Procedimiento: Reclamacin

Materia: Reclamacin Judicial del art. 20 y 25 quinquies de la Ley 19.300 y

articulo 17 n.5 de la Ley 20.600

Reclamante 1: Comunidad indgena Diaguita Patay Co

R.U.T.: 65.070.513-0

Representante: RUBN SEBASTIN CRUZ PREZ

R.U.N.: 17.055.595-3

Domicilio: Localidad El Pedregal sin nmero, Comuna de Alto del Carmen

Reclamante 2: RUBN SEBASTIN CRUZ PREZ

R.U.N.: 17.055.595-3

Domicilio: Localidad El Pedregal sin nmero, Comuna de Alto del Carmen

Reclamante 3: WILSON ARTURO DAZ IBARBE;

R.U.N.: 5.285.105-k

Domicilio: Localidad Chollay S/N, Comuna de Alto del Carmen

Reclamante 4: SANDRA PABLINA RAMOS NIEVA;

R.U.N.: 10.935.393-0

Domicilio: Localidad Chollay S/N, Comuna de Alto del Carmen

Reclamante 5: GUDELIO RAMREZ MUOZ

R.U.N.: 3.572.156-3

Domicilio: Localidad El Trnsito S/N, Comuna de Alto del Carmen.

Reclamante 6: DAVID ALEXIS OLIVARES IRIARTE

R.U.N.: 13.358.479-k

Domicilio: Localidad Los Tambos S/N, Comuna de Alto del Carmen

Reclamante 7: NATANAEL ESTEBAN VIVANCO LPEZ

R.U.N.: 9.360.490-3

Domicilio: Localidad Chiginto S/N, Comuna de Alto del Carmen

Reclamante 8: ALEJANDRA RUFINA ARAYA BARAHONA

R.U.N.: 11.647.935-4

Domicilio: Localidad Chiginto S/N, Comuna de Alto del Carmen

Reclamante 9: HORACIO GAYTN ARCOS

R.U.N.: 5.364.217-9

Domicilio: Localidad El Trnsito S/N, Comuna de Alto del Carmen

Reclamante 10: ELVIRA CARMONA

R.U.N.: 5.376.512-2
Domicilio: Localidad El Trnsito S/N, Comuna de Alto del Carmen

Reclamante 11: DANIEL ALEJANDRO GONZLEZ PALLAUTA

R.U.N.: 17.331.620-8

Domicilio: Localidad El Trnsito S/N Comuna de Alto del Carmen

Reclamante 12: SUSANA ORFELINA CAMPILLAY MARTNEZ,

R.U.N.: 10.869.771-7

Domicilio: Localidad de Las Placetas S/N, Comuna de Alto del Carmen

Reclamante 13: JORGE ANSELMO GUERRERO CORTS

R.U.N.: 7.869.447-5

Domicilio: Localidad El Pedregal S/N, Comuna de Alto del Carmen

Reclamante 14: MARIO RODRIGO VILLABLANCA PAEZ

R.U.N.: 10.678.117-6

Domicilio: Localidad de Pastalito S/N, Comuna de Alto del Carmen

Reclamante 15: CONSTANZA ANDREA SAN JUAN STANDEN

R.U.N.: 16.098.584-4

Domicilio: Localidad San Flix S/N, Comuna de Alto del Carmen

Reclamante 16: SIMN ANTONIO CAMPILLAY PAEZ

R.U.N.: 3.616.617-7

Domicilio: Localidad Conay S/N, Comuna de Alto del Carmen

Reclamante 17: LESLIE MABEL CAMPILLAY CAMPILLAY

R.U.N.: 17.331.194-k

Domicilio:Localidad Las Placetas S/N, Comuna de Alto del Carmen

Reclamante 18: VERNICA MAGLENI CAMPILLAY MARTNEZ

R.U.N.: 11.007.729-7

Domicilio:Las Placetas S/N, Comuna de Alto del Carmen

Reclamante 19: FERNANDO ENRIQUE ARANCIBIA ESPINOZA

R.U.N.: 9.540.198-8

Domicilio:Localidad de Las Placetas S/N, Comuna de Alto del Carmen

Reclamante 20: NANCY JANETTE CAMPILLAY MARTNEZ

R.U.N.: 10.796.483-5

Domicilio:Localidad Las Placetas S/N, Comuna de Alto del Carmen

Reclamante 21: ERIK VLADIMIR CAMPILLAY CAMPILLAY

R.U.N.:15.885.172-5,
Domicilio:Localidad Las Placetas S/N, Comuna de Alto del Carmen

Reclamante 22: CECILIA MAGDALENA RAMREZ IBARBE

R.U.N.: 11.508.596-4

Domicilio: Localidad El Trnsito S/N, Comuna de Alto del Carmen

Reclamante 23: LADY PERLA RAMREZ IBARBE

R.U.N.: 15.885.462-7

Domicilio: Localidad El Trnsito S/N, Comuna de Alto del Carmen

Reclamante 24: OSVALDO CAMPILLAY

R.U.N.: 4.475.530-0

Domicilio: Localidad de Las Placetas S/N; Comuna de Alto del Carmen

Reclamante 25: MERCEDES FIDELICIA MARTNEZ CAMPILLAY

R.U.N.: 5.614.038-7

Domicilio: Localidad Las Placetas S/N, Comuna de Alto del Carmen

Abogado Patrocinante: Sergio Eduardo Millamn Manrquez

R.U.N.: 15.702.791-3

Domicilio: Arturo Prat N 350, oficina 413, comuna de Temuco, Regin de la

Araucana

Correo electrnico: sergiomillaman@gmail.com

Reclamado: SERVICIO DE EVALUACIN AMBIENTAL (COMIT DE MINISTROS,

Articulo 20 Ley n. 19.300)

R.U.T.: 72.443.600-5

Representante: JORGE TRONCOSO CONTRERAS

R.U.N.: 9.250.542-2

Domicilio: Miraflores n. 222, Piso 7, 19 y 20, Santiago, Regin Metropolitana

EN LO PRINCIPAL: Recurso de Reclamacin del art. 20 en relacin con el art. 25

quinquies de la Ley 19.300 y 17 N 5 de la Ley 20.600; PRIMER OTROSI:
Solicita medidas cautelares; SEGUNDO OTROS: Acompaa documentos
TERCER OTROS: Forma de notificacin; CUARTO OTROSI: Tngase presente
 ILUSTRE SEGUNDO TRIBUNAL AMBIENTAL

DE SANTIAGO

Sergio Eduardo Millamn Manrquez, C.I. N 15.702.791-3, domiciliado en

Arturo Prat N 350, oficina 413, comuna de Temuco, IX Regin en representacin
de: 1) COMUNIDAD INDGENA DIAGUITA PATAY CO; R.U.T. 65.070.513-0,
domiciliada en El Pedregal S/N, Comuna de Alto del Carmen, representada por
RUBN SEBASTIN CRUZ PREZ, cedula de identidad 17.055.595-3; 2)
RUBN SEBASTIN CRUZ PREZ, C.I. n 17.055.595-3, diaguita, socilogo,
comercializador de productos del valle y presidente de la Comunidad Diaguita
Patay Co, domiciliado en El Pedregal S/N, Comuna de Alto del Carmen; 3)
WILSON ARTURO DAZ IBARBE; C.I. N. 5.285.105-k, agricultor, domiciliado
en Localidad Chollay S/N, Comuna de Alto del Carmen; 4) SANDRA PABLINA
RAMOS NIEVA; C.I. N 10.935.393-0, Diaguita, Presidenta de la Junta de
Vecinos n. 23 de Chollay, agricultora, domiciliada en Localidad Chollay S/N,
Comuna de Alto del Carmen; 5) GUDELIO RAMREZ MUOZ, C.I N
3.572.156-3, comercializador de productos y productor de pisco y pajarete,
domiciliado en Localidad El Trnsito S/N, Comuna de Alto del Carmen; 6) DAVID
ALEXIS OLIVARES IRIARTE, C.I. n 13.358.479-k, Presidente Comunidad
Indgena diaguita Los Tambos, constructor y agricultor, domiciliado en Localidad
Los Tambos S/N, Comuna de Alto del Carmen; 7) NATANAEL ESTEBAN
VIVANCO LPEZ, C.I. N 9.360.490-3, diaguita, agricultor orgnico y
comerciante, domiciliado en Localidad Chiginto S/N, Comuna de Alto del
Carmen; 8) ALEJANDRA RUFINA ARAYA BARAHONA, C.I. N,11.647.935-4,
agrnoma y comercializadora productos orgnico, domiciliada en Localidad
Chiginto S/N, Comuna de Alto del Carmen; 9) HORACIO GAYTN ARCOS,
C.I. N 5.364.217-9, agricultor de uva para exportacin, domiciliado en Localidad
El Trnsito S/N, Comuna de Alto del Carmen; 10) ELVIRA CARMONA, C.I. N
5.376.512-2, agricultora de uva de exportacin, domiciliada en Localidad El
Trnsito S/N, Comuna de Alto del Carmen; 11) DANIEL ALEJANDRO
GONZLEZ PALLAUTA C.I. N 17.331.620-8, diaguita, constructor, domiciliado
en Localidad El Trnsito S/N Comuna de Alto del Carmen, 12) SUSANA
ORFELINA CAMPILLAY MARTNEZ, C.I. N 10.869.771-7, diaguita,
perteneciente a la Comunidad Indgena Diaguita Placeta, agricultora, domiciliada
en Localidad de Las Placetas S/N, Comuna de Alto del Carmen; 13) JORGE
ANSELMO GUERRERO CORTS, C.I. N 7.869.447-5, diaguita, miembro de la
Comunidad indgena Diaguita Patay Co, operador turstico y agricultor,
domiciliado en Localidad El Pedregal S/N, Comuna de Alto del Carmen; 14)
MARIO RODRIGO VILLABLANCA PAEZ, C.I. N 10.678.117-6, productor de
pajarete, constructor y agricultor, domiciliado en Localidad de Pastalito S/N,
Comuna de Alto del Carmen; 15) CONSTANZA ANDREA SAN JUAN
STANDEN; C.I. N 16.098.584-4, historiadora, domiciliada en Localidad San
Flix S/N, Comuna de Alto del Carmen; 16) SIMN ANTONIO CAMPILLAY
PAEZ, C.I. N 3.616.617-7, diaguita, agricultor y consejero de la Comunidad
Indgena Diaguita de Conay, domiciliado en Localidad Conay S/N, Comuna de
Alto del Carmen; 17) LESLIE MABEL CAMPILLAY CAMPILLAY, C.I. N
17.331.194-k, diaguita, perteneciente a la Comunidad Indgena Diaguita Placeta,
estudiante, domiciliada en Localidad Las Placetas S/N, Comuna de Alto del
Carmen; 18) VERNICA MAGLENI CAMPILLAY MARTNEZ, C.I. N
11.007.729-7, diaguita perteneciente a la Comunidad Indgena Diaguita Placeta,
agricultora, domiciliada en Localidad Las Placetas S/N, Comuna de Alto del
Carmen; 19) FERNANDO ENRIQUE ARANCIBIA ESPINOZA; C.I. N
9.540.198-8, agricultor, domiciliado en Localidad de Las Placetas S/N, Comuna
de Alto del Carmen; 20) NANCY JANETTE CAMPILLAY MARTNEZ, C.I. N
10.796.483-5, diaguita perteneciente a la Comunidad Indgena Diaguita Placeta,
duea de casa, domiciliada en Localidad Las Placetas S/N, Comuna de Alto del
Carmen; 21) ERIK VLADIMIR CAMPILLAY CAMPILLAY; C.I. N 15.885.172-
5, diaguita perteneciente a la Comunidad Indgena Diaguita Placeta, empleado,
domiciliado en Localidad Las Placetas S/N, Comuna de Alto del Carmen; 22)
CECILIA MAGDALENA RAMREZ IBARBE, C.I. N 11.508.596-4, productora
de pisco y vino; domiciliada en Localidad El Trnsito S/N, Comuna de Alto del
Carmen; 23) LADY PERLA RAMREZ IBARBE; C.I. N 15.885.462-7,
productora de pisco y vino, domiciliada en Localidad El Trnsito S/N, Comuna de
Alto del Carmen; 24) OSVALDO CAMPILLAY, C.I. N 4.475.530-0, diaguita
perteneciente a la Comunidad Indgena Diaguita Placeta, agricultor, domiciliado
en Localidad de Las Placetas S/N; Comuna de Alto del Carmen; 25) MERCEDES
FIDELICIA MARTNEZ CAMPILLAY, C.I. N 5.614.038-7, diaguita
perteneciente a la Comunidad Indgena Diaguita Placeta, duea de casa,
domiciliada en Localidad Las Placetas S/N, Comuna de Alto del Carmen; en virtud
de mandatos judiciales especiales que se acompaan en el segundo otros, al
Segundo Tribunal Ambiental, respetuosamente digo:

Que en tiempo y forma, en representacin de las personas naturales y

jurdica ya individualizadas, vengo a interponer recurso de reclamacin del
artculo 20 en relacin con el 25 quinquies de la Ley 19.300 y 17 N 5 de la Ley
20.600 en contra de la Resolucin Exenta N 1385, del 1 de diciembre del
ao 2016, del Director Ejecutivo (S) del Servicio de Evaluacin de Impacto
Ambiental (en adelante, la Resolucin Reclamada), que ejecuta el Acuerdo N
07/2016 del Comit de Ministros (en adelante, el Comit) adoptada en
sesin ordinaria del 11 de octubre de 2016, a travs de la cual resolvi rechazar
el recurso de reclamacin interpuesto el 16 de julio del ao 2016 en contra de la
Resolucin Exenta N 94, de 2 de junio de 2016 (R.E. N 94/2016), de la
Comisin de Evaluacin de la Regin de Atacama (en adelante, "la Comisin"),
que resolvi el proceso de revisin de la Resolucin Exenta N 24, de 15 de
febrero de 2006 (en adelante, "RCA N 24/2006"), sobre el proyecto
"Modificaciones Proyecto Pascual Lama" (en adelante, "el Proyecto"), cuyo titular
es Compaa Minera Nevada SpA (en adelante, "el Titular" o "CMN"). Esto, en
virtud del artculo 20 en relacin con el artculo 25 quinquies de la Ley 19.300 en
relacin con el artculo 20 del mismo cuerpo legal y el artculo 17 N 5 de la Ley
N 20.600, que Crea los Tribunales Ambientales.
E l p r e s e n t e r e cu r s o se funda en el hecho de que e l r e c u r s o d e
reclamacin interpuesto con fecha 14 de julio del ao 2016 ante el Consejo de
Ministros fue rechazado, decisin que adolece de ilegalidad y arbitrariedad, del
modo que se expondr a lo largo de este escrito.

I. ADMISIBILIDAD.

El artculo 25 quinquies de la Ley 19.300, establece: La Resolucin de

Calificacin Ambiental podr ser revisada, excepcionalmente, de oficio o a
peticin del titular o del directamente afectado, cuando ejecutndose el
proyecto, las variables evaluadas y contempladas en el plan de seguimiento sobre
las cuales fueron establecidas las condiciones o medidas, hayan variado
sustantivamente en relacin a lo proyectado o no se hayan verificado, todo ello
con el objeto de adoptar las medidas necesarias para corregir dichas situaciones.

Con tal finalidad se deber instruir un procedimiento administrativo, que se inicie

con la notificacin al titular de la concurrencia de los requisitos y considere la
audiencia del interesado, la solicitud de informe a los organismos sectoriales que
participaron de la evaluacin y la informacin pblica del proceso, de conformidad
a lo sealado en la ley N 19.880.

El Servicio de Evaluacin Ambiental, a travs de su Ord. N 150584, de 25 de

marzo de 2015, que imparte instrucciones en relacin al artculo 25 quinquies,
seala que dicha reclamacin puede ser interpuesta tanto por el titular del
proyecto como por el directamente afectado, en caso de que dicha
resolucin le cause agravio.

El inciso final del mismo artculo, posibilita que el acto administrativo que realice
la revisin pueda ser reclamado conforme al artculo 20 de la ley 19.300. A su
vez, este ltimo artculo concede el derecho de reclamar ante el Tribunal
Ambiental competente, una vez resuelto previamente el recurso administrativo
promovido ante el Comit de Ministros. Por su parte, y reiterando la misma
disposicin del artculo 20 ya citado, el artculo 17 N 5 de la Ley N 20.600
entrega al conocimiento del Tribunal Ambiental competente la reclamacin que se
interponga en contra de la resolucin del Comit de Ministros. El numeral 5 del
artculo 18 de la Ley N 20.600 se hace cargo de la legitimacin activa de quien
recurre por la va del artculo 17 N 5, indicando que sern las personas
naturales y jurdicas que presentaron sus reclamaciones de conformidad con la
ley.

Por tanto, para estar legitimado para presentar este recurso se requiere ser parte
interesada en el proceso de revisin y haber agotado la va administrativa, en los
trminos que seala el artculo 20 de la ley 19.300.

I.1 Agotamiento de la va administrativa.

La Compaa Minera Nevada Spa, con fecha 02 de agosto de 2013, presento

solicitud de revisin excepcional de la RCA N 24/2006, de acuerdo al artculo 25
quinquies de la Ley 19.300. Esta solicitud el titular la realiz en cumplimiento de
la sentencia de la I. Corte de Apelaciones de Copiap, la cual, conociendo del
Recurso de Proteccin ROL 300-2012, ratificada por la Excelentsima Corte
Suprema, en causa rol 5339-2013, ordena al Titular en su sentencia de fecha 15
de julio de 2013, entre otras cosas a: "Solicitar el recurrido, dentro del plazo de
15 das hbiles contado de la notificacin de la presente resolucin, el inicio del
procedimiento administrativo de revisin de la RCA, para determinar si
efectivamente la variable ambiental relativa a la lnea de base de calidad de
aguas del proyecto ha variado sustantivamente, y por ende, corresponde adoptar
las medidas administrativas necesarias para corregir dicha situacin. En el evento
que la autoridad competente, determine la ausencia de una modificacin de las
variables ambientales y la improcedencia de una revisin a la RCA, se requerir
por esta Corte a la Superintendencia del Medio Ambiente iniciar un proceso de
investigacin respecto a los referidos hechos y los efectos que pudieren
provocar".

Mediante Resolucin Exenta N 266, de 9 de diciembre de 2013 de la Comisin

Evaluacin Ambiental de la Regin de Atacama, se dispuso dar inicio al proceso
de revisin de la RCA N 24/2006, el cual concluyo mediante la R.E. N
94/2016, de fecha 2 de junio de 2016, que en trminos generales aprob las
modificaciones propuestas por el titular a la referida RCA 24/2006.

Contra esta resolucin, siendo afectados directos y por sufrir agravio por dicha
resolucin, es que los habitantes del Valle del Huasco que suscriben esta
presentacin, interpusieron, en tiempo y forma, un recurso de reclamacin ante
el Comit de Ministros. En dicho recurso denunciaban una serie de ilegalidades y
vicios de que adoleca la R.E. N 94/2016, que les causan un grave perjuicio.
Dicho recurso de reclamacin fue rechazado por el Comit de Ministros mediante
Acuerdo N 07/2016 adoptado en la sesin ordinaria del 11 de octubre de 2016,
acuerdo ejecutado mediante R.E. N 1385, del 1 de diciembre del ao 2016,
el Director Ejecutivo (S) del Servicio de Evaluacin de Impacto Ambiental.

Lo anterior da cuenta que se agot previamente la va administrativa,

interponiendo en su oportunidad recurso de reclamacin para ante el Comit de
Ministros, con fecha 14 de julio del ao 2016, recursos que fue desestimado por
dicho rgano recurrido mediante R.E. N. 1385/2016, contra la cual hoy se
reclama. De esta forma se cumpli con lo ordenado por el inciso 4 del art. 20 de
la ley 19.300.

I.2 Legitimacin activa

Una correcta interpretacin de la ley N. 19.300 reformada por la ley N. 20.417,

y de la ley N. 20.600, permite concluir que el legislador busc ampliar la
participacin efectiva de la ciudadana en la gestin medio ambiental. Esto se
logr a travs del establecimiento de acciones que permitan a los interesados en
la gestin de un instrumento medioambiental hacer valer sus puntos de vistas,
como recurrir tanto ante las autoridades administrativas como judiciales cuando
las decisiones ambientales que se adopten vulneren sus derechos.

El caso del articulo 25 quinques que incorpor la ley 20.417 establece que tanto
el titular de un proyecto, como el directamente afectado, pueden solicitar el
inicio de un proceso de revisin extraordinaria de una RCA. A su vez dicha norma
establece que contra la resolucin que pone fin a dicho proceso de revisin puede
ser reclamado mediante el proceso de reclamacin establecido en el artculo 20
de la ley 19.300.

A esta conclusin arribo la parte recurrida mediante resolucin exenta n.

0493/2016 del 16 de agosto del ao 2016, en la que sealo:

5. Que, en lo que respecta al examen de admisibilidad de los recursos en

cuestin, es necesario tener presente lo siguiente:

5.1. Que, en lo que dice relacin con la legitimacin activa para reclamar de una
resolucin que pone trmino a un procedimiento de revisin amparado en el
artculo 25 quinquies de la LBGMA, el SEA, a travs de su Ord. N 150584, de 25
de marzo de 2015, que imparte instrucciones en relacin al mencionado artculo,
ha manifestado que dicha reclamacin puede ser interpuesta tanto por el
titular del proyecto como por el directamente afectado, en caso de que dicha
resolucin le cause agravio(el destacado es nuestro).

En relacin al concepto legitimacin activa, la Excelentsima Corte Suprema, en

causa rol ROL 26.58-2O14, ha sealado:

DCIMO SEGUNDO: Que de lo expuesto aparece que pese a las limitaciones que
an persisten en la legislacin, la participacin de terceros en el
procedimiento administrativo de calificacin ambiental de los proyectos a
que se refiere la Ley N 19.300 ha registrado una evidente ampliacin, la
que encuentra su razn de ser en consideraciones de orden constitucional
vinculadas a la transparencia, a la igualdad de los ciudadanos ante la ley y a la
propia naturaleza del Estado de Derecho Democrtico que rige en nuestro pas.

En definitiva, el legislador ha decidido ampliar la gama de derechos reconocidos y

garantizados extendindolos a un mayor nmero de personas, dado que la
afectacin del bien jurdico tutelado en la especie, vale decir, el derecho a vivir
en un medio ambiente libre de contaminacin, puede comprender un
amplio conjunto tanto de individuos cuanto de territorios y actividades,
sin que pueda sostenerse razonablemente, debido a lo mismo, que el
proyecto interesa nicamente a su titular. La consideracin de intereses
legtimos pertenecientes a la poblacin que puede verse perjudicada por una
determinada faena, instalacin o infraestructura ha sido sin duda el criterio rector
que ha guiado las modificaciones legislativas aludidas ms arriba. (el destacado
es nuestro)....

DCIMO CUARTO: Que establecido lo anterior se hace necesario destacar que la

legitimacin activa ha sido definida como la posicin habilitante para
formular la pretensin en condiciones tales que pueda ser examinada por
el juez (Montero Aroca, Juan. La Legitimacin en el Proceso Civil, 1994, pp 35,
citado por Senda Villalobos Indo en Legitimacin activa y reforma procesal civil:
una oportunidad. Revista de Estudios de la Justicia, N 14, ao 2011, pgina 3).

Tambin se ha expresado sobre este respecto que el criterio reconocido por la

mayora de la doctrina es que la legitimacin procesal sera un elemento exigido
en relacin al juicio en particular, sin que por ello sea necesario ser titular del
derecho material para obtenerla, desde que tal exigencia equivaldra en
la prctica a obtener siempre un fallo favorable. Con todo, se destaca que s
es indispensable, ser titular del inters de que se decida si efectivamente
existe o no la relacin jurdica sustancial. (Senda Villalobos Indo, op cit,
pginas 8 y 9) (el destacado es nuestro).

DCIMO QUINTO: Que la legitimacin activa requiere, en principio, que la

persona tenga un inters real, concreto, personal, directo y actualmente
comprometido en el asunto de que se trata y en la especie la reclamante ha
manifestado que le asiste un inters legtimo y directo en la decisin objetada,
toda vez que la misma podra significar una disminucin del caudal del ro
Mapocho y ello supondra una merma en el recurso hdrico que sus asociados
utilizan para sus actividades econmicas.(el destacado es nuestro).

DCIMO SEXTO: Que conforme a lo razonado hasta aqu y de la sola lectura del
texto del artculo 20 de la Ley N 19.300 aplicable en la especie, aparece con
toda claridad que esta disposicin no excluye por s, y a priori, a los terceros que
hayan intervenido en la tramitacin del procedimiento administrativo de la
reclamacin judicial, en todos los casos y para cualquier evento.

En efecto, si bien es cierto el inciso primero de dicha norma reconoce expresa y

nicamente al titular del proyecto el derecho a reclamar ante el Director Ejecutivo
de la Comisin Nacional del Medio Ambiente o ante el Consejo Directivo de la
misma entidad de las decisiones que all se indican, no lo es menos que el mismo
le es otorgado en cuanto su propuesta es rechazada o es aprobada, pero en
condiciones ms gravosas o complejas que las planteadas por la propia parte,
contexto en el cual resulta evidente que el derecho a recurrir en contra de tal
determinacin debe ser reconocido a la persona a quien la misma causa agravio.

Sin embargo, ello no supone la restriccin del derecho a la accin de los dems
ciudadanos o personas jurdicas para impugnar en sede judicial la decisin que
aprueba el proyecto de que se trata, pues slo en el momento en que se
adopta tal determinacin se puede causar agravio o perjuicio a los
mismos. En ese sentido, es evidente que el inciso primero del mencionado
artculo 20 ha sido construido en atencin a la situacin del nico interesado que
hasta esa etapa del desarrollo del procedimiento se ha podido ver perjudicado por
la decisin de la autoridad. Empero, el inciso segundo regula una situacin por
completo diversa, en cuanto reconoce el derecho a reclamar ante el juez lo
decidido por el rgano administrativo, derecho que slo puede nacer (en relacin
a las personas distintas del responsable de la actividad propuesta) en el momento
en que se acepta el proyecto, sea con las mismas condiciones sugeridas por el
titular, con otras diversas (de mayor o menor intensidad) o sin que quede sujeta
a ninguna de ellas, puesto que antes de ese instante preciso los terceros
no han visto amenazado ninguno de los derechos de que son titulares,
motivo por el que el legislador, como es obvio, no ha reglado su
situacin. ...(el destacado es nuestro).
En relacin a la legitimacin activa de un directamente afectado para iniciar o
reclamar respecto de decisiones relativas a un proceso de revisin de una RCA,
reglado en el articulo 25 quinquies, el Ilustre Tribunal de Valdivia, en causa rol R-
3-2014, ha sealado:

Duodcimo. Que el articulo 25 quinquies de la Ley 19.300 permite la revisin -

excepcional- de oficio o a peticin del titular o del directamente afectado de una
Resolucin de Calificacin Ambiental en determinados casos. El inciso final del
mismo artculo posibilita que el acto administrativo que realice la revisin pueda
ser reclamado conforme al artculo 20 del mismo cuerpo legal. A su vez, este
ltimo artculo concede el derecho de reclamar ante el Tribunal Ambiental
competente, una vez resuelto previamente el recurso jerrquico promovido ante
el Comit de Ministros, en el caso de los estudios de impacto ambiental, como es
en la especie. Por su parte, y reiterando la misma disposicin del artculo 20 ya
citado, el artculo 17 N 5 de la Ley N 20.600 entrega al conocimiento del
Tribunal Ambiental competente la reclamacin que se interponga en contra de la
resolucin del Comit de Ministros.

Adicionalmente, el numeral 5 del artculo 18 de la Ley N 20.600 se hace cargo

de la legitimacin activa de quien recurre por la va del artculo 17 N 5 -en el
caso sublite-, indicando que sern las personas naturales y jurdicas que
presentaron sus reclamaciones de conformidad con la ley. ...

Decimoquinto. Que sin perjuicio de lo anterior, el concepto de "directamente

afectado" se encuentra inserto dentro del procedimiento administrativo de
revisin de una Resolucin de Calificacin Ambiental regulado por el artculo 25
qunques de la Ley N 19.300. De tal forma que su definicin, para el caso
concreto de la revisin, se debe realizar desde el derecho administrativo. En este
ltimo, la legitimacin activa constituye un requisito procesal habilitante para que
se resuelva sobre el fondo de una controversia. Su fundamento se encuentra en
el poder del actor para exigir tanto sus derechos subjetivos como sus intereses
legtimos (Juan Carlos Ferrada 2013, "La legitimacin activa en los procesos
administrativos anulatorios en el derecho chileno", en Juan Carlos Ferrada,
coord., La nulidad de los actos administrativos en el derecho chileno, Santiago:
Legalpublshing, pp. 157-183).

Que sobre el particular, a diferencia de otras disciplinas jurdicas, los problemas

ambientales, por su naturaleza, han extendido los lmites de lo que
comprenden los intereses legtimos, tanto as, que algunas legislaciones
comparadas se considera la accin popular cuando hay involucrados conflictos
socio-ambientales.

El derecho ambiental chileno, s bien no reconoce las denominadas acciones de

clase o populares, s permite reconocer un mbito de afectacin de derechos
e intereses que se extienda ms all de la esfera individual o personal, y
que abarque a grupos de individuos que puedan verse afectados por
controversias medioambientales.(el destacado es nuestro).

Decimosptimo. Que no se debe obviar que para la materializacin del embalse

Punilla fue necesario realizar un estudio de impacto ambiental. Este
requerimiento ambiental solo fue posible, puesto que algn efecto,
caracterstica o circunstancia del artculo 11 de la Ley N 19.300 se
genera o presenta a propsito de su construccin y operacin. Estos
sentenciadores consideran que cualesquiera de los efectos, caractersticas o
circunstancias de las letras a) a la f) del citado artculo que se pueda llegar a
producir en el territorio jurisdiccional de la I. Municipalidad recurrente puede
interferir, en diverso grado, con los propsitos que los artculos 1 y siguientes de
la Ley de Municipalidades les encomienda, por lo que no cabe duda que la
Recurrente tiene un inters legtimo que amparar, por lo que debe ser
considerada como directamente afectada. (el destacado es nuestro).

De lo anterior se puede sostener que pueden recurrir en contra de la resolucin

de la autoridad ambiental que resuelve el proceso de revisin una RCA, tanto el
titular como el directamente afectado por dicho acto administrativo.

En el presente caso, a pesar de lo resuelto por el Comit de Ministros, los 25

reclamantes han visto afectados sus intereses legtimos tanto por la tramitacin
de un proceso al margen del ordenamiento legal, como por la resolucin
reclamada que pone trmino a dicho proceso estableciendo nuevas condiciones
de cumplimiento de la RCA que facilitaran el funcionamiento de un proyecto
ambientalmente inviable, afectando la calidad y cantidad las sus aguas del Ri
Estrecho, afluente del Ro Huasco.

Lo anterior ser acreditado a lo largo de esta presentacin, dando cuenta del

grave perjuicio que sufren los reclamantes por el comportamiento de la
variable ambiental contenida en el Plan de Seguimiento que se someto a
revisin: calidad de las aguas. Todos los reclamantes son habitantes de la
Cuenca del Huasco, quienes toman y usan las agua del Ro Huasco y sus
Afluentes, tanto para actividades domesticas y diarias, como para la realizacin
de actividades econmicas.

El agua y el mantenimiento de su calidad permiten la reproduccin de la vida y

cultura en dicho territorio, permitiendo la realizacin de actividades econmicas
tradicionales de subsistencia que van desde la agricultura, la produccin de
licores y alcoholes, la criancera y el turismo. La imagen de un valle limpio y
productor de primores es la que les ha permitido a sus habitantes exportar
muchos de sus productos, incluso estar dentro de los emergentes mercados
orgnicos.

Cmo fue explicitado en la Reclamacin administrativa, la revisin y modificacin

de la RCA 24/2006 cuyo objetivo era establecer parmetros ms
conservadores y rigurosos en trminos del comportamiento de la
componente, ha sido utilizado, en cambio, por el Titular como una oportunidad
para otorgarle mayor flexibilidad a la hora de establecer los niveles de alerta y
consagrar un estndar de calidad peor que el observado histricamente.

A pesar de los argumentos expuestos por los reclamantes, como por todos los
antecedentes que existen respecto de los mltiples incumplimientos
ambientales y las graves amenazas que representa este proyecto para el Valle
del Rio Huasco y el Estrecho, el reclamado concluyo que los reclamantes no
tenan dicha calidad de afectado directo, ni que hubieran sido agraviados por la
R.E. N. 94/2016. Al respecto la R.E. N. 1385/2016 sealo:

no consta en autos que los recurrentes de reclamacin gocen de la calidad de

directamente afectados por la R.E.N 94/2016, por lo que carecen de la
legitimidad activa necesaria para recurrir en contra de dicho acto administrativo
(). Por tanto, corresponde rechazar de plano los recursos de reclamacin
interpuestos por dichas personas ante este Comit, sin entrar a analizar el fondo
de los mismos (p.70).

Se rechaza de plano, sin analizar los argumentos de fondo expuestos por esta
parte, a pesar de la evidente calidad de afectado directo que tienen los
reclamantes. Basta analizar el origen de dicho proceso. Tal como lo seala el
reclamado, en la R.E. N. 1385/2016, en su considerando 4:

El Titular present con fecha 02 de agosto de 2013, solicitud de revisin de la

RCA N 24/2006, de acuerdo a lo establecido en el artculo 25 quinquies de la
LBGMA, en cumplimiento de la orden de la I. Corte de Apelaciones de Copiap, la
cual, conociendo del Recurso de Proteccin interpuesto con fecha 28 septiembre
de 2012,por un grupo de comunidades diaguitas en contra del Titular y de la
Comisin, ordena al Titular en su sentencia de fecha 15 de julio de 2013, entre
otras cosas: "Solicitar el recurrido, dentro del plazo de 15 das hbiles contado de
la notificacin de la presente resolucin, el inicio del procedimiento administrativo
de revisin de la RCA, para determinar si efectivamente la variable ambiental
relativa a la lnea de base de calidad de aguas del proyecto ha variado
sustantivamente, y por ende, corresponde adoptar las medidas administrativas
necesarias para corregir dicha situacin. En el evento que la autoridad
competente, determine la ausencia de una modificacin de las variables
ambientales y la improcedencia de una revisin a la RCA, se requerir por esta
Corte a la Superintendencia del Medio Ambiente iniciar un proceso de
investigacin respecto a los referidos hechos y los efectos que pudieren
provocar".

El Comit de Ministro resolvi rechazar las reclamaciones de esta parte, bajo el

argumento de que no se acredit que dichos reclamantes fueran afectados
directos de manera negativa. Dicha decisin se adopto obviando el reclamado que
el recurso de proteccin que ordena al titular solicitar el proceso de revisin en
cuestin, fue interpuesto por 3 comunidades indgenas diaguitas, habitantes
del Valle del Huasco. Una de las comunidades recurrente fue la Comunidad
Indgena Diaguita Placeta, a la cual pertenecen 6 de los reclamantes de autos.
Adems todos los reclamantes son habitantes del Valle del Huasco. Los 25
reclamantes, incluyendo los miembros de la comunidad indgena Diaguita Patay
Co, acreditaron tener su residencia y realizar sus actividades dentro del area
de influencia del Proyecto, por lo que cuyos derechos e intereses se
encuentran vinculados a los componentes ambientales protegidos por el
contenido de la RCA N. 24/2006.

De esta manera, resulta evidente la discrecionalidad y falta de fundamentacin de

la referida Resolucin N 94 de 2016, razn por la cual, debe ser dejada sin
efecto por cuanto no resguarda la variable calidad de los recursos hdricos del ro
Del Estrecho, fuente de gran relevancia en la cuenca del ro Huasco y para las
actividades agrcolas y de otra ndole que se nutren de dichas aguas.

En razn de sus derechos e inters legtimos como habitantes del Valle del
Huasco, la calidad de Diaguitas de 6 de los reclamantes, incluyendo la Comunidad
Patay Co, es que tanto el proceso de revisin, como los cambios realizados tras
este proceso, generan un grave perjuicio a los reclamantes. Estos, al igual que
otros afectados por la operacin de la Mina Pascua Lama, han denunciado que las
modificaciones a la variable aguas superficiales aprobadas por la Comisin de
Evaluacin Ambiental van en beneficio del titular, permitindole poner fin a una
larga lista de episodios de contaminacin, debido a la flexibilidad que se
estableci en su favor respecto de esta variable. Y de esta forma viabilizar un
proyecto que para las comunidades es inviable. Lo anterior, por que se han
elevados los parmetros de contaminacin permitidos y que activaran los
sistemas de alerta, se ha establecido mecanismos ms complejos y difciles de
controlar para los directamente afectados.

Al respecto cabe recordar que el I. Segundo Tribunal Ambiental, en causa rol R-6-
2013, seal respecto de la afectacin directa y el rea de influencia de un
proyecto:

Decimosptimo: Que adems, tanto a las sociedades agrcolas denunciantes

como a las comunidades diaguitas que se hicieron parte en el proceso
administrativo sancionatorio, les asiste otra razn para ser consideradas como
directamente afectados por la Resolucin Exenta N 477. Lo anterior, en
atencin a su condicin de personas que habitan o desarrollan sus
actividades dentro del rea de influencia del proyecto. Para desarrollar este
segundo mbito por el cual los interesados tambin se han visto directamente
afectados por la resolucin reclamada, es necesario tener presente el contexto
dentro del cual la SMA ha hecho uso de su potestad sancionadora. En este caso
particular, la SMA ha fiscalizado y sancionado a la Compaa infractora por
diversos cargos, entre los cuales se encuentran incumplimientos a la RCA del
proyecto. La RCA contiene condiciones, normas y medidas para proteger
los componentes ambientales y la salud de las personas, componentes
que a su vez se vinculan con los derechos e intereses de quienes pueden
verse afectados por estar dentro del rea de influencia del Proyecto. Por
lo tanto, en la medida que en este caso existe una relacin entre las
condiciones, normas y medidas establecidas en la RCA, las infracciones
acusadas, y el desarrollo de la vida y actividades de las personas que
habitan o utilizan los recursos hdricos del rea de influencia del
proyecto, se puede decir que estas personas ostentan la calidad de directamente
afectadas por la resolucin que pone trmino al proceso. (El destacado es
nuestro)

A pesar de estos antecedentes el reclamado en forma arbitraria, rechazo de plano

las reclamaciones administrativas de esta parte. El solo hecho de ser habitantes
del territorio que comprende el rea de influencia les otorgaba calidad de
interesado en dicho proceso. A lo anterior, se suma el hecho que dicho proceso
de revisin es resultado de una accin de proteccin interpuesta por una
comunidad a la que pertenecen 6 de los presentes reclamantes, y de la cual se
hizo parte otro de los Reclamantes, Jorge Guerrero. Estos antecedentes dan
cuenta de lo arbitrario e ilegal de la resolucin reclamada.

En otro apartado profundizaremos como la resolucin reclamada causa un grave

perjuicio a los reclamantes y a todos los habitantes del Valle del Huasco y sus
afluentes, por tanto el fundamento de que los Reclamantes no son afectados
directos de manera negativa tambin se disipa. Mismo razonamiento corre
respecto de la falta de acreditacin de afectacin directa para efectos de la
procedencia del proceso de consulta indgena.

I.3. Plazo

Conforme a lo establecido por el artculo 20 de la ley 19.300, aplicable por

remisin del articulo 25 quinquies del mismo cuerpo legal, el plazo para
interponer el recurso es de treinta das contados desde la resolucin recurrida.
Como se seal al individualizar la resolucin impugnada, esta es de fecha 1 de
diciembre del ao 2016, la cual fue notificada, a solicitud de esta parte, a travs
del Correo electrnico guascoaltocomunicaciones@gmail.com, el da 1 de
diciembre del ao 2016.

En conformidad al artculo 88 de la ley 19.300, y en consonancia con el artculo

25 de la Ley 19.880 sobre Bases de los Procedimientos Administrativos, el plazo
para interponer el recurso es de 30 das hbiles, entendindose que son inhbiles
los das sbado, domingo y festivos. Por lo mismo, el plazo para presentar esta
reclamacin comenz a contarse desde el 2 de diciembre, por lo que el plazo para
su interposicin vence el da 16 de enero de 2017, estando esta presentacin
dentro del plazo legal.

II. ILEGALIDAD DE LA RESOLUCIN RECLAMADA

II. 1.Incumplimiento de lo Dispuesto en Resolucin Exenta N 266 de 9

de diciembre de 2013 de la Comisin de Evaluacin de la Regin de
Atacama, que inicia el proceso de revisin de la RCA N 24/2006 del
proyecto "Modificaciones Proyecto Pascua Lama", del artculo 4 inciso
segundo de la Ley N 19.300 y del artculo 39 de la Ley N 19.253.

Mediante la Resolucin Exenta N 266, de 9 de diciembre de 2013 (R.E. N

266/2013), la Comisin de Evaluacin Ambiental de la regin de Atacama,
dispuso dar inicio al proceso de revisin de la RCA N 24/2006, el cual finalizo
mediante la R.E. N 94/2016, de fecha 2 de junio de 2016.

La R.E. N 266/2013 en su considerando estableci: 12. Que, si bien es cierto

que los impactos asociados a la calidad de las aguas no se vern alterados en el
proceso administrativo que hoy se apertura, no resulta menos cierto que tal como
se expresa en el Considerando 5 de este acto, la orden judicial emanada de la
Ilma. Corte de Apelaciones de Copiap se enmarca en un recurso de proteccin
incoado por distintas asociaciones y comunidades, por lo cual esta Autoridad en el
marco de lo mandatado por el artculo 4 inciso segundo de la Ley N 19.300,
y lo dispuesto en el artculo 39 de la ley N 19.253, resguardar el inters
manifestado por la ciudadana e impulsar la participacin de las personas y
comunidades indgenas, mediante una actuacin con CONADI.

En virtud de lo anterior, en el considerando 3 de la parte resolutiva de la R.E N.

266/2013, la Comisin de evaluacin Ambiental decidi: 3 Asimismo, sirva la
presente Resolucin de remisor suficiente a fin de que CONADI, en virtud de las
funciones legales que le corresponden, colabore con el Servicio de Evaluacin
Ambiental, en la publicidad y participacin informada de las personas y/o
asociaciones que tengan la calidad de interesado.

Como quedo demostrado en el proceso de reclamacin, y se explicar a

continuacin, CONADI no recibi ningn requerimiento para colaborar con el SEA
en la publicidad y participacin informada de personas y organizaciones Diaguitas
interesadas en el proceso o afectados directamente, en los trminos que la R.E
N. 266/2013, en cumplimiento del artculo 4 de la ley 19.300 y articulo 39 de la
ley 19.300.

Sin perjuicio de lo anterior, el proceso de revisin de la RCA N. 24/2006 se

realiz en grave contravencin de Convenio sobre pueblos indgenas y tribales en
pases independientes N 169 de la OIT, en especial de sus artculos 2, 3, 4, 15
inciso primero y sobre todo del artculo N 6, e incumplimiento de lo dispuesto en
el Instructivo Ordinario N 150584/2015 del SEA, que imparte instrucciones en
relacin al artculo 25 quinquies de la LBGMA y al artculo 74 del RSEIA.

Sobre lo primero, es decir el incumplimiento de lo establecido en la R.E.

266/2013 que resolvi el inicio del proceso de revisin, sin informar a travs de
CONADI a los miembros del pueblo diaguita interesados y directamente
afectados, podemos sealar:

Al respecto cabe sealar que a travs de la resolucin exenta N 266 de fecha 9

de diciembre de 2013 (en adelante RE N 266/2013) que "Dispone iniciar proceso
de revisin de la resolucin de calificacin ambiental del proyecto denominado
"Modificaciones Proyecto Pascua Lama" del Titular Compaa Minera Nevada SpA,
la cual en el Resuelvo N 2 abri un periodo de informacin pblica a los
interesados para que estos expresen a la Autoridad sus observaciones
relacionadas con la variable "calidad del agua superficial" del ro Estrecho, no
recibiendo observaciones por parte de Comunidades Indgenas en tal
sentido1. (El destacado es nuestro).

Adems a travs de la misma RE N 266/2013 se ofici a CONADI, Regin de

Atacama de manera de realizar una participacin informada de personas y/o
asociaciones indgenas que tengan la calidad de interesados, sin presentarse
tampoco solicitudes.

1 Informe SEA de la Regin de Atacama, mediante Memorando N. 051 de fecha 21 de septiembre del
ao 2016.
En relacin al Perodo de Informacin Pblica, informado mediante las
publicaciones en el Diario Oficial y en un Diario de circulacin regional, no fue la
forma correcta de emplazamiento respecto de aquellos que ostentan la calidad de
directamente afectado. Todos los directamente afectados, no solo los afectados
diaguitas, debieron ser emplazados conforme a ley 19.880. Sobre esto
profundizaremos ms adelante.

La R.E. N. 266/2013, tienen presente que el proceso de revisin que se inicio

con dicha resolucin tiene su origen en una accin de proteccin interpuesta por
comunidades diaguitas, y razona correctamente, en el sentido de adoptar
medidas especiales para informar y llamar a participar a todas las personas y
organizaciones Diaguitas que puedan estar interesados en este proceso o sean
directamente afectados. Por eso, oficia, con el fin de solicitar su colaboracin, a la
Corporacin Nacional de Desarrollo Indgena (CONADI), organismo pblico
dependiente del Ministerio de Desarrollo Social, responsable de la ejecucin de
polticas pblicas orientadas a la proteccin y desarrollo de los pueblos y personas
indgenas del pas.

En el marco del proceso de reclamacin administrativo seguido ante el Comit de

Ministros, mediante el Ordinario N 681 del 8 de septiembre del 2016, el Director
Nacional de CONADI sealo:

a. Que, revisado el expediente electrnico del proceso de revisin de la RCA del

Proyecto, se puede apreciar que mediante Res. Ex. N 266/2013 de fecha 9 de
diciembre de 2013, la Comisin de Evaluacin dispone inicio de proceso de
revisin de la RCA N24/2006, ordenando en el Resuelvo N. 3 que dicha
resolucin fuese publicada en el Diario Oficial y en un Diario de Circulacin
Regional para efectos de publicidad, y ordenando la remisin de la resolucin a
CONADI, a fin de que la Corporacin colaborara con el SEA en la publicidad y
participacin informada de las personas y/o asociaciones indgenas que tengan la
calidad de interesados.

En la distribucin de la citada resolucin, aparece dentro de los destinatarios el

entonces Encargado de CONADI en la Regin de Atacama; no obstante ello,
revisados los registros pertinentes de la Oficina de Copiap, no existe
registro sobre la recepcin del citado oficio.

b. Que, a su vez, con la misma fecha de la Res. Ex. N266/2013, la COEVA

despacha Of. Ord. N370/2013, dirigido al Encargado Regional de CONADI, por
medio del cual, con el fin de dar cumplimiento a la publicidad solicitada en la Res.
Ex. N266/2013, se habra adjuntado copia de entrega de la presentacin
realizada por el Titular, oficio del cual tampoco hay registro en la Oficina de
Copiap de esta Corporacin.

c. Por ltimo, consignar que en los extractos de la Res. Ex. N266/2013

publicados tanto en el Diario Oficial como en el diario de circulacin regional, se
hace mencin a que el texto ntegro de esta resolucin y de la presentacin
realizada por el Titular, se encontraran tanto en la oficina de la Direccin
Regional del SEA Atacama, como en la Oficina de CONADI, sin que pueda
evidenciarse en el expediente del proceso, solicitudes ulteriores del SEA
o la COEVA a esta Corporacin, relacionadas con la publicidad y
participacin informada de las personas y/o asociaciones indgenas. (El
destacado es nuestro).

La respuesta del Director Nacional de CONADI es clara: no recibieron de parte de

la Comisin de Evaluacin Ambiental ningn requerimiento para colaborar en el
proceso de publicidad y participacin del pueblo Diaguita. Dicha medida de
colaboracin entre organismos pblicos, iba en directa relacin con el
cumplimiento del artculo 4 de la Ley 19.300. El que dicha comunicacin no se
realizar, en la prctica ha significado una vulneracin grave a la norma citada
que tienen como objetivo garantizar en la gestin de instrumentos ambientales la
proteccin de los derechos de los pueblos indgenas. El que CONADI no haya
recibido de parte del SEA de la Regin de Atacama las comunicaciones ordenadas
por la R.E. N. 266/2013, adems de ser una inexplicable negligencia, da cuenta
que en el presente caso la autoridad ambiental incumpli sus propias decisiones,
lo que infringe el deber de la Administracin de actuar con consistencia y
coherencia, y de no comportarse de manera veleidosa cambiando su forma de
actuar o sus criterios inesperadamente ante los ciudadanos.

II.2. Contravencin de Convenio sobre pueblos indgenas y tribales en

pases independientes N 169 de la OIT, en especial de sus artculos 2, 3,
4, 15 Inciso N 1 y sobre todo del Articulo N6 e Incumplimiento de lo
dispuesto en el Instructivo Ordinario N 150584/2015 de SEA que
imparte instrucciones en relacin al artculo 25 quinquies de la Ley N
19.300 y al artculo 74 del D.S N, 2012, Reglamento del Sistema de
Evaluacin de Impacto Ambiental de 25 de marzo de 2015 para la
apertura de este acto administrativo.

a) Cuestiones previas: La obligacin estatal de consulta previa en general

La consulta indgena es una institucin forjada en el derecho internacional de los
derechos humanos que ingres al ordenamiento jurdico chileno con la ratificacin
del Convenio 169 de la OIT el 15 de septiembre de 2008. Cabe recordar que ste
es un tratado internacional relativo a la prevencin de la discriminacin, por lo
que tiene la calidad de tratado internacional de derechos humanos. Por ello, los
derechos fundamentales en l reconocidos han entrado a formar parte de la
Constitucin material segn lo establecido en el art. 5 inciso 2 de la CPR, lo que
se traduce en que los mismos constituyen un lmite para la soberana del Estado,
y que es deber de los rganos respetarlos y promoverlos. En este sentido ha
fallado la Corte Suprema:

Trigsimonono: [] los derechos humanos asegurados en un tratado se

incorporan al ordenamiento jurdico interno, formando parte de la Constitucin
material adquiriendo plena vigencia, validez y eficacia jurdica, no pudiendo
ningn rgano del Estado desconocerlos y debiendo todos ellos respetarlos y
promoverlos, como asimismo, protegerlos a travs del conjunto de garantas
constitucionales destinadas a asegurar el pleno respeto de los derechos.2

En esta materia, cabe tener presente que la ratificacin de un tratado

internacional de derechos humanos, incorpora en el ordenamiento jurdico no slo
sus normas sustantivas, sino tambin aquellas relativas a su creacin, validez,
aplicacin e interpretacin. De esta manera, el alcance de las disposiciones del
Convenio 169 citadas supra se determina por la interpretacin que de ellas hacen
los mecanismos de control de la OIT, en especial, la Comisin de Expertos en la
Aplicacin de Convenios y Recomendaciones (CEARC) y la Comisin de Aplicacin
de Normas de la Conferencia (CANC). Asimismo, y en funcin del principio de
interconexin de los derechos humanos, consagrado en el propio Convenio N
169 (art. 35) y en la Convencin Americana de Derechos Humanos (CADH) (art.
29), resulta tambin determinante la jurisprudencia de los tribunales
internacionales a los que Chile ha reconocido competencia, tales como la Corte
Interamericana de Derechos Humanos (Corte IDH) que realiza la interpretacin
autntica de la Convencin Americana de Derechos Humanos.

De esta manera, los tribunales de justicia estn obligados a interpretar el derecho

internacional respetando las decisiones emanadas de las instancias
internacionales de las que el Estado es parte. En este sentido, la Corte IDH en
una sentencia en contra del Estado de Chile ha sealado que el Poder Judicial
debe tener en cuenta no solamente el tratado, sino tambin la interpretacin que
del mismo ha hecho la Corte Interamericana, intrprete ltima de la Convencin
Americana3. De hecho, los tribunales superiores de justicia del pas aplican
usualmente los instrumentos internacionales y los interpretan conforme a la
interpretacin que de los mismos hacen los rganos de tratados. 4

En este sentido, ha sido la propia Excma. Corte Suprema la que ha invocado

directamente esta doctrina del bloque de derechos constitucionales, que
comprende los derechos consagrados expresamente por la Constitucin, los que
establecen el derecho convencional internacional a travs del artculo 5 inciso 2
de nuestra Constitucin, los principios imperativos del Derecho Internacional
citados y los derechos implcitos, reconocidos en el artculo 29 letra c) de la
Convencin Americana de Derechos Humanos.5

En virtud del principio de legalidad contenido en los artculos 6 y 7 de la CPR, los

rganos del Estado estn constitucionalmente obligados a aplicar las disposiciones
del Convenio 169 de la OIT y de la Convencin Americana de Derechos Humanos,
conforme a su interpretacin autntica. Actuar de forma distinta pondra en
entredicho la fuerza normativa de la Constitucin y, con ello, el Estado de
Derecho. Por otra parte, los derechos garantizados por la Constitucin quedaran

2 Sentencia de la Corte Suprema de Justicia, Sala Penal, Rol N 3125-04, de fecha 13 de marzo de 2007; en el
mismo sentido, Sentencia de la Corte Suprema de Justicia, Rol N 4.183-06, del 18 de abril de 2007,
considerandos 9 y 10.
3 Corte IDH. Caso Almonacid Arellano y otros vs. Chile. Excepciones preliminares, fondo, reparaciones y
costas. Sentencia de 26 de septiembre de 2006, prr. 124.
4 Cfr. Corte de Apelaciones de Santiago, caso Miguel Angel Sandoval Rodrguez, rol 11.821-2003,
considerandos 49 y 50.
5 Corte Suprema, Caso Agua Mineral Chusmiza con Comunidad Aymara Chusmiza - Usmagama, Rol
N Rol 2480-2008, confirmando sentencia de la Corte de Apelaciones de Iquique, Rol N 817-2006.
subordinados a la ley, y disminuiran considerablemente las posibilidades de
control eficaz de la actividad de la Administracin.

b) Ilegalidad denunciada respecto de la falta de consulta indgena en el

caso de autos:

En segundo lugar, independiente que se hubieran realizado o no las

comunicaciones arriba referidas entre el SEA de Atacama y la oficina de CONADI
en Copap, la falta de realizacin de un proceso de consulta indgena en el marco
del proceso de revisin en cuestin, es una grave vulneracin a los derechos de
los pueblos indgenas del Valle del Huasco, que tie a aun ms de ilegal la
resolucin reclamada. Dicha alegacin tambin fue desechada en forma infundada
por el Comit de Ministros.

El SEA de la Regin de Atacama, mediante Memorando N. 051 de fecha 21 de

septiembre del ao 2016, inform sus razones por qu no se efecto un proceso
de consulta indgena, sealado al respecto:

2.4 Contravencin del Convenio sobre pueblos indgenas y tribales en

pases independientes N 169 de la OIT.

Al respecto, y segn lo indicado en el punto 1.3., esta Direccin Regional del

Servicio de Evaluacin Ambiental, determin la no procedencia de la consulta
indgena por no existir afectacin directa a los GHPPI producto de la
revisin de la variable calidad de agua del Ro Estrecho.

A su vez el punto 1.3 del referido Memorando seal:

Ahora bien, no basta con que el proyecto genere un efecto adverso significativo
sobre la cantidad y calidad de los recursos renovables, incluidos el suelo, agua y
aire, sino que este efecto adverso significativo debe afectar directamente a un
grupo humano perteneciente a pueblos indgenas (en adelante GHPPI), y en
el presente caso debe haber una relacin directa entre la medida administrativa
consistente en la revisin de la variable calidad de agua superficial del Ro
Estrecho y su afectacin directa a un GHPPI cuestin que no se determin en
el presente proceso de revisin por no constatarse la afectacin directa.
Lo anterior fundamentado en que para producirse una afectacin directa, segn el
Ord. D.E. N 161116 de fecha 24 de agosto de 2016, "Instructivo sobre
implementacin del proceso de consulta indgenas en conformidad con el
Convenio N 169 de la OIT en el Sistema de Evaluacin de Impacto Ambiental" en
base al artculo 11 letra b) "Efectos adversos significativos sobre la cantidad y
calidad de los recursos naturales renovables, incluidos el suelo, agua, y aire"
segn el artculo 6 del RSEIA inciso final, se debe generar este impacto en
lugares con presencia de GHPPI, entendiendo que el proyecto es susceptible de
afectarlos en los trminos del artculo 8 del RSEIA y artculo 11 letra d) de la Ley
19.300, en este orden de ideas esta Direccin Regional del SEA, no
determin este impacto, por no darse los supuestos contenidos en el
artculo 11 letra c) o letra d) respecto de los GHPPI. (el destacado es
nuestro).
Llama poderosamente la atencin que el SEA Atacama, seale que llego a la
conclusin que la revisin de la variable calidad de agua del Ro Estrecho no
genera afectacin directa respecto de las comunidades Diaguitas del Valle del
Huasco, citando y aplicando los criterios del Ord. D.E. N 161116 de fecha 24
de agosto de 2016, "Instructivo sobre implementacin del proceso de consulta
indgenas en conformidad con el Convenio N 169 de la OIT en el Sistema de
Evaluacin de Impacto Ambiental". Esto por qu dicho instructivo es posterior al
termino del proceso de revisin de la RCA N. 24/2016, por lo que no se explica
que la autoridad ambiental recurrida en sede administrativa explique su decisin
mediante la aplicacin de un criterio que no se encontraba vigente a la poca de
la realizacin del proceso de revisin, a diferencia del Ordinario
N150584/2015 que imparte instrucciones en relacin al artculo 25 quinquies
de la Ley 19.300.

Respecto de la fuerza vinculante para la administracin de dichos instructivos,

es pertinente citar el reciente fallo del I. Tercer Tribunal ambiental, causa rol R-
30-2016, que seala:

QUINCUAGSIMO QUINTO. Que el principio de igualdad y de seguridad

jurdica imponen a la Administracin el deber de consistencia y
coherencia en su actuacin, y de no comportarse de manera veleidosa
cambiando su forma de actuar o sus criterios inesperadamente ante los
ciudadanos. De otra forma se genera incertidumbre en los administrados.

En observancia a estos principios, este Tribunal rechazar la alegacin de

Mediterrneo y su intento por morigerar la fuerza del Of. 130.528 del Director
Ejecutivo del SEA. Puesto que al ser ste el instructivo que se refiere a la
consideracin de las observaciones ciudadanas en el marco del procedimiento de
evaluacin de impacto ambiental, no puede sino generar la expectativa
legtima que las respuestas a esas observaciones cumplan el estndar
que la misma Administracin se ha dado, Dotando con ello al sistema de
coherencia y previsibilidad en conformidad a los principios sealados. El
sostener lo contrario sera amparar la arbitrariedad.

Con todo, la Administracin puede cambiar de opinin y modificar sus

actos y criterios, siempre que esto sea advertido a los ciudadanos con la
debida antelacin, de modo que sus expectativas legtimas se ajusten a estos
cambios. Nuevamente, este cambio no puede ser intempestivo y no informado
previamente a la ciudadana.

Lo anterior se ve reforzado en el presente caso, puesto que el SEIA es

administrado por el SEA (arts. 8 y 81 letra a LBGMA). Por lo que los
ciudadanos involucrados con el sistema, pueden guardar la legtima
expectativa de que el sistema es consistente en sus actos y criterios. (El
destacado es nuestro).

El Ordinario N150584/2015, si bien data del 25 de marzo del ao 2015, es decir

con posterioridad al inicio del proceso de revisin de la variable calidad de agua
del Ro El Estercho, tanto la R.E. 94/2016 como la R.E. 1385/2016 lo citan en
sus respectivos vistos, por lo que se desprende claramente utilizaron dicho
instrumento para la tramitacin de dicho proceso que finaliz el 2 de junio del
2016, estando ya vigente dicho instrumento. Es ms, el reclamado no manifest
en su resolucin que dicho Ordinario no fuera aplicable al caso en cuestin,
argumento vertido solo por el Titular en razn de carecer fuerza vinculante dicho
instructivo.

Dicho instrumento, en relacin a la consulta indgena seala:

g) Respecto de la revisin en virtud del artculo 25 quinquies de las RCA dictadas
antes de la entrada en vigencia del Convenio N 169 de la OIT, igualmente se
deber realizar el anlisis de procedencia de consulta a los grupos
humanos pertenecientes a los pueblos indgenas,()(Lo destacado es
nuestro).

f) La resolucin que determine la realizacin de un proceso de consulta a los

grupos humanos pertenecientes a los pueblos indgenas durante el proceso de
revisin de la RCA contemplado en el artculo 25 quinquies de la Ley N 19.300,
deber ser visada por la Unidad de Consulta Indgena del Departamento
de Participacin Ciudadana de la Divisin de Evaluacin Ambiental y
Participacin Ciudadana del SEA, como as mismo por la Unidad de poyo
de Asuntos Indgenas de la Divisin Jurdica del SEA. (Lo destacado es
nuestro)

Similar opinin tuvo CONADI en su respuesta al Comit de Ministros (ORD. N681

del 8 de septiembre del 2016), que seala: b. En primer trmino, debe tenerse
en consideracin que, de acuerdo al "Instructivo sobre Revisin Excepcional de la
RCA por variacin sustantiva de las variables ambientales evaluadas y
contempladas en el plan de seguimiento o por la no verificacin de ellas" -0f. Ord.
N150584/2015, de 25 de marzo de 2015, del SEA-, en un proceso de revisin en
virtud del art. 25 quinquies de las RCA dictadas antes de la vigencia del Convenio
169 de la OIT -como la del caso de marras-, "igualmente se deber realizar el
anlisis de procedencia de consulta a los grupos humanos pertenecientes
a los pueblos indgenas" (9 pag). (El destacado es nuestro).

Se desprende claramente que se debi realizar un anlisis de procedencia de la

realizacin de una consulta indgena, que permitiera descartar o no la
concurrencia de los requisitos de la procedencia de dicho proceso de consulta,
especialmente que no existiera afectacin directa. Este anlisis es una carga de la
autoridad ambiental, no de los pueblos indgenas, criterio acorde con los
principios internacionales que rigen la consulta indgena. Lo anterior incluso ha
sido recogido por el reciente Ord. D.E. N 161116 de fecha 24 de agosto de 2016,
"Instructivo sobre implementacin del proceso de consulta indgenas en
conformidad con el Convenio N 169 de la OIT en el Sistema de Evaluacin de
Impacto Ambiental", que en su pgina 21 seala: Se debe tener presente que el
SEIA permite, expresamente, descartar los impactos ambientales significativos
durante la evaluaciones ambiental de un proyecto o actividad, por lo tanto, en
caso de descartarse la afectacin directa a GHPPI, se deber fundamentar
debidamente esa circunstancia, siendo de caro de la autoridad ambiental -y no de
los GHPPI- acreditar la existencia o inexistencia de dichos impactos.

Segn consta en todo el proceso administrativo, no existi un anlisis previo que

descartar la afectacin directa de las comunidades diaguitas que habitan el rea
de influencia del proyecto. Dicho anlisis se realiz una vez concluido el proceso
de revisin de la RCA N. 24/2006, con ocasin del proceso de reclamacin
administrativa seguida ante el Comit de Ministros. Dicho proceso concluyo
descartando la afectacin de los reclamantes diaguitas y de las comunidades
diaguitas en general, por el hecho de no haber acreditado de forma fehaciente en
esa instancia la circunstancia de que sean afectados directamente por la revisin
de la RCA N. 24/2006 y la resolucin que aprob la modificacin a dicha RCA.
Esto tambin contradice el Ord. N150584/2015 que en su pgina 4 establece:

1. Cmo se entender la afectacin directa respecto de grupos humanos

indgenas perteneciente a pueblos indgenas?
Sin perjuicio de que los grupos humanos pertenecientes a los pueblos indgenas o
las personas indgenas individualmente consideradas, puedan solicitar la revisin
de una RCA, en virtud del artculo 25 quinquies de la ley 19.300 cuando son
directamente afectados, se debe tener en especial consideracin que la consulta a
los grupos humanos pertenecientes a los pueblos indgenas es una obligacin de
los rganos de la Administracin pblica, cada vez que se prevea la adopcin de
medidas administrativas susceptibles de afectarlos directamente, razn por la
cual respecto de la revisin de oficio o a solicitud de dichos grupos humanos, no
se debe exigir certeza en la generacin de la afectacin directa, sino que
basta con la posibilidad de su ocurrencia, tal como lo establece el convenio
n. 169 de la OIT en su artculo 6. (El destacado es nuestro)

Por tanto en el proceso en cuestin no se realiz un anlisis previo respecto de la

procedencia o no de la consulta indgena, por el contrario exigieron a los
reclamantes que acreditaran con certeza en la generacin de la
afectacin directa, lo que contravine las instrucciones propias del SEA y el
Convenio 169 de la OIT. Lo anterior hace ilegal y carente de fundamento la
decisin del Comit de Ministros que rechaza dicha alegacin, sin hacerse cargo
de las irregularidades e infracciones que el COEVA de Atacama cometi en este
proceso, que fueron denunciados por los reclamantes y constan con claridad en el
proceso.

Caber reiterar que los argumentos vertidos a propsito del item sobre
legitimacin activa y lo que se explicar mas adelante sobre el agravio de la R.E.
N. 94/2016, es evidente la susceptibilidad de afectacin directa que produce
dicha medida administrativa, por tanto, se cumplieron todos los requisitos de
procedencia para la realizacin de una consulta indgena.

II.3 Ilegalidad al no haberse notificado a los directamente afectados.

a) Principio Participativo: Artculo 4 de la Ley 19.300

El principio participativo se encuentra consagrado tanto en la legislacin nacional

como reconocido por la jurisprudencia nacional en el sentido asegurar el derecho
de las personas a participar con igualdad de oportunidades en la vida
nacional, tal como lo seala el artculo 1 inciso 4 de la Ley 19.300.

Nuestro ordenamiento jurdico establece este principio en la ley 19.300, dentro

del cual se van desprendiendo las normas por las cuales la comunidad intervenga
en los procesos de evaluacin y gestin ambiental con miras a informarse e
intervenir respecto de los impactos ambientales que genera un determinado
proyecto. As se puede apreciar, en el Mensaje del Proyecto de Ley de Bases
Generales del Medio Ambiente, cita este principio, sealando que (este principio)
es de vital importancia en el tema ambiental, puesto que para lograr, una
adecuada proteccin del medio ambiente se requiere de la concurrencia de todos
los afectados en la problemtica.

Dentro de las materias que este principio desarrolla en materia de evaluacin de

impacto ambiental, se incluye la de favorecer la participacin pblica en la toma
de decisiones que tengan repercusiones sobre el medio ambiente sobre todo a
travs de las observaciones que los ciudadanos formulen debern ser tenidas
debidamente en cuenta para la decisin final de autorizacin de la actividad.

Nuestra jurisprudencia ha recalcado la importancia del principio participativo en la

legislacin ambiental, tal como se seala en el reciente fallo dictado por el I.
Segundo Tribunal Ambiental, Causa Rol R-5-2013, en su considerando Trigsimo
Segundo que seala:

Que adems de ser un derecho, la participacin ciudadana es una cuestin

necesaria aunque no suficiente, para alcanzar lo que el marco analtico
conocido como justicia ambiental denomina justicia distributiva. Para que la
distribucin de cargas y beneficios ambientales sea equitativa y proporcional, es,
en efecto, previo y necesario que exista justicia participativa, la que est
dirigida a garantizar que las consecuencias de una determinada actividad sean el
resultado de la participacin deliberativa de todos los afectados por ella.

De la lectura de este considerando, dicho Tribunal ha dejado en claro que el

principio participativo es una manifestacin de la garanta de igualdad ante la ley
(Art. 19 N2 CPR) en atencin a que los procedimientos de evaluacin ambiental
deben contemplar mecanismos de participacin de la comunidad.

La ley 19.300 en su artculo 4 seala:

Es deber del Estado facilitar la participacin ciudadana, permitir el acceso a

la informacin ambiental y promover campaas educativas destinadas a la
proteccin del medio ambiente.
Los rganos del Estado, en el ejercicio de sus competencias ambientales y en la
aplicacin de los instrumentos de gestin ambiental, debern propender por la
adecuada conservacin, desarrollo y fortalecimiento de la identidad,
idiomas, instituciones y tradiciones sociales y culturales de los pueblos,
comunidades y personas indgenas, de conformidad a lo sealado en la ley y
en los convenios internacionales ratificados por Chile y que se encuentren
vigentes.

Esta norma, junto con contemplar el principio de la participacin ciudadana,

establece en el inciso 2 un deber particular del Estado respecto de los pueblos
indgenas. As es como en el ejercicio de las potestades ambientales, el Estado, a
travs de la autoridad ambiental, debe asegurar mecanismos de
participacin tambin en lo que respecta a estos pueblos, en una
interpretacin armnica concordante con el primer inciso.

b) Falta de notificacin de los terceros interesados en el proceso de

revisin del RCA.

El Ordinario N150584/2015 que imparte instrucciones en relacin al artculo 25

quinquies de la Ley 19.300 seala:

b) Resolucin de admisibilidad:
De acuerdo a los antecedentes expuestos, si la Comisin de Evaluacin o el
Director Ejecutivo, segn corresponda, estima pertinente abrir un proceso de
revisin de la RCA, dictara una resolucin que d inicio al procedimiento, la cual
deber notificarse al titular y al directamente afectado, si lo hubiera. Lo
anterior, en atencin a que se trata de una facultad discrecional (podr), y
no una obligacin de la Administracin. (el destacado es nuestro)
En caso contrario, cuando aparezca que no se configuran los elementos base que
podrn dar lugar a la aplicacin del artculo 25 quinquies, se dictar una
resolucin que contenga las razones por las cuales se estima no procedente abrir
el proceso de revisin de la RCA, la cual deber notificarse al titular y al
directamente afectado, si lo hubiera.
Contra esta resolucin podr interponerse el recurso de reposicin del artculo 59
de la Ley 19.880, no procediendo el recurso jerrquico, en atencin a que ni las
Comisiones de evaluacin, ni el director Ejecutivo, tienen a su haber un superior
jerrquico, sin perjuicio de las dems formas de revisin de los actos
administrativos que procedan.

c) Audiencia del Interesado: En este caso, y al igual que lo exigido en el

artculo 53 de la ley 19.880. la autoridad ambiental deber emplazar al
respectivo interesado para que haga valer sus derechos dentro de plazo
que sta determine. El interesado ser en todo caso el titular de la RCA,
adems del directamente afectado, si lo hubiera.

e) Informacin pblica del proceso:

Al respecto, el artculo 39 de la Ley 19.880, dispone de lo siguiente:
Artculo 39. Informacin pblica. El rgano al que corresponda la resolucin del
procedimiento, cuando la naturaleza de ste lo requiera, podr ordenar un
perodo de informacin pblica.
Para tales efectos, se anunciar en el Diario Oficial o en un diario de circulacin
nacional, a fin de que cualquier persona pueda examinar el procedimiento, o la
parte del mismo que se indique.
El anuncio sealar el lugar de exhibicin y determinar el plazo para formular
observaciones, que en ningn caso podr ser inferior a diez das.
La falta de actuacin en este trmite, no impedir a los interesados
interponer los recursos procedentes contra la resolucin definitiva del
procedimiento.
La actuacin en el trmite de informacin pblica no otorga, por s
misma, la condicin de interesado. En todo caso, la Administracin otorgar
una respuesta razonada, en lo pertinente, que podr ser comn para todas
aquellas observaciones que planteen cuestiones sustancialmente iguales.

De lo anterior se desprende que, durante este periodo de informacin

pblica, se abre un espacio para que terceros, que no requieren ser
afectados directos, puedan formular observaciones relativas al proceso de
revisin de la respectiva RCA. Se debe tener presente que la actuacin en este
periodo no otorga la condicin de interesado, sin perjuicio de la obligacin de la
administracin de entregar una respuesta fundada. As, en este periodo, la
posibilidad de participar no queda circunscrita al concepto de directamente
afectado. Se ampla a la ciudadana, en concordancia con el principio
participativo.

En el presente caso, el reclamado argumenta que se cumpli con la obligacin de

emplazar a todos los interesados en el proceso de revisin mediante la realizacin
de publicaciones en el Diario Oficial y en un diario de circulacin regional,
convocando a una audiencia pblica. Adems agrega que ninguno de los
reclamantes concurri a dicha audiencia para hacer valer sus observaciones.

Dicha conclusin contradice tanto lo establecido en el Ord. N150584/2015, como

en las normas de la ley 19.880 aplicables subsidiariamente al proceso establecido
en el artculo 25 quinquies de la ley 19.300.

Primero dicha publicacin no puede ser entendida como suficiente emplazamiento

para un afectado directo. Lo anterior se desprende del tenor literal del citado
artculo 39 de la Ley 19.880. Dicha norma deja claramente establecido que dichos
anuncios estn orientados a la ciudadana en general que pueda interesarse en
participar un proceso administrativo, quienes no requieren acreditar algn inters
en el proceso para participar en la audiencia convocada al efecto. Adems el no
participar en dicha audiencia, no impedir a los interesados interponer los
recursos procedentes contra la resolucin definitiva del procedimiento, como
ocurri en el presente caso.

Los directamente afectados, como es esta parte, deben ser emplazados conforme
a derecho respecto de un proceso administrativo que afecte sus derechos. Este
emplazamiento debe realizarse en los trminos de los arts. 53 y 55 de la ley N.
19.800 que establece:

Artculo 53. Invalidacin. La autoridad administrativa podr, de oficio o a

peticin de parte, invalidar los actos contrarios a derecho, previa audiencia del
interesado, siempre que lo haga dentro de los dos aos contados desde la
notificacin o publicacin del acto.

Artculo 55. Notificacin a terceros. Se notificar a los interesados que

hubieren participado en el procedimiento, la interposicin de los recursos,
para que en el plazo de cinco das aleguen cuanto consideren procedente en
defensa de sus intereses.
Lo anterior es recogido en el inciso 2 del Artculo 25 quinquies, que establece:
Con tal finalidad se deber instruir un procedimiento administrativo, que se inicie
con la notificacin al titular de la concurrencia de los requisitos y considere la
audiencia del interesado, la solicitud de informe a los organismos sectoriales
que participaron de la evaluacin y la informacin pblica del proceso, de
conformidad a lo sealado en la ley N 19.880.
En razn de lo anterior el Ord. N150584/2015, al momento de establecer el
procedimiento de revisin, seala el orden que se debe seguir en dicho proceso,
estableciendo la audiencia del interesado como la etapa posterior a la dictacin de
la resolucin de admisibilidad que da inicio al proceso, para lo cual se debe
emplazar vlidamente en dicho momento. Lo que a su vez se diferencia
claramente de la audiencia pblica que se convocar conforme a los trminos del
art. 39 de la ley 19.880, etapa claramente diferenciada de la audiencia de
interesado, tanto por su naturaleza, objetivo y forma de emplazamiento.

En el presente caso, como consta claramente del proceso administrativo, dicha

audiencia del interesado, no se realiz por qu no fue convocada. Las autoridades
ambientales, incluyendo el reclamado, confunde la convocatoria a la etapa de
informacin pblica del proceso, mediante publicaciones, con el debido
emplazamiento de los terceros interesados en este proceso, quienes no fueron
debidamente emplazados para hacer valer las defensas de sus intereses en el
proceso de revisin de la RCA.

Esta reclamacin fue desechada sin mayor fundamento por el Comit de Ministro,
lo que junto con las otras ilegalidades ya denunciadas, infringe al principio
participativo consagrado en el Art. 4 de la Ley 19.300. El incumplimiento de este
principio se manifiesta cuando, existiendo obligacin por parte de la autoridad
ambiental y mecanismos para que la comunidad, especficamente los interesados
pueda participar en la toma de decisiones que les afecten, estas son
manifiestamente obviadas o ignoradas, dejando a la comunidad en estado de
indefensin. Mas grave es la infraccin teniendo en cuanta que 13 de los
presentes reclamantes son indgenas, y no se respeto lo sealado en el inciso 2
del Art. 4 de la Ley 19.300.

III. Falta de fundamentacin de la resolucin reclamada

III. 1 El proceso no responde a lo mandatado por la sentencia de la I.

Corte de Apelaciones de Copiap de fecha de 15 de julio de 2013 recada
en los autos de ingreso N 300-2012.

En la R.E. N. 1385/2016, El Comit sealo:

41.5.5.3. En este contexto y con el objeto de demostrar que la R.E. N 94/2016

no es capaz de afectar directamente a los Reclamantes, es necesario tener a la
vista las modificaciones introducidas por aquella, no sin antes recordar el
origen del proceso de revisin sobre el cual se discute, de acuerdo a lo que
ya se dijo al respecto en el Considerando 4. anterior. (p.60)

De esta manera, el objetivo principal de iniciar el procedimiento de revisin fue

esclarecer cul era la calidad de las aguas previamente al inicio de la
construccin del Proyecto. Esto guarda plena concordancia con lo resuelto por
la I. Corte de Apelaciones de Copiap, ya que, como se indic previamente, la
orden que imparti al Titular responde a la eventual amenaza de contaminacin
de las aguas por parte del Proyecto, en aras del principio preventivo consagrado
en nuestro ordenamiento jurdico.(p.62).
41.5.7. La Comisin, en definitiva, en su R.E. N 94/2016 resolvi revisar la RCA
N 24/2006, que calific como ambientalmente favorable el proyecto
"Modificaciones Proyecto Pascua Lama", habida consideracin de la
verificacin durante el procedimiento de revisin, de la variacin
sustantiva de la variable denominada "calidad del agua superficial del ro
Del Estrecho", y tener por incorporadas a la RCA N 24/2006, las medidas
propuestas por el Titular y las condiciones establecidas en los Considerandos 9 al
21 de dicha resolucin, para efectos de corregir la variacin constatada. (El
destacado es nuestro)

La autoridad ambiental, al dar inicio, sin un anlisis serio y fundado respecto de la

revisin de la RCA N. 2472016, desobedeci el mandato de la I. Corte de
Apelaciones de Copiap y vulnero los requisitos legales y reglamentarios que
hacen procedente este proceso de revisin excepcional, esto es que de manera
fundada se esclareciera si efectivamente la variable agua ha variado
sustantivamente, acreditando adems que las supuestas variaciones sustantivas
de la variable revisada, no fueron producto de los incumplimientos del titular en
la ejecucin de su RCA.

Es necesario recordar que los habitantes del Valle del Huasco no queran el
proyecto Pascua Lama por dos razones fundamentales: teman la destruccin de
sus glaciares y la afectacin en cantidad y calidad de sus aguas. En el segundo
proceso de Evaluacin del proyecto se exigi a la empresa ms medidas para
comprometer el resguardo tanto de glaciares como de aguas. Es por ello, que en
la Resolucin de Calificacin Ambiental 24/2006, el titular compromete una serie
de acciones referidas a aguas por medio de las cuales promete la no afectacin de
su lnea base y por tanto calidad. Para este ltimo, se defini un sistema de
monitoreo que est conformado por 24 puntos de monitoreo, de los cuales 17
podran estar directamente influenciados por drenaje cido de roca. Por otra
parte, 5 de estos 17 se han considerado como puntos de control en el
Plan de Alerta Temprana y Respuesta, correspondientes a NE- 2A, NE-3,
NE-4, NE-5 y NE-8. Finalmente los valores de referencia de lnea base son
aquellos determinados para estos puntos en donde cada uno dispone de Niveles
de Alerta de calidad de Agua. El proceso de revisin en cuestin se refiri en gran
medida a lo anterior, influyendo fundamentalmente en el diseo de anlisis y
comprobacin propuesto por la Compaa para verificar si hay afectacin de las
aguas a propsito del proyecto Pascua Lama, herramienta comprometida para
resguardar a la comunidad y su medio ambiente.

Producto de incumplimientos ambientales, 3 comunidades interpusieron un

recurso de proteccin, causa rol 300-2012 ante la I. Corte de Apelaciones de
Copiap, cuya sentencia en su numeral 2, de la parte resolutiva, mandato a la
Compaa Minera Nevada SPA:

2.- Solicitar el recurrido, dentro del plazo de 15 das hbiles contado de la

notificacin de la presente resolucin, el inicio del procedimiento administrativo
de revisin de la RCA, para determinar si efectivamente la variable
ambiental relativa a la lnea de base de calidad de aguas del proyecto ha
variado sustantivamente, y por ende, corresponde adoptar las medidas
administrativas necesarias para corregir dicha situacin. En el evento que
la autoridad competente, determine la ausencia de una modificacin de las
variables ambientales y la improcedencia de una revisin a la RCA, se requerir
por esta Corte a la Superintendencia del Medio Ambiente iniciar un proceso de
investigacin respecto a los referidos hechos y los efectos que pudieren provocar
(El desacatado es nuestro).
La I. Corte de Apelaciones de Copiap adopta dicha decisin a consecuencia de la
necesidad de esclarecer y verificar una serie de alegaciones dados por CMN SpA
durante la tramitacin de dicho recurso de proteccin:

12) Que la empresa recurrida, al momento de evacuar su informe aleg

diversas defensas, desde que esta no es la sede en que ha de discutirse este tipo
de asuntos, por su carcter tcnico y al existir un sistema ambiental especial para
ello, hasta negar tajantemente cualquier incumplimiento en el sistema de manejo
de aguas y afectacin de stas, lo anterior avalado principalmente en estudios
tcnicos y cientficos que concluyen bsicamente que cualquier detrimento
obedece a consideraciones externas a la actividad que se despliega en la zona, lo
que estara avalado por estudios y auditorias que refrendaran el aserto de contar
con todos los mecanismos de tratamientos de aguas y dems recursos hdricos en
cumplimiento cabal de la RCA.(El destacado es nuestro).

Por ende, es claro que el proceso se inicia con el objeto de determinar si

efectivamente la variable ambiental relativa a la lnea de base de calidad
de aguas del proyecto ha variado sustantivamente, en el fondo, verificar lo
alegado por CMN SpA ante la Corte. En ningn caso la I. Corte de Apelaciones de
Copiap orden al COEVA de Atacama, sin un previo y profundo examen de
admisibilidad, que abriera dicho proceso de revisin de la lnea de base de calidad
de aguas. Para iniciar dicho proceso se debi verificar fehacientemente que dicha
variable ambiental hubiera variado sustantivamente en relacin a lo
proyectado cuando, habindose dado cumplimiento a las condiciones o medidas
establecidas durante la ejecucin del proyecto o actividad, se generen nuevos
impactos ambientales asociados a dichas variables. En este sentido, esta
variacin sustantiva no debe estar relacionada a un incumplimiento por
parte del titular de las condiciones o medidas contempladas en la RCA. Por otra
parte, se entiende que una variable no se ha verificado, cuando habindose
establecido condiciones o medidas sobre ella, una vez ejecutado el proyecto o
actividad, ella no hubiere acontecido6.

Lamentablemente frente a este proceso de revisin, la Autoridad Ambiental de la

regin de Atacama al dictar la R.E. N. 94/2016, no fundamentado la razn
por la cual ha actuado de oficio estableciendo los parmetros de calidad
de aguas, sin tener todos los antecedentes que permitan establecer dicha
modificacin de la lnea de base de calidad de aguas. Esto a pesar que un
organismo tcnico como la DGA, a lo largo del mismo proceso de revisin, insisti
en la debilidad de la informacin presentada por el titular para establecer la lnea
de base histrica, exigiendo al Titular re-formular su propuesta, de manera de
que sta se ajuste adecuadamente a las caractersticas intrnsecas de la variable
ambiental en evaluacin y de que adems se condiga con el escenario
ambientalmente ms desfavorable que la legislacin exige7.

II. 2 Esta revisin no es capaz de afectar directamente a los reclamantes,

porque las modificaciones emprendidas por la revisin tambin lo son.

6 . Pagina 1, Ordinario N150584/2015 que imparte instrucciones en relacin al artculo 25 quinquies de la Ley
19.300
7 Ver Ord N 457 de 7 de agosto de 2015 de la DGA Atacama.
El Comit de Ministros determino que las medidas correctivas aprobadas para
subsanar la supuesta variacin sustantiva de la variable revisada son incapaces
de generar afectacin directa a los reclamantes. Sin embargo tal como estos
lo expusieron en sus reclamaciones8, lo anterior no es efectivo.

8 El Comit de Ministros, haciendo caso de opiniones de la empresa titular, seala que los reclamantes
no habran explicado de manera ptima las afectaciones que les trae la modificacin: En trminos generales,
los recurrentes se han limitado a afirmar que la calidad de directamente afectados la contraeran por el solo
hecho de someterse a cambio la RCA N 24/2006, sin especificar ni proporcionar informacin respecto a qu
efectos en concreto tendra la resolucin impugnada sobre ellos y sus intereses. Sin embargo, como el mismo
se contradice, luego expone que: () para fundamentar la afectacin que les causara la resolucin reclamada,
ambos grupos de Reclamantes afirman que la extensin de la lnea base, acarreara impactos ambientales
significativos en la calidad del recurso hdrico, adems de que las medidas ordenadas en la R.E N 94/2016
causaran impactos en la disponibilidad de las aguas. De esta manera vemos que el Comit s comprendi la
crtica de ambas partes a la Reclamacin, por lo menos en lo sustancial, ya que igual hay otros puntos que se le
escapan.
En las dos reclamaciones rechazadas por el Comit de Ministros se argumento que las modificaciones
realizadas a la RCA afectan de manera negativa a las poblaciones y medio ambiente de la Cuenca del Ro
Huasco.

Esta parte lo expreso de manera clara en su Reclamacin:

Es necesario recapitular a que el Valle del Huasco no quera el proyecto Pascua Lama por dos razones
fundamentales, tema la destruccin de sus glaciares y la afectacin en cantidad y calidad de sus aguas.
El segundo proceso de evaluacin del proyecto se vivi en un ambiente de conflicto socioambiental el cual
presion de tal modo que percol el proceso y las autoridades a consecuencia de dicha presin y miedos
expuestos claramente por la comunidad, exigi a la empresa ms medidas para comprometer el resguardo
tanto de glaciares como de aguas. Es por ello, la Resolucin de Calificacin Ambiental 24/2006, el titular
compromete una serie de acciones referidas aguas por medio de las cuales promete la no afectacin de su
lnea base y por tanto calidad.
Para este ltimo, se defini un sistema de monitoreo que est conformado por 24 puntos de monitoreo, de los
cuales 17 podran estar directamente influenciados por drenaje cido de roca. Por otra parte, 5 de estos 17 se
han considerado como puntos de control en el Plan de Alerta Temprana y Respuesta, correspondientes a
NE 2A, NE-3, NE-4, NE-5 y NE-8. Finalmente los valores de referencia de lnea base son aquellos
determinados para estos puntos en donde cada uno dispone de Niveles de Alerta de calidad de Agua.
La revisin que se realiz refiri en gran medida a lo anterior, y en el fondo influye fundamentalmente en el
diseo de anlisis y comprobacin propuesto por la Compaa para verificar si hay afectacin de las aguas a
propsito del proyecto Pascua Lama, herramienta comprometida para resguardar a la comunidad y su medio
ambiente.
La comunidad del Valle del Huasco ya ha sido afectada por el proyecto Pascua Lama y especficamente sus
aguas y con ello su salud, tal como ha comprobado el Tribunal Ambiental en su fallo del 3 de marzo de 2014, la
SMA en su Memorndum 107 y Minuta Tcnica DFZ Evaluacin de Riesgos a la salud de la poblacin en el
marco del procedimiento sancionatorio ROL A-002-2013 Estudio de Riesgo , El Ordinario 426 de la DGA, etc.
Los cambios realizados tras la revisin lo nico que hacen es colaborar con la empresa para que puedan
esconder sus episodios de contaminacin y de esta forma viabilizar un proyecto que para las comunidades es
inviable.
Ahora se contaminar pero estar permitido gracias a los cambios realizados. En el mismo sentido, la
complejidad de las nuevas formas har an ms difcil que antes que la poblacin pueda enterare si las aguas
vienen superadas en peligrosos parmetros o no.
Esto para las comunidades es una decisin criminal ya que lo resuelto afectar directamente la vida de las
personas, sus ecosistemas, cultura y actividades productivas.
Con esta decisin el Gobierno est decidiendo contaminar a la poblacin del Valle del Huasco.
Y luego agrego en su respuesta al probatorio:

() todos los recurrentes somos directamente afectados.

Todos sufren perjuicio por el comportamiento de la variable ambiental contenida en el Plan de Seguimiento
que se somete a revisin: calidad de las aguas. En su totalidad somos todos habitantes de la Cuenca del
Huasco, quienes tomamos y usamos agua el Ro Huasco y sus Afluentes, tanto para actividades domesticas y
diarias, como para la realizacin de actividades econmicas.

El agua y el mantenimiento de su calidad permiten la reproduccin de nuestra vida y cultura, as como de

todas las actividades que realizamos tanto para subsistir como trabajar y llevar sustento a nuestros hogares
entindase con ellos actividades econmicas que van desde la agricultura misma, la produccin de licores y
alcoholes, la criancera, hasta el turismo. Es la imagen de un valle limpio y productor de primores la que nos ha
permitido exportar y estar exportando muchos de nuestros productos al exterior, e incluso estar dentro del
mercado orgnico en el pas.
 Cmo hemos explicitado en nuestro escrito de Reclamacin, el cambio propinado a la RCA 24/2006 referido a
la variable aguas permite la contaminacin de las aguas tanto superficiales
como subterrneas, y por ende nuestra contaminacin, ahora de manera silenciosa y legalizada, con lo cual
somos afectos por todas y cada una de la circunstancias contempladas como posibles de afectacin directa por
parte del Ordinario N 150584/2015. Est en riesgo nuestra salud, hay menoscabo de la calidad de las aguas
que utilizamos, se nos obliga a hacer tangible nuestro reasentamiento o relocalizacin de personas, se nos
pone en riesgo as como a nuestros recursos y zonas protegidas como son las vega altoandinas y flora y fauna
en peligro de extincin o vulnerable, se pone en riesgo nuestro valor paisajstico y/o turstico ya que el valle vive
y se riega con las aguas de la alta cordillera y se pone en riesgo tambin elementos pertenecientes al
patrimonio cultural, como lo es la reproduccin de la cultura de la etnia diaguita y yendo ms lejos, el patrimonio
cultural inmaterial tambin se puede ver afectado por ejemplo si tomamos en cuenta la imposibilidad de la
reproduccin de productos que son resultados de una tradicin como lo es el pajarete, tan slo por nombrar un
ejemplo.

() Cmo si todo lo anterior no bastara y justamente hacindonos cargo de la jurisprudencia demarcada por
el Segundo Tribunal Ambiental al respecto, debemos decir que lo fallado por dicho Tribunal es lo
suficientemente potente y claro para no tener que hacernos volver al punto de tener que demostrar nuestra
afectacin por la Resolucin N094 del Comit de Evaluacin de la Regin de Atacama.

En primer lugar debemos explicitar, que dicha sentencia es respecto de la impugnacin de la Resolucin
N477 de la Superintendencia del Medio Ambiente, la cual refiere en su mayora, a infracciones al sistema de
manejo de aguas de contacto. Lo anterior es gravitante para el anlisis que estamos realizando, ya que es
respecto de estas acciones e impactos propinados por la empresa que el Tribunal se pronuncia acerca de la
condicin de afectacin directa de la poblacin finalmente del Valle del Huasco. En consecuencia, el Tribunal en
aquel fallo se pronuncia respecto de quienes son los afectados directos respecto de un Resolucin que tiene
que ver con temas que hoy en da fueron afectos por la resolucin que resuelve acerca del proceso de la
Revisin de la Resolucin de Calificacin Ambiental 24/2006 del proyecto Pascua Lama (Resolucin N 094 del
Comit de Evaluacin de Atacama), y lo ms importante, se refiere a la afectacin por la contaminacin de las
aguas a consecuencia de una serie de incumplimientos respecto del sistema de manejo de aguas de contacto,
que en el fondo es la misma contaminacin que se provoca con la serie de cambios aceptados en dicha
revisin. ().

Esta parte est convencida de que logro hacer ver y saber al Comit que este proceso era negativo, al igual
que lo hizo la Junta de Vigilancia. Con slo las afirmaciones y conclusiones exhibidas en las reclamaciones, el
Comit de Ministros se debi haber esmerado en analizar y estudiar tcnicamente el expediente y todos los
antecedentes, incluso con generacin y constatacin de informacin propia, y si las iba descartar que fuera de
manera fundada y seguro de que lo que expusimos no era real. Ya que lo concluido es de tal gravedad que una
institucin responsable eso es que debi haber hecho y no haber intentado de restarle importancia a los
fundamentos de las reclamaciones, que lo nico que vemos es una excusa muy simplista para finalmente no
hacerse cargo de responder las graves acusaciones realizadas.

Es as como el Comit se limita a dar por contestada estas graves constataciones tanto por parte de las
comunidades como de la Junta de Vigilancia fundamentando que la revisin no es capaz de afectar
directamente a los reclamantes por un lado como vimos en el punto anterior, por el origen de la reclamacin y
porque supuestamente se habra determinado que la variable ambiental relativa a la lnea de base de calidad de
aguas del proyecto ha variado sustantivamente y porque las medidas tomadas son incapaces de hacerlo.

Sin embargo si este Comit hubiese hecho caso de las conclusiones y afirmaciones de las reclamaciones
realizadas, y hubiese hecho el trabajo de verificar si estas efectivamente podran ser asideras, tendramos un
resultado totalmente distinto, ya que se habran dado cuenta de las irregularidades y de que las medidas si
afectan directamente y de manera negativa a la poblacin del Valle del Huasco y sus ecosistemas.

Antes de disponernos a demostrar aquello, creemos importante informar al Tribunal, que esta parte se
encontraba en pleno proceso de escritura de un tngase presente el cual tena la idea de incorporar al
expediente en la quincena de octubre. Este precisaba cuestiones de la reclamacin a la luz de las respuestas y
presentaciones que estaba haciendo tanto las instituciones del Estado como la empresa, y sobre todo luego de
percatarnos de una incorporacin irregular y extraa de dos carpetas llenas de informacin al final del
expediente de la revisin de la RCA, que bien tardamente logramos comprender que correspondan a anexos
de la ltima carta ingresada por el titular en este proceso la cual era primordial ya que a travs de su estudio
podamos explicar de mejor manera las afectaciones constatas, ya que aqu se contenan las medidas y
parmetros finales entre otras cuestiones. Esta carpeta fue incorporada de manera irregular a fines de
septiembre, lo cual retraso an ms el escrito que estbamos redactando. El jueves 14 de octubre nos
disponamos a ingresarlo cuando de casualidad vimos en la pgina del SEA que se haba realizado ya la sesin
del Consejo de Ministros que vera esta Reclamacin. Desesperados llamamos qu cmo se haba hecho eso
sin avisrsenos, etc, y tras saber que ya ningn documento entregado luego de esta reunin sera entonces
valorado, decidimos lamentablemente no ingresarlo. Por ende todas estas puntualizaciones y profundizaciones
las brindamos ahora ante el Tribunal Ambiental para que no quede duda alguna de que lo reclamado es real.

Es muy importante para esta parte insistir en la gravedad que refiere el hecho de la incorporacin irregular por
parte del SEA de estas dos carpetas. En este sentido la acusacin tanto de la empresa como del Comit en una
El Comit expres:
41.5.5.3.4. Finalmente, la R.E. N 94/2016 resolvi: (i) considerar una nueva
lnea de base, desde el ao 2005 al ao 2009. Se valida que hubo un cambio
natural. La metodologa se basa en el registro histrico mximo y se funda en
una prediccin que realiza la Comisin respecto de la calidad futura de las aguas;
(ii) se definen acciones temporales, a saber: paralizar la descarga de la planta
DAR y Captacin de 20 lis desde el ro Del Estrecho y conduccin hacia
piscinas de acumulacin; (iii) dado que la Planta DAR no tiene la capacidad
para tratar el mximo caudal (en la situacin ambiental ms desfavorable), el
Titular deber evaluar las obras de ampliacin, es decir, el Proyecto no
tiene autorizacin ambiental para extraer mayores cantidades de recurso
hdrico; (iv) en el proceso no se evalu la cantidad del recurso hdrico,
dejndose ese anlisis para una etapa posterior; y, (y) se condiciona la
presentacin de un estudio hidrolgico actualizado.
Son tales modificaciones las que se deben analizar para efectos de
verificar si son susceptibles de generar un impacto adverso significativo
sobre los Reclamantes.9

Si bien efectivamente estas medidas son las que hay que analizar en funcin de
denotar el impacto negativo tanto en la poblacin como en los ecosistemas del
Valle del rio Huasco y sus afluentes, hay otras que no consider y que igualmente
expondremos. Nos disponemos a demostrar y ejemplificar lo que se dijo de forma
clara en la reclamacin administrativa por medio de los mismos punto
explicitados por el Comit de Ministros.

i) considerar una nueva lnea de base, desde el ao 2005 al ao

2009.(). La metodologa se basa en el registro histrico mximo y se
funda en una prediccin que realiza la Comisin respecto de la calidad
futura de las aguas10.

Lo primero que hay que tener presente para comprender la afeccin que esta
medida trae tanto a la poblacin como al medio ambiente, es saber qu es la
Lnea Base de Calidad de Aguas del ro El Estrecho, y esto es imposible
hacerlo si no se tiene presente el compromiso realizado por el titular -que a su
vez fue determinada una de las condiciones para realizar el proyecto- respecto de
las aguas y en especifico de las aguas del Ro Estrecho. Esto es:

el Proyecto no afectar la calidad de las aguas del Ro del Estrecho en ninguna

de sus etapas, incluida la fase de construccin11.

() el titular se compromete a mantener los niveles de lnea base de la calidad

de las aguas en la cuenca del Ro del Estrecho aguas abajo del punto NE-5,
incluyendo los parmetros regulados por la NCh 409.

El compromiso del Proyecto es no alterar la calidad de lnea base de las

aguas,().Este compromiso ser verificado en las estaciones de monitoreo
comprometidas en el Anexo II-D-2 del Adenda N2, que incluye NE-8,
aproximadamente 15 km. aguas arriba de Conay, 3 puntos de monitoreo (CN-7,
CN-8, y NE- 9) entre NE-8 y Conay y 2 puntos (A-8 y A-10) inmediatamente
aguas debajo de Conay.

supuesta falta de precisin en la argumentacin es an ms descabellada, si las comunidades no tuvieron

acceso a esta informacin que debi ser pblica antes de la Resolucin N 094 o por lo menos una vez dictada.
9 . Comit de Ministros. Resolucin N 1385.p.62.
10 . Ibdem.
11 RCA 24/2006.p.98.
El monitoreo de los puntos antes sealados, as como de los otros puntos
incluidos en el plan de monitoreo, proporcionan una alerta, a tiempo, de
potenciales cambios en la calidad de las aguas y permiten determinar s stos son
atribuibles al Proyecto ()12.

El seguimiento de los parmetros permitir determinar si esta frecuencia

promedio de excedencia natural se mantiene o modifica a causa del proyecto13.

El Sistema de monitoreo en la cuenca del Ro el Estrecho incluye 24 puntos de

monitoreo de los cuales 17 podran estar directamente influenciados por el
drenaje cido de roca resultante de contacto del agua con el botadero. De estos
17 puntos, se han definido 5 puntos principales de control en el Plan de Alerta
Temprana y Respuesta. Estos puntos de monitoreo de control son:

NE-5 que define la lnea base de la calidad de agua en la cuenca superior

del ro Del Estrecho. Es tambin el primer punto aguas debajo de la galera
de drenaje y de la cortina cortafugas.
NE-2A que es el primer punto de monitoreo aguas debajo de la planta de
tratamiento de DAR (cabe notar que la descarga de esta planta debe
cumplir con el D.S. 90/2000)
NE-3 que es el primer punto de monitoreo aguas abajo del campamento de
quebrada Barriales y de la descarga de la planta de tratamiento de aguas
servidas.
NE-4 que es el punto donde debe ser monitoreado el cumplimiento de la
NCh 1.333.
NE-8 que es el punto donde debe ser monitoreado el cumplimiento de la
NCh 409.

La calidad del agua para cada uno de estos puntos ha sido analizada para 9
parmetros clave indicadores del proceso de acidificacin (Ph, CE, sulfatos, Mn,
Al, Zn, Fe, Cu, As), separando estacionalmente en invierno y verano. Se ha
determinado para cada parmetro, en cada punto y para ambos perodos del ao,
el nivel de concentracin de lnea base que histricamente ha sido superado en
promedio, una vez cada cinco aos.

De acuerdo al nmero de parmetros y estaciones en los que se observen

concentraciones por sobre el nivel de alerta, se han definido 2 niveles de
respuesta. Nivel de Pre-emergencia: () y Nivel de Emergencia ()14.

El sistema de tratamiento de aguas cidas permitir lograr un efluente cuya

calidad ser similar a la calidad natural de las aguas en el sector del depsito de
estril. Este hecho relevante permite sostener que el Proyecto no alterar la
calidad de lnea base de las aguas15.

Con todo esto se entiende que la lnea base de calidad del ro El Estrecho, es la
situacin de dicho ro previo a la obtencin del permiso ambiental (RCA)
por parte de la empresa para realizar el proyecto minero Pascua Lama, la cual en
funcin del compromiso explicitado se transforma en el piso y en el insumo que
sirve para levantar los lmites del efluente de la Planta de Tratamiento de Drenaje
cido por un lado, as como de los parmetros de elementos en cada punto de

12 Ibd.cit.p.140.
13 Ibd.cit.p.138.
14 Ibdem.
15 Ibd.cit.p.121.
monitoreo. Por ende los Niveles de Alerta de Calidad de Agua, los cuales a su vez
definen si entran en accin o no los Planes de Alerta Temprana o Respuesta. Es
importante sealar que el uso de diferentes metodologas para calcular los
Niveles de Alerta genera afectacin, pero tambin se produce dicha afectacin si
hay un cambio de la lnea base, en el fondo en los insumos o el piso con la cual se
realiza o calcula la metodologa utilizada.

Por ende, un cambio en la lnea base supone un cambio en todos estos otros
aspectos, ya que segn sea el ajuste que se le haga a la lnea base, este
afectar tanto en los Niveles de Alerta de Calidad de agua como los lmites de
calidad permitidos en el Efluente de la Planta DAR y finalmente en cuando se
considerar superacin de parmetros o contaminacin. As tambin lo entiende
la DGA, que sealo: Sobre dicha ampliacin de lnea base de calidad de agua, el
Titular solicita ampliar los registros que definen la componente ambiental de
hidroqumica de las aguas superficiales presentes en la Subcuenca Ro El Estrecho
- Ro Chollay, a partir de nueva informacin que el propio Titular ha recopilado
entre mayo de 2005 y abril de 2012. A consecuencia de tal requerimiento, el
Titular solicita tambin que los niveles de alerta de calidad de aguas asociados al
Proyecto se definan en virtud de la referida actualizacin16.

La RCA 24/2006 estableca17:

2.2.2. Lnea Base

La RCA N. 24 establece en su numeral 9.8 que la lnea base de calidad del agua
a partir de la cual deben determinarse los Niveles de Alerta, corresponde a los
registros de calidad del agua que se extienden entre el inicio de mediciones
efectuadas por el titular (fines de la dcada de 1990 y comienzos de la dcada de
2000, segn el punto) y el mes de abril del ao 2005.
La informacin de lnea base de dicho perodo est contenida en el Anexo II-D-1,
Apndice 1 del Adenda 2 del Estudio de Impacto Ambiental (EIA) del Proyecto
Modificaciones Proyecto Pascua Lama.

La siguiente tabla demuestra los Niveles de Alerta para cada uno de los
indicadores de drenaje cido y para cada punto de monitoreo, que dan cuenta de
una variabilidad estacional para cada uno de ellos, que se determinaron con la
lnea base:

16 . Direccin General de Aguas. Ordinario N 335.p.2.

17 . Compaa Minera Nevada SpA. Carta PL 0147 de 2 de agosto de 2013.
La Comisin de Evaluacin de Atacama por medio de su Resolucin
N094/2016, determino en su numeral 16 Respecto de la Lnea Base de la
componente ambiental calidad de las aguas del ro Del Estrecho, y segn lo
sealado en la Carta N 351, de fecha 30 de septiembre de 2014 del Servicio de
Evaluacin Ambiental de la Regin de Atacama, se considera pertinente
extender el registro de la lnea de base, incorporando los datos que ha
recopilado el Titular desde mayo de 2005 a septiembre de 2009, esta
ltima, en correspondencia con la fecha de aviso de inicio de la etapa de
construccin, presentada por el titular ante la Autoridad regional, correspondiente
al perodo previo al inicio de la fase de construccin del proyecto y que, por lo
tanto, an representa la condicin natural de la componente ambiental 18.

Esto se hizo a pesar de la oposicin de organismos tcnicos como la Direccin

General de Aguas y la SEREMI de Medio Ambiente. La SEREMI se opuso a
extender la lnea hasta el ao 2009, ya que entendi que el sentido de dicho
proceso de revisin era establecer controles ms explcitos y rigurosos 19, por lo

18 . Comisin de Evaluacin de la Regin de Atacama. Resolucin N 094.p.16.

19 En cuanto al fondo del proceso de revisin, se considera, que existen antecedentes tcnicos y
jurdicos suficientes para proceder a la revisin de la RCA N 24/2006, por lo tanto, el proceso de revisin
debiera concluir con la adopcin de las medidas necesarias para corregir la situacin que motiv el inicio del
proceso de revisin, esto es, el comportamiento de la variable calidad del agua superficial del Ro del
que aprob la extensin de la lnea base de calidad de aguas del ro El Estrecho
slo hasta el ao 2008. Por su parte la DGA expres:

() en relacin al proceso de actualizacin de la lnea base de hidroqumica de

aguas superficiales de la subcuenca Ro El Estrecho Ro Chollay, este Servicio
estima que el Titular slo podra incluir nueva informacin hasta el ao 2008,
excluyendo aquella data comprendida entre los aos 2009 y 2012. Lo anterior,
por cuanto del anlisis de los registros recopilados, no cabe duda que la
calidad de las aguas superficiales de la lnea de flujo principal Ro
Estrecho - Ro Chollay, entre los aos 2009 y 2012, fue influenciada
directamente y en forma puntual con las actividades del proyecto minero
Pascua Lama, en particular, su fase de construccin asociada a labores de
excavacin y movimiento de tierra, generando una condicin de acidez que indujo
una superacin en los umbrales de acidez natural observados en periodos previos
sin intervencin antrpica. Como ya se ha sealado, lo antes expresado coincide
con la opinin formulada por este servicio en Ord. DGA. Atacama N 426/2013 y
adicionalmente, se debe agregar que ello tambin es consistente con el reciente
fallo del Tribunal Ambiental, de fecha 03 de marzo de 2014 20.

Por su parte la SEREMI de Medio Ambiente expuso:

() se considera que no es adecuado incluir en la solicitud de ampliacin de la

Lnea Base mencionada el periodo de construccin del proyecto minero el que
necesariamente implica actividades de excavacin y movimiento de tierras, cuyos
efectos son similares al inicio del proceso de remocin de carga de la mina (o pre-
stripping), indicada como el titular. Se considera prudente una ampliacin de la
Lnea Base Ambiental, pero slo entre los aos 2005 al 2008, dejando fuera la
fase de construccin de la operacin minera 21.

Sin embargo, la Comisin de Evaluacin Ambiental de Atacama no tom en

cuenta lo planteado por dichos organismos tcnicos y cerr el proceso de revisin
permitiendo la extensin de la lnea base hasta el ao 2009. Por su parte
el Comit consider que la extensin de la lnea base no remite afectacin
negativa para los reclamantes, porque sera una medida correctiva de una
variacin sustantiva natural que efectivamente se habra demostrado su
ocurrencia. Cmo vimos en el punto anterior para defender aquello es que entre
otras cosas se pronunci acerca de la lnea base. En cuanto a ella dijo:

41.5.7.2. Adems, en el Considerando 13, la Comisin reafirma su criterio,

citando a la DGA de la Regin de Atacama, que, en su Ord. N 335 de 09 de
mayo de 2014, estim razonable actualizar la lnea de base de la variable "calidad
del agua superficial del ro Del Estrecho", como lo seala en su Informe: "En
primer lugar, cabe mencionar que, este Servicio estima razonable un proceso de
actualizacin en la definicin de la lnea base de la componente ambiental de
hidroqumica referida al rea de influencia del Proyecto Pascua Lama, consistente
en este caso en ampliar la base de datos asociada a los parmetros de calidad de

estrecho. Al respecto, cabe tener presente que en su fallo de fecha 3 de marzo de 2014, el Segundo Tribunal
Ambiental, que resolvi anular la Resolucin Exenta N 477, de 24 de mayo de 2013, del Superintendente del
Medio Ambiente, en su considerando centsimo decimocuarto sealo que Es recomendable tambin que la
revisin que se haga de la RCA establezca nuevos controles ms explcitos y rigurosos, debidamente
analizados, con la frecuencia relevante, planes de respuesta y providencias y adecuaciones al proyecto, que
permitan anticiparse, gestionar y controlar debidamente los impactos que el proyecto pueda generar en el futuro
e inducir en todo momento al Titular a dar cumplimiento a las condiciones de la RCA y las normas que le
apliquen.SEREMI de Medio Ambiente. Ordinario N278 de 27 de mayo de 2014.p.2
20 . Direccin General de Aguas. Ordinario N 335.p. 3 y 4.
21 . SEREMI de Medio Ambiente. Ordinario N278 de 27 de mayo de 2014.p.2
aguas superficiales recopilados con posterioridad a la aprobacin ambiental del
proyecto minero en cuestin( )".
41.5.7.3. De esta manera, en el Considerando 17.2.vii., se indica que se
considera pertinente actualizar los valores respecto de la extensin de la lnea
base de calidad de aguas del Proyecto hasta septiembre de 2009.22.

Respecto de esto es grave ver cmo el Comit toma una cita incompleta de la
DGA, para adoptar la decisin de extender la lnea base al hasta el ao 2009, a
pesar que la DGA estaba de acuerdo con una extensin slo hasta el ao
2008. Esto da cuenta del carcter infundado y arbitrario de la decisin del Comit
de Ministros al rechazar las reclamaciones presentada por esta parte.

Lamentablemente el Comit de Ministro adopto su decisin, basndose en las

respuestas a los informes evacuados a propsito del proceso de reclamacin
administrativa tanto del nivel central del DGA23, como al Ministerio de Medio
Ambiente24, instancias que no participaron en el desarrollo del proceso de
revisin.

En el oficio enviado a la DGA se hace una consulta que alude a la lnea base: a
raz de que la variable calidad de aguas no se comport segn lo proyectado, el
titular estim pertinente solicitar mediante el proceso la revisin de ciertas
adecuaciones a la metodologa de clculo de los niveles de alerta de calidad del
agua y la extensin del registro de la lnea de base establecidas originalmente en
la RCA N24/2006, lo cual no habra sido aprobado por la DGA durante el proceso
de revisin de la RCA25.

No obstante, creemos que la intencin de la accin no resulto en el sentido

esperado ya que el servicio responde escuetamente y sin profundizar en el
proceso: Acerca de que DGA no habra aprobado las adecuaciones a la
metodologa de clculo de los niveles de alerta de calidad del agua y la extensin
del registro de la lnea de base establecidas originalmente en la RCA N024/2006.
Se informa que este Servicio no tiene dentro de sus atribuciones la
posibilidad de aprobar los actos administrativos a los que se refiere el
artculo 25 quinquies de la Ley N19.30026. Esa escueta respuesta
simplemente no resuelve la consulta realizada por el Comit de Ministro.

Ahora es importante ver que el fundamento central, tanto de la DGA como de la

SEREMI de Medio Ambiente usados para limitar la extensin de la lnea base, o
rechazar la que pretenda incorporar datos hasta del ao 2012, fue que de haber
una extensin deba ser con registros sin intervencin antrpica o del proyecto.

La DGA por su parte:

() una actualizacin en ese sentido necesariamente requiere que la nueva
informacin utilizada efectivamente represente la condicin base de la
componente ambiental de hidroqumica sin intervencin alguna por partes o
componentes relacionadas con la potencial fuente de perturbacin, lo cual
conforme a lo explicado ms adelante no se cumplira27.

Por su parte la SEREMI de Medio Ambiente seal:

22 Comit de Ministros. Resolucin N 1385.p.64 y 65.

23 Servicio de Evaluacin Ambiental. Ordinario N 161112 de 24 de Agosto de 2016.
24 Servicio de Evaluacin Ambiental. Ordinario N 161111 de 24 de Agosto de 2016.
25 Direccin General de Aguas. Ordinario N 499 de 5 de Octubre de 2016.p.2.
26 Ibdem.
27 Direccin General de Aguas. Ordinario N 335. p.1
() Si bien la solicitud de ampliacin de lnea base se enmarca previo
prestripping, el titular no puede suponer que dicha actividad es la nica
susceptible a generar cambios fsico-qumicos de las aguas de la sub cuenca del
ro Estrecho ()28.

Efectivamente, la Comisin de Evaluacin no acepto la extensin solicitada por el

titular hasta el 2012, limitndola hasta el ao 2009, pero lo anterior no puede
ser argumento suficiente para decir que dicha decisin no causa dao a los
reclamantes. En este sentido el SEA seal:

En razn de lo anterior, los antecedentes de lnea base disponibles, tanto del

proceso de evaluacin cmo de los informes de monitoreo que el titular ha
presentado a la Autoridad; como as tambin el aviso de inicio de la etapa de
construccin de proyecto realizado por el titular, en cumplimiento a lo dispuesto
en el Considerando 12 de la Res. Ex. N 24/2006, con fecha 07 de octubre de
2009; este Servicio, en el marco del proceso de revisin aludido responde y
solicita a la vez al titular, a travs de la Carta N 351 de fecha 30 de septiembre
de 2014, que: En relacin a la definicin de la lnea de base de hidroqumica de
aguas superficiales de la subcuenca del Ro El Estrecho - Ro Chollay, para lo cual
se requiere ampliar la lnea de base de datos asociada a los parmetros de
calidad de las aguas superficiales recopilados con posterioridad a la aprobacin
del proyecto, es necesario dejar establecido que la nueva informacin debe
representar la condicin base de esta componente sin intervencin alguna. Por lo
anterior, el titular slo deber considerar en la nueva informacin el periodo
comprendido entre el mes de mayo de 2005 y septiembre de 2009, esta ltima,
en correspondencia con la fecha de aviso de inicio de la etapa de construccin
presentada por el titular a la Autoridad regional, dejando fuera la fase de
construccin del mismo. Por tanto, durante el proceso de revisin, se tuvo la
absoluta claridad de no aceptar como informacin base, antecedentes contenidos
en perodos en los cuales la lnea de base se halla visto influencia por las
actividades de construccin del proyecto, esto es, actividades iniciadas a partir
del mes octubre de 200929.

Pero como ya hemos visto, el SEA acoge slo en parte lo solicitado por la DGA y
SEREMI de Medio Ambiente. En ese sentido, es lamentable que el SEA no haya
incorporado de manera real la visin tan clara que tenan los servicios de que la
intervencin propinada por la empresa y las acciones susceptibles de generar
cambios fsico-qumicos de las aguas de la sub-cuenca del ro Estrecho,
comienza mucho antes del inicio de la construccin enunciada por la
empresa, ya que el slo movimiento de tierras y las labores de
excavacin generan una condicin de acidez que induce a superar los
umbrales de acidez naturales.

Como prueba del yerro cometido por las autoridades ambientales en el proceso
de revisin, por no analizar y sopesar todos los antecedentes relativos al
ejecucin del proyecto minero Pascua Lama, podemos citar la sentencia R-6-
2013, del 3 de marzo del 2014, emitida por el I. Segundo Tribunal Ambiental, en
la que se expresa

Considerando Octogsimo sexto:Que como puede apreciarse de las figuras

anteriores, la situacin de la calidad de las aguas del ro Estrecho con-proyecto,
es decir, post-inicio de las obras y actividades de la Fase de Construccin en
octubre de 2009, difiere de la situacin sin-proyecto, observndose niveles

28 Ibid.cit. Seremi de Medio Ambiente. Ordinario N278 de 27 de mayo de 2014.p.4.

29 Servicio de Evaluacin Ambiental. Memorndum 051 del 21 de septiembre de 2016.p. 4.
bastante mayores a los niveles de cumplimiento definidos en la RCA. De esta
informacin se aprecia adems, que la propuesta de adaptacin metodolgica
para la Fase de Operacin, que propone incluir la etapa de construccin hasta el
inicio del depsito de lastres para determinar la Lnea de Base, elevara los
umbrales a niveles considerablemente superiores a los establecidos en la RCA,
flexibilizando los Niveles de Alerta de calidad de aguas aplicables al
proyecto. Esto, probablemente dificultara la supervisin del comportamiento de
la calidad de las aguas del ro Estrecho y aguas abajo, durante la operacin
posterior del Proyecto, y evitara la activacin de los Planes de Emergencia y Pre-
Emergencia comprometidos por el Titular. A juicio del Tribunal, aceptar esta
pretensin del Titular no permitira salvaguardar adecuadamente este
fundamental componente ambiental. El efecto de la inclusin de los monitoreos
de calidad del agua durante la Fase de Construccin en la Lnea de Base, que
eleva los Niveles de Alerta por sobre lo indicado en la RCA, queda de manifiesto
claramente cuando el Titular seala cul ha sido su proceder, indicando que, de
acuerdo a esta nueva metodologa [] no ha existido, en ningn
momento, la necesidad de gatillar algn Plan de Emergencia o Pre-
emergencia.
Es importante percatarse, a travs de los mismos grficos utilizados por 2
Tribunal Ambiental en su sentencia del 3 de marzo del 2014, como es que en el
rango 2006-2008 tambin hay una serie de parmetros que se alzan fuera
de toda medicin histrica, y que coinciden con el proyecto tras su
permiso Ambiental. Estamos hablando de metales pesados como arsnico,
aluminio y manganeso, entre otros que alcanzan su pick o comienzan a aumentar
en estas fechas, y ahora con el cambio de RCA que permite la extensin de la
lnea base hasta el inicio de la etapa de construccin enunciada por la empresa en
octubre de 2009, quedan ingresados a la lnea base de calidad de agua del Ro
Estrecho, haciendo ms permisivos los lmites y provocando las mismas
consecuencias previstas por el Tribunal en su fallo del 3 de marzo y que
se reprodujeron anteriormente.

Ahora expondremos lo lmites que se superan en este rango que ha sido agregado
a la lnea base.

En punto NE 2A se puede ver para el caso del arsnico:

Cobre:

Manganeso:
Sulfato:

y Zinc:
Y en el punto de monitoreo NE8 se puede ver en:

Aluminio

Arsnico
Hierro

Manganeso
Sulfatos

En base a la informacin que consta en la causa Rol R-6-2013, seguida ante el I.

Segundo Tribunal Ambiental, podemos afirmar que la extensin de la medicin de
la lnea de base al ao 2009, genera graves afectaciones a todos los habitantes
del Valle del Rio Huasco y sus afluentes, ya que de dichos datos se ve claramente
como en los aos que se ingresan a la lnea base existieron aumentos
considerables de metales pesados y sulfatos as como de acidez.

Ahora pese a esto, se podra seguir pensando que la extensin en estos 3 aos no
reviste mayor peligro, que los servicios fueron responsables basndose en el fallo
del Tribunal Ambiental, etc. Pero resulta que hubo otra modificacin que fue la
que permiti finalmente lograr el cometido de la empresa, nos referimos a la
forma de verificacin del compromiso de calidad de las aguas
superficiales. Ya no es ms por medio de los Niveles de Alerta que era
sacados con una metodologa de clculo de niveles de alerta de las aguas
como lo dispona la RCA 24/200630:

30 Compaa Minera Nevada SpA. Carta PL 0147 de 2 de agosto de 2013.

Cmo se puede ver claramente, la empresa no propone la metodologa de
mximos histricos, sino que lo hace una vez que los servicios rechazan la
extensin de la lnea base hasta abril del ao 2012, como esta lo requera, y
tambin cuando lanzan por la borda la hiptesis del cambio sustancias natural de
la variable Lnea base de calidad de agua del Ro Estrecho.

Es importante recordar que tras la primera propuesta de la empresa, nuevamente

tanto DGA como la SEREMI de Medio Ambiente fueron muy crticos respecto de
los niveles de alerta de calidad de agua que se proponan bajo la extensin de la
lnea base y la nueva metodologa de clculo justamente de estos niveles. La DGA
expuso en su Ordinario N 335 pgina 14:
Por su Parte el SEREMI de Medio Ambiente en su Ordinario N 278 pgina 12:

Tras todas las criticas presentadas por los servicios en cuanto a este tema en
especifico y otros, el SEA le solicita contestar al titular por medio de carta 351 de
30 de septiembre de 2014. Cosa que es respondida por la empresa por medio de
documento Informe Respuesta Observaciones y Requerimientos contenidos en
Carta N 351 de fecha 30 de septiembre de 2014. Y entre muchas cosas, el
titular cambia la propuesta de metodologa de clculo de los niveles de alerta y
propone en su Anexo N 7, numeral 5.2 pgina 20:

5.2 Lnea Base Histrica de Calidad del Agua Superficial

Para los efectos de este anlisis se considera que la lnea base de calidad, del
agua superficial, a partir de la informacin registrada en los diferentes puntos de
monitoreo, hasta la ltima fecha previa al inicio de la construccin del mismo.
Esta fecha lmite se ha considerado como Septiembre de 2009.

De esta forma, se ha realizado el anlisis de la informacin disponible y se han

determinado, como se muestra en la Tabla 5.1, los valores lmite mximo y
mnimo para el pH, y los valores mximos histricos para los otros 8 parmetros
incorporados en el seguimiento de Drenaje cido de Roca (DAR), en los puntos
NE-2A hasta NE-8:

Aluminio Total.
Arsnico Total.
 Cobre Total.
Conductividad Especfica.
Hierro Total.
Manganeso Total.
Sulfato.
Zinc Total.

Y tambin explica como funcionara la verificacin del cumplimiento de lnea

Base:

5.3 Verificacin de Cumplimiento de Lnea Base Histrica

a. Etapa 1. Verificar Calidad del Agua Superficial, Nivel Trimestral, Por
Estacin

En esta etapa se verificar la mantencin de la calidad del agua superficial, con

respecto a la lnea base histrica, en los puntos de monitoreo en la Zona de
Seguimiento (NE-3, NE-4 y NE-8) y en NE-2B, considerando lo siguiente:
Concentracin caracterstica en cada mes no debiera ser superior a la lnea
base que histricamente se ha medido en los puntos de monitoreo (Tabla 5.1) En
el caso del pH se evala que el dato medido est dentro del rango histrico.
Se utilizar la informacin histrica del punto NE-2A para calcular valores
mximos en punto de monitoreo (NE-2B), y para cada parmetro de monitoreo.
El valor lmite utilizado ser nico a nivel anual (por estacin de monitoreo y
parmetro). No se consideran variaciones estacionales.

De esta manera, en esta etapa se considerar que para un determinado mes (n),
en una estacin de monitoreo especfica (NE-2B, o NE-3, NE-4 y NE-8) hay un
incumplimiento de las condiciones de la lnea base, si en los meses n, n-1 y n-2,
las concentraciones caractersticas son superiores a la lnea de base para
esa estacin y para un parmetro especfico.

Cmo sabemos, los servicios siguieron disconformes tras est informacin

entregada y critican la lnea base histrica. Entre las crticas que plantean a este
respecto tenemos por un lado a la DGA:

"Respecto del clculo de los valores de lnea base histrica para efectos de
verificar el cumplimiento ambiental de la calidad de las aguas superficiales en la
Zona de Seguimiento, en la Tabla 5.1 el Titular propone, para los parmetros
representativos del drenaje cido, los mximos histricos de los parmetros Al,
As, Cu, CE, Fe, Mn, SO4 y Zn, y los mximos y mnimos para el pH. Al respecto,
este Servicio cumple con observar que, en la documentacin entregada
no se encuentra una justificacin tcnicamente fundada para respaldar el
uso de tales valores. Especialmente relevante es recalcar que el uso de valores
mximos, evidentemente, no refleja la marcada diferencia estacional y la
variabilidad natural de la calidad de aguas en la zona, comportamiento que se
desprende de los propios datos aportados por el Titular. En virtud de lo anterior,
se solicita al Titular re-formular su propuesta, de manera de que sta se ajuste
adecuadamente a las caractersticas intrnsecas de la variable ambiental en
evaluacin y de que adems se condiga con el escenario ambientalmente
ms desfavorable que la legislacin exige. Lo anterior es fundamental para
cumplir los objetivos de este proceso de revisin."31. (Lo destacado es nuestro).

En el mismo sentido, la SEREMI de Medio Ambiente seala:

Segn lo sealado por el titular en el punto 5.2. Lnea Base Histrica de Calidad
del Agua Superficial. Se ha realizado el anlisis de la informacin disponible y se
han determinado, como se muestra en la Tabla 5.1, los valores lmite mximo y
mnimo para el PH, y los valores mximos histricos para los otros 8 parmetros
incorporados en el seguimiento de Drenaje cido de Roca (DAR), en los puntos
NE-2A hasta NE-8. Al respecto se solicita hacer entrega de la base de datos
ocupada (xls) para determinar el lmite de la base histrica, sealando
adems cuales son los aos de inicio considerados para cada parmetro
() Complementariamente se deber sealar el percentil utilizado para
dicho clculo y el criterio de seleccin del mismo.32

Y luego:
Segn lo sealado por el titular en el punto 5.3. Verificacin de Cumplimiento de
Lnea Base Histrica a Etapa 1. Verificar Calidad de Agua Superficial, Nivel
Trimestral, por Estacin. En esta etapa se verificar la mantencin de la calidad
del agua superficial, con respecto a la lnea base histrica, en los puntos de
monitoreo en la zona de Seguimiento (NE3.NE4 Y NE8) y en NE 2B considerando
lo siguiente: El valor lmite utilizado ser nico a nivel anual (por estacin de
monitoreo y parmetro). No se consideran variaciones estacionales () Al
respecto es opinin de esta SEREMI del Medio Ambiente que el titular debe
generar un procedimiento acorde a los cambios estacionales propios de
la parte alta y media de la Cuenca del ro Estrecho (). 33.

Tras todo esto la Comisin de Evaluacin cerro el proceso sin atender a todas las
exigencias y observaciones del los servicios. Y pese a todo la Comisin determina
como modificacin que los compromisos sobre calidad de aguas superficiales se
verificarn por medio de los mximos histricos:

19. Que, respecto de los compromisos sobre calidad de las aguas superficiales
en el ro Del Estrecho, el Proyecto deber mantener las concentraciones
correspondientes a la lnea base calidad de las aguas en las estaciones de
seguimiento NE-3, NE-4 Y NE-8.Para la verificacin del compromiso sealado
anteriormente se considera lo siguiente:

31 Direccin General de Aguas Ordinario N 457 de 7 de Agosto de 2015.p.10.

32 SEREMI de Medio Ambiente de Atacama. Ordinario 301 de 13 de julio de 2015.p.9.
33 Ibid.cit.p.10.
i) Los parmetros indicadores de DAR en el ro Del Estrecho corresponden a Ph,
conductividad Especifica y Sulfato, Aluminio, Arsnico, Cobre. Hierro, Manganeso
y Zinc. 34.

iv) El Titular propuso una metodologa basada en que la concentracin

caracterstica en cada mes no debiera ser superior a la lnea base que
histricamente se ha medido en los puntos de monitoreo (mximo histrico),
considerando un perodo de tres meses consecutivos. ()35.

Y luego de enunciar el cambio intenta de hacer ver que se hace cargo de las
observaciones tanto de la DGA como de la Seremi de Medio Ambiente:

Respecto de esta propuesta, la DGA Atacama en su oficio Ord. 457/2015,

numerales 15 y 17, y la SEREMI de Medio Ambiente Atacama en el numeral 28
del Oficio Ord. N 30/2015, sealaron en sntesis que se requiere reformular la
propuesta del titular, a objeto de que se ajuste adecuadamente a las
caractersticas intrnsecas de la variable ambiental en evaluacin.

Y sigue:
19.1 Acogiendo lo sealado por los Servicios antes indicados, esta Comisin de
Evaluacin estableci una nueva metodologa que considera un indicador de
estado, el cual permitir detectar posibles cambios en las tendencias de los
valores de lnea base. ()36.

19.1.1 El indicador de estado ser utilizado para verificar la mantencin de la

lnea base de la calidad del agua, corresponde al valor mximo histrico
(mnimo para el caso del ph) en las estaciones de seguimiento NE 3, NE-4 Y
NE-8.37

Podemos ver entonces, como es que la Comisin de manera discursiva dice que
ha tomado las observaciones del los servicios, pero finalmente sigue dejando el
valor mximo y no se hace cargo de la variabilidad estacional. Y ahora respecto
de los lmites en cuestin la Comisin determina lo siguiente:

19.1.2 Para el clculo del valor del indicador de estado se considero lo siguiente:
()
e) La siguiente tabla muestra los valores de lnea base, correspondientes a los
valores mximos histricos, para los parmetros DAR, en los cuales no se
observa una clara tendencia de aumento en el tiempo.

34 Comisin de Evaluacin de Atacama. Resolucin N 094.p.26 y 27.

35 Ibid.cit.p.27.
36 Ibdem.
37 Ibdem.
f) La siguiente tabla muestra los valores de lnea base para los parmetros DAR,
en los cuales se observa una tendencia al aumento sostenido en el tiempo.

Con respecto a los lmites que demarc la Comisin, primero llama

poderosamente la atencin que este haya realizado una prediccin respecto de la
calidad futura de las aguas respecto de Conductividad elctrica y sulfatos. No se
entiende como se le permite a la empresa aos tras ao de ir superando estos
lmites, incluso llegando a permitir superarse el valor lmite Nch 1333 de
conductividad elctrica desde el ao 2012 en adelante, el cual dicho por ellos
mismos en la Tabla 9 superado este genera efectos perjudiciales.

Tampoco se entiende como se acepta lmites ms permisivos para el sulfato

incluso que los que peda la empresa y que fueron criticados por los servicios.
Esto se puede apreciar viendo los correlativos destacados en amarillo en ambas
tablas. La de la izquierda es lo que propone la Comisin y la tabla de la derecha lo
que propona la empresa. Se puede ver claramente si tomamos el ao 2016 o ao
2017 como ejemplo, como se supera.
Por ltimo no se entiende cmo la Comisin de Evaluacin de Atacama deja
estipulado que:

19.1.4. El titular deber presentar el clculo de los valores de verificacin de

cumplimiento de lnea base para Conductividad Especfica y Sulfato, para los aos
posteriores. Para ello deber presentar un informe a la SMA y DGA, para su
aprobacin. Dada la variabilidad de la calidad natural de las aguas, se requiere
que la proyeccin de los valores de lnea de base sean actualizados cada 5 aos.
Este informe deber ser presentado tanto a la SMA como a la DGA en un plazo no
inferior a un ao contado desde la notificacin de la presente Resolucin. 38

No se comprende como la revisin deja estos temas abiertos, y con ms permiso

para ir revisando el tema a futuro. Esto quebranta la afirmacin de la misma
Comisin que dice que se ha permitido extender la base solo hasta septiembre
del ao 2009 porque desde ah en adelante no hay dudas de que la
empresa ha afectado la calidad de las aguas Entonces cmo puede ser esto
posible? Adems por otro lado esto viola el derecho de las comunidades a tener
las reglas claras para la empresa de manera previa, tal cual lo dispuso la RCA
24/2006.

Ahora en cuanto a los lmites de Aluminio, Arsnico, Cobre, Hierro, Manganeso,

pH y Zinc, se mantendra la crtica de la DGA en la documentacin entregada
no se encuentra una justificacin tcnicamente fundada para respaldar el
uso de tales valores. Ya que la Comisin (tabla a la izquierda) mantiene los
mismos lmites histricos entregados por la empresa en su ltima aclaracin en el
Documento de Respuesta a la Carta N 351 (tabla derecha) y que fue como
decamos altamente criticada tanto por DGA como por SEREMI de Medio
Ambiente. En la tabla de la izquierda vemos la tabla de la Comisin de Evaluacin
y a la derecha la de la empresa en donde destacan en amarillo como es que la
tabla de la Comisin mantiene todos los lmites propuestos por la empresa. Ver:

38 Comit de Evaluacin Atacama. Resolucin N94.p.31.

Incluso ms, en verde se puede ver como la Comisin aumenta inexplicablemente
el lmite del Cobre en el punto de monitoreo NE-8 de 1.20 a 2,00, en donde por
medio de un asterisco defiende que es este el lmite permitido por la norma
Chilena de Agua Potable, pero Por qu se le obliga a la poblacin y a los
ecosistemas a variar su calidad natural?

Ahora cabe recordar que el I. Segundo Tribunal Ambiental en su Sentencia Rol N

6- 2013, acerca de la propuesta de adaptacin metodolgica ingresada por el
titular en el ao 2011, opin que la propuesta de adaptacin metodolgica para
la Fase de Operacin, que propone incluir la etapa de construccin hasta el inicio
del depsito de lastres para determinar la Lnea de Base, elevara los umbrales
a niveles considerablemente superiores a los establecidos en la RCA,
flexibilizando los Niveles de Alerta de calidad de aguas aplicables al
proyecto. Esto, probablemente dificultara la supervisin del
comportamiento de la calidad de las aguas del ro Estrecho y aguas
abajo, durante la operacin posterior del Proyecto, y evitara la activacin de
los Planes de Emergencia y Pre-Emergencia comprometidos por el
Titular. A juicio del Tribunal, aceptar esta pretensin del Titular no
permitira salvaguardar adecuadamente este fundamental componente
ambiental. El efecto de la inclusin de los monitoreos de calidad del agua
durante la Fase de Construccin en la Lnea de Base, que eleva los
Niveles de Alerta por sobre lo indicado en la RCA, queda de manifiesto
claramente cuando el Titular seala cul ha sido su proceder, indicando
que, de acuerdo a esta nueva metodologa [] no ha existido, en ningn
momento, la necesidad de gatillar algn Plan de Emergencia o
Preemergencia. (fojas 210 Expediente Administrativo, punto VIII.4). Como se
ve en la Tabla N 1 a continuacin, los Niveles de Alerta se hacen mucho
ms laxos. Por ejemplo, en el caso del parmetro indicador de drenaje
cido Aluminio (Al), el criterio establecido en la RCA seala que el Nivel
de Alerta es 45,6 mg/l; luego, con la adaptacin metodolgica propuesta
-que incluye monitoreos hasta el ao 2012- y que es utilizada en los
descargos de la autodenuncia, este umbral se eleva a 203,8 mg/l, es
decir, un Nivel de Alerta 447% ms alto que lo establecido en la RCA.
 Y si bien ahora se ha aceptado la extensin slo hasta septiembre de 2009,
podemos ver que las consecuencias son las mismas expresadas por el Tribunal.
Podemos ver que haciendo el mismo ejercicio que hizo el Tribunal para ver el
porcentaje de la variacin, nos encontramos con superaciones iguales y peores de
la que constato el Tribunal y recalcamos a pesar de que la lnea base se haya
extendido slo hasta el ao 2009. Esto sobre todo se logra con la metodologa
introducida por la Comisin de Evaluacin que es la de indicadores de estado o
mximos histricos.

En los las tablas a continuacin se puede ver sobrepasados lmites de la RCA

24/2006 en incluso 11.000% por ciento como lo es para el caso del arsnico en el
punto NE-8 ms cercano a la primera poblacin ro abajo. Y eso slo como
ejemplo hay otra serie de igual de alarmantes.

NE-3

Al As Fe Mn Zn Cu pH CE SO4
RCA 11.1 0,003 1,0 3,2 1,5 0,24 4,5 469 242
24/2006
Modificacin 30,0 0,0701 21,4 13,9 3,6 0,861 2,68 92239 34740
Resolucin
N094
% de 270% 2337% 2140% 434% 240% 359% 60% 197% 143%
variacin
Cuadro Elaboracin propia

NE-4

Al As Fe Mn Zn Cu pH CE SO4
RCA 3,4 0,0009 0,63 1,9 0,9 0,15 6,5 320 137
24/2006
Modificacin 44,0 0,124 33,2 6,5 3,2 1,10 3,69 85741 32042
Resolucin
N094
% de 1294% 13778% 5270% 342% 356% 733% 58% 268% 43%
variacin
Cuadro Elaboracin propia

NE-8

Al As Fe Mn Zn Cu pH CE SO4
RCA 5,0 0,003 0,5 0,9 0,3 0,06 6,4 432 184
24/2006
Modificacin 23,0 0,33 19,0 1,7 3,5 2 4,47 554 500
Resolucin
N094

39 Lmite ao 2016 segn tabla N 9 de Resolucin N 094. De esta medida va subiendo

anualmente.
40 Lmite Ao 2016 segn tabla N 9 de Resolucin N 094. De esta medida va subiendo
anualmente.
41 Lmite Ao 2016 segn tabla N 9 de Resolucin N 094. De esta medida va subiendo anualmente.
42 Lmite Ao 2016 segn tabla N 9 de Resolucin N 094. De esta medida va subiendo anualmente.
% de 460% 11000% 3800% 189% 1167% 3333% 70% 128% 272%
variacin
Cuadro Elaboracin propia

Estas parte en forma textual expres como fundamento para su reclamacin

rechazada por el Comit de Ministros que: Los cambios realizados tras la revisin
lo nico que hacen es colaborar con la empresa para que puedan esconder sus
episodios de contaminacin y de esta forma viabilizar un proyecto que para las
comunidades es inviable y le permite a la empresa lograr una serie de cambios
que finalmente juegan a su favor y en desmedro de la proteccin y calidad de
vida amenazada que defendi dicho recurso de proteccin, Ahora se
contaminar pero estar permitido gracias a los cambios realizados.

Con todos los antecedentes ya expuestos se ve con claridad que la afirmacin

realizada por esta parte en su reclamacin era fundada, basada en los
antecedentes que constan en el proceso administrativo. El Comit de Ministros
debi haber analizado dichos antecedentes, para dar una respuesta fundada a
nuestra reclamacin, acogindola en definitiva.

Cabe mencionar que este anlisis ms exhaustivo se puede hacer tras la

obtencin de la Respuesta a la Carta N 351 que fue publicada en el expediente
electrnico del proceso de revisin, recin a fines de septiembre del ao 2016,
una vez que el perodo del probatorio otorgado a esta parte por el comit de
ministro ya haba finalizado.

El agravio denunciado por los reclamantes de autos, lamentablemente se vio

verificado recientemente, a fines de la primera semana de junio las Comunidades
del Valle del Huasco se enteraron de un nuevo desastre ambiental debido a las
operaciones de la mina Pascua Lama. Entre otras cosas daba cuenta de la
destruccin de la Planta de Tratamiento de Aguas de contacto o cidas, Planta
DAR. A los pocos das tuvieron acceso a documentos de la empresa que adems
daban cuenta de que contaban con poca capacidad para mantener las aguas de
contacto en las piscinas de acumulacin.

Todo eso alarm a la poblacin por un nuevo posible episodio de contaminacin.

Estas hicieron una serie de denuncias a todos los organismos correspondientes
as como a la Municipalidad, Gobernacin, entre otros. El Municipio se preocup
tras toda la informacin vertida y solicito una exposicin el da 10 de Agosto en el
Concejo Municipal tanto de la empresa como de las comunidades para poder
comprender mejor la contingencia.

En aquella oportunidad, la Compaa Minera Nevada Spa, neg toda posibilidad

de contaminacin y lo demostr a travs de unos grficos. Esto se condice con lo
que la misma empresa dijo por radio, y en esto mismos se basaron las
autoridades para llamar a la calma.

Esta parte tuvo acceso a dichos grficos a fines de septiembre y se percat de

que la empresa haba utilizado la nueva metodologa de lmites histricos
para analizar los indicadores de drenaje cido que se haba dispuesto
tras Resolucin N 094 de la Comisin de Evaluacin de Atacama. Y
procedi a comparar los grficos con los Niveles de Alerta de Calidad de Aguas de
la RCA 24/2006.

Grande fue la sorpresa en ver grficamente el nivel de la elevacin de los

parmetros y cmo es que efectivamente la nueva metodologa serva para
esconder la contaminacin ya que el punto NE-8, el punto ms cercano a
la primera poblacin agua abajo del proyecto, se haban superado todos
los parmetros de la lnea base modificada, o sea de la RCA 24/2006.

Los grficos entregados por la empresa son de anlisis da por medio desde el de
junio al 8 de julio de ao 2016.

Ver a continuacin:
As con esto la empresa cumpli lo que vena buscando desde hace mucho y se
ha dejado en total desmedro a las comunidades y ecosistemas. Todo lo contrario
que buscada la I. Corte de Apelaciones de Copiap.

Ms permisivos los lmites para la descarga del efluente de la Planta ARD

Ahora esto no es todo, gracias a la extensin de la lnea base hasta septiembre

de 2009, la Comisin dictamina que:

Conforme a lo indicado en el considerando 16 de la presente Resolucin,

respecto de la extensin de la lnea base de calidad de aguas hasta septiembre de
2009, se considera pertinente actualizar los valores sealados en el Resuelvo 1.4
de la Res. Ex. N 746 de 2014.43.

Esto viene en hacer ms permisiva unos nuevos lmites de descarga que haba
logrado la empresa tras la Resolucin N 746 de la SMA. Es dable recordar que la
SMA tras la Carta PL-037 /2014, de Compaa Minera Nevada SpA, recibida en
esta Superintendencia el da 14 de abril de 2014, que entrega propuesta de
monitoreo transitorio mensual para el perodo de evaluacin44, solicita al Servicio
de Evaluacin Ambiental una interpretacin de la Resolucin Exenta N 24/2006
de la Comisin Regional del Medio Ambiente de Atacama, y tras ello comienza un
proceso de determinar nuevos lmites para la descarga del efluente de la Planta
de Drenajes cidos o ARD, distintos a los comprometidos en la RCA 24/2006.

Y en ella tambin estuvo inmiscuida la minera, quien tras dar respuesta el SEA
por medio de OF. ORD N. 141180/14, de 2014 y tras ello la SMA emitir la
Resolucin Exenta W 387, de 2014, que establece condiciones especficas de
Monitoreo de la calidad del efluente de la Planta de Tratamiento de Drenaje cido
de Roca del Proyecto Minero Pascua lama, segn interpretacin dada por OF.
ORD. D.E.: W 141180/14, de 2014, del Servicio de Evaluacin Ambiental, solicita
reconsideracin la cual aceptada parcialmente por el SEA quien entonces emite la
Resolucin Exenta W 1106, de 2014, la cual deja mucho ms permisivo los lmites
de descarga de los distintos elementos.

Ahora es importante recalcar que pese a esta permisividad la empresa supero los
lmites en el ao 2015 tal como consta en el cargo 5 del inicio del proceso
sancionatorio D-011-2013:

43 Comisin de Evaluacin de Atacama. Resolucin N 094.p.18.

44 Superintendencia de Medio Ambiente. Resolucin N 746.p.1.
Se han registrado niveles por sobre los lmites determinados para el efluente de
la planta de tratamiento de aguas cidas de contacto, segn lo establece la
Resolucin Exenta N 746, de 17 de diciembre de 2014, de esta Superintendencia
en los siguientes trminos a saber:

5.1. Durante el control directo iniciado con fecha 16 de junio de 2014 y finalizado
el da 17 de junio de aquel mismo ao, al efluente de la planta de tratamiento de
aguas cidas de contacto, se registraron niveles por sobre los lmites
determinados para dicho efluente en los parmetros de plata total y sulfato, tal
como muestra en el siguiente recuadro:

5.2. De conformidad a los autocontroles realizados por CMNSpA, previo a la

descarga del efluente de la planta de tratamiento de aguas cidas, se constat
que:

5.2.1. Se sobrepaso el rango de pH en los das 23,24,25,26,30 y 31 de diciembre

de 2014, as como tambin en los das 1,6,7,8,16,17,20 al 23,29 y30 de enero de
2015, en al menos una o ms mediciones diarias.

5.2.2. Se super el caudal mximo diario de descarga durante el perodo

comprendido entre el 5 y el 9 de diciembre de 2014.

5.2.3. Se super el parmetro Plata en el muestreo compuesto de fecha 25 de

diciembre de 2014; el parmetro Coliforme Fecal en los muestreos compuestos
de fecha 8 y 21 de enero de 2015; el parmetro Sulfato en los muestreos
compuestos de fecha 16 y 21 de enero de 2015; y el parmetro Nitrato en todos
los muestreos informados e decir, 25 de diciembre de 2014, 8, 16,21 y 29 de
enero de 2015.

Ahora, tras la Resolucin N 094 los lmites se elevan. Dicha Resolucin

determina que En cuanto a los parmetros que naturalmente exceden los lmites
del DS 90/2000, los valores de lnea base hasta septiembre de 2009 son los
siguientes:45

45 Comisin de Evaluacin de Atacama. Resolucin N 094. p.18.

Y Para aquellos parmetros que no se encuentran normados en el D.S N
90/2000 y que s se encuentran regulados por la NCh 1333 of 78 y NCh 409/ 1 Of
2005, el rango de lnea base hasta septiembre de 2009 corresponde a:

Ahora al comparar estas con lo decretado por la Resolucin N 746 en el ao

2014 podemos ver cmo nuevamente se elevan en gran manera los lmites
mximos que en algunos caso supera el 400%.Ver:

Parmetro46 Unidad Lmite Lmite % de

mximo Mximo variacin
Res. N Resolucin
746 de N 094
SMA
Ph Unidades 6,0- 8,5
Temperatura C 40
Aceites y grasas mg/L 24
Aluminio mg/L 43,86 58,72 134%
Arsnico mg/L 0,6
Bario Total mg/L <0,001- 0,28 Establece
0,28 el lmite
mximo

46 Basados en la tabla de la Resolucin N 746 de SMA. Se le adhiri Conductividad elctrica que est
en las tablas de la Resolucin N 094.
 anterior
Berilio Total mg/L <0,002- 0,042 420%
0,01
Boro mg/L 0,9
Cadmio mg/L 0,04 0,06 150%
Cianuro mg/L 0,2
Cloruros mg/L 474
Cobre total mg/L 1,26 1,62 129%
Coliformes fecales NMP/100mL 1.000
Coliformes Totales NMP/100mL <2-4
Color verdadero Unidades <5-20
Pt-Co
Cromo total mg/L <0,005- 0,0076 Establece
0,076 el lmite
mximo
anterior
ndice de fenol mg/L 0,6
Cromo hexavalente mg/L 0,06
DBOs mg/L 41
Fsforo mg/L 12
Fluoruro mg/L 1,8
Hidrocarburos fijos mg/L 12
Hierro disuelto mg/L 6 26
Litio Total mg/L <0,001-1 1 Establece
el lmite
mximo
anterior
Magnesio Total mg/L 11,7 -52 78 150%
Manganeso mg/L 18,23 23,52 129%
Mercurio mg/L 0,0012
Molibdeno mg/L 1,2
Niquel mg/L 0,24
N-NH3+ N-NH4 mg/L <0,25 -
2,1
Nitritos totales mg/L <0,005 -
0,12
Nitratos totales mg/L <0,02 -
1,7
Nitrgeno total mg/L 59
Kjeldahl
Olor mg/L 0
Pentaciorofenol mg/L 0,01
Plata total mg/L <0,002-
0,005
Plomo mg/L 0,06
Poder espumgeno mg/L 7
SAAM mg/L <0.02
Selenio mg/L 0,012
Slidos suspendidos mg/L 95
totales
Sulfatos mg/L 1.184
Sulfatos mg/L 2.000
Sulfuros mg/L 1,2
Tetraclorometano mg/L 0,05
 Tolueno mg/L 0,8
Triclorometano mg/L 0,2
Turbiedad mg/L <0,3-79
Vanadio total mg/L <0,002-
9,4
Xileno mg/L 0,6
Zinc mg/L 8,6 11,5 134%
Conductividad elctrica 2.500
Cuadro elaboracin propia

Cabe recalcar que slo podemos verlo en algunos parmetros ya que la

Resolucin no se preocupa de dejar clara la tabla y los cambios para
todos los parmetros. Por tanto entendemos que la Comisin mandata a
alguien pero que no especifica a se considera pertinente actualizar los
valores sealados en el Resuelvo 1.4 de la Res. Ex. N 746 de 2014.. Esto
es una accin irresponsable por parte de la Comisin, y deja indefensa a las
comunidades ya que no se sabe hasta el da de hoy cuales son los lmites
mximos que puede arrojar el efluente de la Planta ARD Cmo se pueden
aceptar una modificacin de una RCA a parte de que este hecha a la medida de la
empresa, que se deje este tipo de cosas abiertas? En cuanto a la acusacin de
que este cambio permite mayor permisividad y esconder episodios de
contaminacin, lo explicado para el efluente de la Planta ARD es otra razn.

A pesar de todos lo ya explicado, el Comit de Ministros sealo:

41.5.5.2.3. De acuerdo a los antecedentes proporcionados y tenidos a la vista

por este Comit relativos a la acreditacin de la forma en que la R.E. N 94/2016
afecta los derechos y/o intereses de los Reclamantes, es posible indicar que los
recurrentes no aportaron antecedentes suficientes para probar que la resolucin
reclamada les cause una afectacin directa, es decir, que las modificaciones
realizadas por la R.E. N 94/2016 generen un impacto adverso significativo que
les afecte.

En trminos generales, los recurrentes se han limitado a afirmar que la calidad de

directamente afectados la contraeran por el solo hecho de someterse a cambio la
RCA N 24/2006, sin especificar ni proporcionar informacin respecto a qu
efectos en concreto tendra la resolucin impugnada sobre ellos y sus intereses.

Adems, para fundamentar la afectacin que les causara la resolucin reclamada,

ambos grupos de Reclamantes afirman que la extensin de la lnea de base,
acarreara impactos ambientales significativos en la calidad del recurso
hdrico, adems de que, las medidas ordenadas en la R.E. N 94/2016 causaran
impactos en la disponibilidad de las aguas, lo que no habra sido evaluado
durante el proceso de revisin de la RCA.

De lo analizado se desprende con claridad como la resolucin reclamada vulnera

el principio preventivo. Sobre el particular, la jurisprudencia de la Excma. Corte
Suprema de recoge tal progresista y necesaria nocin en sentencia de 2 de mayo
de 2013, recado en rol N 3918-2012, que en sus considerando dcimo quinto
y dcimo sexto, expres: Es decir, se exige un uso racional de los elementos
del medio ambiente dentro de los parmetros de un desarrollo sustentable,
agregndose: Que en armona con lo anterior surge el principio preventivo que
informa la normativa ambiental. En tal perspectiva, cuando una actividad
econmica represente riesgos para el medio ambiente, aun cuando no
exista certeza de los mismos, deben adoptarse las medidas que permitan
resguardar el ambiente, pues su degradacin afecta a toda la comunidad al
impactar en el medio y la calidad de vida en la cual todos compartimos y nos
desarrollamos

Por todo lo ya expuesto, es claro que la R.E. N. 94/2006 permite al titular

quedar sin sanciones en cuanto a la contaminacin de las aguas, vulnerando el
Derecho a Vivir en un medio Ambiente Libre de contaminacin y el el Derecho a la
vida de todos los habitantes del Valle del Huasco y sus afluentes. Lo anterior
torna en ilegal la resolucin del Comit de Ministros que rechazo de PLANO las
alegaciones de esta parte, por, en concepto de la reclamada, no acreditar
afectacin directa ni agravio en relacin la resolucin que puso trmino al proceso
de revisin de la RCA N. 24/2006. A la luz de los antecedentes ya expuestos, los
cuales constatan en el proceso administrativo, podemos sostener que dicha la
resolucin reclamada adolece de ilegalidad y arbitrariedad.

IV. Ilegalidad y arbitrariedad de la resolucin reclamada

La Resolucin Recurrida es ilegal, porque la decisin del Comit de Ministros de

rechazar las reclamaciones de esta parte, no resuelve el fondo de lo reclamado,
mantenindose los vicios esenciales del procedimiento ya denunciados.

El pronunciamiento del Consejo de Ministros, adems de las normas legales y

reglamentarias ya denunciadas, infringe lo dispuesto por en la Ley N 19.880,
que Establece bases de los procedimientos administrativos que rigen los actos de
los rganos de la Administracin del Estado.

El artculo 8 de la Ley N 19.880 dispone que todo procedimiento administrativo

est destinado a que la Administracin dicte un acto decisorio que se pronuncie
sobre la cuestin de fondo y en el cual exprese su voluntad. Por su parte, en
congruencia con lo anterior, el artculo 41 de la ley 19.880 dispone que la
resolucin que ponga fin al procedimiento decidir las cuestiones planteadas por
los interesados. Por tanto, las disposiciones anteriores ilustran el marco de
actuacin del Comit de Ministros de la cual se desprende que la terminacin
normal de todo procedimiento administrativo no debiera ser otra que la dictacin
de un nico acto decisorio final, que resuelva todas las cuestiones planteadas por
los interesados.

El expediente administrativo, forma una pieza clave en la formacin, y posterior

declaracin, de la Voluntad del rgano Administrativo. La autoridad
administrativa 20 de la Ley 19.300 tuvo perfecto conocimiento de las
ilegalidades de fondo alegadas por los reclamantes que se indicaron en esta
presentacin.

Adems dentro de las competencias del Comit se ha establecido que su revisin

puede incluir un anlisis de la legalidad, mrito u oportunidad, pudiendo
examinar la adecuada aplicacin de las disposiciones legales, as como las
apreciaciones discrecionales y si hay actos contrarios a derecho, debe modificar la
decisin de la RCA favorable, por lo que se entiende que conociendo de las
reclamaciones el Comit tiene cierta potestad para subsanar vicios. Por lo tanto el
Comit de Ministros mantiene la serie de ilegalidades de fondo haciendo suyos
dichos vicios.

La resolucin del Consejo de Ministros, que rechazo el recurso de reclamacin

administrativo de esta pare no se hace cargo de todas sus alegaciones de forma y
de fondo, bsicamente por considerar que ninguno de los reclamantes acredito
fehacientemente su calidad de afectado directo y agraviado por la R.E. N.
94/2016., sin hacerse cargo de los vicios del procedimiento ni de las alegaciones
de fondo realizado por esta parte.

IV. Peticiones concretas

POR TANTO, en razn de todo lo expuesto, y especialmente a lo sealado en el

articulo 20 y 25 quinquies de la ley 19.300, articulo 17 N 5 de la Ley 20.600 y
dems normas pertinentes,

SOLICITO aceptar a tramitacin el presente recurso de reclamacin, acogerlo y

en definitiva acogerlo en todas sus partes, declarando:

1. Se deje sin efecto la resolucin impugnada, R.E. N. 1835/2016, toda vez que
no cumple con la regulacin ambiental vigente, dictndose en su reemplaz una
resolucin que ordene:

a) Se declare la improcedencia del proceso de revisin de la RCA N. 24/2006

b) Se remita los antecedentes a la Superintendencia de Medio Ambiente, segn lo

ordenado por la I. Corte de Apelaciones de Copiap, causa rol 300-2012.

PRIMER OTROS: Ruego a SS., en ejercicio de las atribuciones que el artculo

24 le otorga a este Ilustre Tribunal, decretar la suspensin de los efectos de la
Resolucin Exenta N 1385, del 1 de diciembre del ao 2016, del Director
Ejecutivo (S) del Servicio de Evaluacin de Impacto Ambiental y de la
Resolucin Exenta N 94, de 2 de junio de 2016 (R.E. N 94/2016), de la
Comisin de Evaluacin de la Regin de Atacama, en atencin a la presuncin
grave del derecho que se reclama, esto es la afectacin a causa de las variables
descritas en lo principal de esta presentacin y que requieren de su revisin. Esto
mientras se encuentre pendiente la causa de autos.

SEGUNDO OTROS: Srvase tener por acompaado:

1. Copia de Resolucin Exenta N 1385, del 1 de diciembre del ao 2016, del

Comit de Ministros.

2. Copia del Corre electrnico en virtud del cual fue notificada la resolucin
Exenta N 1385, del 1 de diciembre del ao 2016, del Comit de Ministros.

2. Mandato judicial, otorgado por escritura pblica ante don Ricardo Olivares
Pizarro, Notario Pblico de la Ciudad de Vallenar, de fecha 21 de diciembre del
ao 2016, repertorio nmero 1287/2016 de don Wilson Arturo Daz Ibarre y otros
a don Sergio Eduardo Millamn Manrquez.

3. Mandato judicial, otorgado por escritura pblica ante don Ricardo Olivares
Pizarro, Notario Pblico de la Ciudad de Vallenar, de fecha 6 de enero del ao
2017, repertorio nmero 20/2017 de don Guidelio Ramirez Muoz y otros a don
Sergio Eduardo Millamn Manrquez.

TERCER OTROS: Srvase tener presente que habilito el siguiente casillero

electrnico para recibir notificaciones en este procedimiento:
sergiomillaman@gmail.com y guascoaltocomunicaciones@gmail.com
CUARTO OTROS: Pido a US. , tener presente que en mi calidad de abogado
habilitado para el ejercicio de la profesin, asumo el patrocinio en esta causa y el
poder de autos con las facultades judiciales que me fueron concedidas el mandato
recin citado.