 2002. v. 3. 430p.

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4
UNIDADE 4

Contratos em Espcie Parte I

Objetivos de aprendizagem
Conhecer os principais aspectos dos seguintes
contratos em espcie regulados pelo Cdigo
Civil: compra e venda, troca ou permuta, contrato
estimatrio, doao, locao de coisas e emprstimo.
Analisar as inovaes introduzidas pelo Cdigo Civil
com relao aos contratos abordados.

Identificar a aplicao dos princpios contratuais


regulao dos contratos em espcie.

Avaliar o entendimento jurisprudencial acerca dos


contratos em estudo.

Sees de estudo
Seo 1 Compra e venda

Seo 2 Troca ou permuta

Seo 3 Contrato estimatrio

Seo 4 Doao

Seo 5 Locao de coisas

Seo 6 Emprstimo: comodato e mtuo

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Universidade do Sul de Santa Catarina

Para incio de estudo


A teoria geral dos contratos evoluiu e se desenvolveu a partir
do Estado liberal. Inicialmente, o Estado pouco interferia
nas negociaes entre particulares, abstendo-se quase que
absolutamente de regular os interesses considerados privados.
Adotava-se esta postura em respeito aos princpios da autonomia
da vontade e obrigatoriedade das convenes.

Nos dias atuais, a interveno estatal na economia do contrato


frequente, viabilizando a salvaguarda dos princpios e valores
constitucionais orientadores da ordem vigente. A partir de agora,
voc ir defrontar-se com os principais contratos em espcie
regulados pelo Cdigo Civil. Tendo em vista a extenso do
contedo que envolve a anlise de todos esses contratos, optou-se
por dividir o seu estudo em duas unidades. Sendo assim, nesta
unidade voc ir estudar os contratos de compra e venda, troca
ou permuta, contrato estimatrio, doao, locao de coisas e
emprstimo.

Devido s limitaes de tempo e espao, foram privilegiados os


aspectos mais relevantes de cada uma dessas espcies contratuais.
No obstante, voc perceber, ao longo do seu estudo, que o
tratamento dispensado aos contratos alinha-se s diretrizes
humanizadoras do Cdigo Civil atual, fundado sobre os
princpios da socialidade, solidariedade e eticidade.

Desejo a voc um excelente e proveitoso trabalho.

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Direito Civil IV

Seo 1 Compra e venda

Compra e Venda o contrato bilateral, oneroso


e consensual, por meio do qual uma das partes
se obriga a transferir outra um bem de valor
econmico, e a outra se obriga a pagar certo preo em
dinheiro.

O Cdigo Civil de 2002 regula o contrato de compra e venda em


seus arts. de 481 a 532. Um aspecto interessante a ser destacado
refere-se unificao da compra e venda civil e mercantil. Ao
revogar a primeira parte do Cdigo Comercial (CC, art. 2.045),
o Cdigo Civil de 2002 unificou a compra e venda civil e a
compra e venda mercantil, eliminando todas as distines legais
at ento existentes.

Justifica-se a unificao, pois, ainda que a compra e venda


mercantil e a compra e venda civil apresentem finalidades
diversas, so iguais em essncia, no havendo razo para
regramento diferenciado.

A compra e venda mercantil objetiva a revenda.

A compra e venda civil visa ao consumo final.

Ademais, o legislador de 2002, seguindo a tendncia de


solidariedade e sociabilidade da atual ordem econmica, ajustou
o foco dado pelo Cdigo Civil de 1916 para tutelar, com maior
primazia, o comprador.

Na concepo do Cdigo atual, o comprador considerado


a figura presumivelmente mais vulnervel do contrato,
principalmente quando se insere na categoria de consumidor.
merecedor, pois, de tutela preferencial, invertendo-se a proteo
que se garantia ao vendedor nos moldes da legislao anterior.

Mesmo na ausncia de relao de consumo, a primazia conferida


ao comprador enfatiza os princpios informadores da nova teoria
contratual: a funo social do contrato, a boa-f objetiva, a
igualdade material das partes e a equivalncia das prestaes.

Unidade 4 129

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Universidade do Sul de Santa Catarina

Observe que nosso direito, mantendo a tradio romana,


reconhece no contrato de compra e venda carter meramente
obrigacional. Isso porque o contrato de compra e venda no
transfere a propriedade. O objeto da obrigao do vendedor a
prestao de dar a coisa; e, do comprador, a prestao de pagar
o preo.

A transmisso do domnio em nosso sistema jurdico depende,


tratando-se de bens imveis, do registro do ttulo aquisitivo no
Registro de Imveis (CC, art. 1.245) e, tratando-se de bens
mveis, da tradio (CC, art. 1.267). Quanto forma, contrato
no solene, exigindo-se, todavia, solenidade especial quando
versar sobre imvel com valor acima de 30 (trinta) salrios
mnimos vigentes (CC, art. 108).

Do art. 481 do Cdigo Civil extraem-se os elementos


essenciais da compra e venda: a coisa, o preo e o
consentimento designados pelos romanos res,
pretium et consensus.

O consentimento pressupe a capacidade das partes para vender


e comprar, no bastando a capacidade genrica. Exige-se, no caso
do vendedor, aptido especfica para alienar, ou legitimao.

Imagine que, por exemplo, ocorra falta de legitimao na venda


de ascendente para descendente sem autorizao expressa dos
demais descendentes e do cnjuge do alienante (CC, art. 496).
Neste caso, o consentimento deve recair sobre a coisa e o preo,
manifestando a inteno de uma parte de transferir o bem e da
outra de entregar o preo.

A coisa, objeto do contrato, deve ser bem juridicamente alienvel.


Pode ser coisa mvel ou imvel, corprea ou incorprea. No
h necessidade de que seja determinada, bastando que seja
determinvel. O contrato de compra pode, por exemplo, ter
como objeto um automvel, um terreno ou a patente sobre uma
inveno.

Como o contrato de compra e venda no translativo da


propriedade, revestindo-se de carter meramente obrigacional,
nada impede que o seu objeto seja coisa alheia. Neste caso,

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Direito Civil IV

o vendedor assume, ainda que implicitamente, a obrigao


de adquirir o bem, para, ento, transferi-lo ao comprador.
Se no vier a adquiri-lo, ficando impossibilitado de cumprir
sua prestao, responder, perante a outra parte, pelo
inadimplemento, reparando os prejuzos causados.

Admite-se, tambm, pelas mesmas razes, a venda de coisa


futura. O Cdigo Civil de 2002 consignou, em seu art. 483,
regra expressa sobre a venda de coisa futura:

Art. 483. A compra e venda pode ter por objeto coisa


atual ou futura. Neste caso, ficar sem efeito o contrato,
se esta no vier a existir, salvo se a inteno das partes era
de concluir contrato aleatrio.

O art. 483 abriga sob sua regncia os contratos aleatrios, nas


modalidades emptio spei e emptio rei speratae, e, ainda, o contrato
de coisa futura sob condio resolutiva. Nesta ltima hiptese, o
legislador assegura ao comprador maior garantia quanto ao risco
de existncia da coisa, somente tornando-se aleatrio o contrato,
se as partes assim o convencionarem, expressa ou implicitamente.

Quanto ao preo, deve ser certo e em dinheiro. Preo certo


aquele determinado ou determinvel por terceiros, por taxa de
mercado ou bolsa, ou em funo de ndices, parmetros ou outros
critrios de fixao. O que no se admite, sob pena de nulidade,
preo incerto. Impossvel tambm, por configurar condio
puramente potestativa, que a taxao do preo fique ao arbtrio
exclusivo de uma das partes.

O preo deve ser pago em dinheiro: se no o for, no se


caracterizar o contrato de compra e venda. Poder vir
representado por um ttulo de crdito nota promissria, cheque,
duplicata pro soluto ou pro solvendo. Se o preo for pago com a
entrega de outro bem, caracteriza-se uma troca. Sendo o preo Diz-se pro soluto o
pago com a prestao de servios, configura-se a hiptese de um recebimento do ttulo que
contrato atpico. imediatamente extingue o
dbito. O recebimento pro
O preo deve ser srio. Se for irrisrio ou fictcio, no haver solvendo vincula a extino
do dbito ao pagamento
compra e venda, podendo haver doao. Se o preo for do ttulo no vencimento.
manifestamente desproporcional ao valor real ou de mercado da
coisa vendida, aliado premente necessidade ou inexperincia

Unidade 4 131

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Universidade do Sul de Santa Catarina

do comprador, poder evidenciar-se a leso. O defeito da leso


foi reintroduzido em nosso sistema jurdico pelo Cdigo Civil de
2002 em seu art. 157. Todavia a equivalncia das prestaes no
precisa ser objetiva (GOMES, 1997). Basta que o preo no seja
insignificante, a ponto de caracterizar a liberalidade do vendedor,
ou manifestamente desproporcional, configurando a leso.

Por fim, devemos destacar que o preo deve ser fixado em moeda
corrente nacional, conforme a Lei 10.192, de 2001. Admite-se o
preo em moeda estrangeira apenas quando se tratar de compra e
venda internacional, conforme o Decreto Lei 857, de 1969.

O art. 486 do Cdigo Civil prev a possibilidade de se


estabelecer como critrio de aferio do preo no contrato de
compra e venda a taxa de mercado ou de bolsa. Trata-se de regra
j contida no Cdigo de 1916, art. 1.124, apresentando, apenas,
singela alterao de redao. As expresses do mercadoe da
bolsa foram substitudas por de mercadoe de bolsa.

O critrio estabelecido objetivo e nisto diferencia-se do critrio


subjetivo (arbitramento de terceiro) regulado pelo art. 485. As
partes devem indicar a bolsa e mercado cujas cotaes sero
utilizadas para determinao do preo. Havendo omisso, ser
presumido o mercado ou bolsa cuja finalidade mais se aproxime
da coisa vendida (LOBO, 2003).

Ainda com relao ao preo, o art. 487 do Cdigo Civil, sem


correspondente no Cdigo anterior, diz ser lcito s partes fixar o
preo em funo de ndices ou parmetros, desde que suscetveis
de objetiva determinao. As partes podem definir, portanto,
nos contratos de execuo continuada, a atualizao do preo
segundo algum ndice que reflita a inflao de determinado
perodo, evitando a corroso da moeda, observadas as limitaes
de forma e periodicidade estipuladas em lei especial.

- At aqui ndices e parmetros foram apenas apresentados, mas voc


sabe o que significam estes termos?

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Direito Civil IV

ndices so os indicadores de clculo da variao de


preos e valores de determinados conjuntos de bens.
O ndice pode ser setorial, como o que mede o custo
do material de construo civil (LOBO, 2003). So
exemplos de ndices utilizados nos contratos o INPC, o
IPC, o IGP-M e alguns setoriais como o CUB.
Parmetros so indicadores de variao de preo de
determinados objetos. No servem como referncia
de custo de vida ou de inflao, salvo indiretamente,
pois apenas indicam a variao de valor de bens
econmicos ou de certos setores da economia (LOBO,
2003). O contrato de compra e venda de derivados
de petrleo pode ter como parmetro a variao do
preo do petrleo no mercado internacional.

Nosso ordenamento prev algumas restries utilizao de


certos ndices, a exemplo do art. 7, inciso IV, da Constituio
Federal, e da Lei n 8.880, de 1994. ilcita a clusula contratual
que fixe o preo em dlar, ainda que, na data do pagamento, seja
convertido em reais. Incorre tambm em ilicitude a clusula que
fixa o preo em moeda nacional, mas impe sua atualizao de
acordo com a variao do dlar.

Voc sabe que o preo elemento essencial ao contrato de compra


e venda. Ser possvel um contrato de compra e venda sem
fixao de preo? Veja o que diz o art. 488 do Cdigo Civil.

Compra e venda sem fixao de preo


O art. 488 do Cdigo Civil, sem paralelo no Cdigo de 1916,
regula o caso de contratao sem determinao de preo e
sem estipulao de critrios para sua fixao. Normalmente,
a hiptese configuraria nulidade do contrato por ausncia
de um de seus elementos essenciais, que o preo. Contudo
refere-se o dispositivo quelas situaes que envolvem vendas
continuadas, contratos reiterados no tempo, revelando o carter
de habitualidade das relaes negociais mantidas entre os
contraentes.

Unidade 4 133

direito_civil_IV.indb 133 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

A referida norma tem carter supletivo, somente aplicando-se na


ausncia de manifestao expressa. Havendo tabelamento oficial,
por tratar-se de norma cogente, dever ser observado pelas partes,
caso em que ficar afastada manifestao de vontade expressa ou
tcita no que exceder ao valor tabelado.

No se trata de hiptese de preo indeterminvel. O preo ser


determinado pelo comportamento frequente dos contraentes. A
poltica de preos de um dos contratantes conhecida do outro,
que a aceita tacitamente. Assim, a habitualidade das relaes
entre as partes impe ao vendedor o dever de informar, sempre
que haja modificao dos preos praticados.

A violao do dever de informao, nesta situao, implica


considerar-se o preo anterior como sendo o preo corrente,
no incidindo, pois, a regra do pargrafo nico, quando o
termo mdio tambm resultar em acrscimo (LOBO, 2003).
Interpretao diversa feriria o princpio da boa-f objetiva.

Exemplo de venda habitual o contrato de


fornecimento, comumente celebrado entre
as distribuidoras de combustveis e os postos
revendedores.

A norma no implica que o preo fique ao arbtrio exclusivo de


quem vende, o que violaria o disposto no art. 489. A presuno
legal, segundo doutrina de Alves (2003), impe que o preo seja
aquele normalmente admitido como certo e usualmente praticado
pelo vendedor, no podendo ser majorado ou reduzido. Quando
oscilante, ser apurado pelo valor mdio exercido.

Preo corrente aquele praticado no mercado respectivo ou


nas transaes relativas coisa, em determinado tempo e lugar
(LOBO, 2003). O preo corrente praticado nas vendas habituais
do vendedor pode ser conhecido pela outra parte por meio de
catlogos, tabelas, mostrurios, ofertas ao pblico, etc.

No se pode considerar preo corrente aquele determinado


por quem detenha poder econmico hegemnico no setor
de atividade correspondente, tampouco aquele resultante da
formao de cartel, por configurarem prticas ilcitas.

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Direito Civil IV

Venda de ascendente para descendente


A venda de bem, seja mvel ou imvel, de ascendente para
descendente sem o consentimento expresso dos demais
descendentes e do cnjuge do alienante negcio anulvel.
Dispensa-se a exigncia de outorga do cnjuge quando o regime
de bens for o da separao obrigatria. A regra do art. 496 do
Cdigo Civil pretende resguardar a igualdade legtima dos
herdeiros necessrios, evitando que, sob o vu do contrato de
compra e venda, exista, na realidade, uma doao inoficiosa So herdeiros necessrios
acobertada, favorecendo um dos descendentes. os descendentes, os
ascendentes e o cnjuge.
Os descendentes, cuja anuncia se exige, so os herdeiros
necessrios do alienante ao tempo da celebrao do contrato,
sem limitao de grau de parentesco. Filhos reconhecidos
posteriormente no podero pretender anular a venda j
realizada, por falta do seu consentimento. Se, por exemplo, um
av quiser vender algum de seus bens a um neto, depender da
concordncia de todos os filhos e demais netos.

Exigncia que no constava do dispositivo anterior o


consentimento do cnjuge, somente dispensado quando o regime
de bens do casamento for o da separao obrigatria. Tratando-
se, pois, de separao consensual de bens, na hiptese especfica,
ser necessria a anuncia, ainda que o art. 1.649 a dispense para
outras situaes.

Voc sabia?
A incluso da exigncia do consentimento do cnjuge,
que no era mencionado pelo Cdigo Civil anterior,
coerente com sua nova condio de herdeiro
necessrio, a teor do art. 1.845 do Cdigo Civil.

Embora no mencionado expressamente, sendo caso de unio


estvel, necessrio se faz o consentimento do companheiro ou
companheira na hiptese aventada, por imposio constitucional
e por fora do disposto no art. 1725 do Cdigo Civil.

O Cdigo Civil de 2002 ps fim discusso doutrinria e


jurisprudencial acerca da nulidade ou anulabilidade do ato
realizado sem a anuncia dos interessados. A norma atual

Unidade 4 135

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Universidade do Sul de Santa Catarina

declara, expressamente, ser anulvel a compra e venda sem


consentimento do cnjuge ou dos demais descendentes. Da
resulta que o vcio somente poder ser alegado pelo interessado,
no podendo o Ministrio Pblico argui-lo, nem ser conhecido
de ofcio pelo juiz. Enquanto no houver deciso judicial
declarando anulado o negcio, o contrato produzir todos os
seus efeitos, podendo, inclusive convalescer diante da inrcia
dos interessados. Na forma do art. 176, o consentimento dado
posteriormente convalidar o ato.

Lobo (2003) considera a falta do consentimento um defeito


insanvel e no suprvel pelo juiz, por no caber a ele investigar a
justia ou injustia do motivo da recusa. Segundo este autor, o ato
de concordncia inteiramente potestativo. Todavia no parece
razovel o ato caprichoso e desmotivado de recusa em consentir
na venda, quando estiver evidenciada a seriedade do negcio
e idoneidade das partes, e encontre abrigo no ordenamento.
Ademais, o suprimento judicial do consentimento, nesses casos,
atende mais ao interesse social de circulao da riqueza. Neste
sentido posicionam-se Gonalves (2004), Loureiro (2004),
Rodrigues (2002), entre outros.

O prazo para propositura da ao de anulao decadencial de


2 anos, a contar do conhecimento da concluso do contrato, de
acordo com o que estabelece o art. 179 do Cdigo Civil:

Art. 179 - Quando a lei dispuser que determinado ato


anulvel, sem estabelecer prazo para pleitear-se a
anulao, ser este de 2 (dois) anos, a contar da data da
concluso do ato.

Em virtude do novo prazo estabelecido para a propositura da


ao de anulao da venda feita por ascendente a descendente sem
consentimento dos demais descendentes ou do cnjuge, no se
aplica mais a smula 494 do Supremo Tribunal Federal:

A ao para anular venda de ascendente a descendente,


sem consentimento dos demais, prescreve em 20 (vinte)
anos, contados da data do ato, revogada a smula 152
(STF, 1969, p. 1).

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Direito Civil IV

Anota Lobo (2003) que o nico requisito para a anulabilidade


do negcio que a venda tenha-se realizado na ausncia de
consentimento expresso dos descendentes e cnjuge do vendedor.
No se pode investigar o motivo ou a inteno de prejudicar. No
se indaga se houve simulao, ou no. A venda deve ser declarada
anulada, se qualquer dos interessados legitimados pleitear a
invalidade judicialmente. Em outras palavras, a prova de que a
venda realizada sem consentimento dos descendentes e cnjuge
era negcio srio e verdadeiro no afasta o defeito do ato.

Proibies de comprar em razo de cargo ou funo


A norma do art. 497 do Cdigo Civil reflete preocupaes
de ordem tica com a conduta daqueles que, por dever de
ofcio ou profisso, tm a obrigao de zelar pelos direitos de
outrem. Desse modo, a fim de evitar conflitos de interesses, o
legislador proibiu, de forma absoluta, que as pessoas elencadas no
dispositivo em comentrio tutores, curadores, testamenteiros,
administradores, etc. comprem os bens confiados sua guarda
e administrao. A proibio irrefragvel e subsiste ainda que o
justo preo ou valor maior seja pago.

Tratando-se de norma de ordem pblica, sua violao ensejar


pena de nulidade, podendo o defeito ser arguido pelo Ministrio
Pblico ou ser declarado de ofcio pelo juiz. Sendo negcio
jurdico nulo, insuscetvel de confirmao.

O Cdigo de 2002 excluiu desse rol os mandatrios com


relao aos bens de cuja administrao ou alienao estavam
encarregados; os mandatrios eram alcanados pela proibio
na vigncia do Cdigo anterior. O Cdigo atual, com isso,
legitimou a utilizao popular frequente do mandato em causa
prpria como instrumento preliminar de alienao de coisas.
Tendo sido excludo da proibio de comprar os bens indicados
no mandato, o mandatrio ou procurador poder faz-lo, ainda
que a outorga de poderes recebida no tenha sido expressamente
em causa prpria (LOBO, 2003).

Unidade 4 137

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Universidade do Sul de Santa Catarina

Compra e venda entre cnjuges


O Cdigo Civil de 2002 introduziu norma que permite
expressamente a compra e venda entre cnjuges. O assunto no
era tratado pelo Cdigo de 1916, o que suscitava divergncias
doutrinrias. Passou a ser assim disciplinado:

Art. 499 lcita a compra e venda entre cnjuges, com


relao a bens excludos da comunho.

O dispositivo, como voc pode observar, admite expressamente a


compra e venda entre cnjuges independentemente do regime de
bens, fazendo apenas a ressalva de que o objeto do negcio deve
pertencer exclusivamente ao cnjuge vendedor, ou seja, deve ser
bem excludo da comunho.

No regime de comunho parcial, os bens adquiridos por um dos


cnjuges por sucesso hereditria consistem em bens particulares;
na comunho universal, podem ser vendidos bens adquiridos por
doao com clusula de incomunicabilidade.

Das clusulas especiais compra e venda


O Cdigo Civil de 2002 disciplinou algumas clusulas especiais
As clusulas especiais so tambm que as partes podem acrescer ao contrato de compra e venda.
denominadas pactos adjetos. So elas: a retrovenda, a venda a contento e sujeita a prova, a
preempo ou preferncia, a venda com reserva de domnio e a
venda sobre documentos.

Retrovenda
A retrovenda instituto atualmente em desuso. Trata-se de pacto
adjeto compra e venda, por meio do qual se reserva ao vendedor
a faculdade de reaver o imvel vendido, devolvendo ao comprador
o preo e as despesas decorrentes do contrato (custas de escritura
e impostos), bem como as despesas que o comprador, durante

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Direito Civil IV

o perodo de resgate e com autorizao do vendedor, houver


realizado e, ainda, o valor das benfeitorias necessrias. Disciplina
o art. 505 do Cdigo Civil:

Art. 505. O vendedor de coisa imvel pode reservar-se o


direito de recobr-la no prazo mximo de decadncia de
trs anos, restituindo o preo recebido e reembolsando
as despesas do comprador, inclusive as que, durante o
perodo de resgate, se efetuaram com a sua autorizao
escrita, ou para a realizao de benfeitorias necessrias.

Caracteriza-se como condio resolutiva potestativa, cujo


exerccio no depende exclusivamente da vontade do vendedor,
mas tambm de que restitua o preo e reembolse as despesas. A
retrovenda no configura nova alienao, apenas desfaz a venda
original, retornando as partes ao estado anterior. Por essa razo,
no incide o imposto de transmisso inter vivos.

O adquirente tem propriedade resolvel que se extingue no


momento em que o vendedor exerce o direito de reaver o bem
vendido, mediante declarao unilateral de vontade, no sujeita
forma especial.

S se aplica a imveis. O prazo mximo para exerccio


do direito de resgate ou de retrato de 3 anos. Por se
tratar de prazo decadencial, no pode ser prorrogado,
nem admite suspenso ou interrupo.

O direito de resgate pode ser cedido a terceiro, transmitido a


herdeiros e legatrios e exercido contra o terceiro adquirente,
conforme dispe o art. 507 do Cdigo Civil.

Da venda a contento e da venda sujeita a prova


A venda a contento do comprador constitui pacto adjeto ao
contrato de compra e venda no qual se estipula que esta no
se aperfeioar, se o comprador no gostar da coisa. Aplica-se,
em geral, a vinhos e outras bebidas finas, gneros alimentcios,

Unidade 4 139

direito_civil_IV.indb 139 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

perfumes, etc. A clusula que a institui designada ad gustum.


Est regulada no art. 509 do Cdigo Civil:

Art. 509. A venda feita a contento do comprador


entende-se realizada sob condio suspensiva, ainda que
a coisa lhe tenha sido entregue; e no se reputar perfeita,
enquanto o adquirente no manifestar seu agrado.

O aperfeioamento do contrato depende exclusivamente do


arbtrio do comprador que no est no est obrigado a justificar
a eventual recusa. No pode o vendedor se opor ao desagrado
manifestado pelo comprador. Segundo lio de Gonalves (2009,
p. 233):

[...] a venda a contento uma estipulao que favorece


o comprador, subordinando o aperfeioamento do
negcio sua opinio pessoal e gosto. No est em jogo a
qualidade ou utilidade da coisa.

O direito que resulta da venda a contento pessoal e, por isso,


no se transmite. Extingue-se, se o comprador morrer antes de
exerc-lo.

De igual modo, a venda sujeita a prova presume-se feita sob


condio suspensiva. Neste caso, porm, a condio no est
vinculada satisfao ou ao gosto do comprador, mas ao fato de
a coisa ter, ou no, as qualidades asseguradas pelo vendedor e ser,
ou no, idnea ao fim a que se destina. Prescreve o art. 510 do
Cdigo Civil:

Art. 510. Tambm a venda sujeita a prova presume-se


feita sob a condio suspensiva de que a coisa tenha as
qualidades asseguradas pelo vendedor e seja idnea para o
fim a que se destina.

Tratando-se, pois, de venda sujeita a prova, se a coisa tiver


as qualidades apregoadas pelo vendedor e for adequada s
finalidades a que se destina, no poder o comprador, depois de
experiment-la, recus-la injustificadamente.

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direito_civil_IV.indb 140 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Lembre-se: a venda a contento depende da satisfao


do cliente, enquanto que a venda sujeita prova
depende simplesmente da comprovao das
qualidades prometidas pelo vendedor.

Sendo realizada sob condio suspensiva, tanto no caso de venda


a contento quanto no caso de venda sujeita a prova, a tradio do
bem no transfere o domnio, limitando-se a transferir a posse
direta. Neste sentido, estabelece o art. 511 do Cdigo Civil que
as obrigaes do comprador so as de mero comodatrio.

No havendo prazo estipulado para manifestao do comprador,


que dever ser expressa, conforme o art. 512 do Cdigo Civil, o
vendedor ter direito de intim-lo, judicial ou extrajudicialmente,
para que o faa em prazo improrrogvel.

Da preempo ou preferncia
Pela clusula especial de preempo ou preferncia, o comprador,
ao vender ou dar em pagamento o bem adquirido anteriormente,
obriga-se a oferec-lo ao primitivo vendedor para que este
adquira a coisa, se assim desejar, tanto por tanto. Assim prescreve
o art. 513 do Cdigo Civil:

Art. 513. A preempo, ou preferncia, impe ao


comprador a obrigao de oferecer ao vendedor a coisa
que aquele vai vender, ou dar em pagamento, para que
este use de seu direito de prelao na compra, tanto por
tanto.

O prazo para o exerccio da preferncia pode ser convencionado


por lapso no superior a cento e oitenta dias, se a coisa for mvel,
ou a dois anos, se imvel. Dispe o art. 516 do Cdigo Civil que:

Art. 516. Inexistindo prazo estipulado, o direito


de preempo caducar, se a coisa for mvel, no
se exercendo nos trs dias, e, se for imvel, no se
exercendo nos sessenta dias subsequentes data em que o
comprador tiver notificado o vendedor.

Unidade 4 141

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Universidade do Sul de Santa Catarina

O preceptivo legal transcrito refere-se aos prazos decadenciais


que o vendedor possui para avaliar a possibilidade de reaver o
bem nas mesmas condies oferecidas por terceiro, avaliando sua
capacidade de obter o numerrio necessrio aquisio a tempo.
O dispositivo tem carter subsidirio, sendo lcito s partes
estipularem outros prazos, contanto que observem o mnimo
legal. A notificao poder ser judicial ou extrajudicial.

Se o comprador no der cincia ao vendedor, do preo e das


vantagens que terceiro lhe oferece pela coisa, impedindo que
exera seu direito de preferncia, responder por perdas e danos,
desde que provado o efetivo prejuzo. Conforme o art. 518,
responder solidariamente o adquirente, se tiver procedido de
m-f.

O preferente tem direito de recomprar a coisa, mas o comprador


no est obrigado a vend-la. Isso quer dizer que o vendedor
somente ter direito de exercer a prelao caso o comprador
Prelao o mesmo que preferncia deseje vender a coisa ou d-la em pagamento.
ou preempo.
Segundo o art. 520 do Cdigo, o direito de preferncia
personalssimo, no sendo transmissvel por ato inter vivos ou
causa mortis. Conforme o art. 514, o vendedor pode tomar a
iniciativa da prelao, se souber que o proprietrio pretende
vender a coisa. Quando o direito de preferncia tiver sido
conferido a dois ou mais indivduos, somente poder ser exercido
em relao coisa como um todo. Se um dos titulares no puder
ou no quiser exerc-lo, os demais podero faz-lo, observado
o valor total do preo. Neste sentido, dirige-se o art. 517 do
Cdigo Civil:

Art. 517. Quando o direito de preempo for estipulado a


favor de dois ou mais indivduos em comum, s pode ser
exercido em relao coisa no seu todo. Se alguma das
pessoas, a quem ele toque, perder ou no exercer o seu
direito, podero as demais utiliz-lo na forma sobredita.

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Direito Civil IV

Voc Sabia?
O art. 27 da Lei 8.245 de 1991 estabelece um direito de
preferncia para o inquilino quanto ao imvel locado
posto venda. O Cdigo Civil confere preferncia ao
condmino na aquisio da parte indivisa do bem.
Esses so exemplos de preferncia legal. Os arts. 513 a
520, ora em estudo, tratam da preferncia convencional,
quer dizer, resultante do acordo entre os contraentes.

Ao tratar da preferncia convencional, o legislador incluiu uma


hiptese de preferncia legal em favor do ex-proprietrio da coisa
expropriada, obrigando o Poder Pblico expropriante a oferec-
la quele, se no tiver destinado a coisa finalidade especificada
na desapropriao ou no a tiver utilizado em obras ou servios
pblicos. Trata-se da retrocesso, regulada pelo art. 519 do
Cdigo Civil.

Entretanto a jurisprudncia tem entendido:

[...] ser inadmissvel o reivindicatrio contra o Poder


Pblico, devendo o direito do ex- -proprietrio resolver-
se em perdas e danos, mediante a propositura de ao
de indenizao, dentro de cinco anos (GONALVES,
2009, p. 238).

Da compra e venda com reserva de domnio


A clusula de reserva de domnio, tambm denominada pactum
reservati dominii, clusula especial do contrato de compra e
venda e tem como objetivo servir de garantia ao vendedor nas
hipteses de venda a prestaes.

Gomes (1997) define o pacto de reserva de domnio


como modalidade de venda a crdito, na qual o preo
pago em parcelas.

No contrato de compra e venda com reserva de domnio, o


alienante reserva para si o domnio da coisa vendida at o
momento em que todo o preo pago. A tradio no possui o

Unidade 4 143

direito_civil_IV.indb 143 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

efeito de transferir a propriedade, o que s ocorrer no momento


em que a ltima prestao do preo for paga. O adquirente
investido na posse do bem desde o momento da celebrao do
contrato, respondendo, desde ento, pelos riscos, pela perda ou
deteriorao da coisa. H inverso do princpio res perit domino.

A garantia do vendedor ampla porque ele retm a propriedade


do bem. No sendo integralizado o preo no tempo devido,
est autorizado a reivindicar a coisa ou reintegrar-se em sua
posse. Pago o preo, a propriedade transmitida ao comprador
independentemente de qualquer outra formalidade, sem
necessidade de nova declarao de vontade, operando-se ipso facto.

A matria est regulada nos arts. 521 a 528 do Cdigo Civil.


O legislador estabeleceu expressamente tratar-se de contrato
aplicvel a bens mveis, suscetveis de perfeita caracterizao.
Com isso, encerrou a discusso doutrinria existente. A
individuao do bem relevante, pois, havendo inadimplemento,
o vendedor tem a faculdade de reaver a coisa, ficando o
comprador obrigado a devolv-la. Mas, para isso, dever ser
possvel diferenci-la de outras congneres.

Trata-se de contrato solene e, conforme o art. 522 do Cdigo,


a forma escrita exigida. Necessrio tambm o registro do
instrumento do contrato no domiclio do comprador, para ser
oponvel contra terceiros. Resguarda-se desse modo o direito
de terceiros, que tm a possibilidade de saber que a coisa que
se pretende alienar no pertence a quem quer vend-la, j que,
se o contrato originrio for rescindindo, poder o vendedor
que se reservou o domnio reivindicar o bem das mos de
quem quer que o detenha, com fundamento em seu direito de
propriedade. Por isso, a eficcia do negcio em face de terceiros
est condicionada ao registro do contrato no cartrio de ttulos e
documentos correspondente.

Segundo anota Rodrigues (2002, p.176):

[...] teoricamente tal sistema perfeito. Apenas ele no


funciona na prtica, principalmente nos grandes centros
e tendo em vista a quantidade fantstica de bens mveis
durveis vendidos, diariamente, com reserva de domnio.
No entanto, acrescenta o mesmo autor que esse elemento
de insegurana no chega a apagar as vantagens que a

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direito_civil_IV.indb 144 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

venda com reserva de domnio carreia para os negcios.


No tocante aos veculos automotores, o problema foi
eliminado pela emisso dos certificados de propriedade
pela repartio competente. A meno da reserva de
domnio feita nos respectivos certificados expedidos
pelo rgo de trnsito.

Como o comprador possui a ttulo precrio, entendem alguns


doutrinadores, a exemplo de Gonalves (2004) e Diniz (2002),
que ele no pode vender a coisa, salvo se expressamente
autorizado pelo vendedor, nos termos do art. 299 do Cdigo
Civil. Outros h que divergem, entendendo que no h
razo para a impossibilidade da venda, posto que o nus da
suspensividade a acompanha (VENOSA, 2003).

Quanto ao vendedor, a propriedade que reserva bastante limitada.


No pode dispor da coisa. Seu nico direito, alm da cobrana
do dbito em aberto, recuperar o bem por meio de reintegrao
de posse, na hiptese de inadimplemento do devedor. Ocorrendo
a mora, que somente se verificar mediante protesto do ttulo
ou interpelao judicial (a interpelao extrajudicial no produz
efeitos, neste caso), abrem-se para o vendedor, conforme o disposto
no art. 526 do Cdigo Civil, as seguintes opes:

cobrar as prestaes vencidas e vincendas;

recuperar a posse da coisa vendida, mediante apreenso


liminar.

Assim, para que o vendedor possa executar a clusula de


reserva de domnio, dever constituir em mora o comprador,
pelo protesto ou interpelao. O processamento da execuo da
clusula reservati dominii encontra-se regulado nos arts. 1070 e
1071 do Cdigo de Processo Civil.

Veja a seguir, exemplos de ementas que versam sobre a clusula


de reserva de domnio.

Em se tratando de compra e venda com reserva de


domnio, o inadimplemento do preo faz surgir para
o alienante a faculdade de optar pela cobrana das
parcelas vencidas e vincendas ou pela restituio da coisa
vendida, mediante sua apreenso e depsito, sendo que,
ao escolher uma das alternativas que lhe assegura a lei,

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direito_civil_IV.indb 145 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

preclui o direito do vendedor de utilizar-se da outra.


Ocorrendo pedido expresso na preambular no h bice
ao julgador em deferir a reintegrao do bem, objeto
da ao de busca e apreenso, adquirido com reserva
de domnio e, ainda, definir na sentena eventual saldo
credor do autor, de acordo com o art. 1071, pargrafo
terceiro do CPC (TAMG, Ap.Cvel 0233076-9, 3a Cm.
Cv., rel. Juza Jurema Brasil Marins, j. 30/04/1997).

A drstica medida de apreenso e depsito no se justifica


quando o devedor j adimpliu 74,89% do contrato
entretido a includos inclusive os valores referentes
s parcelas atrasadas quando do ajuizamento da ao
, mormente quando h dvidas acerca da validade da
constituio em mora do Ru-agravante e quando o bem
est vinculado as suas atividades e prpria viabilizao
do adimplemento do contrato. Aplicao da teoria do
adimplemento substancial ao caso dos autos. Agravo
provido (TJRS, AgI 70001113638, 14a C.Cv. rel. Des.
Aymor Roque Pottes de Mello. J. 24/08/2000).

A mora do comprador de bem com reserva de domnio


prova-se com o protesto do ttulo lavrado pelo oficial
do cartrio competente, inexistindo exigncia de que
do protesto haja sido intimado pessoalmente o devedor.
II Viola o dispositivo do art. 1071 do CPC deciso que
impe ao credor exigncia nele no contemplada. III
Recurso conhecido e provido (STJ, Resp 147.584, RS, 3a
T. rel. Min. Waldemar Zveiter, DJU de 3/5/1999, p.144).

Da venda sobre documentos


A venda sobre documentos modalidade especial de compra e
venda em que, na forma do art. 529 do Cdigo Civil:

[...]a tradio da coisa substituda pela entrega do seu


ttulo representativo e dos outros documentos exigidos
pelo contrato ou, no silncio deste, pelos usos.

instituto notadamente utilizado no comrcio martimo,


em especial no comrcio exterior. Sua finalidade dar maior
agilidade aos negcios mercantis que envolvam venda de
mercadorias, de forma a se possibilitar a concluso do negcio

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Direito Civil IV

sem que se tenha de proceder anlise da coisa, que comumente


est em posse de terceiro, como um transportador ou depositrio
(GAGLIANO; PAMPLONA, 2008).

Uma vez entregue a documentao ao comprador, presume-se


que o vendedor se desincumbiu da sua obrigao. Isso significa
dizer que, estando em ordem a documentao, considera-se que a
coisa vendida corresponde quela indicada no contrato e guarda
as qualidades nele asseguradas, devendo o comprador efetuar
o pagamento. Assim estatui o pargrafo nico do art. 529 do
Cdigo Civil:

Pargrafo nico. Achando-se a documentao em ordem,


no pode o comprador recusar o pagamento, a pretexto
de defeito de qualidade ou do estado da coisa vendida,
salvo se o defeito j houver sido comprovado.

Uma vez que impossvel negar o pagamento, a


pretexto de defeito no bem, caso a documentao
esteja em ordem, o que fazer, se for identificado um
vcio redibitrio posteriormente? Ou se a coisa no for
efetivamente entregue?

Tanto em um como em outro caso, aplica-se o sistema solve et


repete, quer dizer, primeiro o comprador paga, depois reclama
contra o vcio ou defeito da coisa. Como a propriedade j se
transferiu, pode ingressar com a medida possessria ou petitria
cabvel, em caso de no entrega do bem pelo alienante.

O pagamento devido ser efetuado na data e lugar da entrega dos


documentos, salvo conveno em contrrio, na forma do art. 530
do Cdigo Civil. A atuao de estabelecimentos bancrios est
regulada neste tipo negocial pelo art. 532 do Cdigo Civil:

Art. 532. Estipulado o pagamento por intermdio de


estabelecimento bancrio, caber a este efetu-lo contra
a entrega dos documentos, sem obrigao de verificar a
coisa vendida, pela qual no responde.

Pargrafo nico. Nesse caso, somente aps a recusa do


estabelecimento bancrio a efetuar o pagamento, poder
o vendedor pretend-lo, diretamente do comprador.

Unidade 4 147

direito_civil_IV.indb 147 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

- Aqui se encerra a apresentao dos principais aspectos relativos


compra e venda no Direito Civil brasileiro. A partir de agora,
voc conhecer as implicaes jurdicas da mais primitiva atividade
mercantil: a troca.

Seo 2 - Troca ou permuta


Historicamente, o contrato de troca ou permuta precedeu a
compra e venda, mas perdeu sua importncia com o surgimento
da moeda, tendo praticamente desaparecido do comrcio jurdico
em contraposio compra e venda.

De acordo com Monteiro (2003), troca o contrato


pelo qual as partes se obrigam mutuamente a dar
uma coisa por outra. Tem grande analogia com a
compra e venda, dela apenas distinguindo-se pelo
contedo da prestao. Na compra e venda, prevalece
a prestao em dinheiro (preo), que da sua essncia
(rem pro pretio), ao passo que, na troca, este elemento
substitudo por outra coisa, certa e determinada
(rem pro re).

contrato bilateral, oneroso, consensual e no solene; tem carter


obrigacional. Excepcionalmente, se o objeto da troca for bem
imvel, a solenidade da escritura pblica deve ser observada, nos
termos do art. 108 do Cdigo Civil. Neste caso, por representar
translatividade dominial, ser necessria a outorga conjugal, de
acordo com o inciso I do art. 1.647 do mesmo Cdigo.

Qualquer coisa que no esteja fora do comrcio pode ser


trocada. Tudo que pode ser vendido pode ser trocado, no
havendo necessidade de que os valores permutados sejam
idnticos. A eventual desigualdade de valores pode implicar a
complementao em dinheiro. Se o complemento for maior do
que o valor da coisa permutada, ter-se- compra e venda e no
mais troca.

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Direito Civil IV

So exemplos de trocas possveis: mveis por mveis; mveis


por imveis; coisa por direito; imveis por imveis, etc. O art.
533 do Cdigo Civil determina aplicarem-se troca as mesmas
disposies referentes compra e venda, com apenas duas
modificaes:

Art. 533. Aplicam-se troca as disposies referentes


compra e venda, com as seguintes modificaes:

I - salvo disposio em contrrio, cada um dos


contratantes pagar por metade as despesas com o
instrumento da troca;

II - anulvel a troca de valores desiguais entre


ascendentes e descendentes, sem consentimento dos
outros descendentes e do cnjuge do alienante.

Com relao ao disposto no inciso II, se o objeto da troca


pertencente ao ascendente mais valioso, poder representar
prejuzo para os demais, exigindo-se para validade do ato a
anuncia expressa de todos os outros descendentes e do cnjuge.
Justifica-se a necessidade de tal consentimento pelas mesmas
razes que motivam a exigncia de autorizao na venda de
ascendente para descendente.

Se os valores permutados so iguais, dispensa-se


a anuncia dos demais descendentes e cnjuge,
presumindo-se a igualdade at prova em contrrio.

Embora o Cdigo no mencione, tambm ser dispensvel tal


anuncia, se o bem recebido pelo ascendente, na troca, tiver valor
superior ao por ele entregue, pois haver, na hiptese, aumento
de patrimnio, inexistindo prejuzo para os demais descendentes
e cnjuge (GONALVES, 2004).

Unidade 4 149

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Universidade do Sul de Santa Catarina

Seo 3 - Contrato estimatrio


O contrato estimatrio, disciplinado pelo Cdigo Civil de 2002
em seus arts. 534 a 536, ou contrato de venda em consignao,
como mais comumente conhecido, tem importncia
significativa nos negcios mercantis. Todavia no h qualquer
restrio hiptese de ser concludo entre particulares.

Dispe o art. 534 do Cdigo Civil:

Art. 534. Pelo contrato estimatrio, o consignante


entrega bens mveis ao consignatrio, que fica autorizado
a vend-los, pagando quele o preo ajustado, salvo
se preferir, no prazo estabelecido, restituir-lhe a coisa
consignada.

Pelo contrato estimatrio, uma das partes (consignante) entrega


outra (consignatrio) um bem mvel, para que seja vendido
em um prazo determinado e a um preo previamente fixado.
Findo o prazo, deve ser feito o pagamento do preo ajustado ao
consignante, ou efetuada a devoluo da coisa consignada.

Embora a finalidade precpua do contrato seja a venda do bem


a terceiro, o consignatrio pode preferir guard-lo, caso em que
dever pagar ao outro contratante o preo por ele estimado. Se o
vender, obter lucro no sobrepreo. irrelevante, portanto, que a
venda ocorra, pois a obrigao a que se sujeita alternativa: deve
pagar o preo ou restituir a coisa consignada.

A utilidade do contrato mostra-se patente em


diversas circunstncias, como por exemplo, no caso
do fabricante que pretende colocar produto de
difcil comercializao no mercado. Ele lograr maior
xito recorrendo ao contrato estimatrio, pois, nesse
caso, no h implicao, por parte do varejista, de
imobilizao de capital (VENOSA, 2003). Verifica-se
tambm o contrato estimatrio, quando o proprietrio
de veculo entrega, em consignao, seu automvel
revenda de carros usados.

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direito_civil_IV.indb 150 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Infere-se, a partir da regra do art. 535 do Cdigo Civil,


que equivale alienao qualquer evento que impossibilite
a restituio integral do objeto consignado, respondendo o
consignatrio pela sua perda ou destruio mesmo diante de caso
fortuito de fora maior:

Art. 535. O consignatrio no se exonera da obrigao


de pagar o preo, se a restituio da coisa, em sua
integridade, se tornar impossvel, ainda que por fato a ele
no imputvel.

O preo elemento essencial do contrato e deve ser previamente


estimado pelo consignante. Nada obsta, contudo, que seja fixado
em momento posterior entrega da coisa. No entanto, diz Venosa
(2003, p. 541), no se aperfeioa o contrato estimatrio enquanto
no determinado o preo. O contrato estar descaracterizado, se
for autorizada ao consignatrio a fixao do preo. Diz-se ex re a mora
que decorre de lei e
O prazo do contrato estimatrio serve para que o consignatrio resulta do prprio fato
do descumprimento
possa realizar a finalidade principal do ajuste, vendendo o bem
da obrigao,
a terceiro, por isso entende-se que concedido em favor do independentemente de
consignatrio. Da resulta que, mesmo na fluncia do termo, provocao do credor.
poder o consignatrio, se assim preferir, devolver o bem ao Quanto mora ex persona,
consignante, salvo clusula expressa em contrrio. Por sua vez, o sua caracterizao depende
necessariamente de
consignante no pode pretender a restituio da coisa ou turbar
provocao do credor, seja
a posse do consignatrio, que poder opor-lhe os interditos por meio de interpelao,
possessrios (VENOSA, 2003). notificao ou protesto. Isso
porque, nesse caso, inexiste
As partes devem estabelecer o prazo de durao do contrato, estipulao de termo certo
findo o qual dever o consignatrio cumprir sua obrigao para a execuo da relao
obrigacional.
alternativa. Deixando de cumpri-la, a mora, no caso, opera ex re.

No havendo prazo determinado, cumpre ao consignante, se


desejar o preo ou o bem, interpelar o consignatrio, fixando-lhe
ou requerendo ao juiz que lhe fixe prazo razovel. A mora, nesta
situao, ex persona e decorre da interpelao.

Trata-se de contrato bilateral, oneroso, comutativo e real. Para


aperfeioamento do negcio, faz-se necessria a entrega da coisa
ao consignatrio. Incorrendo a entrega efetiva, mesmo que haja
permisso de venda, haver pacto diverso, descaracterizando-se o
contrato estimatrio.

Unidade 4 151

direito_civil_IV.indb 151 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

O contrato estimatrio no gera efeitos de alienao entre


as partes. Assim, a tradio que se perfaz da coisa no opera
a transferncia de domnio, visto que dele no necessita o
consignatrio para os fins do contrato, mantendo o consignante a
propriedade do bem.

A regra do art. 536 do Cdigo Civil guarda coerncia com a


circunstncia de no transmissibilidade da propriedade da coisa
consignada ao consignatrio. Pelo fato de continuar a pertencer
ao consignante, no pode ser objeto de constrio judicial por
parte dos credores do consignatrio. Mesmo que o consignatrio
incorra em mora, a circunstncia no autoriza a penhora ou o
sequestro, porquanto no sua a coisa.

Art. 536. A coisa consignada no pode ser objeto de


penhora ou sequestro pelos credores do consignatrio,
enquanto no pago integralmente o preo.

A impenhorabilidade regulada pelo dispositivo em comentrio


transitria, consolidando-se somente em duas situaes:

restituio do bem ao consignante;

venda a terceiro.

- Voc deve estar perguntando-se: existe possibilidade de constrio ju-


dicial do bem consignado por parte dos credores do consignante? O
Cdigo Civil no regula esta hiptese. Veja o que ocorre.

Como o legislador silencia sobre a licitude da penhora ou


sequestro da coisa consignada pelos credores do consignante,
deve-se interpretar que a vedao da norma no se aplica a esta
hiptese. A proibio, no caso, no encontraria razes que a
justificassem. No se poderia falar em constrio de bem cuja
titularidade pertence a outrem, nem que o ato inviabilizaria a
finalidade do contrato (ALVES, 2003).

Assim, os credores do consignante podero promover a penhora


ou sequestro do bem, limitados s circunstncias em que se
encontra para o consignante, ou seja, com domnio reservado,
sem titularidade de posse ou de disposio. A penhora
recair automaticamente sobre o pagamento do preo que o
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direito_civil_IV.indb 152 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

consignatrio efetuar quando da venda ao terceiro, a favor de


quem resolver o domnio.

No art. 537 do Cdigo, encontra-se outra regra bastante


particular ao contrato estimatrio. Com efeito, apesar de
conservar a propriedade do bem consignado, no pode o
consignante, na vigncia do prazo contratual, dispor do bem.
A disponibilidade da coisa, por atender com a finalidade do
contrato, que a venda pelo consignatrio a terceiro, transferida
ao consignatrio. A faculdade de disposio sobre a coisa somente
reavida pelo consignante quando da sua restituio ou da
comunicao da restituio.

Seo 4 - Doao
Voc observar, no decorrer dessa seo, que o contrato de
doao, dadas as suas peculiaridades, regulado por normas
bastante especiais, que ora facilitam e oram dificultam as doaes
e que, por vezes, fogem aos critrios ordinrios do ordenamento,
mormente no tocante capacidade e forma.

Arnoldo Wald (1998) justifica este fato pela importante funo


social e tica desempenhada pelas doaes, as quais representam
negcios que concretizam as aspiraes de solidariedade humana
da sociedade.

Conquanto seja negcio jurdico impulsionado por sentimento


de generosidade, o doador no pode, aps concluso do contrato,
dele desistir unilateralmente. Contrai obrigao indeclinvel
de efetivar a entrega da coisa ao donatrio com o nimo de lhe
transferir a propriedade, ficando a ela adstrito (GOMES,1997).

Por outro lado, por ser contrato no oneroso, a lei isenta o doador
de algumas responsabilidades, no estando, por exemplo, sujeito
s consequncias da evico ou do vcio redibitrio.

Conforme preceitua o art. 538 do Cdigo Civil,


considera-se doao o contrato em que uma pessoa,
por liberalidade, transfere do seu patrimnio bens ou
vantagens para o de outra.

Unidade 4 153

direito_civil_IV.indb 153 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Na forma do dispositivo acima transcrito, doao o contrato


pelo qual uma das partes se obriga perante a outra a transferir-
lhe, gratuitamente, bens ou valores do seu patrimnio. Trata-
se de contrato benfico ou gratuito, cujo elemento essencial
o animus donandi ou a inteno de cometer uma liberalidade,
com que uma das partes (doador) beneficia a outra (donatrio)
pela entrega de parte do seu patrimnio, proporcionando-lhe
acrscimo econmico, sem experimentar vantagem equivalente.

A doao contrato unilateral, consensual, gratuito e solene.


unilateral, pois apenas o doador se obriga; consensual, pois
no requer para aperfeioamento do contrato a entrega do bem;
gratuito, porque apenas o donatrio enriquece o patrimnio, sem
contraprestao; solene, pois a lei exige para sua realizao forma
escrita.

No obstante o preceito contido no art. 538 expressar que o


contrato de doao transfere o patrimnio, no existe exceo
ao regime geral segundo o qual a transcrio imobiliria e a
tradio so os meios de aquisio da propriedade. Da mesma
forma que a compra e venda, os efeitos produzidos pela doao
so meramente obrigacionais.

Para a validade do contrato de doao, a lei exige os mesmos


requisitos fixados para outros negcios jurdicos, conforme
art. 104 do Cdigo Civil: agente capaz, objeto lcito, possvel,
determinado ou determinvel, forma prescrita ou no defesa. A
esses requisitos a doutrina acresce alguns caracteres essenciais ao
contrato de doao, quais sejam: enriquecimento do donatrio,
animus donandi, atualidade da atribuio patrimonial e
irrevogabilidade (WALD, 1998).

Por tratar-se de contrato, ou seja, negcio jurdico bilateral,


sua realizao depende da aceitao do donatrio. No
imprescindvel, contudo, que a aceitao seja expressa. Em certos
casos, a lei admite a aceitao tcita, a aceitao presumida e, at
mesmo, a aceitao ficta.

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direito_civil_IV.indb 154 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Fbio doa a Jorge, seu irmo, um automvel. Jorge,


sem expressar sua aceitao, passa a agir como
se fosse dono. Promove uma reviso no veculo,
providencia os reparos necessrios e instala novo
equipamento de som. De sua conduta, infere-se que
aceitou o bem. exemplo de aceitao tcita.

A aceitao presumida pela lei na hiptese do art. 539, em que,


sendo pura a doao, o doador pode fixar prazo ao donatrio
para declarar se aceita a liberalidade, ou no. O silncio, no caso,
tomado pela norma como aceitao. Presume-se tambm a
aceitao, no caso de doao feita em contemplao de casamento
futuro com certa e determinada pessoa, conforme o art. 546.
A celebrao do casamento gera a presuno de aceitao, no
podendo ser arguida sua falta. (GONALVES, 2004, p. 257).

O art. 543 do Cdigo regula a espcie de aceitao ficta, ao


dispensar o consentimento do donatrio, se for absolutamente
incapaz e tratar-se o negcio de doao pura. O donatrio, em
determinadas circunstncias expressamente indicadas em lei,
no necessita de capacidade de fato para figurar como parte no
contrato. Podem ser objeto de doao todos os bens que estejam
dentro do comrcio, ou seja, que sejam alienveis, mveis ou
imveis, corpreos e incorpreos, direitos reais e pessoais. O bem
a ser doado deve integrar o patrimnio do doador no momento
em que o doa.

No tocante forma, observa-se o disposto no art. 541, segundo


o qual a doao far-se- por escritura pblica ou instrumento
particular. A escritura pblica ser exigvel no caso de doaes
de bens imveis de valor superior a trinta vezes o salrio mnimo
vigente, segundo o art. 108. Dispensa-se a formalidade, se
a doao for manual, ou seja, se referir-se a bens mveis de
pequeno valor. A hiptese encontra-se regulada no pargrafo
nico do art. 541.

Quanto capacidade, o doador deve ter poder de disposio


para assumir a obrigao de alienar o bem doado, podendo ser
pessoa fsica ou jurdica. Em ambos os casos, h limitaes
liberdade de doar, fixadas para proteo do doador, de interesse
de terceiros ou do interesse geral. Havendo herdeiros necessrios,
por exemplo, no poder o doador doar mais do que a sua cota

Unidade 4 155

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Universidade do Sul de Santa Catarina

disponvel (50%). No se admite tambm que a doao seja feita


em fraude contra credores. No se concebe a doao total do
patrimnio do doador, pois necessrio que ele reserve alguns
bens para o seu sustento.

Espcies de doaes
As doaes podem ser classificadas em diversas espcies,
considerando-se os elementos que as integram:

a) Doao pura Conforme o art. 538 do Cdigo, ato


de liberalidade plena, sem subordinao a qualquer
condio, cumprimento de encargo ou considerao de
motivao.

b) Doao condicional aquela subordinada a evento


futuro e incerto. As condies podem ser suspensivas ou
resolutivas.

c) Doao modal Tambm denominada doao onerosa,


com encargo ou gravada. Nos termos do art. 553,
aquela em que o doador impe ao donatrio um dever,
institudo em favor do prprio doador, de terceiro ou da
coletividade. exemplo de doao com encargo aquela
que sujeita o donatrio a construir uma creche em parte
da rea doada.

d) Doao remuneratria Conforme o art. 540,


evidencia o propsito de pagar por um servio prestado
pelo beneficirio, ou remuner-lo por ato praticado cujo
correspectivo no foi ou no poderia ter sido cobrado.
Exemplo: o doador oferece um automvel pessoa que
salvou a vida de seu filho.

e) Doao feita para determinado casamento e doao


a prole eventual O Cdigo Civil admite a doao
feita em contemplao de casamento futuro com certa
e determinada pessoa, quer pelos noivos entre si, por
terceiro a um deles ou a ambos, ou, ainda, aos filhos que
de futuro houverem um do outro, conforme determina o
art. 546.

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Direito Civil IV

f) Doao com clusula de reverso Tambm


denominada como doao com clusula de retorno.
Ocorre quando o doador determina que os bens doados
voltaro ao seu patrimnio se sobreviver ao donatrio.
O Cdigo Civil de 2002, em seu art. 547, sanando
a omisso do Cdigo anterior, estabeleceu expressa
proibio clusula de reverso em favor de terceiro,
consolidando entendimento doutrinrio preponderante.

g) Doao em forma de subveno peridica Reveste


a forma de pagamento em perodos sucessivos,
cujo trmino se d com a morte do doador, no se
transferindo a obrigao a seus herdeiros, salvo se outra
coisa houver o prprio doador estipulado. Neste ltimo
caso, no poder ultrapassar a vida do donatrio, de
acordo com a ressalva introduzida pelo legislador de
2002, no art. 545 do Cdigo.

h) Doao meritria ou contemplativa o negcio


jurdico feito em contemplao do merecimento do
donatrio. Pelo disposto no art. 540, configura-se
quando o doador menciona expressamente o motivo da
liberalidade. Uma determinada sociedade empresria,
por exemplo, doa a um famoso cientista uma soma em
dinheiro por suas descobertas no campo da biogentica.

i) Doao ao absolutamente incapaz Aspecto


caracterstico desse tipo de negcio o fato de
que, conforme seu art. 543, a lei dispensa, para
perfectibilizao do contrato de doao, o consentimento
do donatrio, se tratar-se de doao pura pessoa
absolutamente incapaz.

A regra do art. 543 excepcionada pelo art. 1748 do


Cdigo Civil. Apesar de no se vislumbrar qual o critrio
utilizado pelo legislador para dar tratamento diferenciado
ao menor sob poder familiar e aqueles sob tutela,
foroso concluir, sob pena de se considerar contraditrio
o sistema normativo, que se admite a dispensa da
aceitao do absolutamente incapaz, salvo se o menor
estiver sob tutela. Neste caso, imprescindvel ser a
aceitao do tutor, com autorizao judicial.

Unidade 4 157

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Universidade do Sul de Santa Catarina

j) Doao ao nascituro Seguindo o peculiar


disciplinamento do contrato de doao, conforme o
art. 542, tambm o nascituro, apesar de no deter
personalidade jurdica, poder ser parte no contrato
de doao, desde que a liberalidade seja aceita por seus
representantes legais.

k) Doao entre cnjuges A doao de um cnjuge a


outro expressamente admitida pelo Cdigo Civil de
2002, em seu art. 544, suprindo a omisso da legislao
anterior que a esse respeito nada mencionava. A doao,
neste caso, considerada como adiantamento de legtima
e s poder incidir sobre bens exclusivos do doador.

l) Doao pessoa jurdica A pessoa jurdica


regularmente constituda, porque detm personalidade
e, portanto, capacidade para exercer direitos e contrair
obrigaes, pode figurar como donatria no contrato de
doao.

Voc sabia?
O art. 554, sem equivalente no Cdigo anterior,
regula a possibilidade de se fazer doao entidade
futura. Trata-se de doao subordinada condio
suspensiva, que a regular constituio da entidade.
No sendo providenciada sua constituio perante o
rgo competente, o contrato caducar.

m) Doao conjuntiva Nos termos do art. 551 do


Cdigo Civil, se a doao feita a mais de uma
pessoa, presume-se distribuda por igual entre todos os
donatrios, salvo se o doador fixou a participao de cada
qual no objeto doado. Sendo assim, segundo doutrina de
Pereira (2001), se os donatrios forem marido e mulher,
institui a lei uma substituio recproca, estatuindo que,
com a morte de um, o bem no passa a seus herdeiros.
Neste caso, a doao subsiste na totalidade para o
cnjuge suprstite, como um direito de acrescer.

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Direito Civil IV

n) Doao inoficiosa Inoficiosa a doao que excede


o limite que o doador, no momento da liberalidade,
poderia dispor em testamento. O art. 549 do Cdigo
Civil declara nula a parte excedente.

o) Doao universal Doao universal aquela que


abrange todos os bens do doador, sem reserva de parte
ou renda suficiente para subsistncia do doador. Pelo
disposto no art. 548 do Cdigo, a lei probe esse tipo de
negcio jurdico, cominando-lhe pena de nulidade.

p) Doao de ascendente a descendente Presume a lei


que a liberalidade feita pelo ascendente em benefcio
do descendente importa adiantamento do que lhe cabe
na herana legtima. A norma, estampada no art. 544
do Cdigo Civil, no exige para validade do contrato
de doao a anuncia dos demais descendentes, como
ocorre no caso de compra e venda. A regra j existia,
mas o legislador de 2002 ampliou a restrio, pois o
Cdigo anterior fazia aluso apenas doao de pais a
filhos. Outra inovao foi a expressa meno ao cnjuge
do doador, que passou, da mesma maneira, a receber
doaes do outro a ttulo de antecipao da legtima.
No entanto, conforme os arts. 2005 e 2006 do Cdigo,
o doador pode dispensar o donatrio da colao, se o
fizer por declarao expressa, no ttulo da liberalidade ou Colao consiste na
por testamento, desde que o valor dos bens doados no obrigatoriedade de
exceda sua parte disponvel do patrimnio. restituio ao monte
partvel, por ocasio
Ao regular o contrato de doao, o legislador estabelece normas do processamento
do inventrio, das
que visam sua facilitao, promovendo, desse modo, incentivo
liberalidades recebidas
ao sentimento de solidariedade humana. Por outro lado, impulsos em vida, para obter-se a
generosos em excesso podem levar o prprio doador e sua famlia igualdade dos quinhes
runa. Alm disso, no se pode descuidar dos casos em que hereditrios, salvo
as liberalidades so dolosamente provocadas, com o fim de expressa declarao em
prejudicar terceiros. Nessas hipteses, fica evidente a necessidade contrrio do ascendente.

de normas que possam refrear a liberdade de doar.

- Voc pode estar questionando-se: que normas restritivas so essas?


precisamente este o assunto do prximo tpico desta seo.

Unidade 4 159

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Universidade do Sul de Santa Catarina

Restries Liberdade de Doar


Extraem-se do Cdigo Civil, seis principais restries liberdade
de se fazerem doaes, as quais esto, a seguir, explicadas:

1) Os absolutamente incapazes e os relativamente incapazes


no podem, via de regra, fazer doaes, nem mesmo
por meio de seus representantes legais. Funda-se a
proibio no fato de que as liberalidades no so feitas no
interesse do representado. Neste sentido se manifestam
o art. 1689, que atribui aos pais meramente poder
de administrao sobre os bens dos filhos menores,
deles no podendo dispor; e o art. 1749, que probe
expressamente a doao de bens do menor pelo tutor, sob
pena de nulidade, mesmo diante de autorizao judicial.

2) As pessoas casadas no podem fazer doaes sem o


consentimento do outro cnjuge, salvo em se tratando
de: (a) doaes remuneratrias de bens mveis, visto
revelarem como causa o pagamento de um servio
prestado, despindo-se do carter de liberalidade; (b)
doaes de pequeno valor, pois inexistir prejuzo para
a o patrimnio familiar; e (c) doaes propter nuptias de
bens feitas aos filhos por ocasio do casamento ou para
estabelecimento de economia prpria. Em quaisquer
outras hipteses, necessria se faz a autorizao do
outro cnjuge, exceto no regime de separao absoluta
de bens. Neste sentido, estatuem os arts. 1642 e 1647
do Cdigo Civil.

Ainda com relao a este segundo item, h uma


ressalva a ser feita: a doao de bens mveis, desde que
integrantes do patrimnio exclusivo de um dos cnjuges,
pode ser objeto de doao, sem necessidade de outorga
do outro, independentemente do regime de bens, visto
inexistir no ordenamento norma que proba tal espcie de
negcio jurdico.

3) A pessoa em estado de insolvncia ou que a este se reduz


por ocasio da doao, submete-se regra do art.158,
facultando a seus credores promover a anulao do
contrato por meio de ao pauliana, independentemente
de prova do consilium fraudis entre doador e donatrio.

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Direito Civil IV

4) O doador que tenha herdeiros necessrios, descendentes,


ascendentes ou cnjuge, no pode dispor de mais de a
metade do seu patrimnio, no momento do contrato, por
ato gratuito. A violao ao preceito enseja a nulidade da
parte que excede o limite fixado, configurando a doao
inoficiosa, na forma do art. 549 do Cdigo Civil.

5) Conforme o art. 548, nula a doao universal, sem


reserva de bens ou rendas suficientes subsistncia do
doador.

6) O cnjuge adltero no pode fazer doao a seu


cmplice. Pelo disposto no art. 550, em casos como este,
o contrato pode ser anulado pelo outro cnjuge ou por
seus herdeiros necessrios, no prazo decadencial de at 2
(dois) anos aps a ruptura da sociedade conjugal.

Mesmo consistindo em um contrato benfico, uma vez celebrado,


fica o doador obrigado a transferir os bens objeto da avena.
No se admite, em tese, a retratao unilateral. Por outro lado,
justamente por se tratar de um contrato que encerra liberalidade,
h situaes em que o legislador admite a sua revogao. Mas em
que hipteses e diante de que causas pode ocorrer a revogao da
doao? o que voc vai saber no prximo tpico desta seo.

Revogao da doao
O art. 555 do Cdigo Civil, o qual estabelece que a doao pode
ser revogada por ingratido do donatrio ou por inexecuo
do encargo, corresponde ao art. 1.181 do Cdigo anterior.
Houve alterao na redao do dispositivo, corrigindo-se
a impropriedade existente na norma anterior, que previa a
revogao da doao por ingratido do donatrio, inexecuo do
encargo, alm dos casos comuns a todos os contratos.

Nenhum dos casos comuns a todos os contratos, a que se


referia o dispositivo de 1916, na verdade consubstancia causa
ensejadora de revogao do negcio, mas sim de sua nulidade ou
anulabilidade. A doao, como qualquer outro contrato, sujeita-
se s regras concernentes aos defeitos dos negcios jurdicos.

Unidade 4 161

direito_civil_IV.indb 161 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Contaminando-se por vcios como erro, dolo, coao, fraude,


leso ou estado de perigo, a doao poder ser anulada por meio
de ao anulatria.

Poder tambm ser declarada nula por violao ao art.104


O art. 104 do Cdigo Civil refere os
do Cdigo, bem como pela existncia de vcios que lhe so
casos de incapacidade do agente, exclusivos, como ocorre no caso de doaes inoficiosas e doaes
objeto ilcito, impossvel ou universais.
indeterminvel, e inobservncia da
forma prescrita. A possibilidade de revogao aplica-se fundamentalmente para
as doaes puras. Para as doaes com encargo, a revogao pode
ser feita ou em razo da inexecuo do encargo ou em razo de
ingratido, porm, neste caso, desde que o encargo ainda no
tenha sido cumprido, segundo modificao introduzida pelo
art. 564. O Cdigo Civil considera irrevogveis as doaes
remuneratrias, as oneradas com encargo j cumprido, as que se
fizerem em cumprimento de obrigao natural e as feitas para
determinado casamento.

Em que situaes podem ocorrer as duas hipteses de


revogao da doao?

Revogao da doao por ingratido do donatrio


As causas que autorizam a revogao por ingratido so
taxativamente enumeradas no art. 557 do Cdigo Civil, no
podendo ser ampliadas. Versam sobre hipteses de cometimento
de atos ilcitos ou ofensivos pessoa do doador. O dispositivo
repete a norma anterior, mas insere como causa de revogao
tambm o homicdio, e no somente sua tentativa.

Art. 557 Podem ser revogadas por ingratido as


doaes: I - se o donatrio atentou contra a vida do
doador ou cometeu crime de homicdio doloso contra ele;
II - Se cometeu contra ele ofensa fsica; III - se o injuriou
gravemente ou o caluniou; IV se, podendo ministr-los,
recusou ao doador os alimentos de que este necessitava.

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Direito Civil IV

Tambm o art. 558 do Cdigo de 2002 inseriu novidade no


ordenamento brasileiro, permitindo que a ofensa cometida contra Art. 558 Pode ocorrer
parentes prximos do doador se caracterize como ingratido. tambm a revogao
quando o ofendido, nos
A declarao de revogao depende de sentena judicial. A ao casos do artigo anterior,
revocatria personalssima do doador, no se transmitindo aos for o Cnjuge, ascendente,
descendente, ainda que
seus herdeiros nem podendo ser dirigida contra os herdeiros do adotivo, ou irmo do
donatrio. Sendo a ao ajuizada e ocorrendo a morte do doador, doador.
seus herdeiros ficam autorizados a prosseguir na ao iniciada.
Da mesma forma, os herdeiros do donatrio o substituiro, se ele
vier a falecer depois de ajuizada a lide.

Para que ocorra a substituio processual, tanto pelos herdeiros


do doador quanto pelos herdeiros do donatrio, o Cdigo
Civil exige, conforme disposto no art. 560, que a ao tenha
sido iniciada, divergindo do preceito anterior que determinava
que, em caso de morte de donatrio ingrato, a ao somente
prosseguiria contra seus herdeiros, se j houvesse sido contestada.

Segundo o art. 559, o prazo para propositura da ao


decadencial de 1 (um) ano, a contar de quando chegue ao
conhecimento do doador o fato que a autorizar e de ter sido o
donatrio o seu autor.

A lei no permite renncia ao direito de revogar a


doao por ingratido do donatrio, na forma do art.
556 do Cdigo Civil.

De acordo com o art. 563, a sentena que determina a revogao


da doao no produz efeitos retroativos, de modo que o
donatrio no obrigado a restituir os frutos percebidos a no
ser a partir da citao vlida. Ademais, tratando-se de causa
superveniente de resoluo da propriedade, no prejudica os
direitos adquiridos por terceiros de boa-f. Aplica-se espcie
o art. 1.360 do Cdigo. Assim, julgado procedente o pedido de
revogao, fica o donatrio obrigado a restituir o bem ao doador.
Caso tenha sido alienado, dever indenizar o doador pelo meio
termo do seu valor.

Unidade 4 163

direito_civil_IV.indb 163 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Segundo esclarece Lobo (2003), a norma comentada alcana


apenas a revogao por ingratido do donatrio, fundada nas
hipteses do art. 557. De sua incidncia excluda a doao com
encargo, cuja revogao poder alcanar interesses de terceiros, no
se podendo invocar direito adquirido. (LOBO, 2003, p. 381).

Significativa novidade do legislador de 2002 introduzida pela


regra do art. 561, que expressamente legitima, sanando defeito do
Cdigo anterior, os herdeiros do doador propositura da ao em
caso de homicdio doloso. Com efeito, o silncio da lei anterior
quanto ao homicdio criava o paradoxo de se considerar mais
grave o crime tentado do que o crime consumado. A titularidade
da ao somente no se transmite aos herdeiros, se o doador,
antes de falecer, tiver perdoado o ofensor.

Revogao da doao por inexecuo do encargo


De acordo com o art. 562 do Cdigo Civil, considera-se tambm
motivo para revogao da doao a inexecuo do encargo, se o
donatrio incorrer em mora.

A mora incide automaticamente, independentemente de


interpelao, se o prazo para execuo do encargo foi fixado
contratualmente. De outro modo, inexistindo prazo fixado,
a mora estar caracterizada apenas a partir da notificao do
donatrio, sendo-lhe assinado prazo razovel para cumprimento
da obrigao. A notificao extrajudicial no produzir efeitos,
uma vez que a lei exige que seja judicial.

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direito_civil_IV.indb 164 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Seo 5 Locao de coisas


O contrato de locao de coisas, de acordo com o que dispe
o art. 565 do Cdigo Civil, o contrato em que uma parte se
obriga a ceder outra, por tempo determinado ou indeterminado, O Cdigo Civil trata do
o uso e gozo de coisa no fungvel, mvel ou imvel, mediante contrato de locao de
certa retribuio. coisas nos arts. 565 a 578.

Anota Venosa (2003) que a locao pode ser somente para uso,
sem direito de apropriao dos frutos, ou abranger o gozo,
concedendo, alm da utilizao do bem, tambm a possibilidade
de apropriao dos frutos.

Importante, neste passo, delimitar o campo de abrangncia


do contrato de locao de coisas. O art. 2.036 do Cdigo
determina que a locao de imvel urbano continua a ser
regida por lei especial a Lei n 8.245, 1991. Portanto as
disposies do Cdigo quanto ao contrato de locao de coisas
aplicam-se preponderantemente locao de bens mveis e,
subsidiariamente, na falta de regulamentao especial, s locaes
imobilirias.

O contrato de locao de coisas :

bilateral ou sinalagmtico, pois gera obrigaes


recprocas para ambos os contraentes;

consensual, pois depende apenas do consentimento das


partes para que se aperfeioe;

oneroso, pois ambos experimentam um sacrifcio e uma


vantagem patrimonial correspondentes;

no solene, pois a lei no exige para a formao do


contrato, qualquer formalidade especial;

de execuo continuada, pois o decurso do tempo


essencial ao contrato.

Unidade 4 165

direito_civil_IV.indb 165 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

contrato impessoal, por isso que, tratando-se de locao por


tempo determinado, pelo evento morte, transfere-se a relao
jurdica aos herdeiros do locador ou locatrio. Na locao por
tempo indeterminado, ocorrendo a morte de uma das partes,
extingue-se o vnculo.

O contrato de locao pode ser pactuado por tempo determinado


ou indeterminado, recai sobre coisas mveis ou imveis, sempre
infungveis e no consumveis, pois o locatrio se obriga a
restituir o que recebeu ao final do contrato.

No podem ser objeto de locao, por exemplo, a


energia eltrica ou gs, pois so bens consumveis,
cuja utilizao importa em destruio da coisa,
impossibilitando sua restituio. Podem ser alugados
veculos, animais, mquinas, vestimentas, vagas de
garagem, apartamentos, etc.

A capacidade para o contrato de locao a geral para os atos


da vida civil. Como no se trata de ato de disposio, no h
necessidade de que o locador seja proprietrio do bem. Dispensa-
se tambm a outorga uxria.

O preo, tambm denominado renda, aluguel ou aluguer,


essencial ao contrato. Ordinariamente pago em dinheiro, mas
como a lei fala em retribuio, e no em pagamento em dinheiro,
nada impede que a remunerao do uso da coisa seja feita atravs
da entrega de bens (MONTEIRO, 2003; LOPEZ, 2003).

Presumindo ser o locatrio a parte mais frgil do contrato, a


locao, em caso de dvidas ou omisses, deve ser interpretada
contra o locador. Neste sentido, as estipulaes contratuais
defeituosas ou obscuras devem ser entendidas benignamente em
favor do locatrio (MONTEIRO, 2003).

Nos termos do art. 566, a principal obrigao do locador


entregar e possibilitar o uso e fruio da coisa. Assim, deve
entregar o bem em estado de servir ao uso a que se destina e
mant-lo nesse estado durante todo o contrato; deve garantir o
uso pacfico da coisa, no podendo turbar a posse do locatrio,
nem permitir que outros o faam.

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Direito Civil IV

O disposto no art.568 corolrio dessa regra. Impe ao locador


o dever de resguardar o locatrio de turbaes de terceiros
que pretendam haver direitos sobre o objeto locado, alm de
responder pelos vcios redibitrios ou pela evico da coisa locada.
Conforme anota Venosa (2003, p.140), mesmo pelos defeitos
posteriores locao responde o locador, porque tem o dever de
garantir o uso e o gozo da coisa para o fim a que se destina.

O art. 567 trata da deteriorao da coisa sem culpa do locatrio,


que ter, no caso, a faculdade de pedir a reduo do aluguel como
forma compensatria das restries do uso, ou resolver o contrato,
se a deteriorao for de tal vulto que a coisa j no sirva mais ao
fim a que se destinava. Por seu turno, incumbe ao locatrio as
seguintes obrigaes:

Servir-se da coisa locada para os usos convencionados ou


presumidos, segundo a natureza dela e as circunstncias,
bem como trat-la como se fosse sua. Conforme o art.
570 do Cdigo, o desvio de uso implica infrao legal e
contratual, ensejando a resciso do contrato e pagamento
de perdas e danos.

Pagar pontualmente o aluguel nos prazos ajustados e, em


falta de ajuste, segundo o costume do lugar.

Levar ao conhecimento do locador as turbaes de


terceiros, que se pretendam fundadas em direito.

Restituir a coisa, finda a locao, no estado em que


recebeu, salvo as deterioraes naturais ao uso regular.

O art. 571 do Cdigo atual prev o ressarcimento das perdas e


danos ao locatrio no caso de retomada antecipada. No caso de
devoluo antecipada, determina o pagamento da multa prevista
contratualmente.

Forte evidncia do tratamento protetivo conferido ao locatrio


encontra-se no pargrafo nico do mesmo art. 571. O dispositivo
assegura ao locatrio a prerrogativa de reter o bem locado
enquanto no for ressarcido dos prejuzos que lhe advierem em
decorrncia da retomada antecipada da coisa. Trata-se de direito

Unidade 4 167

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de reteno da coisa, meio direto de defesa, concedido ao credor


de determinadas prestaes, com escopo de lhe proporcionar um
meio compulsivo de maior eficcia, contra o devedor relapso.
(RODRIGUES, 2002, p. 227).

Cumpre anotar que o direito de reteno conferido ao locatrio


tambm no caso de realizao de benfeitorias necessrias na
coisa, ou teis, se autorizadas pelo locador, conforme a regra do
art. 578 do Cdigo Civil.

necessrio dispensar ao art. 572 do Cdigo uma


interpretao sistemtica, compreendendo que
a consequncia da devoluo prematura do bem
locado impe ao locatrio o dever de pagar a
multa pactuada, de forma proporcional, e no a
obrigao de pagar os aluguis faltantes, como
descuidadamente mencionou o legislador.

Se o tempo da locao for determinado, cessa o contrato, de


pleno direito, independentemente de notificao ou aviso, ao final
do prazo ajustado, obrigando-se o locatrio a restituir a coisa.
Ensina Alves (2003) que o locatrio tem, por igual, o direito
de restituir o bem ao trmino do prazo, no prevalecendo a
exigncia do locador em receb-lo somente aps a realizao de
quaisquer reparos, por caracterizar condio potestativa. Eventual
prejuzo dever ser discutido em ao prpria.

Se, findo o contrato, o locatrio no restituir o bem, impe-se ao


locador notific-lo, para evidenciao da mora (e no constituio),
pois seu silncio poder ser interpretado como concordncia com a
prorrogao do contrato, conforme o art. 574.

A mora do locatrio, de acordo com o que dispe o art. 575 do


Cdigo Civil, implica as seguintes sanes:

Enquanto mantiver a coisa em seu poder, pagar o


aluguel arbitrado pelo locador. Trata-se de aluguel-
pena cuja finalidade constranger o devedor a restituir
o que deve. Se for manifestamente excessivo, poder
ser reduzido pelo juiz, porm sempre considerando que

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Direito Civil IV

se trata de penalidade. justo, por isso, que seja mais


alto do que o preo de mercado, ou maior do que aquele
cobrado na vigncia do ajuste. Do contrrio, estaria
totalmente frustrada a finalidade da norma.

Responder pelo dano que a coisa venha a sofrer,


embora proveniente de caso fortuito. Ao se confrontar a
norma do art. 575 com a norma do art. 399 do Cdigo,
observa-se que o legislador foi mais severo com o
locatrio moroso do que com o devedor moroso comum.
No caso da locao, no h ressalva do locatrio provar
que o dano teria advindo mesmo que a coisa tivesse sido
devolvida no prazo. O locatrio responder sempre pelo
fortuito.

O art.574 dispe que se presume prorrogada a locao, pelo


mesmo aluguel e por tempo indeterminado, se, findo o prazo
ajustado, o locatrio continuar na posse do bem, sem oposio
do locador. O dispositivo em comento determina que, havendo
a prorrogao tcita, mantm-se o mesmo aluguel. Apesar da
omisso, entende-se, com fundamento na boa-f, equidade e
funo social do contrato, que se mantm inalteradas, alm do
aluguel, todas as demais clusulas do contrato.

Prorrogada a locao por tempo indeterminado, poder ser


denunciada por qualquer das partes, a qualquer tempo, mediante
aviso prvio outra. Se a coisa locada for alienada durante a
locao, o adquirente no estar obrigado a respeitar o contrato,
salvo se estiver presente clusula de vigncia para essa hiptese
e o contrato estiver registrado no registro competente. O
rompimento da locao, neste caso, se d com a denncia do
adquirente, que possui a faculdade de exerc-la, ou no.

Diferentemente do que regula a Lei n 8.245, de 1991, o Cdigo


Civil no menciona o direito de preferncia do locatrio na
aquisio do bem locado. Sendo assim, a existncia desse direito
fica sujeita previso contratual.

Unidade 4 169

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Universidade do Sul de Santa Catarina

Seo 6 Emprstimo: comodato e mtuo


O contrato de emprstimo aquele em que uma das partes recebe
coisa alheia para utiliz-la, obrigando-se, aps certo tempo, a
devolv-la ao seu legtimo proprietrio em espcie ou gnero.

A finalidade do emprstimo pode ser para o simples uso, como


ocorre nos casos das coisas infungveis, ou consumo, como
o caso das coisas fungveis, abrangendo, assim, o contrato
de emprstimo, duas espcies: comodato e mtuo. Segundo
o art. 85 do Cdigo Civil, bens fungveis so os mveis que
podem substituir-se por outros da mesma espcie, qualidade e
quantidade. Por outro lado, so infungveis os bens considerados
em sua individualidade, no podendo ser substitudos por outros
da mesma espcie, qualidade e quantidade. Distinguindo as duas
espcies de emprstimo, anota Wald (1998, p. 429):

Distingue-se assim o comodato, emprstimo gratuito,


de coisas infungveis para utilizao das mesmas pelo
comodatrio, mantendo-se, todavia, a sua substncia
inalterada e devolvendo-se as coisas recebidas ao
comodante, do mtuo, emprstimo de coisas fungveis,
para consumo, em que o muturio se torna um verdadeiro
proprietrio da coisa mutuada, podendo us-la e consumi-
la, cabendo-lhe restituir objeto de igual qualidade e valor,
sendo a identificao genrica e no individual.

Certamente voc j deve estar imaginando as profundas


diferenas que existem entre os contratos de comodato e mtuo.
Portanto fique atento(a) ao estudo de cada um deles.

Contrato de Comodato
O contrato de comodato est disciplinado pelos arts. 579 a 585
do Cdigo.

Conceitua-se o comodato como o emprstimo de


coisa infungvel, essencialmente gratuito, no qual
o comodatrio recebe a coisa emprestada para uso
e gozo, devendo, ao termo do negcio, devolver a
mesma coisa recebida.

170

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Direito Civil IV

Para Gomes (1997, p. 314), comodato a cesso gratuita de uma


coisa para seu uso com estipulao de que ser devolvida em sua
individualidade, aps algum tempo. Acrescenta o autor que no
basta dizer que o comodato emprstimo de coisas no fungveis,
pois tambm as coisas no consumveis devem ser includas na
sua definio. So consumveis os bens
mveis, cujo uso importa
As partes, por conveno, podem transformar bens fungveis destruio imediata da
em infungveis, e vice-versa. Neste sentido, possvel admitir o prpria substncia, sendo
comodato de bens fungveis, quando os contraentes lhes tenham tambm considerados tais
os destinados alienao.
atribudo o carter de infungibilidade. Trata-se de comodato ad
pompam.

Dinheiro bem fungvel, porm determinada nota pode ser


emprestada atravs de contrato de comodato, se as partes
convencionam sua infungibilidade. o caso da nota assinada
por todos os formandos de uma turma na noite de sua formatura
(WALD, 1998).

Podem ser objeto do contrato de comodato tanto os bens mveis


quanto os imveis. Quanto natureza jurdica, o comodato
contrato real, unilateral, essencialmente gratuito, temporrio e
no solene e, geralmente, intuitu personae. Faa, agora, a anlise
de cada um desses atributos.

Contrato real: s se aperfeioa com a entrega da


coisa pelo comodante ao comodatrio. Antes da
tradio, no h que se falar em comodato, podendo
caracterizar-se promessa de comodato, contrato atpico,
cujo inadimplemento se resolver em perdas e danos.
A entrega do bem requisito de existncia do prprio
negcio, no se configurando, pois, como obrigao do
comodante. Recebendo-o, adquire o comodatrio a posse
direta do bem, podendo defend-la atravs dos interditos
possessrios.

Contrato unilateral: gera obrigaes apenas para o


comodatrio. Aperfeioado o negcio com a tradio
do bem, as obrigaes recaem somente sobre o
comodatrio. Pode-se, porm, entender que algumas
obrigaes vinculam o comodante, como a de permitir ao
comodatrio o uso da coisa durante o tempo estipulado,
no reclamando sua devoluo antes de findo o prazo;

Unidade 4 171

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Universidade do Sul de Santa Catarina

ressarcir o comodatrio das despesas extraordinrias


e urgentes que realizou; indenizar o comodatrio
dos prejuzos decorrentes de defeitos da coisa, se,
maliciosamente, os ocultou. Em decorrncia disso,
alguns autores classificam o comodato como contrato
bilateral imperfeito (GOMES, 1997; WALD, 1998).

Contrato essencialmente gratuito: se fosse oneroso,


transmudar-se-ia em locao. Sob esse aspecto, anota
Monteiro (2003) que a graciosidade do contrato no
resulta desfigurada pela conveno de obrigao
assumida pelo comodatrio, de solver impostos e taxas
que recaiam sobre o bem.

Contrato temporrio: podendo o prazo para devoluo


do bem ser determinado ou indeterminado. Havendo
prazo determinado, o contrato extingue-se pelo simples
advento do termo, aplicando-se a regra dies interpellat pro
homine. Sendo indeterminado o prazo, ser considerado
como tempo do contrato o necessrio para que o
comodatrio utilize o bem para o fim a que se destina.

Contrato no solene: pode ser celebrado verbalmente ou


por escrito, por instrumento pblico ou particular. Pode
ser provado por testemunhas, ressalvada a hiptese do
art. 227 do Cdigo Civil:

Art. 227. Salvo os casos expressos, a prova exclusivamente


testemunhal s se admite nos negcios jurdicos cujo
valor no ultrapasse o dcuplo do maior salrio mnimo
vigente no Pas ao tempo em que foram celebrados.

Contrato intuitu personae: quando a pessoa do


comodatrio tem influncia direta na celebrao do
contrato. Nesse caso, extingue-se o contrato pela morte
do comodatrio, no se transmitindo aos seus herdeiros.
Presume-se, no comodato, que o comodante quis
beneficiar o comodatrio, e no seus herdeiros. Todavia,
adverte Ancona Lopes (2003) que, dentro dos princpios
da funo social do contrato e da boa-f, o comodato

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Direito Civil IV

dever continuar com os herdeiros, se o servio para


o qual foi cedido o bem ainda no houver terminado
quando da morte do comodatrio, como por exemplo, o
trator cedido para sulcar e preparar a terra para o plantio.
Segundo assinala Gomes (1997, p. 318), a morte do
comodatrio no causa extintiva, salvo se estipulado
que o uso da coisa ser estritamente pessoal.

So elementos essenciais do contrato de comodato:


gratuidade do negcio;
no fungibilidade e no consumibilidade do
objeto;
tradio da coisa para o aperfeioamento do ajuste; e
temporariedade.

Como o comodato no transfere a propriedade, no necessrio


que o comodante detenha o domnio do bem cujo uso ser
cedido, bastando que seja possuidor. Podem ceder em comodato,
por exemplo, o usufruturio e o titular de enfiteuse. Contudo
sofre algumas restries legais, pois, sendo contrato gratuito, Enfiteuse direito real
pode se converter em ato de disposio, na medida em que que se constitui quando
priva, ainda que temporariamente, o comodante da fruio de o proprietrio atribui a
elementos significativos do seu patrimnio. (LOPEZ, 2003). O outrem, denominado
enfiteuta, o domnio til
prdigo, ainda que detenha capacidade de mera administrao
de imvel, mediante o
sobre seus bens, no pode celebrar emprstimos, conforme o art. pagamento de um foro
1.782 do Cdigo. anual certo e invarivel.
Esse instituto vigeu
Do mesmo modo, de acordo com o art. 580, os tutores, curadores por sculos no direito
e administradores de bens alheios necessitam de autorizao brasileiro, porm deixou
de ser regulado pelo
especial para ceder em comodato os bens confiados sua guarda. Cdigo Civil de 2002.

Do art. 579 ao 585, o Cdigo estabelece uma srie de obrigaes


que o comodatrio contrai em virtude do contrato de comodato.
Voc as conhece? Analise os detalhes de cada uma.

Unidade 4 173

direito_civil_IV.indb 173 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Obrigaes do comodatrio
So obrigaes daquele que recebe um emprstimo em regime de
comodato:

Restituir a coisa ao final do prazo ajustado, salvo


antecipao da retomada por motivo imprevisto e
urgente do comodante, reconhecido judicialmente. O
art. 581 do Cdigo Civil permite ao comodante reclamar
a devoluo do bem antes do trmino do prazo do
contrato, se provar necessidade urgente e imprevista.
Como anota Rodrigues (2002, p. 259-260):

[...]aqui colidem dois interesses. O do comodatrio,


que gratuitamente utiliza a coisa de outrem, e o do
comodante, que, por no poder prever uma necessidade
urgente, deu de emprstimo coisa que agora lhe faz falta.

O comodatrio, no entanto, pode devolver o bem antes


do termo fixado, pois o prazo no contrato de comodato
estipulado em seu benefcio. No havendo estipulao
de prazo, presume-se que foi concedido ao comodatrio
tempo suficiente para utilizao do objeto, de acordo com
a finalidade a que se destina.

No devolvendo o objeto, tenha sido fixado um termo


ou no, ao final do prazo necessrio ao uso concedido
o comodatrio sujeita-se a uma ao de reintegrao de
posse, podendo ainda o comodante exigir um aluguel
no valor que arbitrar, pois, caso contrrio, estaria o
O arbitramento do aluguel
comodante obrigado a uma liberalidade contra seu querer
prerrogativa do comodante, porm (RODRIGUES, 2002).
no pode ser abusivo, sob pena de
configurar abuso de direito, nos Em tese, o comodatrio no responde pelos riscos da
termos do art. 187 do Cdigo Civil. coisa. Todavia o legislador pune a conduta ilcita do
comodatrio que se recusa devoluo do bem no tempo
devido, impondo-lhe, durante a mora, responsabilidade
por todos os prejuzos que sobrevierem coisa, inclusive
aqueles resultantes de caso fortuito e fora maior, exceto
se comprovar que teriam ocorrido, mesmo se o objeto
tivesse sido oportunamente devolvido. Assim prescreve o
art. 399 do Cdigo Civil.

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Direito Civil IV

Conservar a coisa como se sua prpria fora. O


comodatrio deve cuidar da coisa dada em comodato
como se sua fosse e, em caso de perigo comum para os
seus haveres e o bem alheio, deve preferir salvar o bem
do terceiro, sob pena de responder pelo fortuito. Pelo
disposto nos arts. 582 e 583, ser considerada conduta
culposa no ter dado preferncia ao bem alheio, tendo
em vista tratar-se de contrato gratuito que s a ele, o
comodatrio, aproveita.

Em situaes ordinrias, contudo, se a coisa perece


sem culpa do comodatrio, o comodante arca com os
prejuzos, de acordo com o princpio res perit domino,
a coisa perece para o dono. Dessa obrigao decorre
a norma do art. 584, que impede que o comodatrio
recobre do comodante despesas feitas com o uso e gozo
da coisa emprestada. Refere-se o dispositivo apenas
aos gastos ordinrios, tendo em vista que as despesas
extraordinrias sero suportadas pelo comodante.

Utilizar a coisa segundo os termos do contrato e com


os usos locais, atendendo sua natureza e finalidade
do comodato. O comodatrio utilizar a coisa de
acordo com os termos do contrato e, se for omisso, de
acordo com sua natureza. A infrao da regra impe ao
comodatrio a obrigao de reparar as perdas e danos
decorrentes do ilcito, alm de ensejar a resciso do
ajuste. Ensina Wald (1998) que o contrato de comodato
por si no confere ao comodatrio o direito de fruir
da coisa, no podendo assim alug-la ou d-la em
subcomodato. Nada impede, todavia, que as partes
convencionem em sentido contrrio.

Se algum toma emprestado um carro de passeio


e o utiliza para rebocar lanchas entre Tubaro e
Florianpolis, no o est usando de acordo com sua
finalidade.

De acordo com o art. 585, havendo mais de um


comodatrio, estabelece-se entre eles responsabilidade
solidria para com o comodante, quanto s obrigaes
assumidas, objetivando justamente a restituio do bem.

Unidade 4 175

direito_civil_IV.indb 175 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Obrigaes do comodante
As obrigaes do comodante referem-se no ao comodato
em particular, mas a todos os contratos, e ocorrem apenas
eventualmente. Por essa razo, parte da doutrina entende que o
comodato contrato bilateral imperfeito.

So obrigaes daquele que concede um emprstimo em regime


de comodato:

Reembolsar as benfeitorias necessrias feitas pelo


comodatrio. Tratando-se de despesas extraordinrias
e urgentes, deve o comodatrio ser reembolsado, pois o
contrrio consistiria em enriquecimento sem causa para o
comodante.

Indenizar os danos causados ao comodatrio pelo


objeto dado em comodato, salvo se em tempo o
comodante advertiu o outro contratante acerca dos vcios
ou perigos existentes.

Extino do comodato
O contrato de comodato extingue-se por:

decurso do prazo;

resciso por inadimplemento do comodatrio;

declarao unilateral do comodatrio;

falecimento do comodatrio, no caso de contrato intuitu


personae.

Contrato de mtuo
Segundo Wald (1998, p. 433), o mtuo o emprstimo de coisas
fungveis, que:

176

direito_civil_IV.indb 176 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

[...] transfere ao muturio a propriedade da coisa


mutuada, obrigando-o a restituir ao mutuante o que
dele recebeu, em coisa do mesmo gnero, quantidade e
qualidade, podendo ser gratuito ou oneroso.

O mtuo se caracteriza pela translao do domnio,


justamente pela impossibilidade de devoluo da coisa na sua
individualidade. Transferindo-se a propriedade, tambm os
riscos da coisa se transferem ao muturio. Conforme o art. 587, a
obrigao de restituir perdura mesmo na hiptese de destruio
da coisa por caso fortuito ou fora maior, aplicando-se, ao caso, o
preceito de que o gnero no perece.

tambm chamado de emprstimo de consumo. Como opera


transferncia do domnio, s pode ser realizado pelo proprietrio,
considerando que ningum pode transmitir mais direitos do
que detm. O contrato de mtuo real, unilateral, gratuito ou
oneroso, temporrio e no solene.

Sua natureza real decorre do fato de somente se aperfeioar


com a entrega efetiva do bem. No havendo tradio, pode-se
configurar promessa de emprestar, que contrato preliminar
disciplinado pelas normas prprias.

Reveste-se de carter unilateral, pois as obrigaes oriundas


recaem sobre o muturio somente, cuja obrigao principal
restituir coisa da mesma espcie, qualidade e quantidade no
tempo oportuno, e, tratando-se de mtuo oneroso, pagar os juros
devidos.

O mtuo contrato gratuito ou oneroso. Denomina-se


feneratcio ou frutfero o mtuo oneroso. O Cdigo de 2002
presume que o mtuo destinado a fins econmicos oneroso,
contrariando a tradicional orientao do Cdigo revogado que,
presumia no mtuo a gratuidade. Com efeito, dispe o art. 591:

Art. 591. Destinando-se o mtuo a fins econmicos,


presumem-se devidos juros, os quais, sob pena de
reduo, no podero exceder a taxa a que se refere o art.
406, permitida a capitalizao anual.

Unidade 4 177

direito_civil_IV.indb 177 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

No h, diante da expressa disposio da lei, necessidade de se


fixarem juros no contrato de mtuo, se objetivar fins econmicos,
pois, neste caso, presume-se a sua estipulao. Como assinala
Ancona Lopes (2003), fins econmicos conceito aberto,
cabendo ao juiz determinar se, no caso concreto, o contrato
destina-se a essa finalidade, ou no. Justifica-se a presuno
legal, pois, nos dias atuais, os emprstimos se efetuam mediante
pagamento de juros. Com efeito, o emprstimo de dinheiro a
troco de juros constitui um dos mais frequentes aspectos do
comrcio bancrio.

contrato temporrio, pois do contrrio caracterizaria doao.


O prazo para restituio do bem pode ser determinado ou
indeterminado. Sendo contrato por prazo indeterminado, pode
o mutuante exigir o pagamento mediante simples interpelao,
conferindo ao devedor prazo razovel. Ainda, na ausncia de
fixao de termo final, presume-se iuris tantum, que o prazo ser
de acordo com o art. 592 do Cdigo Civil:

at a prxima colheita, tratando-se de produtos agrcolas,


tanto para consumo quanto para semeadura;

de pelo menos trinta dias, se for dinheiro; e

do espao de tempo que declarar o mutuante, se for de


qualquer outra coisa fungvel.

Mesmo havendo prazo determinado, o Cdigo Civil permite que


o credor possa exigir garantia da restituio do bem mutuado,
se, antes do vencimento, o muturio sofrer notria mudana em
sua situao econmica. De fato, o intuito da norma do art. 582,
cuja origem repousa no art. 333 do mesmo Cdigo, resguardar
o credor da segurana do negcio realizado. O preceito encontra
razo no fato de que o credor, ao consentir no mtuo, considera
as condies de solvabilidade do muturio. Se estas pioram a
ponto de tornar duvidoso o seu reembolso, permite o legislador
sejam exigidas garantias de restituio. (RODRIGUES,
2002, p. 266). De acordo com Alves (2003), no prestada a
garantia exigida, torna-se possvel ao mutuante considerar
antecipadamente vencida a dvida, descontando da importncia
os juros legalmente cabveis.

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direito_civil_IV.indb 178 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Trata-se de contrato no solene, pois a lei no lhe impe forma


especial para celebrao.

Pode ser objeto do mtuo qualquer bem fungvel,


mas avulta em importncia o emprstimo de dinheiro,
por sua frequente utilizao na vida negocial.

So requisitos do contrato de mtuo:

fungibilidade da coisa;

tradio do bem para perfectibilizao do negcio; e

temporariedade.

Mtuo feito a menor


A lei, com objetivo de proteger o menor, nega ao mutuante a
possibilidade de reaver o que lhe emprestou sem autorizao
de seus pais ou tutor. Conforme o art. 588, o mtuo, nessas
condies, no pode ser reavido nem do muturio menor, nem de
seus fiadores.

O preceito de ordem pblica e visa tutelar a boa-f e


inexperincia do menor, livrando-o da explorao por pessoas
gananciosas. Sendo assim, pune-se o emprestador, que perder a
coisa mutuada se fizer o emprstimo proibido.

Todavia o art. 589 elenca um rol de excees proteo conferida


ao menor. Na forma desse dispositivo, cessa esta proteo nas
seguintes situaes:

A pessoa de cuja autorizao se necessitava, o ratificar


posteriormente.

Estando ausente esta pessoa, o menor for obrigado a


contrair o emprstimo para seus alimentos habituais.

Unidade 4 179

direito_civil_IV.indb 179 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

O menor tiver bens adquiridos com seu trabalho,


passveis de serem executados. A execuo, no caso,
no poder ultrapassar as foras de referidos bens, nem
atingir outros que o menor tenha adquirido por sucesso
ou doao.

O emprstimo foi revertido em benefcio do menor. Esta


exceo funda-se no princpio que veda o enriquecimento
sem causa, denotando seu sentido tico.

O menor obteve o emprstimo maliciosamente, eis que o


Direito no protege a m-f e a fraude, e ningum pode
valer-se da prpria malcia, nem mesmo o incapaz.

Sntese

Aqui se encerra a primeira parte do estudo dos contratos em


espcie regulados pelo Cdigo Civil de 2002. Todos os contratos
aqui abordados, compra e venda, troca ou permuta, contrato
estimatrio, doao, locao de coisas e emprstimo, devido sua
difundida utilizao e ocorrncia frequente na vida cotidiana,
devem ser cuidadosamente estudados pelo profissional do direito,
que dever dominar seus aspectos mais relevantes.

Como so muitos os detalhes que constituem esses contratos,


imprescindvel que voc amplie seus conhecimentos com
pesquisas e leituras complementares. Importante, tambm, voc
perceber, ao longo do seu estudo, que o tratamento dispensado a
esses e aos demais contratos pela legislao civil segue tendncia
de socialidade e solidariedade da atual ordem econmica, dando
especial primazia tutela da parte mais frgil da relao negocial,
seja qual for a espcie contratual. Portanto, ao interpretar tais
contratos, voc deve guiar-se por essas diretrizes.

180

direito_civil_IV.indb 180 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Atividades de autoavaliao

Ao final de cada unidade, voc realizar atividades de autoavaliao. O


gabarito est disponvel no final do livro didtico. Mas esforce-se para
resolver as atividades sem ajuda do gabarito, pois, assim, voc estar
promovendo (estimulando) a sua aprendizagem.

1) Quais as principais obrigaes do comodatrio?

2) Fbio Arajo pai de trs filhos, todos maiores e capazes. Possui


vasto patrimnio. No ms de janeiro do corrente ano, vendeu
um apartamento localizado na Praia de Jurer Internacional, em
Florianpolis/SC, a Arthur, seu filho mais velho. No observou a regra
imposta pelo art. 496 do Cdigo Civil, deixando de obter a anuncia
dos outros filhos. O negcio, todavia, foi idneo. A venda se realizou
pelo preo de mercado do bem, R$ 300.000,00 (trezentos mil reais).
Arthur mdico bem-sucedido e pode comprovar renda suficiente
para a aquisio do imvel. Os outros filhos esto descontentes por
no terem sido ouvidos acerca do negcio. Podero anular a venda?
Justifique.

Unidade 4 181

direito_civil_IV.indb 181 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

3) Em que consiste o contrato estimatrio e qual sua utilidade prtica?

4) Paulo doou a Pedro, seu afilhado, um imvel comercial localizado


no centro da cidade de Tubaro. No contrato, ficou estipulado que
renunciava ao direito de revogar a liberalidade por ingratido do
donatrio. Dois anos mais tarde, Pedro desentendeu-se com Roberto,
filho de Paulo e o feriu fisicamente. Paulo sentiu-se desrespeitado
pela atitude desconsiderada do afilhado e ajuizou contra ele ao de
revogao da doao, com fulcro nos arts. 557, II e 558 do Cdigo Civil.
Discorra sobre os aspectos abordados.

Saiba mais

Se voc desejar, aprofunde os contedos estudados nesta unidade,


ao consultar as seguintes referncias:

GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro:


contratos e atos unilaterais. So Paulo: Saraiva, 2004. v. 3. 691 p.

LBO, Paulo Luiz Neto. Comentrios ao cdigo civil: parte


especial. Das vrias espcies de contratos. So Paulo: Saraiva,
2003. v. 6, arts.481 a 564, 390p.

182

direito_civil_IV.indb 182 11/02/18 16:30


5
UNIDADE 5

Contratos em Espcie - Parte II

Objetivos de aprendizagem
Conhecer os principais aspectos dos seguintes
contratos em espcie regulados pelo Cdigo Civil:
prestao de servios, empreitada, depsito, mandato,
seguro e fiana.
Analisar as inovaes introduzidas pelo Cdigo Civil
com relao aos contratos abordados.

Identificar a aplicao dos princpios contratuais


regulao dos contratos em espcie.

Avaliar o entendimento jurisprudencial acerca dos


contratos em estudo.

Sees de estudo
Seo 1 Prestao de servios

Seo 2 Empreitada

Seo 3 Depsito

Seo 4 Mandato

Seo 5 Seguro

Seo 6 Fiana

direito_civil_IV.indb 183 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Para incio de estudo


Nesta unidade, voc dar continuidade ao estudo dos contratos
em espcie regulados pelo Cdigo Civil de 2002. Aqui, voc se
deparar com os contratos de prestao de servios, empreitada,
depsito, mandato, seguro e fiana, e conhecer, ao final da
unidade, os principais aspectos relacionados a cada um deles.

Todos esses contratos apresentam inovaes introduzidas pelo


Cdigo Civil atual, que os aproximam mais dos princpios
modernos, da boa-f e funo social. Do mesmo modo, esta nova
regulao torna-os mais ajustados s diretrizes da legislao em
vigor, que, como voc j sabe, est mais alinhada aos princpios
humanizadores da Constituio de 1988.

Ao estudar cada uma das sees desta unidade, procure


identificar de que forma so aplicados os princpios contratuais
que voc j estudou aos contratos ora analisados. Alm disso,
no deixe de avaliar o entendimento jurisprudencial acerca dos
contratos em estudo.

184

direito_civil_IV.indb 184 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Seo 1 Prestao de servios


De acordo com Venosa (2003), considera-se prestao de servios
o contrato sinalagmtico (bilateral) pelo qual uma das partes,
denominada prestador, obriga-se a prestar servios a outra,
denominada dono do servio, mediante remunerao.

Voc sabia...
Os cdigos novecentistas, entre eles o Cdigo Civil
de 1916, mantendo a tradio do direito romano,
regulavam os contratos de locao de coisas,
prestao de servios e empreitada sob o ttulo
Locao. Essa unidade conceitual repelida pela
doutrina e cdigos contemporneos que disciplinam
os trs tipos de contratos autonomamente. Seguindo
esta nova orientao, o Cdigo Civil de 2002 tratou
do contrato de prestao de servios, expresso mais
apropriada, abandonando a antiga denominao
locao de servios. A designao locao de
servios decorre das concepes de uma poca em
que se praticava a escravido, em que as pessoas eram
vistas como coisas que se alugavam, assim como a
seus servios.

As normas do Cdigo Civil que regulam o contrato de prestao


de servios tm carter residual, aplicando-se apenas s relaes de
trabalho excludas do mbito da legislao trabalhista e quelas no
regidas pelo Cdigo do Consumidor ou por leis especiais.

Exemplos de contratos de prestao de servios so os contratos


de telefonia, contratos bancrios, contratos escolares, etc.

Excepcionam-se tambm determinados contratos que, apesar


de terem por objeto a prestao de um servio, passaram a
ser regulados pelo prprio Cdigo Civil como figuras tpicas
autnomas, a exemplo do contrato de transporte, do contrato de
corretagem, da agncia e distribuio. Eis o teor do art. 593:

Art. 593. A prestao de servio, que no estiver sujeita


s leis trabalhistas ou a lei especial, reger-se- pelas
disposies deste Captulo.

Unidade 5 185

direito_civil_IV.indb 185 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

O contrato de prestao de servios bilateral, comutativo,


oneroso, consensual e intuitu personae.

Pode ser objeto do contrato de prestao de servio qualquer


servio material ou imaterial, desde que seja lcito. O objeto da
prestao de servios uma obrigao de fazer, uma conduta,
tanto material, como intelectual. A lei no faz distino quanto
natureza do servio (VENOSA, 2003, p. 191). De acordo
com a lei, no tendo sido contratado para trabalho determinado,
a obrigao do prestador abrange todo e qualquer servio
compatvel com suas foras e condies.

Art. 594. Toda a espcie de servio ou trabalho lcito,


material ou imaterial, pode ser contratada mediante
retribuio.

Como contrato consensual, pode ser realizado por escrito


ou verbalmente. Conquanto no exija a lei solenidade para
perfectibilizao do ajuste, na hiptese de contratao escrita
preceitua o art. 595 que, se uma das partes no for alfabetizada,
o instrumento pode ser assinado a rogo e subscrito por duas
testemunhas. No se faz necessria a escritura pblica. A regra
visa a garantir agilidade na contratao desse tipo de negcio
que, muitas vezes, envolve pessoas de menor instruo e
capacidade financeira, livrando-as de dificuldades e despesas que
a outorga da escritura implicaria.

Art. 595. No contrato de prestao de servio, quando


qualquer das partes no souber ler, nem escrever, o
instrumento poder ser assinado a rogo e subscrito por
duas testemunhas.

A remunerao essencial ao contrato de prestao de servios.


Presume-se que todo trabalho deva ser remunerado. Desse modo,
a gratuidade h que ser expressamente avenada. Preconiza o art.
596 que, na ausncia de estipulao e no chegando a consenso
as partes, a retribuio devida ser fixada por arbitramento,
considerando-se o costume do lugar, o tempo do servio e sua
qualidade. Assinala Monteiro (2003) que o disposto no art. 596
somente ser aplicvel, se no houver estipulao, pois, se esta
puder ser provada, deve vigorar o combinado.

186

direito_civil_IV.indb 186 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Art. 596. No se tendo estipulado, nem chegado a acordo


as partes, fixar-se- por arbitramento a retribuio,
segundo o costume do lugar, o tempo de servio e sua
qualidade.

Voc sabia?
A prestao de servios no onerosa ou trabalho
voluntrio regula-se pela Lei n. 9.608/98.

Ordinariamente, a retribuio paga aps a concluso do


servio. Porm as partes podem convencionar sistema diverso,
antecipando o pagamento, total ou parcialmente ou diferindo-o
em prestaes. A retribuio paga, primariamente, em dinheiro,
mas pode tambm ser fixada em utilidades como habitao,
alimentos, vesturio, transporte, etc.

Com fundamento na inalienabilidade da liberdade humana, o


legislador fixa em 4 (quatro) anos o tempo mximo do contrato
de prestao de servio. A inteno da lei, diz Venosa (2003),
impedir vnculo indefinido ou perptuo do trabalhador com o
dono do servio. Nada impede, todavia, que encerrado o contrato,
novo ajuste seja pactuado por mais 4 (quatro) anos. Conquanto
delimite a lei o lapso temporal do contrato, o excesso de prazo
no causa de nulidade, mas deve ser reduzido ao limite legal.

Art. 598. A prestao de servio no se poder


convencionar por mais de quatro anos, embora o contrato
tenha por causa o pagamento de dvida de quem o presta,
ou se destine execuo de certa e determinada obra.
Neste caso, decorridos quatro anos, dar-se- por findo o
contrato, ainda que no concluda a obra.

Se o prazo for indeterminado, a denncia do contrato depende


de notificao outra parte, a fim de que se evitem prejuzos.
Segundo Alves (2003, p. 537), o comunicado garantia para as
partes envolvidas na relao contratual e sua inobservncia pode
implicar direito parte prejudicada de reclamar perdas e danos.
No havendo conveno, a lei determina o prazo da notificao
considerando as circunstncias temporais de fixao do salrio,
na forma do art. 599 do Cdigo Civil.

Unidade 5 187

direito_civil_IV.indb 187 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Aspecto interessante que o legislador, ao se referir


ao contrato de prestao de servios, faz uso de
expresses congnitas ao direito do trabalho.
Expresses como salrio, aviso prvio e despedida
sem justa causa denotam certa impreciso tcnica,
pois no se ajustam a contratos de direito civil. Melhor
seria se fossem substitudas por retribuio, denncia
e resilio (ALVES, 2003).

O prestador de servio contratado por tempo certo ou para obra


determinada no pode rescindir unilateralmente o contrato sem
motivo justificado. A norma est expressa no art. 602 do Cdigo
Civil. Infringindo o preceito, ter direito retribuio vencida,
mas dever ressarcir ao cliente as perdas e danos decorrentes do
inadimplemento da obrigao.

Do mesmo modo, nos termos do art. 603, se o tomador dos


servios denunciar o contrato, imotivadamente, durante
a vigncia do prazo, ser obrigado a pagar ao prestador a
retribuio vencida por inteiro e a metade do que faria jus at o
final do termo contratual.

O motivo justificador da denncia, ou como enuncia o


legislador, justa causa, conceito aberto, que dever
ser interpretado diante do caso concreto, conforme
os novos princpios da funo social do contrato, da
probidade e da boa-f (LOPEZ, 2003).

Reforando o carter personalssimo do contrato de


prestao de servios, preconiza o art. 605 do Cdigo
Civil a intransferibilidade da obrigao de fazer, ou seja, a
impossibilidade de ser cedido o contrato, tanto pelo tomador
quanto pelo prestador dos servios, sem autorizao da
contraparte.

Regra totalmente nova acerca da prestao de servios encontra-


se no art. 606 do Cdigo atual. Visando evitar o enriquecimento
injusto, estabelece a possibilidade de a pessoa sem habilitao
tcnica adequada receber compensao pecuniria pelo servio
prestado, se tiver agido de boa-f e do servio tiver se beneficiado
a outra parte.

188

direito_civil_IV.indb 188 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Art. 606. Se o servio for prestado por quem no possua


ttulo de habilitao, ou no satisfaa requisitos outros
estabelecidos em lei, no poder quem os prestou cobrar
a retribuio normalmente correspondente ao trabalho
executado. Mas, se deste resultar benefcio para a outra
parte, o juiz atribuir a quem o prestou uma compensao
razovel, desde que tenha agido com boa-f.

Contudo o valor devido ser atenuado, pois se quem realizou


o servio no tinha qualificao adequada, no poder exigir a
mesma retribuio devida a quem a tenha. Por outro lado, cessa a
atribuio de compensao razovel quando a proibio resultar
de lei de ordem pblica, ou no estiver de boa-f o prestador do
servio. De acordo com Alves (2003), a ressalva da lei objetiva
impedir o exerccio ilegal de certas atividades profissionais que
exigem conhecimento diferenciado, tcnico e especfico, sob pena
de pr em risco a vida e patrimnio das pessoas.

A captao de mo de obra alheia, tanto intelectual, tcnica,


cientfica ou braal, est contemplada no art. 608 do Cdigo.
Caracteriza-se o aliciamento, quando uma pessoa convence o
prestador de servios a rescindir contrato anterior, escrito, para
trabalhar em outro estabelecimento (GONALVES, 2004).
A pena imposta ao aliciador corresponde ao pagamento ao
contratante lesado pelo contrato desfeito da importncia que
ao prestador do servio caberia durante dois anos. A norma s
tem aplicabilidade para os casos em que a prestao de servio
contratada anteriormente o em carter de exclusividade.

Extino do contrato de prestao de servios


De acordo com o art. 607 do Cdigo, extingue-se o contrato de
prestao de servios nos seguintes casos:

Morte de qualquer das partes o que demonstra a


natureza personalssima da avena;

Trmino do prazo contratual;

Concluso da obra;

Unidade 5 189

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Universidade do Sul de Santa Catarina

Resciso do contrato mediante aviso prvio;

Inadimplemento;

Impossibilidade de continuao do contrato em virtude


de fora maior.

- Nesta primeira seo, voc pde conhecer as especificidades dos contra-


tos de prestao de servios. Esta mais uma das inovaes introdu-
zidas pelo Cdigo Civil atual, que aproximam os contratos dos prin-
cpios modernos. O prximo contrato em espcie que voc conhecer o
contrato de empreitada, assunto abordado na prxima seo.

Seo 2 Empreitada
O contrato de empreitada definido por Alves (2003, p. 546)
como sendo:

[...] o contrato em que se convenciona a execuo de


uma determinada obra, obrigando-se o executante,
denominado empreiteiro, por seu trabalho ou de
terceiros, com ou sem os materiais a ela necessrios,
perante o empreitante, dono da obra, e de acordo com as
instrues deste, que por ela fica obrigado a remuner-la,
independente do tempo necessrio, por valor certo ou
proporcional aos nveis do seu perfazimento.

A doutrina nacional diverge quanto ao objeto do contrato de


empreitada. De um lado, alguns autores consideram que a
empreitada se refere apenas construo (GONALVES,
2004; LOPEZ, 2003). De outro, h autores que consideram
admissvel que o contrato de empreitada tenha por resultado
tudo o que se obtm pela atividade ou trabalho. A obra pode ser
tanto uma construo quanto um trabalho cientfico ou artstico
(VENOSA, 2003; DINIZ, 2002; GOMES, 1997).

Em que pese a divergncia doutrinria, inegvel que os


dispositivos do Cdigo referem-se, com primazia, ao contrato de
construo por empreitada, sendo o campo de maior incidncia e

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direito_civil_IV.indb 190 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

importncia econmica desse tipo de negcio a construo civil.


Por esta razo, a empreitada ser discutida nesta seo, com vistas
realizao de obra material desse talante.

Meirelles (1996, p. 182) define o contrato construo por


empreitada:

Contrato de construo por empreitada o ajuste pelo qual o


construtor-empreiteiro, pessoa fsica ou jurdica habilitada
a construir, se obriga a executar determinada obra,
com autonomia na conduo dos trabalhos, assumindo
todos os encargos econmicos do empreendimento, e o
proprietrio ou comitente-empreitador se compromete
a pagar um preo fixo, ainda que reajustvel, unitrio
ou global, e a receber a obra concluda, nas condies
convencionadas.

Empreitada contrato bilateral, oneroso, comutativo, consensual


e no solene. Gera para o empreiteiro uma obrigao de resultado
que a entrega da obra pronta, realizada de acordo com o ajuste
ou o costume do lugar, na forma do art. 615 do Cdigo Civil.

Art. 615. Concluda a obra de acordo com o ajuste,


ou o costume do lugar, o dono obrigado a receb-la.
Poder, porm, rejeit-la, se o empreiteiro se afastou das
instrues recebidas e dos planos dados, ou das regras
tcnicas em trabalhos de tal natureza.

No obstante, a conveno ou os costumes locais estaro sempre


limitados pelas determinaes de ordem pblica e pelas normas
tcnicas profissionais. Isto porque a segurana das construes
de interesse pblico, extravasando da liberdade contratual para se
pautar pelas imposies e normas tcnicas que regem os trabalhos
de engenharia, arquitetura e agronomia e disciplinam o exerccio
dessas profisses (MEIRELLES, 1996).

Como todos os contratos que contm obrigao de


fazer, a empreitada de natureza indivisvel. Assim,
no poder o empreiteiro pretender se desincumbir
de sua obrigao, entregando apenas parte da obra.
Entretanto o art. 614 do Cdigo permite que se avence
a divisibilidade da obrigao.

Unidade 5 191

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Universidade do Sul de Santa Catarina

Modalidades de empreitada
O Cdigo Civil distingue duas espcies de empreitada: a
empreitada de mo de obra ou de lavor e a empreitada mista.
No tocante aos riscos, so diversos os efeitos produzidos pelas
modalidades aludidas. Em ambas, aplica-se o princpio da perda
da coisa para o dono (res perit domino).

Empreitada de mo de obra ou de lavor Nesta


modalidade, o empreiteiro no fornece os materiais,
assume apenas obrigao de fazer, consistente na
realizao do servio. Ao dono da obra cabe fornecer
a matria-prima necessria. De acordo com o disposto
no art. 612 do Cdigo, os riscos pelo perecimento ou
deteriorao dos materiais e da prpria obra correro
por conta do dono da obra ou comitente, salvo se o
empreiteiro tiver agido com culpa. Recebido o material,
assume o empreiteiro a obrigao de utiliz-lo da melhor
forma, respondendo pelos prejuzos que causar por
negligncia ou impercia, conforme disposto no art. 617.

Na empreitada de lavor, se a coisa perecer antes de


entregue, sem culpa do empreiteiro e na ausncia
de mora do dono, o Cdigo determina a diviso dos
prejuzos entre as partes: o dono da obra perde os
materiais e o empreiteiro perde a sua remunerao.
Porm ter direito remunerao o empreiteiro, se
puder provar que o dano resultou da m qualidade
ou quantidade insuficiente dos materiais fornecidos
e que, quanto a isto, j havia reclamado ao dono da
obra, em tempo hbil para a necessria substituio
ou complementao.

Empreitada Mista Nesta espcie, o empreiteiro, alm


de obrigar-se a realizar o trabalho, obriga-se tambm a
fornecer os materiais necessrios consecuo da obra.
O Cdigo dispe, expressamente, que no se presume
a obrigao de fornecer os materiais; resulta sempre da
lei ou da vontade das partes. Na empreitada mista, a
responsabilidade pelos riscos regulada pelo art. 611.
Segundo tal preceito, correm por conta do empreiteiro os
riscos pela perda ou deteriorao da coisa at o momento
da entrega da obra a contento de quem a encomendou.

192

direito_civil_IV.indb 192 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Entretanto, se o dono da obra estiver em mora de


receb-la, cessa a responsabilidade do empreiteiro,
passando os referidos riscos a correr por exclusiva conta
do empreitante.

Em ateno ao preo, a empreitada pode ser ajustada:

A preo fixo ou global Neste caso, a obra contratada


por preo invarivel, fixado antecipadamente pelas partes
e, em regra, insuscetvel de modificao.

A preo por medida ou por etapas A fixao do preo


corresponde s fases da construo ou medida. O
preo no determinado para a obra globalmente, mas
estabelecido por parte concluda ou por unidade.

Execuo, entrega e recebimento da obra


A obra empreitada deve ser executada e concluda nas condies
e prazos ajustados, submetendo-se s exigncias tcnicas e legais
da construo civil, ainda que a elas no se refira o contrato
(MEIRELLES, 1996).

A obra pode ser entregue somente depois de concluda ou em


partes, conforme o ajuste entre os contratantes ou a natureza da
empreitada. Tratando-se de obra que consiste em partes distintas
ou se for daquelas que se determinam por medida, a lei autoriza
o empreiteiro a entreg-la medida que a for concluindo, ou
efetivada a medio do que estiver concludo. O art. 614 do
Cdigo Civil confere ao empreiteiro a faculdade de exigir o
pagamento na proporo da obra executada.

O mesmo dispositivo considera verificado e em ordem tudo o


que foi pago, ficando o empreiteiro liberado da responsabilidade
pelos vcios aparentes, ainda que subsista sua responsabilidade
pelos vcios ocultos e pela segurana e solidez da obra. Da mesma
forma, o que for medido presume-se verificado se, dentro de A regra do art. 614 e
trinta dias, a contar da medio, no forem denunciados os vcios pargrafos excepcionada
ou defeitos pelo dono da obra ou por quem estiver incumbido da pelos arts. 441 e 618 do
Cdigo Civil.
sua fiscalizao (CC, art. 614, 1o e 2o).

Unidade 5 193

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Universidade do Sul de Santa Catarina

Art. 614. Se a obra constar de partes distintas, ou for


de natureza das que se determinam por medida, o
empreiteiro ter direito a que tambm se verifique por
medida, ou segundo as partes em que se dividir, podendo
exigir o pagamento na proporo da obra executada.

1o Tudo o que se pagou presume-se verificado.

2o O que se mediu presume-se verificado se, em trinta


dias, a contar da medio, no forem denunciados os
vcios ou defeitos pelo dono da obra ou por quem estiver
incumbido da sua fiscalizao.

Concluda a obra de acordo com o ajustado, o dono obrigado


a receb-la, sob pena de incorrer em mora accipiendi, assumindo
os riscos pela perda da coisa, conforme o art. 611, j analisado e,
ainda, obrigando-se a ressarcir o empreiteiro de todas as despesas
com a conservao do bem.

Por exemplo, se o empreiteiro teve que contratar vigilantes para


cuidar da obra aps o prazo da entrega, em razo da mora do
credor, dever ser ressarcido dessas despesas.

A obrigao de receber a obra fundamental e


inerente ao contrato de empreitada. Sua rejeio
apenas se justifica caso o empreiteiro tenha se
afastado das instrues e projeto fornecido, ou
das regras tcnicas da construo. Neste caso,
configura-se o inadimplemento do empreiteiro, que
fica obrigado a indenizar todos os danos decorrentes
ao dono da obra. Por outro lado, a recusa imotivada
no recebimento da obra autoriza o empreiteiro a
efetuar o seu depsito judicial.

Se o empreiteiro desatender ao contrato ou s instrues e


especificaes do plano dado, ao invs de recusar a obra,
poder o comitente, conforme art. 616 do Cdigo, receb-
la com abatimento no preo. O preceito visa evitar um
enriquecimento sem causa do empreiteiro que entrega a coisa
executada em desacordo com o ajuste. O abatimento no preo
atender, em sua expresso econmica, ao necessrio para
suprir as despesas com a correo dos defeitos da execuo e
adequao da obra ao inicialmente ajustado (ALVES, 2003).
Da a se concluir que, para que possa exercer tal faculdade,

194

direito_civil_IV.indb 194 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

impe-se que a obra tenha, necessariamente, sofrido


diminuio em seu valor. Em certos casos, o desatendimento
das instrues e planos pode no significar diminuio do
valor da coisa, mas apenas alterao do contratado. No h
que se falar, ento, em abatimento do preo, porque a coisa
pode ter-se tornado at mais valiosa (LOPEZ, 2003).

Isto aconteceria, se, por exemplo, o empreiteiro deveria construir


casa com 4 quartos e constri com 5.

O art. 619 do Cdigo Civil impede que o empreiteiro venha a


exigir aumento do preo ajustado por acrscimos feitos na obra
sem autorizao escrita do comitente. A norma guarda coerncia
com a regra geral que regula as obrigaes de dar coisa certa,
estampada no art. 313 do Cdigo, segundo a qual o credor no
pode ser obrigado a receber coisa diversa daquela contratada,
ainda que mais valiosa.

Art. 619. Salvo estipulao em contrrio, o empreiteiro


que se incumbir de executar uma obra, segundo plano
aceito por quem a encomendou, no ter direito a exigir
acrscimo no preo, ainda que sejam introduzidas
modificaes no projeto, a no ser que estas resultem de
instrues escritas do dono da obra.

Pargrafo nico. Ainda que no tenha havido


autorizao escrita, o dono da obra obrigado a pagar
ao empreiteiro os aumentos e acrscimos, segundo
o que for arbitrado, se, sempre presente obra, por
continuadas visitas, no podia ignorar o que se estava
passando, e nunca protestou.

Todavia, em observncia aos princpios da eticidade, boa-f e


funo social do contrato, a fim de que no haja enriquecimento
sem causa por parte do dono da obra, o Cdigo atual, acolhendo
o posicionamento que j vinha sendo adotado pela jurisprudncia,
admite autorizao tcita das alteraes. O pargrafo nico do
dispositivo ora comentado determina ao dono da obra a obrigao
de pagar os aumentos e acrscimos feitos, ainda que no tenha
dado autorizao por escrito, se esteve presente obra, no
ignorando as modificaes realizadas pela outra parte.

Unidade 5 195

direito_civil_IV.indb 195 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Na mesma ordem de ideias, o art. 620 do Cdigo consigna


norma que permite a reduo do preo contratado pela obra em
funo da reduo dos materiais ou salrios, evitando, agora, o
enriquecimento indevido do empreiteiro. Sempre que houver
reduo superior a 10% do preo global da obra em virtude de
diminuio dos valores da mo de obra ou do material, o dono da
obra poder pleitear diminuio do preo contratado. Segundo
anota Lopez (2003, p. 311):

[...] um direito potestativo do comitente pedir essa


diferena, ao qual o empreiteiro no poder ser opor,
estando sujeito s consequncias, desde que provado que a
reduo superou os 10% do preo global.

O art. 621 do Cdigo tutela o direito autoral sobre o projeto,


proibindo que seja modificado sem autorizao do autor.

A lei reconhece a autoridade tcnica do autor do projeto


para no tolerar que a sua criao seja alterada, pelo
dono da obra, afetando-lhe o contedo. As modificaes
introduzidas podem, inclusive, comprometer a segurana
da obra (ALVES, 2003, p. 559).

A regra prev trs excees somente, que devero ser


rigorosamente provadas:

Inconvenincia da execuo do projeto original, por


motivos supervenientes ou por razes tcnicas atestadas
por quem detenha qualificao profissional para tanto;

Excessiva onerosidade que se revele para a execuo do


projeto;

Alteraes de pouca monta que preservem a unidade


esttica da obra projetada.

A responsabilidade do autor do projeto, se no executou a


obra, restringe-se aos vcios de solidez e segurana da obra que
decorram do projeto em si, e no da execuo da obra. No h
solidariedade entre o autor do projeto e o empreiteiro. Se o vcio
decorre do projeto, responsabiliza-se o projetista; se decorre da
execuo, responsabiliza-se o empreiteiro (LOPEZ, 2003).

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direito_civil_IV.indb 196 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Responsabilidade do empreiteiro
Entregue a obra e aceita pelo dono, presume-se verificada e
conforme o contrato, ficando liberado o empreiteiro de responder
pelos defeitos que possa ter. A regra apresenta, contudo, duas
excees. A primeira delas diz respeito aos vcios ocultos, contra
os quais poder apresentar reclamao nos prazos legais, segundo
disposto nos arts. 441 e seguintes do Cdigo; a segunda refere-se
solidez e segurana da obra, nos termos do art. 618.

Com efeito, determina o art. 618 do Cdigo Civil subsistir a


responsabilidade do empreiteiro durante o prazo de cinco anos,
pela solidez e segurana do edifcio e outras obras considerveis.

Trata-se de prazo de garantia da solidez da obra e


da responsabilidade do empreiteiro pelo trabalho
realizado, independentemente de culpa, devendo a
ao ser ajuizada em cento e oitenta dias a contar do
aparecimento do vcio ou defeito. Ambos os prazos
so decadenciais. Observa Venosa (2003) que, como o
direito pode ser exercido nos cento e oitenta dias aps
o aparecimento do vcio, o prazo poder ultrapassar
os cinco anos, pois o defeito poder eclodir no final
desse lapso, devendo os interessados documentar da
melhor maneira o exato aparecimento do vcio, para
que no ocorram dvidas sobre o prazo decadencial.

Segundo ensinamento de Pereira (1996), a norma do art. 618 de


carter excepcional e restringe sua aplicao a trs situaes:

somente se aplica no contrato de empreitada de materiais;

somente incide na construo de obras de vulto;

somente invocada quando o defeito ou falha da


construo ameace a solidez e segurana da obra.

So obras considerveis ou de grande vulto as pontes, metrs,


viadutos, edifcios, casas, hospitais, templos, etc.

Unidade 5 197

direito_civil_IV.indb 197 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

O prazo quinquenal de responsabilidade pela


solidez da obra decadencial, e no prescricional, e
existe sem prejuzo da ao contratual, com prazo
prescricional de dez anos (CC, art. 205).

Nesse sentido, opina Arnoldo Wald (1998, p. 403):

A garantia por cinco anos significa que durante o


mencionado prazo, independentemente de qualquer
prova de culpa, haver responsabilidade do construtor.
um caso de culpa presumida, sem prejuzo do exerccio
posterior da ao provando-se a culpa do empreiteiro.

Trata-se, com efeito, de responsabilidade de natureza legal,


cuja norma regente reveste-se de carter de ordem pblica, no
podendo, por isso, o construtor dela se eximir ou reduzir seu
prazo ou sua amplitude (MEIRELLES, 1996).

Ressalte-se que o art. 618, em exame, alude expressamente ao


empreiteiro de materiais e execuo como responsvel, por
cinco anos, pela solidez e segurana da obra, fazendo parecer que
o empreiteiro de lavor estaria isento de responder pela solidez
e segurana da construo. Na realidade, no essa a melhor
interpretao da norma.

A inteligncia do preceito impe ao empreiteiro de materiais uma


presuno legal e absoluta de culpa por todos os defeitos da obra,
uma vez que responde pelos vcios do material que utiliza e pela
imperfeio dos servios que executa. Quanto ao empreiteiro que
s concorre com seu trabalho, por ele responde de modo tambm
absoluto, porm, quanto ao material utilizado, s relativamente se
configura sua responsabilidade. Segundo anota Meirelles (1996):
como tcnico, est obrigado a rejeitar tudo que for imprprio
ou insuficiente para a obra, mas no responde pelos defeitos
imperceptveis do material que lhe fornecido.

De acordo com a lio de Dias (1997, p. 315), contra o


empreiteiro de materiais e execuo vigora por cinco anos uma
presuno de culpa. Por outro lado, o interessado em obter
reparao do empreiteiro de lavor no dispe dessa presuno,
devendo provar que o dano resultou de culpa do construtor, e no
de m qualidade ou insuficincia dos materiais empregados.
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Direito Civil IV

Embora o Cdigo Civil no se refira, expressamente, pelos


erros de concepo ou de clculo do projeto, respondem seus
autores, contra quem ter ao regressiva o construtor da obra.
Tal responsabilidade imanente ao exerccio profissional
e deflui de normas regulamentadoras da Engenharia e
Arquitetura, como atividades tcnicas vinculadas construo
(MEIRELLES, 1996).

A norma legal determina que a responsabilidade quinquenal s


emerge se houver ameaa solidez ou segurana da construo,
contudo encontram-se julgados sustentando que o preceito pode
ser invocado no caso de ocorrerem defeitos graves, embora estes
no ameacem a segurana e solidez da obra.

A jurisprudncia, na realidade, tem alargado o


conceito de solidez e segurana, de forma a ampliar
o alcance do art. 618. Esta interpretao mais ampla
se justifica pelo desenvolvimento da indstria da
construo civil e pela decorrente necessidade de
se preservar a incolumidade fsica e patrimonial das
pessoas que possam ser afetadas pelos mencionados
vcios e defeitos.
Se quiser saber mais, este um aspecto interessante
para uma pesquisa nos tribunais ptrios.

Subempreitada
No sendo a empreitada considerada pela lei como contrato intuitu
personae, pode o empreiteiro contratado transferir para um terceiro,
total ou parcialmente, a sua obrigao de construir a obra.

Tal possibilidade somente estaria afastada diante de clusula


contratual proibitiva ou se, diante das circunstncias, fosse
possvel verificar que celebrou-se o ajuste em ateno s
qualidades pessoais do empreiteiro.

A subempreitada contrato derivado que desempenha


importante funo econmica, especialmente em decorrncia
do alto nvel de desenvolvimento e especializao de tcnicas
e servios da construo civil nos dias de hoje. comum,

Unidade 5 199

direito_civil_IV.indb 199 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

mormente para realizao de grandes obras, a existncia de vrias


subempreitadas.

Conquanto admita-se a contratao de subempreitadas, o


empreiteiro continua como nico responsvel pela realizao e
perfeio da obra perante o proprietrio, tendo, todavia, ao
regressiva contra o subempreiteiro culpado.

Com relao s obrigaes trabalhistas, alguns autores entendem


ser solidria a responsabilidade do empreiteiro e subempreiteiro;
outros sustentam ser subsidiria a responsabilidade do
empreiteiro principal. A Consolidao das Leis do Trabalho
determina, em seu art. 455 que:

Nos contratos de subempreitada responder o


subempreiteiro pelas obrigaes derivadas do contrato de
trabalho que celebrar, cabendo, todavia, aos empregados,
o direito de reclamao contra o empreiteiro principal
pelo inadimplemento daquelas obrigaes por parte do
primeiro.

Quanto ao dono da obra, j se posicionou o TST, por meio da OJ


n 191, da SDI-1:

Diante da inexistncia de previso legal, o contrato de


empreitada entre o dono da obra e o empreiteiro no
enseja responsabilidade solidria ou subsidiria nas
obrigaes trabalhistas contradas pelo empreiteiro,
salvo sendo o dono da obra uma empresa construtora ou
incorporadora.

Extino do contrato de empreitada


Ocorre a extino do contrato de empreitada por:

concluso da obra com pagamento do preo;

distrato;

200

direito_civil_IV.indb 200 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

perecimento da coisa em razo de caso fortuito ou fora


maior, aplicando-se as regras concernentes aos riscos;

resoluo por inadimplemento de qualquer das partes.


Havendo inadimplemento ou culpa por parte do
empreiteiro pode o dono da obra rescindir o contrato,
de acordo com a clusula resolutiva tcita, o mesmo
ocorrendo na hiptese inversa. Se acontecer resciso
injustificada, responder o empreiteiro por perdas e danos
(CC, art. 624). O empreiteiro poder rescindir o contrato
com fundamento nos casos previstos no CC, art. 625;

resilio unilateral, por parte do dono da obra, pagando


ao empreiteiro as despesas com materiais e mo de obra
j efetuadas, mais indenizao razovel, tendo como
parmetro o que teria ganho se pudesse concluir a obra,
conforme CC, art. 623; e,

morte do empreiteiro, se o contrato foi celebrado intuitu


personae (CC, art. 626).

- Nesta seo voc pde conhecer caractersticas essenciais do contrato


de empreitada. Voc conheceu, por exemplo, os aspectos contratuais
relacionados a execuo, entrega e recebimento da obra; as razes
que podem ocasionar a extino de um contrato de empreitada e
quais so as responsabilidades do empreiteiro. A seguir, vamos
conhecer outro tipo de contrato: o contrato de depsito.

Seo 3 Depsito
De acordo com art. 627 do Cdigo Civil, pelo contrato de
depsito recebe o depositrio um objeto mvel, para guardar, at
que o depositante o reclame.

Refere-se, portanto, esse tipo de contrato guarda temporria


de um bem mvel, infungvel (que no se consome aps
uso), pelo depositrio, obrigando-se este sua devoluo no
momento em que o depositante o reclame. Perfaz-se o negcio
com a entrega do bem.

Unidade 5 201

direito_civil_IV.indb 201 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

A finalidade do contrato a custdia da coisa at o fim do


prazo contratual ou at que o depositante exija sua devoluo. O
depositrio no deve servir-se da coisa depositada, salvo expressa
autorizao do depositante, sob pena de responder por perdas
e danos. da essncia do negcio ser celebrado em benefcio
do depositante e no do depositrio. Alis, a impossibilidade
do uso do bem pelo depositrio o elemento que o diferencia
do contrato de comodato. A guarda do objeto ser sempre
temporria, sendo o prazo estabelecido em favor do depositante,
que poder, independentemente de seu esgotamento, reclamar a
devoluo do objeto.

De fato, a existncia de prazo fixado irrelevante para o


depositante, que pode, a qualquer tempo, exigir a devoluo da
coisa, sem necessidade de motivao, segundo dispe o art. 633
do Cdigo Civil. Ainda, o art. 638 estabelece que:

Art. 638. Salvo os casos previstos nos arts. 633 e 634, no


poder o depositrio furtar-se restituio do depsito,
alegando no pertencer a coisa ao depositante, ou opondo
compensao, exceto se noutro depsito se fundar.

Neste sentido, excepcionalmente e somente nos casos


especificados em lei, poder o depositrio recusar-se entrega do
bem. As excees legais devem ser interpretadas restritivamente.
Referem-se: ao direito de reteno referido no art. 644, se o
objeto for judicialmente embargado ou sobre ele pender execuo,
notificada ao depositrio, ou se tiver motivo razovel de suspeitar
de que a coisa foi dolosamente obtida, caso em que dever
requerer o depsito judicial da coisa.

Conquanto possa o depositante reclamar a devoluo


do objeto a qualquer tempo, a mesma prerrogativa
no conferida ao depositrio que se obriga a
conservar e guardar a coisa durante todo o lapso
contratual. Se, eventualmente, na vigncia do prazo
fixado, sobrevier ao depositrio motivo plausvel
que lhe impea de continuar na guarda da coisa, e,
recusando-se o depositante a receb-la, faculta-lhe o
art. 635 a possibilidade de requerer o depsito judicial
do bem.

202

direito_civil_IV.indb 202 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

A regra, porm, aplica-se exclusivamente ao depsito gratuito,


cujas vantagens so auferidas somente pelo depositante. Nada
justificaria, portanto, que o depositrio tivesse de suportar
nus excessivo para cumprimento da obrigao decorrente de
vnculo contratual que em nada o beneficia, sobretudo diante
da existncia de motivo plausvel, no previsto no momento da
contratao. Motivo plausvel conceito
aberto que dever ser
Tratando-se, outrossim, de depsito oneroso, em que ambos determinado pelo juiz na
os contratantes obtm proveito, posto que o depositrio recebe avaliao do caso concreto.
remunerao pela guarda da coisa, o rompimento antecipado do
contrato pelo despositrio importar no pagamento das perdas
e danos ao depositante. Neste caso, conforme anota Lopez
(2003, p. 372), s o distrato ou acontecimentos decorrentes
de caso fortuito ou de fora maior podero exonerar-lhe a
responsabilidade.

O depositrio obrigado a ter na guarda e


conservao da coisa depositada o cuidado e
diligncia que costuma ter com o que lhe pertence,
bem como restitu-la com todos os frutos e acrescidos,
quando lhe exija o depositante (CC, art. 629). A guarda
e conservao da coisa consistem em obrigao
de meio, cabendo ao depositrio a prova do seu
adimplemento.
Anota Rodrigues (2003) que o rigor com que deve ser
julgado o devedor de uma obrigao a restituir deve ser
imposto conforme o negcio seja feito no seu interesse
ou no interesse do credor. A obrigao de guardar coisa
alheia que incumbe ao comodatrio, por exemplo, deve
ser examinada com mais severidade do que aquela
atribuda ao depositrio. Desse modo, desincumbe-se
o depositrio se provar diligncia normal, s
respondendo por dolo ou falta grave; o comodatrio,
no entanto, responde at por culpa levssima.

J o dever de restituir o bem depositado configura obrigao de


resultado. Se a coisa perece ou se deteriora, caber ao depositrio
a prova de ocorrncia de caso fortuito ou fora maior para ilidir
sua responsabilidade, uma vez que a lei presume juris tantum sua
culpa (CC, art. 642). O art. 631 configura norma dispositiva e
estabelece que a coisa deve ser devolvida no local onde deve ser
guardada, se outra coisa no estipularem as partes.

Unidade 5 203

direito_civil_IV.indb 203 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Preconiza o art. 632 do Cdigo Civil que, se a coisa foi


depositada no interesse de terceiro com a cincia do depositrio,
dever ser restituda ao terceiro, a menos que este ltimo consinta
na entrega ao depositante. Trata-se de depsito em favor de
terceiro em que, no observado o dispositivo legal pertinente, no
estar o depositrio exonerado da obrigao.

contrato intuitu personae, decorrendo do vnculo da confiana


do depositante no depositrio no se admitindo que a custdia
seja feita por terceiro, salvo conveno entre as partes. Por
manifesta disposio da lei, podem ser objeto de depsito
somente as coisas mveis.

Caracteriza-se por ser negcio unilateral, pois, presumindo


a lei a gratuidade do depsito voluntrio, origina, em regra,
obrigaes somente para o depositrio. Como a obrigao
principal do depositrio consiste na devoluo da mesma coisa
recebida, ao final do prazo contratual ou to logo lhe exija o
depositante, o objeto do contrato deve ser bem mvel infungvel.
A lei no impede, contudo, o depsito de bens fungveis, desde
que especificados o gnero, quantidade e qualidade. A este tipo
de depsito, dito depsito irregular, o Cdigo Civil determina
aplicarem-se as regras do mtuo.

Presume-se gratuito o depsito civil. Entretanto, de acordo com


o preceito do art. 628, podem as partes estipular sua onerosidade,
estabelecendo remunerao para o depositrio. Neste caso passa a
ser contrato bilateral.

Art. 628. O contrato de depsito gratuito, exceto se


houver conveno em contrrio, se resultante de atividade
negocial ou se o depositrio o praticar por profisso.

Pargrafo nico. Se o depsito for oneroso e a retribuio


do depositrio no constar de lei, nem resultar de ajuste,
ser determinada pelos usos do lugar, e, na falta destes,
por arbitramento.

O caput do art. 628 prev trs tipos de depsito remunerado ou


oneroso. So eles:

o que decorre de conveno das partes;

204

direito_civil_IV.indb 204 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

o resultante de atividade negocial; e,

aquele que o depositrio pratica por profisso.

Ordinariamente, se no decorre de imposio legal, as partes


fixam o valor da remunerao devida pelo depsito. Em caso
de omisso, porm, a remunerao ser determinada pelos
usos do lugar, e, em ltimo caso, por arbitramento do juiz, que
considerar, para tanto, a natureza do bem depositado, o tempo
de durao do contrato, os custos suportados pelo depositrio na
guarda do bem, etc.

So obrigaes do depositrio:
guardar a coisa, conservando-a como se fosse sua, e restitu-la
quando exigida pelo depositante;
no utilizar o bem, salvo se autorizado pelo depositante;
devolver a coisa acompanhada dos frutos, produtos e acessrios;
mesmo nos contratos por prazo determinado, devolver a coisa
quando requisitada pelo depositante; e,
restituir a coisa no local combinado ou no local do depsito.
So obrigaes do depositante:
reembolsar as despesas feitas pelo depositrio na guarda da coisa;
indenizar o depositrio pelos prejuzos que advierem do depsito; e,
pagar a remunerao ajustada, se o depsito for oneroso.

O depsito distingue-se em diversas espcies.

Depsito voluntrio o que resulta do acordo de vontades das


partes. , presumivelmente, gratuito, mas nada obsta que as
partes lhe atribuam carter oneroso. De acordo com o art. 646, o
depsito voluntrio somente se prova por escrito.

O depsito obrigatrio, regulado pelos arts. 647 a 652 do


Cdigo Civil, o que decorre de circunstncias que o impem,
independentemente da vontade das partes. O depsito obrigatrio
pode ser provado por todos os meios de prova, inclusive
testemunhal, no necessitando de documento escrito. Divide-se
em legal e necessrio.

Unidade 5 205

direito_civil_IV.indb 205 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

legal, quando efetuado em cumprimento de obrigao derivada


de lei. Um exemplo de depsito legal o das bagagens dos
hspedes nos hotis.

Diz-se necessrio ou miservel o depsito feito por ocasio


de alguma calamidade que obriga a pessoa a se socorrer de
quem quer que aceite ficar como depositrio dos bens os quais,
porventura, tenha podido salvar. Um exemplo de depsito
necessrio ou miservel so os mveis retirados de uma casa que
se incendeia.

Segundo Gomes (1997, p. 339):

[...] ao depsito obrigatrio aplicam-se as disposies


legais particulares. S subsidiariamente, no silncio
ou deficincia de tais preceitos, invocam-se as regras
do depsito voluntrio. No se presume gratuito, nem
requer, para ser provado, forma escrita.

Considera-se regular o depsito de bem infungvel, no


consumvel. Neste caso, obriga-se o depositrio a restituir a
prpria coisa depositada.

Irregular o depsito de coisas fungveis. A obrigao do


depositrio consiste em devolver coisa diversa do bem depositado,
porm do mesmo gnero, qualidade e quantidade. Exemplo
tpico o depsito bancrio. No se lhe aplicam as regras
concernentes ao depsito. disciplinado pelas mesmas normas
do mtuo (CC, art. 645). Segundo Venosa (2003), no existe
perfeita identificao entre o depsito irregular e o mtuo, pois
diverso o fim econmico. O depsito ultimado no interesse
do depositante, enquanto no mtuo o interesse do muturio
(VENOSA, 2003, p. 254).

Extingue-se o contrato de depsito por:

decurso de prazo;

distrato;

depsito judicial (nas hipteses previstas);

206

direito_civil_IV.indb 206 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

perecimento da coisa; e,

morte do depositrio, pois contrato intuitu personae.

Sendo a confiana elemento fundamental do contrato de


depsito, a lei adota severa medida contra a infidelidade do
depositrio. De fato, prev o art. 652 do Cdigo Civil a priso,
no excedente a 1 (um) ano, do depositrio que se recusa a
restituir o bem.

Art. 652. Seja o depsito voluntrio ou necessrio, o


depositrio que no o restituir quando exigido ser
compelido a faz-lo mediante priso no excedente a um
ano, e ressarcir os prejuzos.

um dos raros casos de priso civil, juntamente com a do devedor


de penso alimentcia. A sano encontra amparo no art. 5, LXVII,
da Constituio Federal. Trata-se de medida para constranger o
depositrio a devolver o objeto do depsito. A ao de depsito est
prevista no Cdigo de Processo Civil, arts. 901 a 906.

Seo 4 Mandato
Conforme preconiza o art. 653 do Cdigo Civil, o mandato se
opera quando algum recebe de outrem poderes para, em seu
nome, praticar atos ou administrar interesses. Do dispositivo se
infere o prprio conceito do contrato de mandato. o negcio
jurdico em que uma pessoa, o mandatrio, recebe de outra, o
mandante, poderes para agir em seu nome.

Art. 653. Opera-se o mandato quando algum recebe


de outrem poderes para, em seu nome, praticar atos ou
administrar interesses. A procurao o instrumento do
mandato.

Unidade 5 207

direito_civil_IV.indb 207 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

No se confunde mandato com procurao. Mandato


o contrato pelo qual uma pessoa outorga a outra
poderes para represent-la no cumprimento de
um determinado ato ou negcio. Procurao o
instrumento do contrato de mandato.

A ideia de representao nsita a esse tipo de ajuste, pois,


pelo mandato, se estabelece relao contratual direta entre o
representado e terceira pessoa, por intermdio do representante.

O mandatrio , portanto, um representante: age em nome e por


conta do mandante, de tal modo que, afinal, este (o mandante)
quem contrai as obrigaes e adquire os direitos, como se
pessoalmente tivesse tomado parte nos atos jurdicos. A este
respeito manifesta-se Loureiro (2004, p. 456):

o mandante quem fica obrigado prestao avenada


e o seu patrimnio que responde por eventual
descumprimento do contrato. O mandatrio apenas
excepcionalmente se vincula ao negcio.

Os representantes podem ser legais, judiciais e convencionais.

Legais so aqueles cujos poderes para administrar bens


e interesses alheios decorrem da prpria lei. Pais, tutores
e curadores, em relao aos filhos menores, pupilos e
curatelados, so exemplos de tutores legais.

Judiciais so aqueles representantes nomeados pela


autoridade judiciria. So exemplos de representantes
judiciais: inventariante, depositrio, sndico da massa
falida.

Convencionais so representantes por vontade do


representado. Recebem mandato, expresso ou tcito,
para a prtica de certo ato. Como, por exemplo, um
procurador com poderes para vender um imvel.

Rodrigues (2002) destaca algumas consequncias fundamentais,


decorrentes da ideia de representao inerente ao mandato:

os atos do mandatrio vinculam o mandante, se dentro


dos poderes constantes da procurao, ainda que
contravenham suas instrues;
208

direito_civil_IV.indb 208 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

se o mandatrio obrar em seu prprio nome, no vincula


o mandante;

os atos praticados alm dos poderes conferidos no


mandato no vinculam o mandante, se por ele no forem
ratificados; e,

os atos do mandatrio, praticados aps a extino do


mandato, so incapazes de vincular o mandante.

Em regra, todos os atos podem ser realizados por procurador, no


se limitando o objeto do mandato aos atos patrimoniais. Todavia
alguns poucos atos, por serem personalssimos, no podem ser
praticados por representante, exigindo a interveno direta da
pessoa interessada na sua realizao.

Podem ser praticados por mandatrio os seguintes atos:


compra e venda, locao, adoo, reconhecimento de
filho, casamento, dentre vrios outros.

No podem ser realizados por representante:


testamento, prestao de concurso pblico, prestao
de servio militar, mandato eletivo, exerccio do poder
familiar e outros.

O mandato contrato de natureza consensual, no solene, intuitu


personae, em regra gratuito e unilateral.

O mandato pode ser expresso ou tcito, verbal ou escrito, a teor


do que estabelece o art. 656 do Cdigo Civil.

O mandato escrito o mais comum, materializando-se


na procurao, que seu instrumento. A procurao
pode ser particular, se a lei no exigir a forma pblica.

O mandato tcito s admissvel nos casos em que a lei


no exija mandato expresso, por instrumento pblico ou
particular.

O mandato verbal a exceo. S admitido nos casos em


que a lei no exige mandato por escrito. Comprova-se
por meio de testemunhas.

Unidade 5 209

direito_civil_IV.indb 209 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

O mandato verbal, cuja outorga de poderes


expressa, no se confunde com o tcito, que se infere
a partir de presunes ou dedues de circunstncias.

O mandato pode ser gratuito ou remunerado. Ordinariamente,


presume-se gratuito, conforme art. 658. Ser remunerado quando
a remunerao for estipulada, ou quando seu objeto seja daqueles
em que o mandatrio trata por profisso. Neste ltimo caso,
inverte-se a presuno.

Tratando-se de mandato remunerado, passa a ser contrato


bilateral, obrigando-se o mandante a pagar a remunerao
ajustada na conveno, ainda que o resultado no lhe seja
favorvel, desde que no haja culpa do mandatrio. Um exemplo
de mandato remunerado o que se vincula prestao de
servios advocatcios.

O mandato, quanto sua extenso, se classifica como especial e


geral.

O mandato especial restrito aos atos discriminados


pelo mandante na procurao. Refere-se a um ou mais
negcios determinados do mandante. Por exemplo, um
Mandato para assinar determinado ttulo ou vender certa
casa.

O mandato geral compreende, sem exceo, todos os


negcios do mandante. Por essa razo, deve ser exercido
em conformidade com os poderes expressos, dos quais
o mandatrio no pode se afastar. Um exemplo de
um mandato geral seria uma procurao da mulher ao
marido para administrar ou vender todos os bens.

De acordo com Diniz (2002), quanto ao contedo, o mandato


pode, ainda, constituir-se em termos gerais e com poderes
especiais.

O mandato em termos gerais e com poderes especiais


no se confunde com o mandato geral e especial.

210

direito_civil_IV.indb 210 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Nos termos do art. 661 do Cdigo, o mandato em termos


gerais s confere poderes de administrao, no abrangendo
as faculdades de alienar, hipotecar, transigir, firmar
compromisso, emitir ou endossar ttulos, dar fiana e praticar
atos de liberalidade em geral (WALD, 1998, p. 453). Para
que o mandato possa conferir poderes que exorbitem a simples
administrao, deve ser outorgado em termos especiais. Os
poderes, no mandato, so sempre interpretados restritivamente, a
exemplo do que preceitua o 2o do art. 661.

So exemplos de atos de simples gerncia: pagar impostos, fazer


reparos, contratar e despedir empregados, adquirir sementes e
adubos, etc.

O mandato pode ser ad negotia, sendo extrajudicial, para


negcios gerais ou particulares, ou ad judicia, judicial, conferido
para o foro em geral. Neste ltimo caso, tem aplicao o art. 38
do Cdigo de Processo Civil.

Quais os requisitos de validade do contrato de


mandato?

De modo genrico, so requisitos do contrato de mandato o


consentimento, o objeto e a forma.

Como contrato que , o mandato est sujeito s regras gerais de


capacidade. Assim, todas as pessoas capazes podem outorgar
mandato mediante instrumento particular por elas assinado.

Por conseguinte, no podem constituir procurador as pessoas


absolutamente incapazes (CC, art. 3). As relativamente
incapazes podem passar procurao, quando assistidas por seus
representantes legais, mas somente por instrumento pblico
(MONTEIRO, 2003).

Os absolutamente incapazes de exercer, por si, os atos


da vida civil no podem constituir mandatrio, ao passo
que os relativamente incapazes podem passar procurao,
desde que assistidos pelos seus representantes legais e por
instrumento pblico (RT 438/135).

Unidade 5 211

direito_civil_IV.indb 211 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

De acordo com Alves (2003), os absolutamente incapazes no


comparecem ao ato em pessoa e, por isso, so representados,
entretanto no tm condies de constituir procurador sob
nenhuma forma, seja por instrumento particular ou pblico. Ou
seja, no pode passar a outrem poderes para realizar ato jurdico
quem, pessoalmente, no pode faz-lo.

H casos em que os menores com mais de 16 anos


podem outorgar procurao sem assistncia dos pais
ou tutores, como por exemplo, para litigar perante a
justia trabalhista e para dar queixa-crime.

Quanto ao mandatrio, no se exige dele capacidade, tendo


em vista que no age por si, mas em nome do mandante,
no se vinculando, pois, ao ato jurdico praticado. O
menor com dezesseis anos completos pode ser mandatrio,
independentemente de assistncia. Todavia, segundo a norma
do art. 666, o mandante no pode pretender responsabilizar o
menor mandatrio pelos prejuzos que lhe causar, salvo se houver
enriquecimento indevido.

O consentimento das partes no mandato geralmente expresso.


Conforme anota Alves (2003, p. 597):

A rigor, o mandato, vista de sua consensualidade,


reputa-se perfeito e acabado com o consentimento das
partes. Por isso diz-se que ele somente se aperfeioa, ou
melhor, se conclui, pela aceitao do mandatrio, que
no recebe somente o poder, mas, ao revs, assume, pela
aceitao, a obrigao de agir.

Admite-se, todavia, a aceitao tcita do mandato, que pode ser


inferida a partir de atos inequvocos do mandatrio. A teor do
disposto no art. 659, a aceitao do mandato pode ser tcita, e
resulta do comeo de execuo.

O art. 662 do Cdigo regula a hiptese de ratificao de atos


praticados sem outorga de poderes. A este respeito, afirma
Loureiro (2004, p. 462):

212

direito_civil_IV.indb 212 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Na ausncia de manifestao de vontade do mandante, os


atos praticados pelo mandatrio no o vinculam, salvo se
forem por ele ratificados. A ratificao deve ser expressa
ou resultar de ato inequvoco e retroagir data do ato.
Enquanto no forem ratificados os atos do mandatrio,
este ser considerado mero gestor de negcios do pretenso
mandante.

Se uma locao contratada com excesso de poderes, por


exemplo, considera-se ratificada a locao pelo recebimento de
aluguis por parte do representado.

No tocante formalidade, apesar de prevalecer quanto ao


contrato de mandato o princpio da liberdade formal, a sua
outorga dever, obrigatoriamente, submeter-se mesma forma
exigida pela lei para o ato a ser praticado. Esta a orientao
legal, esposada no art. 657 do Cdigo Civil de 2002:

Art. 657. A outorga do mandato est sujeita forma


exigida por lei para o ato a ser praticado. No se admite
mandato verbal quando o ato deva ser celebrado por
escrito.

Se, por exemplo, o mandante pretende outorgar poderes a


algum para alienao de um imvel com valor superior a trinta
salrios mnimos, dever observar a forma pblica da procurao.

Contudo a regra do art. 655 contraria o princpio da atrao da


forma previsto no art. 657. Com efeito, dispe o art.655 que
Ainda quando se outorgue mandato por instrumento pblico,
pode substabelecer-se mediante instrumento particular. Da
a se concluir que o substabelecimento no est sujeito forma
especial, ainda que a procurao tenha sido outorgada por
instrumento pblico.

Embora se tenha outorgado procurao pblica


para a venda de um imvel, o mandatrio pode, de
acordo com o art. 665, substabelecer por instrumento
particular.

Unidade 5 213

direito_civil_IV.indb 213 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Loureiro (2004) diverge desta interpretao, sustentando que os


dois dispositivos devem ser interpretados logicamente. Segundo
entendimento deste autor, o substabelecimento somente pode
ser feito por instrumento particular se, por livre escolha das
partes, o mandato foi realizado por escritura pblica. Quando
a lei impuser a forma solene para o contrato de mandato, o
substabelecimento tambm dever observar a solenidade.
Substabelecimento o ato pelo
qual o mandatrio transfere, ao Na hiptese de substabelecimento, havendo reserva,
substabelecido, os poderes que lhe o substabelecente pode continuar a usar dos poderes
foram conferidos pelo mandante. substabelecidos. No caso do substabelecimento sem reserva, h
Pode ser efetuado com ou sem
verdadeira renncia do mandato, significando a desvinculao
reserva de poderes.
do mandatrio do contrato. Neste caso, necessria se faz a sua
pactuao expressa. Nada sendo mencionado, entende-se que o
mandato foi substabelecido com reserva de poderes.

Conhea, agora, algumas caractersticas do contrato de mandato:

predomina mtua confiana entre os contraentes;

s existe depois de aceito. No se admite promessa de


outorga de mandato;

a aceitao, na maioria das vezes, no figura no


instrumento constitutivo, nem precisa ser expressa. A
aceitao s transparece por meio da realizao de atos
posteriores;

contrato consensual, podendo ser verbal. Somente em


determinados casos que a lei exige instrumento pblico,
para maior segurana das relaes jurdicas;

gratuito ou remunerado;

tem por objeto a prtica de atos jurdicos, no de simples


atos materiais ou fatos; e,

contrato preparatrio, que habilita o mandatrio


prtica de certos atos, que seriam os contratos finais.

214

direito_civil_IV.indb 214 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Voc sabia?
O advogado, diferentemente dos outros profissionais
liberais, , ao mesmo tempo, mandatrio e prestador
de servios. mandatrio, porque age em nome e
por conta do constituinte, o mandante; prestador
de servios, porque est obrigado a desenvolver a
atuao prometida.

Obrigaes do mandatrio
Ao consentir no contrato, de acordo Loureiro (2004), o
mandatrio assume as seguintes obrigaes:

desempenhar com diligncia o encargo recebido;

manter-se nos limites dos poderes outorgados;

realizar pessoalmente o ato ou negcio, quando for


impedido o substabelecimento; e,

prestar contas ao mandante.

O mandato pode ser conferido a um ou mais mandatrios, para


a realizao de um mesmo negcio ou para atuaes distintas
em negcios isolados. Se os poderes forem outorgados a vrios
mandatrios, nomeados no mesmo instrumento, entender-se-
que so sucessivos, se no forem expressamente declarados
conjuntos, ou solidrios, nem especificadamente designados para
atos diferentes. neste sentido a norma estatuda no art. 672 do
Cdigo Civil.

Em outras palavras, havendo vrios mandatrios, entende-se


que so nomeados para que um sirva na falta do outro. Portanto,
para que o segundo passe a agir, preciso que o primeiro no
queira, no possa ou esteja impedido de exercer o mandato. Para
que no se considerem sucessivos, mas simultneos, deve haver
declarao expressa no mandato.

Sendo vrios mandatrios nomeados com clusula de agir


conjuntamente, nenhum deles pode faz-lo separadamente.

Unidade 5 215

direito_civil_IV.indb 215 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Com a insero da clusula in solidum, os procuradores so


declarados solidrios, podendo agir conjunta ou separadamente. O
mandato pode ser exercido por um ou por outro, indiferentemente.

Sendo conjuntos ou solidrios os mandatrios, respondem uns


pelos atos dos outros.

Extino do contrato de mandato

Como se d a extino do contrato de mandato?

Veja a explicao de Loureiro (2004, p. 468):

A extino do mandato pode ser voluntria ou


involuntria. O mandato se extingue voluntariamente
por morte de uma das partes, pela abertura de um regime
de proteo com relao ao mandante ou ao mandatrio
(interdio) e pela mudana de estado que inabilite o
mandante a conferir os poderes ou o mandatrio para
exerc-los. Por outro lado, h extino voluntria do
mandato no caso de renncia ou revogao, mas o
contrato pode prever prazos para comunicao prvia ou
at mesmo clusula penal pela revogao desmotivada.

Segundo o disposto no art. 682 do Cdigo Civil, cessa o mandato:

pela revogao por vontade do mandante. Em regra


o mandato revogvel, pois funda-se na confiana
depositada no mandatrio, e outorgado no interesse
do mandante. O mandatrio no tem direito de se
insurgir contra a revogao. Cabe-lhe apenas receber a
Configura a revogao tcita a
competente remunerao e eventuais perdas e danos. A
constituio de novo mandatrio, ou
quando o mandante pessoalmente revogao pode ocorrer antes ou durante o mandato, mas
assume a gesto do negcio. impossvel, quando o mandato j se ache cumprido.
Pode ser expressa ou tcita. Conforme preceitua o art.
686 do Cdigo, o mandatrio deve ser comunicado da
revogao, bem como terceiros, se for o caso.

216

direito_civil_IV.indb 216 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Pela renncia expressa do mandatrio, mesmo sem


motivo justificado. O renunciante deve, contudo,
informar ao mandante, para que tenha oportunidade
de substituir o procurador. Se, porventura, da renncia
advierem prejuzos ao mandante, o mandatrio devera
comp-los, salvo se comprovar que no podia continuar
no mandato sem prejuzo considervel e que no lhe era
dado substabelecer (CC, art. 688).

Pela morte ou interdio de qualquer uma das


partes (mandante ou mandatrio). Por ser negcio
personalssimo, o contrato de mandato extingue-se com a
morte ou incapacidade das partes. Todavia garante o art.
689 a validade dos atos praticados enquanto o mandatrio
ignorava a morte do mandante. Porm a morte do
representante do incapaz no extingue o mandato conferido.

Voc sabia?
A jurisprudncia tem entendido que, no obstante a
morte do mandante, prevalece o mandato outorgado
para dar escritura de venda de imvel cujo preo j
tenha sido pago.

Pela mudana de estado. Cessa, por exemplo, o mandato


outorgado por homem solteiro para a venda de imvel, se
este vier a se casar, sob o regime de comunho.

Pelo trmino do prazo ou pela concluso do negcio.


Quando a procurao dada com data certa de vigncia,
cessa sua eficcia com o advento do termo final. Conforme
anota Gonalves (2004), a vantagem da procurao com
termo certo consiste no fato de serem dispensadas as
formalidades exigidas para que a revogao tenha validade
perante terceiros de boa-f. Outrossim, se a procurao
outorgada para um negcio determinado, extingue-se com
sua realizao, por falta de objeto.

- Nesta seo, voc conheceu que um mandato se opera quando algum


recebe de outrem poderes para, em seu nome, praticar atos ou admi-
nistrar interesses. Alm disso, voc pde conhecer quais as obriga-
es que assumem o mandatrio e como pode acontecer a extino
do contrato de mandato. Dando continuidade aos contratos em
espcie, na prxima seo, voc estudar sobre contrato de seguro.
Unidade 5 217

direito_civil_IV.indb 217 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Seo 5 Seguro
Define-se o contrato de seguro como aquele em que uma das
partes, o segurador, se obriga para com a outra, o segurado,
mediante o pagamento de certa remunerao ou prmio, a
Prmio a remunerao paga garantir interesse legtimo do segurado, relativo a pessoa ou a
pelo segurado ao segurador como coisa, contra riscos predeterminados.
contraprestao pela transferncia
do risco. Trata-se de elemento
essencial do contrato de seguro. Art. 757. Pelo contrato de seguro, o segurador se obriga,
mediante o pagamento do prmio, a garantir interesse
legtimo do segurado, relativo a pessoa ou a coisa, contra
riscos predeterminados.

Pargrafo nico. Somente pode ser parte, no contrato de


seguro, como segurador, entidade para tal fim legalmente
autorizada.

Verifica-se, segundo Gomes (1997), que o contrato de seguro


abrange a noo de risco, ou seja, o fato de estar o segurado
exposto eventualidade de um dano sua pessoa ou ao seu
patrimnio, motivado pelo acaso. Tal evento danoso aleatrio,
mas o risco sempre existente. Assim, correto dizer que o
contrato de seguro implica transferncia de um risco, valendo,
portanto, ainda que o sinistro no se verifique, como sucede na
Sinistro a concretizao do risco.
maior parte das vezes.
o evento futuro e incerto que
causa dano ao bem do segurado, contrato bilateral, oneroso, aleatrio, consensual e de adeso.
garantido pelo contrato de seguro. H divergncia na doutrina acerca de o contrato de seguro ser
formal, ou no solene. Afirmam alguns que contrato formal,
pois a lei torna obrigatria a forma escrita, considerando-a
essencial para a substncia do ato (GOMES, 1997; DINIZ,
2002). Outros, porm, entendem que o escrito apenas ad
probationem, no lhe sendo essencial (KRIGER FILHO, 2000;
GONALVES, 2004).

Em que pese a controvrsia que se perpetua, o Cdigo Civil, a


teor do disposto no art. 758, facilitou ao segurado a prova do
contrato de seguro, pois, na falta da aplice ou do bilhete de
seguro, admite como meio de prova do contrato o documento
comprobatrio do pagamento do prmio.

218

direito_civil_IV.indb 218 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Assim, a aplice, reconhecida pelos doutrinadores como


o documento que manifesta o contrato de seguro, no o
nico instrumento hbil para atestar a efetiva realizao
do negcio e, por conseguinte, no mais depende de o
segurador remet-la ao segurado para somente ento ter-
se por perfeito tal contrato, como dispunha o art. 1.433
do CC de 1916 que a considerava como instrumento
substancial do referido contrato (ALVES, 2003, p. 682).

A aplice e o bilhete de seguro so os instrumentos do contrato.


Devem estabelecer todas as clusulas essenciais do ajuste,
contendo os riscos assumidos, o incio e o fim de validade da
cobertura, o limite da garantia e o valor do prmio devido pelo
segurado; conforme a espcie do seguro contratado, dever
nomear o segurado e o beneficirio.

Art. 758. O contrato de seguro prova-se com a exibio


da aplice ou do bilhete do seguro, e, na falta deles, por
documento comprobatrio do pagamento do respectivo
prmio.

Quem pode ser parte no contrato de seguro? E quem


pode figurar como segurado?

Somente pode ser parte no contrato de seguro, como segurador,


entidade para tal fim legalmente autorizada pelo governo federal.
A regra, contida no pargrafo nico do art. 757, se justifica pelo
fato de o contrato de seguro revestir-se de to alto interesse
humano e social que o Estado interfere intensamente na sua
economia, garantindo, com maior eficcia, a salvaguarda dos
direitos dos segurados e beneficirios.

Pode figurar como segurada qualquer pessoa capaz para os atos


da vida civil. O incapaz dever estar devidamente representado
ou assistido.

No se exige capacidade do beneficirio por no ser


parte no contrato, mas terceiro em favor de quem se
estipula o benefcio.

Unidade 5 219

direito_civil_IV.indb 219 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

A validade do contrato de seguro requer, como qualquer outro


negcio jurdico, liceidade e possibilidade do objeto, que
justamente o risco descrito na aplice. Por esta razo, no podem
ser objeto de seguro, por exemplo, operaes de contrabando ou
jogos proibidos.

O Cdigo Civil de 2002 determina no art. 762 a nulidade do


contrato para garantia de risco proveniente de ato doloso do
O risco um acontecimento futuro segurado, do beneficirio ou de representante de um ou de outro.
e incerto, quer quanto sua O preceito deixa evidente que somente o ato doloso, devidamente
existncia, como ocorre nos seguro demonstrado, causa de nulidade do contrato. Desse modo,
de danos, quer quanto ao momento No se exclui a possibilidade de se convencionar o pagamento de
em que se produzir, como o caso
indenizaes resultantes de culpa leve do segurado, como sucede
do seguro de vida.
nos casos de seguro de acidente de veculos (GONALVES,
2004, p. 478).

No Direito brasileiro, observa Loureiro (2004), o segurador no


obrigado a incluir na aplice todos os riscos da mesma espcie.
A limitao da cobertura da aplice a determinados riscos um
dos cnones fundamentais do contrato, sensvel ao princpio
da autonomia da vontade, somente excepcionada quando a lei
imponha a amplitude dos riscos, como se d com os seguros-sade.

Deste modo, o segurador pode restringir sua responsabilidade a


determinado risco e em certas circunstncias, somente ficando
obrigado queles particularizados na aplice, a teor do art. 760
do Cdigo Civil.

No entanto os termos do art. 779 impedem que, no contrato de


seguro, se estabelea clusula de excluso de responsabilidade
do segurador no tocante aos danos consequentes da tentativa de
preservao do bem assegurado.

De acordo com o art. 768 do Cdigo Civil, o segurador no


obrigado a pagar indenizao, quando o risco agravado
intencionalmente pelo segurado. Por outro lado, havendo
agravao do risco em virtude de fato estranho vontade do
segurado, perdurar a responsabilidade do segurador, sem
acrscimo no valor do prmio.

220

direito_civil_IV.indb 220 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

No contrato de seguro de vida, considera-se


agravamento do risco e causa de excluso da
responsabilidade da seguradora a morte por
afogamento do segurado em decorrncia do consumo
excessivo de lcool.

Embora o agravamento involuntrio do risco no seja causa


de afastamento da responsabilidade do segurador, cumpre ao
segurado informar o segurador de todo incidente capaz de
aumentar o risco assumido, facultando-lhe resolver o contrato, se
no lhe convier assumir o agravamento. Neste caso, a resoluo
do contrato dever ser comunicada por escrito ao segurado, nos
quinze dias subsequentes notificao de agravamento do risco, e
somente ser eficaz trinta dias aps o aviso (CC, art. 769).

O agravamento do risco em decorrncia de fato alheio


vontade do segurado no implica aumento do
prmio, salvo se de outro modo convencionaram as
partes. Da mesma forma, a diminuio do risco no
enseja, em regra, reduo do valor do prmio. Todavia
o Cdigo Civil estabelece, no art. 770, que, havendo
reduo considervel do risco, poder o segurado
exigir a reviso do prmio ou a resoluo do contrato.

Conforme anota Alves (2003), o preceito do art. 770 do Cdigo


se ajusta ideia do equilbrio econmico contratual, e serve de
contraponto ao art. 769, que permite a reviso da avena pelo
agravamento do risco, quando no preferir a seguradora resolver
o contrato. Funda-se no tratamento isonmico das partes em face
das condies em que se formou a relao jurdica do contrato.

E quanto ao direito indenizao?

No ter direito indenizao o segurado que estiver em mora no


pagamento do prmio, se o sinistro ocorrer antes de sua purgao
(CC, art. 763). Com efeito, o no pagamento do prmio no prazo
previsto exonera o segurador da garantia fixada por incidncia da
exceptio non adimpleti contractus, ficando suspensos os efeitos do
contrato, segundo lio de Kriger Filho (2000).

Unidade 5 221

direito_civil_IV.indb 221 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Importante ponderar que a interpretao do art. 763 deve pautar-


se pelos princpios da boa-f contratual e da funo social do
contrato, no deixando de considerar o justo equilbrio que deve
manter-se entre as partes durante todo o iter contratual. Sendo
assim, no parece correto que a mora de poucos dias determine
a perda da indenizao em contrato de seguro cujo prmio foi,
durante muitos anos, pago regularmente.

Neste sentido, mostra-se irrazovel a resoluo do contrato,


quando reconhecida, por exemplo, a insignificncia do
inadimplemento em comparao com a parte substancialmente
atendida pelo segurado, preponderando em seu favor o princpio
do adimplemento substancial.

A mora do segurador tratada no art. 772 e consolida


entendimento do Superior Tribunal de Justia, de que a
atualizao monetria devida quando o segurador no efetua o
pagamento da indenizao no prazo legal. A correo monetria
constitui imperativo econmico, jurdico e tico indispensvel
plena indenizao dos danos e fiel e completo adimplemento das
obrigaes (STJ, 4a. T., Resp 247.685 AC, rel. Min. Slvio de
Figueiredo Teixeira ).

Parte da jurisprudncia entende que a correo


monetria e os juros devem incidir sobre a
indenizao desde a data da comunicao do sinistro
at o efetivo pagamento. Outra corrente, no entanto,
considera como termo inicial da aplicao da correo
a data do sinistro, e no a da comunicao. Pesquise
sobre o tema!

Conforme art. 776 do Cdigo, o segurador obrigado a pagar


em dinheiro o prejuzo resultante do risco, salvo clusula
contratual que disponha de modo contrrio, convencionando-se a
reposio do bem ou a sua recomposio.

O art. 771 do Cdigo impe ao segurado a obrigao de


informar ao segurador a ocorrncia do sinistro, logo que dele
tenha notcia. Alm do mais, o Cdigo Civil comete ao segurado
a obrigao de adotar todas as providncias necessrias
atenuao do sinistro, sob pena de perder o direito garantia.

222

direito_civil_IV.indb 222 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Finalmente, no tocante s disposies gerais, o Cdigo Civil


de 2002 limita os efeitos da clusula que admite a reconduo
tcita do contrato a uma nica vez, permitindo s partes a
imprescindvel avaliao dos riscos e de seus interesses que,
ordinariamente, sofrem alterao no decorrer do tempo. A ideia
de renovao automtica, sem restries colide com o necessrio
equilbrio do pacto (ALVES, 2003, p. 700).

Os prazos prescricionais em matria de seguro esto


estabelecidos no art. 206, 1o , letras a e b, do
Cdigo Civil.

A boa-f no contrato de seguro


No contrato de seguro, o princpio da boa-f adquire relevo
especial. Tanto assim que o legislador, alm de reconhecer a
aplicao geral do princpio no art. 422, refere-se boa-f de
forma especfica para o contrato de seguro. Dispe o art. 765 do
Cdigo Civil:

O segurado e o segurador so obrigados a guardar, na


concluso e na execuo do contrato, a mais estrita boa-
f e veracidade, tanto a respeito do objeto como das
circunstncias e declaraes a ele concernentes.

O dispositivo claro no sentido de impor a ambos os


contratantes um comportamento pautado pela boa-f durante
todo o transcurso do vnculo contratual.

So exemplos de atitudes que caracterizam a boa-f do


segurado: pagamento do prmio na forma e prazo ajustados; o
comportamento, de forma a no aumentar os riscos; e a prestao
de declaraes verdadeiras acerca das circunstncias em que se
baseia a proposta. Para o segurador, materializa-se a boa-f no
pagamento da indenizao no tempo e na forma avenados e na
no expedio de aplice relativa a riscos que j sabe estarem
passados (KRIGER FILHO, 2000).

Unidade 5 223

direito_civil_IV.indb 223 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

A compreenso do real contedo e alcance do


princpio da boa-f que sobreleva em matria de
contrato de seguro d-se pela constatao inafastvel
de que esse tipo de negcio se funda, precipuamente,
nas mtuas afirmaes das prprias partes
contratantes, e que, por exigir uma concluso rpida,
delas requer conduta sincera e leal.

Assim, a inobservncia dos preceitos de boa-f e veracidade pode


impor ao segurado a perda da indenizao e do prmio vencido e,
ao segurador, conforme o caso, o pagamento em dobro do prmio
estipulado e as eventuais perdas e danos decorrentes de sua mora,
nos termos dos arts. 766 e 773 do Cdigo Civil.

Para Monteiro (2003), o segurado quem tem maior


possibilidade de burlar o dever de veracidade e boa-f inerentes ao
contrato, razo pela qual o legislador lhe comina a pena de perda
do direito de garantia, alm de ficar obrigado ao pagamento do
prmio, caso venha a, dolosamente, prestar declaraes inexatas
ou omitir circunstncias que possam influir na aceitao da
proposta ou na taxa do prmio (CC, art. 766).

Cumpre ressaltar que somente a m-f do segurado punida


pela norma do art. 766, cabendo seguradora a prova de sua
ocorrncia . Evidencia-se a m-f, quando o segurado, ao fazer
as declaraes, omite-se deliberadamente, ou, sabendo no
serem verdadeiras, presta as informaes. Declaraes inexatas
ou omisses que no decorrem de conduta dolosa no tm o
condo de viciar o contrato. Veja, a esse respeito, a lio de
Alves (2003, p. 692):

Entretanto, se a inexatido ou omisso nas declaraes


no resultar de m-f do segurado, o segurador ter
direito de resolver o contrato, caso o risco ainda no se
tenha verificado, ou de cobrar, mesmo aps a ocorrncia
do sinistro, a diferena do prmio.

224

direito_civil_IV.indb 224 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

As espcies de contrato de seguro: seguro de danos e seguro


de pessoas
O legislador civil de 2002 distingue entre o seguro de danos e o
seguro de pessoas. A despeito da teoria unitria do seguro, afirma
Silva (2002), existe evidente vantagem prtica na orientao
dualista apresentada pelo Cdigo de 2002, pois as regras e
princpios utilizados no seguro de danos variam imensamente
daqueles aplicados aos seguros de pessoas.

Seguro de danos
Caracteriza-se o seguro de danos pela obrigao do segurador
no pagamento de indenizao do dano. Compreende diversas
espcies, as quais abrangem os prejuzos sofridos por um
indivduo em seu patrimnio.

So exemplos de seguro de danos o seguro contra incndio, o


seguro de transporte terrestre, o seguro contra roubo, o seguro
de responsabilidade, entre outros.
Pelo seguro de
A viga mestra que sustenta o disciplinamento do seguro de responsabilidade, o
danos e que no se verifica no seguro de pessoas o princpio segurado se garante
indenitrio, refletido nos arts. 778 e 781. contra indenizaes
que obrigado a pagar
a terceiros, resultantes
de atos pelos quais deva
O princpio indenitrio objetiva impedir que o
responder.
sinistro venha a ser, pela possibilidade de gerar lucro,
um evento desejado pelo segurado.

Como o contrato de seguro no objetiva a obteno de um lucro,


mas sim visa a reparao da perda que o segurado venha a sofrer
em decorrncia de evento futuro e incerto, o Cdigo Civi, a teor
do art. 778, considera locupletamento ilcito o recebimento de
valor indenizatrio superior ao valor do interesse segurado ou da
coisa sinistrada.

Unidade 5 225

direito_civil_IV.indb 225 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Trata-se de preceito inibidor do uso especulativo do seguro, no


dizer de Alves (2003), cuja violao enseja a perda do direito de
garantia e a obrigao do pagamento do prmio vencido, sem
prejuzo da ao penal cabvel (CC, arts. 766 e 778).

Note que o art. 778 remete os casos de seguro excessivo


disciplina do art. 766, que trata dos casos de informaes inexatas
do segurado. Assim, se de m-f o segurado informou valor
do bem maior do que o valor de mercado, a consequncia a
anulao do contrato e perda do prmio pago. Porm, nos casos
de boa-f do segurado, o segurador ter a alternativa de resolver
o contrato ou cobrar a diferena no prmio (CC, art. 766,
pargrafo nico).

Seguindo o princpio da eticidade, o legislador impede que as


partes obtenham vantagem indevida custa do patrimnio da
outra. Desta forma, o art. 781 obsta que o valor da indenizao
ultrapasse o valor do interesse segurado, fixando, sob qualquer
circunstncia, como limite mximo de indenizao, o valor da
garantia estipulada na aplice, salvo os casos em que o segurador
incorrer em mora, quando incidir correo monetria, juros
moratrios mais responsabilidade pelos danos da resultantes.

De acordo com Gonalves (2004), do dispositivo se extraem duas


concluses:

O segurador no pode segurar o bem por valor superior,


recebendo o prmio sobre esse montante.

O segurado no pode lucrar com a cobertura. Se o


prejuzo for inferior ao limite mximo fixado na aplice,
o segurador somente fica obrigado a pagar o que
realmente aconteceu.

Todavia pode ocorrer que o valor do prmio pago pelo segurador,


calculado com base no valor do bem fixado inicialmente na
aplice, se torne excessivo, diante da desvalorizao da coisa
segurada e da proibio legal de que a indenizao ultrapasse o
valor que o bem possua no momento do sinistro. A fim de que se
mantenha o equilbrio do contrato, o excesso de prmio deve ser
restitudo.

226

direito_civil_IV.indb 226 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Esses casos mostram-se comuns nos seguros de automveis,


especialmente quando o prmio cobrado integralmente no
incio do contrato ou pago em poucas parcelas mensais.

A cumulao de seguros de uma mesma coisa com


cobertura pelos mesmos riscos somente permitida,
se o primeiro seguro no alcanar a totalidade do
valor do objeto segurado. Por esta razo, cumpre ao
segurado, conforme o art. 782 do Cdigo, informar
ao segurador sua inteno em contratar novo seguro,
indicando a soma que pretende segurar.

Paga a indenizao, o segurador sub-roga-se, nos limites do


valor respectivo, nos direitos e aes que competirem ao segurado
contra o autor do dano. Contra o cnjuge, descendente ou
ascendente do segurado, somente caber a ao regressiva se
agiram com dolo (CC, art 786, 1o e 2o).

Seguro de Pessoas
No tocante ao seguro de pessoas, tem por finalidade beneficiar
a vida e as faculdades humanas (GONALVES, 2004, p. 490).

Ao contrrio do que ocorre com o seguro de dano, ao seguro de


pessoa no se aplica o princpio indenitrio. Porque a vida e as
faculdades humanas so inestimveis, a mensurao do seu valor
no encontra qualquer limitao e varia de acordo com a vontade
e possibilidade financeira do segurado, que poder ajustar tantos
seguros quantos desejar sobre o mesmo interesse. Este o sentido
do art. 789 do Cdigo Civil.

O seguro de pessoa compreende:

seguro de vida;

seguro de acidentes pessoais;

seguro aposentadoria;

seguro invalidez; e,

seguro sade.

Unidade 5 227

direito_civil_IV.indb 227 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

O art. 802 do Cdigo Civil exclui expressamente o


seguro sade do seu mbito de aplicao, deixando
sua disciplina para legislao especial.

O seguro de vida a espcie mais relevante de seguro de pessoa.


Em sentido amplo, objetiva garantir o segurado contra os riscos
de morte involuntria. Apresenta-se sob vrias modalidades.

O seguro de vida tradicional ou seguro de vida


propriamente dito tem por objeto garantir, mediante o
prmio ajustado, o pagamento de certa soma em dinheiro
a determinadas pessoas, por morte do segurado.

O seguro de sobrevivncia espcie de seguro de


vida, pelo qual se pactua o pagamento de certo valor
ao prprio segurado, se sobreviver a um determinado
tempo.

O seguro de vida em grupo ou seguro coletivo


subespcie do seguro de vida. Sua celebrao est
autorizada, pelo Cdigo de 2002, no art. 801. Trata-se,
segundo definio de Rodrigues (2002, p. 346), de

[...] negcio que se estabelece entre um estipulante e


uma seguradora atravs do qual aquele se obriga ao
pagamento de um prmio global, e aquela se obriga a
indenizar pessoas pertencentes a um grupo determinado,
denominado grupo segurvel, pessoas essas ligadas por
um interesse comum e cuja relao, varivel de momento
a momento, confiada seguradora.

O seguro misto, bastante usual nos dias de hoje, concilia


os dois primeiros tipos. O segurador se compromete,
mediante um prmio ajustado, a pagar-lhe ao fim de
certo tempo, determinada importncia. Se vier a falecer
antes do prazo estabelecido no contrato, o capital fixado
dever ser pago s pessoas indicadas na aplice, sem que
sejam devidos os prmios ainda no pagos.

A lei permite que se contrate o seguro sobre a vida de outrem,


conquanto demonstre o segurado o seu interesse na preservao

228

direito_civil_IV.indb 228 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

da existncia que segura. De acordo com Rodrigues, (2002,


p. 345), Sem prova de tal interesse o negcio nulo, por se
aproximar dos pacta corvina, que so vedados, por implicarem um
votum mortis. Todavia o interesse presumido, quando a pessoa
segurada for cnjuge, ascendente ou descendente do proponente
(CC, art. 790 e pargrafo nico). Apesar da omisso
legal, em face do
Vislumbra-se natureza alimentar no seguro de vida, razo pela reconhecimento
qual a norma legal considera nula qualquer transao para constitucional da unio
pagamento reduzido do capital segurado, a teor do que dispe estvel como entidade
familiar, deve-se incluir
o art. 795 do Cdigo. Conforme anota Gonalves (2004), a
o companheiro no rol do
finalidade do dispositivo garantir que o capital segurado no pargrafo nico do art.
sofra reduo por transaes estranhas finalidade do seguro. 790 do Cdigo.

O art. 797 considera lcita, no caso de seguro de vida, a estipulao


de um prazo de carncia, durante o qual o segurador no responde
pela ocorrncia do sinistro. Em outras palavras, se o segurado
vem a morrer dentro do prazo de carncia, o segurador isenta-se
do pagamento do capital ao beneficirio. Entretanto, nesse caso
especfico, ficar o segurador obrigado a devolver ao beneficirio
toda a quantia da reserva tcnica j formada.

Interessante destacar que o seguro no se confunde


com a herana do segurado (CC, art. 794). Por isso, o
valor pago ao beneficirio no se sujeita s dvidas
do segurado, nem suporta o imposto de transmisso
causa mortis. No bem a ser colacionado, nem se
computa na meao do cnjuge suprstite. Por esta
mesma razo, no seguro de vida o segurado pode
escolher livremente seus beneficirios, inclusive
preterindo parentes em favor de estranhos, no se
sujeitando ordem de vocao hereditria. Somente
na hiptese de inexistir indicao de beneficirio ou se
a indicao feita no prevalecer, a lei supre a vontade
do segurado, para determinar que o valor seja pago
por metade ao cnjuge no separado judicialmente, Na vigncia do Cdigo de
e o restante aos herdeiros do segurado, obedecida a 1916, por fora do disposto
ordem da vocao hereditria (CC, art. 792). no pargrafo nico do
art. 1.440, considerava-
se voluntria a morte
sabido que, em se tratando de seguro de vida, somente se pode ocorrida em duelo,
exigir do segurador o pagamento de indenizao nos casos de bem como o suicdio
premeditado.
morte invonluntria.

Unidade 5 229

direito_civil_IV.indb 229 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Segundo Pereira (2001), no se considera voluntria a morte


decorrente do suicdio inconsciente, a recusa a se submeter a
tratamento cirrgico ou a prtica de esportes arriscados, por
faltar em todas essas hipteses e outras semelhantes o deliberado
propsito de autoextermnio. Essa a orientao do Superior
Tribunal de Justia que, por meio da smula 61, proclama: o
seguro de vida cobre morte por suicdio no premeditado.

Com relao aos casos de suicdio, o Cdigo Civil confere


regulamentao totalmente inovadora. De fato, o art. 798 fixa
um perodo de carncia de dois anos, contados da vigncia inicial
do contrato, dentro do qual e diante do suicdio do segurado, o
segurador no fica obrigado ao pagamento do capital segurado.

Assim, depois de passados dois anos da celebrao


do contrato, se vier o segurado a suicidar-se, poder
o beneficirio, independentemente de qualquer
comprovao quanto voluntariedade, ou no, do ato
suicida praticado, reclamar a obrigao. Observa-se que
o preceito veio em abono pessoa do beneficirio, em
detrimento das companhias seguradoras, que, amide,
se valiam de eventuais suicdios para se desonerarem da
obrigao, ao argumento de que teria sido premeditado o
evento (ALVES, 2003, p. 723).

Aps o transcurso dos dois anos determinados, irrelevante que


o suicdio tenha sido premeditado, ou no, pois a nica restrio
trazida pelo novo texto legal de ordem temporal. H, portanto,
presuno legal de que aps dois anos de contratao, o suicdio
no foi premeditado.

230

direito_civil_IV.indb 230 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Seo 6 Fiana
O contrato de fiana est regulado no Cdigo Civil, nos arts. 818
a 839. Dispe o art. 818:

Art. 818. Pelo contrato de fiana, uma pessoa garante


satisfazer ao credor uma obrigao assumida pelo
devedor, caso este no a cumpra.

Com base na regra legal, e explicando o art. 818, a fiana pode


ser definida como o negcio jurdico por meio do qual o fiador
garante satisfazer ao credor uma obrigao assumida pelo
devedor, caso este no venha a cumpri-la.

Observe que a fiana um contrato firmado entre o credor e o


fiador. No h participao obrigatria do devedor. Mais do que
isso, o devedor no pode sequer impedir a contratao da fiana,
segundo prescreve o art. 820 do Cdigo.

Art. 820. Pode-se estipular a fiana, ainda que sem


consentimento do devedor ou contra a sua vontade.

Quais as caractersticas principais do contrato de fiana?

O contrato de fiana se caracteriza por ser:

unilateral uma vez celebrado, impe-se a obrigao


somente para o fiador.

acessrio sempre acompanha um contrato principal,


criador da obrigao que garantida pela fiana. Desse
modo, se a obrigao principal for nula, nula ser a
fiana. Alm disso, do seu carter de acessoriedade
resulta, tambm, que a fiana pode ser inferior dvida
principal, porm no mais onerosa, e s vlida nos
limites da obrigao afianada. Sobre este assunto, prev
o art. 823:

Unidade 5 231

direito_civil_IV.indb 231 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Art. 823. A fiana pode ser de valor inferior ao da


obrigao principal e contrada em condies menos
onerosas, e, quando exceder o valor da dvida, ou for
mais onerosa que ela, no valer seno at ao limite da
obrigao afianada.

Imagine um contrato de locao com fiana. Neste caso,


a locao o contrato principal do qual acessrio o
contrato de fiana.

definitivo em relao s partes contratantes, fiador e


afianado contrato definitivo;

gratuito acarreta benefcios apenas para uma das


partes, o credor. Entretanto nada impede que se ajuste
fiana onerosa, com remunerao para o fiador;

solene o art. 819 do Cdigo Civil determina que a


fiana deve ser realizada por escrito, no admitindo
interpretao extensiva;

intuitu personae relevante para a celebrao do


negcio a pessoa do fiador.

Embora a fiana seja um contrato intuitu personae com relao ao


fiador,

[...]suas obrigaes transmitem-se mortis causa, desde


que nascidas antes da abertura da sucesso. Por outras
palavras: os efeitos da fiana produzidos at a morte
do fiador vinculam os herdeiros intra vires hereditates
(GOMES, 1997, p. 439).

De fato, o dever de pagar em virtude da fiana, constitudo antes


da morte do fiador, transmite-se aos seus herdeiros at os limites
das foras da herana. Esse o teor do art. 836 do Cdigo Civil:

Art. 836. A obrigao do fiador passa aos herdeiros; mas


a responsabilidade da fiana se limita ao tempo decorrido
at a morte do fiador, e no pode ultrapassar as foras da
herana.

232

direito_civil_IV.indb 232 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Quanto funo econmica, anotam Gagliano e Stolze (2008),


a fiana classificada como um contrato de preveno de riscos,
pois se caracteriza pela assuno de riscos por parte de um dos
contratantes, resguardando a possibilidade de dano futuro e
eventual que, no caso, se refere ao possvel inadimplemento por
parte do devedor da obrigao principal.

Quem so as partes no contrato de fiana?

As partes no contrato de fiana so o credor e o fiador. O devedor


afianado no parte. De acordo com o art. 826 do Cdigo
Civil, se o fiador se tornar insolvente ou incapaz, poder o
credor exigir que seja substitudo.

Denota-se do art. 825 do Cdigo Civil que o devedor afianado


participa do ato no como parte, mas como simples interessado,
indicando a pessoa fsica ou jurdica para figurar como fiador. Ao
credor, a quem interessa sob o prisma patrimonial a constituio
da garantia, cumpre aceitar o fiador, ou no.

A celebrao de um contrato de fiana produz


diversos efeitos, tanto nas relaes entre o credor e o
fiador, quanto nas relaes entre o devedor afianado
e o fiador.

Nas relaes entre credor e fiador, compreendem-se as excees


concedidas ao fiador, designadas como benefcios. So eles o
benefcio de ordem e o benefcio da diviso.

O benefcio de ordem consiste no direito assegurado ao


fiador de exigir do credor que execute primeiro os bens do
devedor principal. O fiador que pretender invocar o benefcio
de ordem deve faz-lo at a contestao da lide e deve nomear
bens do devedor, localizados no mesmo municpio, livres e
desembaraados, quantos bastem para solver o dbito.

Unidade 5 233

direito_civil_IV.indb 233 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Art. 827. O fiador demandado pelo pagamento da dvida


tem direito a exigir, at a contestao da lide, que sejam
primeiro executados os bens do devedor.

Pargrafo nico. O fiador que alegar o benefcio


de ordem, a que se refere este artigo, deve nomear
bens do devedor, sitos no mesmo municpio, livres e
desembargados, quantos bastem para solver o dbito.

Conforme norma do art. 828 do Cdigo, o benefcio de ordem


no aproveita ao fiador, se este o renunciou expressamente, se
obrigou-se como principal pagador ou devedor solidrio ou se o
devedor for insolvente ou falido.

Caso a fiana seja dada conjuntamente, por vrias pessoas, por


expressa determinao legal haver solidariedade passiva entre
elas, salvo se houver previso contratual em sentido contrrio,
estabelecendo vnculos independentes entre os co-fiadores,
configurando o benefcio da diviso.

Art. 829. A fiana conjuntamente prestada a um s


dbito por mais de uma pessoa importa o compromisso
de solidariedade entre elas, se declaradamente no se
reservarem o benefcio de diviso.

Pargrafo nico. Estipulado este benefcio, cada fiador


responde unicamente pela parte que, em proporo, lhe
couber no pagamento.

Como explicado no art. 829, estipulado o benefcio da diviso,


cada fiador responde unicamente pela parte que, em proporo,
lhe couber no pagamento, no sendo obrigado a mais. H, no
caso, limitao convencional de responsabilidade.

Se duas pessoas prestam fiana em face de um


dbito de R$ 1.000 (um mil reais), sem estipulao
do benefcio de diviso, cada fiador responder,
solidariamente, pela totalidade da dvida. Ao contrrio,
havendo tal previso, cada um dos co-fiadores
responder pela parte que assumiu no contrato. Nada
impede, inclusive, que as propores que assumam
sejam desiguais.

234

direito_civil_IV.indb 234 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Nas relaes entre o devedor afianado e o fiador, considera-se o


benefcio da sub-rogao legal.

Com efeito, nos termos dos arts. 831 a 833 do Cdigo Civil, o
fiador que pagar integralmente a dvida ficar sub-rogado nos
direitos do credor. Dessa forma, pagando a dvida, ter o fiador
direito de regresso contra o devedor, podendo reclamar o valor da
dvida e seus acessrios, como correo monetria, juros, despesas
com o desembolso e perdas e danos.

Quanto aos demais fiadores, no caso de co-fiana, ou fiana


conjunta, somente poder ingressar com ao regressiva para
haver a quota de cada um. Tal pretenso deve ser manejada no
prazo prescricional de 3 (trs) anos, na forma do art. 206, 3,
IV, do Cdigo Civil.

Se qualquer dos fiadores for insolvente, a sua quota ser repartida


entre os demais, em partes iguais, salvo disposio contratual em
sentido diverso.

Questo interessante e tormentosa concerne exceo


legal da proteo do bem de famlia do fiador, nos
termos do art. 3, VII, da Lei n 8.009/90. Prescreve
o referido dispositivo que a impenhorabilidade do
imvel residencial oponvel em qualquer processo
de execuo civil, fiscal, previdenciria, trabalhista
ou de outra natureza, salvo se movido por obrigao
decorrente de fiana concedida em contrato de
locao. Em outras palavras, se o fiador for demandado
pelo locador visando cobrana dos aluguis no
pagos pelo inquilino, poder ter seu nico imvel
penhorado e executado para satisfao do dbito.
Observe que o imvel residencial do locatrio, devedor
principal da dvida, no poder ser penhorado, pois
est sob a proteo da lei do bem de famlia. Entretanto
a mesma proteo no conferida ao fiador.

A fiana pode ter durao limitada ou ilimitada. Sendo


estabelecida por prazo determinado, deve-se observar esse prazo,
que, regra geral, corresponde ao prazo determinado para a
obrigao principal.

Unidade 5 235

direito_civil_IV.indb 235 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Contudo, caso tenha sido prestada sem limitao de tempo, o


fiador poder exonerar-se da obrigao a qualquer tempo. Nesse
caso, remanesce a sua obrigao durante 60 (sessenta) dias aps a
notificao do credor.

Art. 835. O fiador poder exonerar-se da fiana que tiver


assinado sem limitao de tempo, sempre que lhe convier,
ficando obrigado por todos os efeitos da fiana, durante
sessenta dias aps a notificao do credor.

A lei do inquilinato, Lei n 8.245/91, alterada pela Lei n


12.112/2009, que entrar em vigor no dia 25 de janeiro de 2011,
estabelece que, no caso de falecimento do locatrio, separao de
fato, separao judicial, divrcio ou dissoluo da unio estvel, a
locao residencial prossegue automaticamente, com o cnjuge ou
companheiro que permanecer no imvel, o qual dever notificar o
locador e o fiador, para que este, querendo, possa exonerar-se das
suas responsabilidades no prazo de 30 (trinta) dias contados do
recebimento da comunicao oferecida pelo sub-rogado, ficando
responsvel pelos efeitos da fiana durante 120 (cento e vinte)
dias aps a notificao ao locador.

Ainda com relao ao direito do inquilinato, remanesce uma


questo tormentosa em tema de exonerao do fiador. O
problema o seguinte: o art. 39 da Lei n 8.245/91 determina
que, salvo disposio contratual em contrrio, qualquer das
garantias da locao se estende at a efetiva devoluo do
imvel. Portanto, dentro do microssistema do inquilinato,
em interpretao literal da norma, no haveria possibilidade
de exonerao do fiador antes da efetiva entrega das chaves
do imvel locado. Em caso de prorrogao da locao, mesmo
sem anuncia do fiador, estaria este obrigado pela dvida caso o
inquilino no cumprisse a sua obrigao. Entretanto o Superior
Tribunal de Justia tem aplicado a regra geral da fiana, afastando
a norma especial. Ademais, considera o STJ que o fiador no
responde por obrigaes que resultem de aditamentos contratuais
com os quais no anuiu. Essa a orientao da Smula 214: O
fiador na locao no responde por obrigaes resultantes de
aditamento ao qual no anuiu. No mesmo sentido o julgado
abaixo transcrito:

236

direito_civil_IV.indb 236 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

RECURSO ESPECIAL. CIVIL. LOCAO.


RESCISO CONTRATUAL. PERMANNCIA DO
LOCATRIO NO IMVEL LOCADO. EFEITOS
DA FIANA. EXTINO. CONHECIMENTO.
1 . Rescindido o contrato de locao, no subsiste o
contrato de fiana, que lhe acessrio, ainda que o
locatrio permanea no imvel.
2 . Tem prevalecido o entendimento neste Superior
Tribunal de Justia no sentido de que o contrato acessrio
de fiana deve ser interpretado de forma restritiva, vale
dizer, a responsabilidade do fiador fica delimitada a
encargos do pacto locatcio originariamente estabelecido.
A prorrogao do contrato sem a anuncia dos fiadores,
portanto, no os vincula. Irrelevante, acrescente-se, a
existncia de clusula de durao da responsabilidade do
fiador at a efetiva entrega das chaves.
3. O fiador na locao no responde por obrigaes resultantes
de aditamento ao qual no anuiu. (Smula do STJ,
Enunciado n 214).
4. Recurso conhecido (STJ, REsp 83.566/SP, DJ, 4-2-
2002, p. 576, rel. Min. Hamilton Carvalhido, data da
deciso 4-10-2001, 6 Turma).

Com a entrada em vigor da Lei n 12.112/2009, em 25 de janeiro


de 2011, o art. 39 da Lei n 8.245/91 passar a vigorar com a
seguinte redao:

Art. 39. Salvo disposio contratual em contrrio,


qualquer das garantias da locao se estende at a efetiva
devoluo do imvel, ainda que prorrogada a locao por
prazo indeterminado, por fora desta Lei.

A nova redao dada ao dispositivo em comento parece alinhar-


se orientao preconizada pelo STJ, tendo em vista que o
legislador considera, para efeitos de subsistncia da fiana,
somente as prorrogaes da locao que decorram de imposio
da prpria lei. No sendo esse o caso, a prorrogao do contrato
sem anuncia do fiador no o vincula. Havendo clusula
contratual que estabelea a responsabilidade do fiador at a
entrega das chaves, este dever promover a sua exonerao por
meio de notificao ao credor.

Unidade 5 237

direito_civil_IV.indb 237 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Voc sabia?
Apesar de serem comumente confundidos, a fiana
e o aval so institutos distintos e, como tais, recebem
disciplina jurdica diferenciada. A fiana uma
garantia pessoal, contratual e de natureza causal.
Sendo pacto acessrio, nulo o contrato principal,
nula ser a fiana. O aval garantia aposta em ttulo
de crdito, de natureza abstrata. Tem existncia
autnoma, independentemente da sorte do ttulo
avalizado. Portanto, sendo nulo o ttulo de crdito,
persiste o aval outorgado.

O Direito de Famlia institui norma relevante envolvendo a


fiana. Exige-se, nos termos do art. 1647, III, para validade da
fiana prestada por fiador casado, a autorizao conjugal do seu
A autorizao conjugal tambm consorte.
designada como vnia conjugal ou
outorga uxria.

Extino do contrato de fiana


Sendo contrato acessrio, a fiana se extingue com a satisfao
da obrigao principal. Alm disso, lembram Gagliano e
Stolze (2008), podem ser invocadas as causas extintivas gerais
a todos os contratos, sejam elas anteriores, contemporneas ou
supervenientes sua formao.

Extingue-se, tambm, a fiana com o advento do seu termo


final ou com a exonerao da garantia, na forma do art. 835 do
Cdigo Civil. Outras hipteses particulares foram previstas pelo
legislador civil, consoante disposto no art. 838. Assim, o fiador
ficar desobrigado:

se, sem consentimento seu, o credor conceder moratria


ao devedor;

se, por fato do credor, for impossvel a sub-rogao nos


seus direitos e preferncias; e

se o credor, em pagamento da dvida, aceitar


amigavelmente do devedor objeto diverso do que este era
obrigado a lhe dar, ainda que depois venha a perd-lo por
evico.

238

direito_civil_IV.indb 238 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Sntese

Voc chegou ao fim de mais uma unidade, na qual se deparou


com o estudo de outros diversos contratos regulados pelo Cdigo
Civil. Como voc vem percebendo, trata-se de tema vasto e, bem
por isso, impossvel de ser esgotado nestas poucas linhas.

Os contratos aqui abordados, prestao de servios, empreitada,


depsito, mandato, seguro e fiana, so, assim como os demais
contratos j estudados, de suma importncia no mundo
jurdico. Essa importncia se deve, especialmente, sua ampla e
corriqueira utilizao na vida moderna.

Voc j conhece os aspectos mais relevantes de cada um deles.


Agora, aprofunde esses conhecimentos: pesquise doutrina,
pesquise jurisprudncia, leia artigos, participe de fruns de
discusses. Enfim, amplie seus horizontes quanto a estes temas.

Atividades de autoavaliao

Ao final de cada unidade, voc realizar atividades de autoavaliao. O


gabarito est disponvel no final do livro didtico. Mas esforce-se para
resolver as atividades sem ajuda do gabarito, pois, assim, voc estar
promovendo (estimulando) a sua aprendizagem.

1) Em que consiste o contrato de prestao de servios e como pode ser


classificado?

Unidade 5 239

direito_civil_IV.indb 239 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

2) O empreiteiro responde pela garantia e solidez da obra. Como se


caracteriza esta responsabilidade?

3) H farta jurisprudncia que defere o direito indenizao do dano


sofrido ao segurado em mora com o pagamento do prmio sob
diversos fundamentos, tais como: a) a simples mora no pode ensejar
a resciso unilateral do contrato; b) enquanto no esgotado o prazo
do parcelamento, o segurado poder afastar a mora a qualquer
tempo; c) tornado perfeito o contrato, o segurador tem a via executiva
para cobrana do prmio impago. H, inclusive, entendimento
jurisprudencial que determina a proporcionalidade da indenizao ou
do tempo de durao da cobertura, pelo nmero de parcelas pagas.
Pesquise julgados dos tribunais ptrios referentes a estes temas.

240

direito_civil_IV.indb 240 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Saiba mais

Se voc desejar, aprofunde os contedos estudados nesta unidade,


ao consultar as seguintes referncias:

LBO, Paulo Luiz Neto. Comentrios ao Cdigo Civil: parte


especial. Das vrias espcies de contratos. So Paulo: Saraiva,
2003. v. 6, arts.481 a 564.

LOPEZ, Tereza Ancona. Da empreitada. In: LOPEZ, Tereza


Ancona. Comentrios ao novo cdigo civil: parte especial. Das
vrias espcies de contratos. So Paulo: Saraiva, 2003. v. 7. cap.
VIII, p. 242 a 250. Coordenador Antnio Junqueira Azevedo.

KRIGER FILHO, Domingos Afonso. O contrato de seguro no


direito brasileiro. Niteri: Labor Jris, 2000.

Unidade 5 241

direito_civil_IV.indb 241 11/02/18 16:30


direito_civil_IV.indb 242 11/02/18 16:30
6
UNIDADE 6

Os Novos Contratos na
Ambincia Civil

Objetivos de aprendizagem
Conhecer os principais aspectos dos contratos de
transporte, comisso mercantil, agncia e distribuio e
corretagem.
Verificar as principais distines entre os tipos
contratuais abordados na unidade.

Compreender o disciplinamento dado pelo Cdigo


Civil aos contratos de transporte, comisso mercantil,
agncia e distribuio e corretagem.

Sees de estudo
Seo 1 O contrato de transporte

Seo 2 O contrato de comisso mercantil

Seo 3 Os contratos de agncia e distribuio

Seo 4 O contrato de corretagem

direito_civil_IV.indb 243 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

Para incio de estudo


Nesta unidade, voc ir conhecer mais alguns tipos contratuais:
o transporte, a comisso mercantil, a agncia e distribuio e a
corretagem. Nenhum desses contratos era previsto na legislao
civil anterior.

Com o advento do Cdigo Civil de 2002, o contrato de


transporte deixa de ser contrato atpico entre ns. Passa a ser
disciplinado em captulo prprio, dividido em trs sees,
abrangendo os artigos 730 a 756. O legislador distingue com
preciso o transporte de pessoas e o transporte de coisas.

Quanto aos demais contratos aqui abordados, passaram a ser


tratados na ambincia civil em virtude da revogao da primeira
parte do Cdigo Comercial e consequente unificao do direito
obrigacional. Como voc ir perceber, mesmo aqueles contratos
de cunho tipicamente mercantil, como o caso da agncia e
distribuio, so atualmente regulados pelo Direito Civil.

Como se trata de regulamentao totalmente nova dentro


do Cdigo Civil, recomendvel que voc amplie seus
conhecimentos por meio de leituras complementares, discusses
com seus colegas no ambiente virtual e pesquisa jurisprudencial.

Bom estudo!

244

direito_civil_IV.indb 244 11/02/18 16:30


Direito Civil IV

Seo 1 O contrato de transporte


O contrato de transporte pode ser definido como negcio jurdico
em que um dos contraentes se obriga a transferir pessoa ou coisa
de um lugar para outro, mediante remunerao.

Art. 730. Pelo contrato de transporte algum se obriga,


mediante retribuio, a transportar, de um lugar para
outro, pessoas ou coisas.

O contrato de transporte sempre existiu entre ns como


contrato inominado. O Cdigo de 2002, entretanto, revestiu
de tipicidade esse contrato e regulou-o em captulo prprio, no
qual traa regras gerais que devero ser aplicadas em derrogao
das normas pretritas sobre transportes. O legislador dividiu
o disciplinamento da matria em trs sees, intituladas
Disposies gerais, Do transporte de pessoas e Do
transporte de coisas, abrangendo os arts. 730 a 756.

O contrato pode ser classificado como contrato bilateral,


comutativo, oneroso, consensual e no solene. O transporte pode
ser terrestre (ferrovirio e rodovirio), areo e aqutico (martimo,
fluvial e lacustre).

Para que se caracterize o contrato de transporte,


imprescindvel que o objeto principal do ajuste
seja o deslocamento de pessoas ou coisas, pois a
relao de transporte pode surgir como acessria
de outro negcio jurdico, a exemplo do contrato
de compra e venda em que o vendedor se obriga a
entregar a mercadoria na residncia do comprador.
Nesta hiptese, o vendedor no se qualifica como
transportador e no se submete aos riscos especficos
do contrato de transporte. Sua responsabilidade
restringe-se s normas legais aplicveis compra e
venda (VENOSA, 2003).

Em conformidade com o art. 732 do diploma civil atual, toda


legislao esparsa, ainda que mais especfica, fica revogada no
que contrariar os novos preceitos. Sendo assim, aplicam-se ao

Unidade 6 245

direito_civil_IV.indb 245 11/02/18 16:30


Universidade do Sul de Santa Catarina

transporte as normas da legislao especial, tratados e convenes


internacionais, desde que no contrariem as disposies do
Cdigo Civil.

Em consonncia com as disposies da Constituio Federal,


o transporte ferrovirio e aquavirio entre portos brasileiros e
fronteiras nacionais, ou que transponham os limites de Estado
ou Territrio, assim como os servios de transporte rodovirio
interestadual e internacional de passageiros so competncia da
Unio (art. 21, XII, d e e, da CF/88). Aos Municpios compete
organizar e prestar o transporte coletivo de interesse local (art.
30, V, da CF/88). Aos Estados-membros, remanesce a prestao
do servio de transporte interestadual (art. 25, 1o, da CF/88).

A explorao de tais servios pode ser conferida a particulares