El Pedido de Juicio Oral A CFK

Ministerio Pblico de la Nacin
J.11 S.22, Expte. nro.12.152/2015 B.C.R.A. s/defraudacin por administracin fraudulenta

FiscalNet nro.117128/2015
REQUIERE ELEVACIN A JUICIO
Seor Juez:
Eduardo R. Taiano, titular de la Fiscala Nacional en lo
Criminal y Correccional Federal nro.3 de esta ciudad, con intervencin en el
expediente de referencia, ante V.S. me presento y respetuosamente digo:
Vengo por el presente a requerir la elevacin a juicio de las
actuaciones en orden a lo establecido en el artculo 347, inciso segundo del
Cdigo Procesal Penal de la Nacin.
I.- DATOS PERSONALES DE LOS IMPUTADOS

1) Flavia Matilde Marrodn, DNI 17.365.159, argentina,
nacida el 18 de abril de 1965 en la Ciudad Autnoma de Buenos Aires,
divorciada, hija de Nicols Francisco Marrodn y Matilde Concepcin Rodrigo,
con domicilio real en la calle Bulnes 1604, piso 8 A de la Ciudad Autnoma
de Buenos Aires.
2) Brbara Emilia Domatto Conti, DNI 32.611.542,
argentina, nacida el 14 de febrero de 1987 en Quilmes, provincia de Buenos
Aires, soltera, hija de Miguel ngel Domatto y Silvia Cristina Conti, con
domicilio real en la calle Boulogne Sur Mer 776, 1 5 de la Ciudad Autnoma
de Buenos Aires.
3) Alejandro Formento, DNI 25.188.567, argentino,
nacido el 5 de junio de 1976 en la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, soltero,
hijo de Aldo Omar y Ana Mara Mendizbal, con domicilio real en Av.
Francisco Bilbao 3323 de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.
1
4) Juan Miguel Cuattromo, DNI 30.035.438, argentino,

nacido el 13 de enero de 1983 en la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, casado,
hijo de Oscar y Mara Sara Puente, con domicilio real en la calle Vidal 2221,
piso 7 D de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.
5) Mariano Beltrani, DNI 30.957.529, argentino, nacido
el 7 de mayo de 1984, en Quilmes, provincia de Buenos Aires, soltero, hijo de
Ral Alberto y Alicia Liliana Rodrguez, con domicilio real en la calle Per 885,
9 19 de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.
6) German David Feldman, DNI 29.543.096, argentino,
nacido el 27 de mayo de 1982 en la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, soltero,
hijo de Julio Luis y Mnica Graciela Stolkartz, con domicilio real en la calle
Helguera 2560, 4 C de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.
7) Pedro Martin Biscay, DNI 26.691.009, argentino,
nacido el 15 de junio de 1978 en la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, soltero,
hijo de Carlos Alberto y Mnica Elisa Pietrafaccia, con domicilio real en la calle
Soler 5677, P.B. C de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.
8) Sebastin Andrs Aguilera, DNI 24.727.992,
argentino, nacido el 4 de diciembre de 1975 en Resistencia, provincia de Chaco,
soltero, hijo de Antonio Francisco y Nlida Esther Geraldi, con domicilio real
en la calle Jos Mara Paz 1499, Resistencia, provincia de Chaco.
9) Miguel ngel Pesce, DNI 16.395.265, argentino,
nacido el 20 de septiembre de 1962 en la Ciudad Autnoma de Buenos Aires,
casado, hijo de Carlos Enrique Pesce y Encarnacin Pilar Fernndez, con
domicilio real en la calle Malabia 2008 de la Ciudad Autnoma de Buenos
Aires.
10) Alejandro Vanoli Long Biocca, DNI 14.222.822,
argentino, nacido el 10 de abril de 1961 en la Ciudad Autnoma de Buenos
Aires, casado, hijo de Bartolom Francisco Vanoli Long y Stella Maris Biocca,
2
con domicilio real en el Pasaje Bollini 2190, 3 B de la Ciudad Autnoma de

Buenos Aires.
11) Axel Kicillof, DNI 22.293.909, argentino, nacido el 25
de septiembre de 1971 en la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, casado, hijo
de Daniel Luis y Nora La Barenstein, con domicilio real en Av. De Los
Constituyentes 3489, P.B. de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.
12) Cristina Elisabet Fernndez de Kirchner, DNI
10.433.615, argentina, nacida el 19 de febrero de 1953 en la ciudad de La Plata,
provincia de Buenos Aires, viuda, hija de Eduardo Fernndez y Ofelia Wilhelm,
con domicilio real en la calle Mascarello 441, Ro Gallegos, provincia de Santa
Cruz.
13) Cristian Alexis Girard, DNI 29.013.449, argentino,
nacido el 1 de noviembre de 1981 en San Martn, provincia de Buenos Aires,
soltero, hijo de Claudio Gustavo Girard y Sandra Evelyn Muoz Ahumada, con
domicilio real en la calle Guardia Vieja 4444, 5 de la Ciudad Autnoma de
Buenos Aires.
14) David Ren Jacoby, DNI 29.751.609, argentino,
nacido el 1 de septiembre de 1982 en la Ciudad Autnoma de Buenos Aires,
soltero, hijo de Julin Ernesto Jacoby y Silvia Juana Tapia, con domicilio real
en la calle Carabobo 654, dpto. 2 de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.
15) Guillermo Mario Pavn, DNI 27.170.692, argentino,
nacido el 26 de enero de 1979 en la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, soltero,
hijo de Jorge Mario Pavn y Graciela Ins Bruno, con domicilio real en la calle
Tacuar 1520, 1 A de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.
II.- RELACIN DE LOS HECHOS

Entre los meses de septiembre y noviembre de 2015, el
Banco Central de la Repblica Argentina negoci en el Mercado a Trmino de
Rosario (ROFEX) y en el Mercado Abierto Electrnico (MAE) contratos de
3
dlar futuro a valores inferiores del precio de mercado, transgrediendo lo

establecido en su Carta Orgnica (texto segn ley nro.26.739).
En efecto, el artculo 18, inciso a de la Carta Orgnica
prescribe que El Banco Central de la Repblica Argentina podr comprar y
vender a precios de mercado, en operaciones de contado y a trmino, ttulos
pblicos, divisas y otros activos financieros con fines de regulacin monetaria,
cambiaria, financiera y crediticia.
Como consecuencia de dicha operatoria, al mes de
diciembre de 2015, el Banco Central de la Repblica Argentina lleg a tener
contratos abiertos en el ROFEX y el MAE por casi diecisiete mil millones de
dlares (U$S17.000.000.000) con fecha mxima de vencimiento al 30 de junio
de 2016.
Para alcanzar esa posicin abierta, mediante la decisin
adoptada en la sesin de directorio del B.C.R.A. nro.2806 de fecha 29 de
septiembre de 2015 y por resolucin nro.292/15 se ampli el lmite de la entidad
para actuar en los mercados a futuro del dlar pasando de diez mil millones de
dlares (U$S10.000.000.000) a quince mil millones (U$S15.000.000.000).
Asimismo, el 27 de octubre de 2015, en la sesin del directorio nro.2812 y por
resolucin nro.319/15 se ampli el lmite de la operacin de dlar futuro a veinte
mil millones de dlares (U$S 20.000.000.000).
Para hacer frente a tales obligaciones, el patrimonio del
B.C.R.A. sufri prdidas por un monto de setenta y siete mil trescientos
veinticinco millones setecientos treinta y nueve mil trescientos treinta y ocho
pesos con sesenta centavos ($77.325.739.338,60), motivado en los pagos que
efectu en los mercados de ROFEX y MAE por los contratos liquidados al 29
de febrero de 2016.
Como resultado neto de las operaciones a futuro de los
contratos negociados por el B.C.R.A. en los mercados de ROFEX y MAE, se
verific una prdida entre septiembre de 2015 y el 30 de junio de 2016 de
4
cincuenta y cuatro mil novecientos veintin millones setecientos ochenta y ocho

mil setecientos dos pesos con cuarenta centavos ($54.921.788.702,40).
La defraudacin a la administracin pblica fue producto
del acuerdo y coordinacin de los ms encumbrados funcionarios del Estado,
quienes desde sus cargos arbitraron las medidas necesarias para su consecucin.
Conforme a las instrucciones del Poder Ejecutivo
Nacional, las autoridades del Banco Central de la Repblica Argentina, con la
necesaria intervencin de la Comisin Nacional de Valores, vendieron en un
breve periodo un importante volumen de contratos de dlar futuro a valores
ficticios, obligando abusivamente a la entidad, y por consiguiente, a la sociedad
como soberana de los bienes pblicos.
De acuerdo a las directivas impartidas por la Presidenta de
la Nacin, Cristina Fernndez de Kirchner, y su Ministro de Economa, Axel
Kicillof, los Directores del Banco Central de la Repblica Argentina, Alejandro
Vanoli Long Biocca, Miguel ngel Pesce, Flavia Matilde Marrodn, Brbara
Emilia Domatto Conti, Alejandro Formento, Juan Miguel Cuattromo, Mariano
Beltrani, Germn David Feldman, Pedro Martn Biscay y Sebastin Andrs
Aguilera, utilizando de manera impropia las atribuciones y competencias de sus
respectivos cargos, adoptaron las medidas de carcter tcnico administrativas
que permitieron a la entidad vender entre los meses de septiembre y noviembre
de 2015, contratos de dlar futuro a valores inferiores al precio de mercado.
Aquellas operaciones de la autoridad monetaria fueron
realizadas con la anuencia de los directores de la Comisin Nacional de Valores,
Cristian Alexis Girard, Guillermo Mario Pavn y David Ren Jacoby, quienes
llevaron a cabo diversas acciones de carcter tcnico administrativas en
violacin directa de las competencias y deberes de sus cargos, coadyuvando a
la operatoria ilegal que estaba realizando el B.C.R.A.
En un primer momento, permitieron el incremento
inusitado y sbito del volumen de operaciones en los mercados de futuros de
5
dlar bajo su competencia, regulacin y supervisin -ROFEX y MAE-, sin

emitir alerta o formar actuacin alguna frente a esta situacin, que afectaba y
alteraba la transparencia y funcionamiento de los mercados.
En un segundo momento y de manera coordinada con la
autoridad monetaria, intervinieron tardamente en el mercado para incrementar
los mrgenes de garantas en las operaciones de dlar futuro; luego
interrumpieron transitoriamente la apertura de nuevas posiciones y finalmente
impidieron un aumento de garantas de posiciones vendedoras dispuesto por el
ROFEX y ACSA respecto de las posiciones abiertas con anterioridad al 2 de
noviembre de 2015.
En efecto, con fecha 30 de octubre de 2015, la C.N.V. dict
la resolucin general nro.649, mediante la cual se modificaron normas del
organismo y se estableci que la garanta, en particular para las operaciones
sobre contratos de futuros financieros, deba ser constituida exclusivamente en
moneda nacional y cubrir al cierre de las actividades diarias el equivalente al
veinte por ciento (20%) de la posicin neta de cada vencimiento. Esta decisin
fue adoptada en consonancia con lo resuelto por el directorio del B.C.R.A., que
ese mismo da emiti la Comunicacin A 5822.
Asimismo, el 30 de noviembre de 2015 y previa opinin
del presidente del Banco Central (a quien la propia Comisin le haba cursado
nota para que se expidiera en la medida de sus competencias), la C.N.V. dict
la resolucin nro.17.909 mediante la cual se dispuso interrumpir
transitoriamente la apertura de nuevas posiciones sobre contratos de futuros de
dlar en el mbito de los Mercados Autorizados por esa Comisin Nacional de
Valores, en orden a lo dispuesto por el artculo 142 de la ley 26.831 y que la
interrupcin transitoria subsistira hasta que desaparecieran las causas que
determinaron su adopcin.
Ello en virtud de que el ROFEX, con fecha 27 de
noviembre de 2015, haba emitido la comunicacin nro.650 (en coordinacin
6
con las autoridades de la Cmara Compensadora Argentina Clearing S.A.), por

medio de la cual se inform que se haba resuelto extender la medida de no
apertura de nuevas posiciones sobre contratos de futuros de dlar durante la
rueda de negociacin del lunes 30/11/2015 como as tambin los requisitos y
condiciones dispuestos para la operatoria de futuros de dlar a partir del 1 de
diciembre.
Con fecha 1 de diciembre de 2015, ROFEX y ACSA
dictaron las comunicaciones nros.653 y 512 respectivamente, con el fin comn
de aumentar las garantas de posiciones vendedoras de dlar futuro y que los
saldos deudores generados deban ser cubiertos antes de las 13:00 horas del da
hbil posterior, lo que representaba que el B.C.R.A deba aportar la suma de
$8.835.492.970. Al tomar conocimiento de ello, la C.N.V. curs las notas
nros.7682 y 7683 dirigidas a las autoridades de ROFEX y ACSA, informndoles
que antes de la entrada en vigencia y para su previa aprobacin, deban someter
a su consideracin cualquier normativa reglamentaria, en particular la contenida
en las comunicaciones de referencia.
As, ROFEX y ACSA publicaron las comunicaciones
nros.654 y 513, por medio de las cuales suspendan provisoriamente por 24
horas la entrada en vigencia de las comunicaciones dictadas con anterioridad
sobre el aumento de garantas en las posiciones vendedoras de futuros de dlar.
En respuesta, la C.N.V. emiti las notas nros.7722 y 7723, estableciendo que no
corresponda el plazo de 24 horas en virtud de que las medidas de emergencia
dispuestas deban contar con su previa aprobacin.
III.- ELEMENTOS PROBATORIOS

Los elementos probatorios que sostienen la imputacin
son los siguientes:
1.- Denuncia efectuada por los diputados nacionales
Mario Negri y Federico Pinedo, presidentes del bloque de diputados de la Unin
7
Cvica Radical y del PRO, respectivamente, de donde se desprende que el Banco

Central de la Repblica Argentina habra vendido contratos futuros de moneda
dlar por montos significativos, los cuales segn estimaciones ascenderan a la
suma de US$ 16.000.000.000 (diecisis mil millones de dlares). El B.C.R.A.
se comprometa a pagar la diferencia del precio entre el valor del dlar oficial
establecido al momento de celebrarlos y el precio del dlar oficial al momento
de su cumplimiento, asumiendo el riesgo de la fluctuacin de la moneda
nacional frente al dlar estadounidense. Una mnima fluctuacin negativa de la
moneda nacional frente al dlar por encima del precio de la contratacin de los
futuros, aumentara la contingencia del B.C.R.A. en sumas millonarias,
sometindolo a un riesgo que no tiene precedentes en la historia de la autoridad
monetaria argentina, en abierta violacin a lo establecido en su carta orgnica,
causndole un perjuicio patrimonial muy grave (ver fs.1/8).
2.- Declaracin testimonial de Federico Pinedo,
oportunidad en la que ratific la denuncia y aport documentacin (ver fs.10/6).
3.- Denuncia presentada por Gustavo Alberto Hechem
(ver fs.20/30).
4.- Declaracin testimonial de Alfonso Prat Gay (ver
fs.35/8 junto con la documentacin que obra a fs.39/43 y fs.577/8).
5.- Documentacin aportada a fs.49 por el Dr. Marcos
Eduardo Moiseeff, representante del B.C.R.A. (copia certificada de las
Resoluciones del Directorio nro.181 -del 3 de junio de 2005-; nro.375 -del 7 de
diciembre de 2005-, nro.191 -del 11 de septiembre de 2008-; nro.203 -del 19 de
septiembre de 2008-; nro.176 -del 6 de octubre de 2011-; nro.292 -del 29 de
septiembre de 2015-; nro.319 -del 27 de octubre de 2015- y nro.334 -del 30 de
octubre de 2015-).
6.- Declaracin testimonial de Hernn Martn Prez
Redrado (fs.51/4 y 299/302) y documentacin aportada por el declarante, que
obra a fs.64/71, entre la que se destaca la Comunicacin A 4454 y la
8
Comunicacin A 5822 del B.C.R.A. (cuyas copias se encuentran agregadas a

fs.55/63).
7.- Informe nro.006/248/15 del B.C.R.A. obrante a fs.98/9
presentado por su representante el Dr. Moiseeff, junto con la documentacin
certificada a fs.122, a saber: Un sobre blanco que reza ACTAS conteniendo:
1) Acta del Directorio Sesin Nro.2238 del 3/6/05 Adhesin del Banco central
de la Repblica Argentina como agente del mercado a futuro de Rosario -
ROFEX como miembro compensador de Argentina Clearing S.A- Participacin
del Banco central de la Repblica Argentina en la operatoria de copra venta de
dlares estadounidenses a futuro. 2) Acta del Directorio Sesin N2269 del
7/12/05 Autoriza la participacin del B.C.R.A. en el mercado OCT-MAE del
Mercado Abierto Electrnico S.A para la compra-venta a trmino del activo
subyacente dlar estadounidense y lo dispuesto en materia de habilitacin de
entidades financieras para actuar como contraparte del Banco Central. 3) Acta
del Directorio Sesin N2407 del 11/9/08 Ampliacin del Lmite de Posiciones
abiertas en los Mercados de Futuros de ROFEX y MAE-OCT a U$S7.000
millones. 4) Acta del Directorio Sesin N2409 del 25/9/08 ampliacin del
lmite mximo para actuar en los mercados de futuros ROFEX y MAE-OCT a
U$S8.000 millones. 5) Acta de Directorio Sesin N2585 del 6/10/11
ampliacin del lmite mximo para actuar en los mercados de futuros ROFEX
y MAE-OCT a U$S10.000 millones. 6) Acta de Directorio Sesin N2806 del
29/9/15 ampliacin del lmite mximo para actuar en los mercados de futuros
ROFEX y MAE-OCT a U$S 15.000 millones. 7) Acta del Directorio Sesin
N2812 del 27/10/15 ampliacin del lmite mximo para actuar en los mercados
de futuros ROFEX y MAE-OCT a U$S 20.000 millones. 8) Acta del Directorio
Sesin N2814 del 30/10/15 Comunicacin A 4454 y complementarias,
adecuacin de las garantas. Informe 485/84/15 circular a las entidades
financieras a partir del da hbil siguiente a la emisin de la norma las
integraciones de garanta previstas en el punto 6.4 de la comunicacin A 4454
9
slo podrn efectuarse en pesos debern cubrir al cierre de las actividades

diarias el 20% de la posicin abierta computable. Tratndose de entidades
incluidas en el punto 1, inciso f) de la comunicacin A 4454 dicho porcentaje,
para el caso del activo subyacente dlar estadounidense, se debe elevar a un
20%, o sea deber cubrir el 24% de su Posicin Abierta Computable. Un sobre
blanco que reza Informes conteniendo: 1) Informe N018/20/05 de fecha
10/02/05 sobre operaciones a trmino en el Mercado de Futuros de Rosario
(ROFEX) en 390 foja/s; 2) Informe N467/183/05 sobre participacin en el
mercado de Futuros del Mercado Abierto Electrnico (MAE) de fecha 4/11/05
en fs. 35; 3) Informe N467/192/08 de fecha 11/9/08 sobre Ampliacin del
lmite de Posiciones Abiertas en el Mercado a Futuro en fs.14; 4) Informe
N467/198/08 del 19/9/08 sobre ampliacin del lmite de posiciones abiertas en
el mercado a Futuro en fs.16; 5) Informe N468/140/11 del 23/09/11 sobre
ampliacin de los lmites en los Mercados a Futuros (ROFEX y OCT-MAE) y
la Posicin Abierta Computable (PAC) de las entidades en fs.14; 6) Informe
N468/161//15 del 25/9/15 sobre ampliacin de los lmites en los Mercados a
Futuros de Divisas en fs.11; 7) Informe N468/178/15 del 26/10/15 sobre
Ampliacin de los Lmites en los Mercados a Futuro de Divisas en fs.9; 8)
Informe N485/84/2015 sobre Operaciones Compensadas a Trmino,
unificacin e incremento de las garantas en fs.80.
8.- Acta de allanamiento efectuado sobre el inmueble sito
en la calle Reconquista nro.266 de esta ciudad, donde se secuestr la siguiente
documentacin: expediente nro.485/84/15 en setenta y ocho fojas, nmina de
personal con nivel de conduccin en dos hojas, una hoja de la Gerencia Principal
de la Secretara del Directorio, Actas de directorio nro.2238 en cuarenta y cuatro
hojas, nro.2269 en diecisis hojas, nro.2407 en dos hojas, nro.2409 en sesenta y
siete hojas, nro.2585 en once hojas, nro.2806 en setenta y un hojas, nro.2812 en
tres hojas y nro.2814 en cuatro hojas.
10
Asimismo se incaut siete expedientes, a saber:

nro.467/192/08 en once hojas y una ficha de trmite; nro.468/140/11 en diez
hojas y una ficha de trmite; nro.468/161/2015 en ocho hojas ms una ficha de
trmite; nro.467/198/08 en ocho hojas ms una ficha de trmite; nro.468/178/15
en seis hojas ms una ficha de trmite; nro.467/183/05 en una hoja ms una
ficha de trmite y nro.018/20/05 en II cuerpos (ver fs.114/7).
9.- Declaracin testimonial de Luis Alberto Herrera,
presidente del Mercado a Trmino de Rosario S.A -ROFEX- (ver fs.131/2).
10.- Declaracin testimonial de Diego Germn
Fernndez, Gerente General del Mercado a Trmino de Rosario S.A -ROFEX-,
quien aport la siguiente documentacin: Estatuto social aprobado mediante
Asamblea General Ordinaria y Extraordinaria nro.132, de fecha 21/11/13,
debidamente inscripto en el Registro Pblico de Comercio de Rosario;
reglamento interno vigente, resolucin de la C.N.V. nro.17498, de fecha
11/9/14, en la que se autoriza a Mercado a Trmino de Rosario S.A. a funcionar
como mercado en los trminos de la nueva ley 26.831; Acta de Asamblea
nro.134, de fecha 26/11/14, con designacin de autoridades y Acta de Directorio
nro.1, Ejercicio 106, de fecha 9/12/14, con distribucin de cargos del Directorio;
resoluciones adoptadas vinculadas con la operatoria de actas de Directorio
nro.12, 13 y 14 del ejercicio 106; reglamento del contrato de futuros y opciones
sobre dlar; resoluciones adoptadas por la Gerencia General de ROFEX
vinculadas con la operatoria, es decir, comunicaciones nro.635, 636 y 640
(concordantes con las comunicaciones nro.494, 495 y 501 de Argentina
Clearing); comunicacin A 5822 del B.C.R.A. y RG 649/15 de la C.N.V.;
instructivo de la operatoria RG 649 de la C.N.V. emitido por ROFEX; listado
de agentes ROFEX, agentes MERVAL interconectados y proveedores de
liquidez de los futuros de dlar; convenio suscripto con el B.C.R.A. en el 2005;
listado de operaciones del 1/9/15 al 18/11/15 inclusive, impreso y en soporte
11
digital; listado de posiciones abiertas al 31/8/15 y al 18/11/15, impreso y en

soporte digital y Acta de Directorio de fecha 14/12/2015 (ver fs.133/8 y 265/71).
11.- Declaracin testimonial de Marcelo Jos Rossi,
presidente de Argentina Clearing S.A. y de Nicols Vctor Baroff, Gerente
General de Argentina Clearing S.A., quien aport la siguiente documentacin:
Estatuto social e inscripcin ante el Registro Pblico de Comercio de Argentina
Clearing; Acta de Asamblea de designacin de autoridades y distribucin de
cargos de Directorio; resoluciones adoptadas por el rgano de administracin,
relativas a la operatoria; reglamento interno vigente; resolucin C.N.V. del
11/9/14 que autoriza a Argentina Clearing S.A. a funcionar como Cmara
Compensadora; Resoluciones de la Gerencia General, comunicaciones nro.479,
482, 490 y 497, 494, 495 y 501, concordantes con las comunicaciones nros.635,
636 y 640 de ROFEX; comunicacin A 5822 del B.C.R.A., RG 649 de C.N.V.;
instructivo Operatoria Resolucin General C.N.V.; convenio suscripto con
B.C.R.A. y listado de operaciones que son aportados en forma conjunta con
ROFEX, en formato papel y digital (ver fs.139/40 y 141/3).
12.- Acta de la Orden de Presentacin efectuada sobre el
inmueble sito en la calle San Martn 344, piso nro.18 de esta ciudad, donde se
emplaza la sede del MAE (Mercado Abierto Electrnico S.A). All se secuestr
la siguiente documentacin: Reglamento Operativo Pblico (texto ordenado
conforme resolucin OCT-MAE nro.11 04.10.2010) el cual consta de 60
artculos; comunicacin A 4454 del B.C.R.A. (circular CAMEX 1-543 en 5 fs.
y modelo de nota en 2 fs.); circular 1/04 del 20/8/4 de OCT-MAE y nro.130/15
del 23/9/15 de MAE; listado de entidades financieras con nro. de cdigo
autorizado a operar en una foja; listado de operaciones B.C.R.A. VTA en un
total de 17 fs. y un pendrive marca Verbatim (ver fs.150/4).
13.- Declaracin testimonial de Mara Jos Vanmorlegan,
Asesora de Bancos y en Mercado, actualmente adscripta a la Presidencia del
12
Banco Macro y Directora Suplente del Mercado de Valores MERVAL- (ver

fs.155/8).
14.- Declaracin testimonial de Jos Emilio Garca
Vogel, Subgerente de Mercados en Mercado Abierto Electrnico S.A. (ver
fs.161/4).
15.- Circular MAE N130/2015, a travs de la cual se
regula el registro de Operaciones con Productos Derivados no Estandarizados
(ver fs.165/7).
16.- Informe efectuado por el MAE del que se desprende
que de la compulsa realizada del Registro de Contratos Derivados no
Estandarizados, puede verificar la cantidad de 828 contratos con la especie
subyacente dlar estadounidense informados (ver fs.168/70 y documentacin
en fs.22 que se encuentra reservada).
17.- Listado de las operaciones registradas en el mercado
OPCT-MAE entre entidades financieras con el B.C.R.A. y entre aquellas entre
s, concertadas desde el mes de septiembre del ao en curso hasta la fecha de la
orden de presentacin, que fuera aportado por el Gerente Legal del MAE a
fs.173 (documentacin en fs.19 reservada por secretara).
18.- Constancias obrantes a fs.175/6 y Manual de la
terminal de negociacin del sistema electrnico de negociacin de ROFEX, que
fuera remitido por correo electrnico por Ismael Caram, Sub Gerente General
de ROFEX, y grabado en un CD marca Verbatim que se encuentra reservado en
secretara (confr. fs.178).
19.- Oficio remitido por el Gerente General de Argentina
Clearing S.A. que se encuentra agregado a fs.199, por medio del cual se aport
la siguiente documentacin: Listado Excel de operaciones de venta de dlar
futuro y participacin del B.C.R.A. sobre el total de las ventas de dlar futuro;
documento explicativo de las columnas que componen el listado Excel; listado
de stock de garantas; listado evolucin de inters abierto y participacin del
13
B.C.R.A.; mayor de las cuentas de Integracin de mrgenes; movimientos de

garantas; mayor de la cuentas de Compensacin y Liquidacin (reservada por
secretara).
20.- Comunicacin nro.657 de Argentina Clearing S.A. y
ROFEX Declaracin de emergencia operatoria futuros de dlar ROFEX.
Correccin de precios mediante cancelacin de contratos y novacin de
operaciones a un nuevo precio. Apertura de nuevas posiciones de futuros de
dlar (ver fs.202/4).
21.- Comunicacin nro.662 de Argentina Clearing S.A. y
ROFEX Aprobacin C.N.V. Emergencia declarada por Mercado a Trmino de
Rosario S.A. y Argentina Clearing S.A. (fs.205).
22.- Oficio remitido por Julio C. Bustamante Loader y
Marcos E. Moiseeff, gerente administrativo judicial y subgerente general
jurdico del B.C.R.A. respectivamente (fs.206/7).
23.- Informe remitido por las autoridades del MAE a
fs.208/9 en relacin con la orden de presentacin oportunamente dispuesta en
estos actuados como as tambin del requerimiento de que se confeccionara un
cuadro de informacin de las operaciones de dlar futuro efectuadas por el
B.C.R.A. en dicho mercado, por medio del cual se aport la siguiente
documentacin: cuadro nro.1 operaciones del B.C.R.A.; cuadro nro.2 garanta
depositada; cuadro nro.3 precios de ajuste; cuadro nro.4 liquidacin diaria y
cuadro nro.5 participacin porcentual del B.C.R.A. en el mercado (ver fs.242
vta).
24.- Copia de la Resolucin nro.17.909 de la Comisin
Nacional de Valores del Ministerio de Economa y Finanzas Pblicas, de fecha
30 de noviembre de 2015 (ver fs.240/1).
25.- Declaracin testimonial de Irene Isola, Gerente de
Mercados en Mercado Abierto Electrnico S.A. -MAE- (ver fs.245/6).
14
26.- Declaracin testimonial de Agustn Torcassi,

Subgerente General de Normas en el B.C.R.A. (ver fs.247/9 y 1345/7).
27.- Instruccin de procedimiento nro.567 del Banco
Central de la Repblica Argentina Operaciones de Compra Venta de Divisas
a Trmino Mercado ROFEX- Mercado MAE-OCT (ver fs.250/4) y extracto
del Manual orgnico funcional del Banco Central de la Repblica Argentina
(ver fs.255/7).
28.- Nota nro.235/16 del B.C.R.A. por medio de la cual
se aport la siguiente documentacin: un cuerpo de fotocopias que reza
SEPARADOR N1 que contiene resoluciones del Directorio nro.292 y 319
del ao 2015 y nro.176 del ao 2011 sobre ampliacin lmites para actuar en
mercados de futuros ROFEX y MAE; SEPARADOR N2 que contiene
informes mensuales enviados al directorio donde se detallan las operaciones
realizadas; SEPARADOR N3 conteniendo comunicacin A 5822
B.C.R.A. del 30/10/15 relativa a la integracin de garantas para las nuevas
operaciones, al 20% de la PAC y ser integradas solamente en pesos;
SEPARADOR N4 comunicacin A 5836 que modifica el punto 6.3
disminuyendo la posicin abierta computable (PAC); SEPARADOR N5
conteniendo informe para la gerencia general luego de la definicin electoral
23/11/2015: se sugiere que la C.N.V. suspenda la operatoria en dichos mercados
hasta la asuncin de las nuevas autoridades nacionales; un cuerpo de fotocopias
que reza SEPARADOR N6conteniendo listado de operaciones realizadas en
ROFEX y MAE y un cuerpo de fotocopias que reza SEPARADOR N7
conteniendo el detalle de posicin y operaciones realizadas puestas a
conocimiento de la presidencia diariamente; y seis sobres de papel madera que
en su interior contienen los siguientes legajos personales: Sobre 1, legajos
nro.4893 de Alejandro Vanoli, nro.4841 de Miguel ngel Pesce y nro.4893.
Sobre 2, legajos nro.11744 de Brbara Emilia Domatto Conti, nro.11745 de
German David Feldman, nro.11801 de Sebastin Andrs Aguilera, nro.11826
15
de Alejandro Formento, nro.11923 de Flavia Matilde Marrodan, nro.12018 de

Mariano Beltrani y nro.12163 de Juan Miguel Cuattromo. Sobre 3, legajo
nro.2838 de Jorge Luis Rodrguez. Sobre 4, legajo nro.10443 de Agustn
Torcassi -Subgerente General de Operaciones-. Sobre 5, legajos nro.10336 de
Diego Jorge Lpez Airaghi -Gerente de Operaciones Externas- y nro.10523 de
Ana de las Mercedes Bonzo -Subgerente de Operaciones Cambiarias-. Sobre 6,
legajos nro.10917 de Pablo Nicols Salvador, nro.11163 de Matas Nicols
Salvador y nro.11328 de Lucas Ezequiel Gimnez (cfr. fs.262).
29.- Declaracin testimonial de Roberto Teodoro
Miranda, Secretario de Directorio del B.C.R.A. (ver fs.263/4).
30.- Informe aportado por las autoridades de Argentina
Clearing S.A. (ver fs.282/3).
31.- Copias autenticadas del expediente C.N.V.
nro.3.344/2015 caratulado Modificacin normas garanta de contratos y
expte. C.N.V. nro.3.666/2015 caratulado Mercado a Trmino de Rosario S.A.
s/hecho relevante, que fueran aportados mediante el oficio que oba a fs.284 y
se encuentran reservados en Secretara.
32.- Declaracin testimonial de Eduardo Hecker,
Presidente de la Comisin Nacional de Valores desde agosto de 2006 hasta los
primeros das de noviembre de 2009 (ver fs.292/4 y 451/2).
33.- Declaracin testimonial de Juan Carlos Fabrega,
presidente del B.C.R.A. entre el 23 de noviembre de 2013 y el 1 de octubre del
ao 2014 (ver fs.295/7).
34.- Declaracin testimonial de Lucas Llach,
Vicepresidente del B.C.R.A. (ver fs.308/11).
35.- Transcripcin del reportaje que Alberto Abad, titular
de la Administracin Federal de Ingresos Pblicos, diera al programa que
conduce el periodista Marcelo Longobardi en Radio Mitre (ver fs.317/32).
16
36.- Declaracin testimonial de Horacio Liendo, Director

del B.C.R.A. (ver fs.333/5).
37.- Decreto 2010/2009 Deuda Pblica. Crase el Fondo
del Bicentenario para el Desendeudamiento y la estabilidad. Modificase la Ley
23.928 (ver fs.338/41) y Decreto 298/2010 Deuda Pblica. Crase el Fondo de
Desendeudamiento Argentino. Crase en el mbito del Honorable Congreso de
la Nacin, la Comisin Bicameral Permanente de Seguimiento de los Pagos de
la Deuda (ver fs.342/6).
38.- Informe del Banco Central de la Repblica Argentina
de fecha 25 de febrero de 2016 (ver fs.347/9).
39.- Declaracin testimonial de Mariano Flores Vidal,
Gerente General del B.C.R.A. (ver fs.354/6).
40.- Informes efectuados por el MAE en los que se
adjuntan cuadros que resumen el neto de los pagos efectuados por el B.C.R.A.
en este Mercado durante los meses de noviembre y diciembre de 2015 y enero
y febrero de 2016 (ver fs.388/91y 455/6).
41.- Oficio del Dr. Alberto Abad por medio del cual
ratific los trminos expresados en la entrevista radial que le realizara Marcelo
Longobardi -cuya transcripcin se encuentra agregada a fs.317/32- (ver fs.424).
42.- Declaracin testimonial de Diego Jorge Lpez
Airaghi, Gerente de Operaciones Externas del B.C.R.A. (ver fs.427/9 y 1342/4).
43.- Declaracin testimonial de Martn Grandes,
economista e investigador y profesor del CONICET (ver fs.482/4).
44.- Informe labrado por el Banco Central de la Repblica
Argentina (ver fs.505/6).
45.- Documentacin aportada a fs.539 por el Secretario
Parlamentario del H. Senado de la Nacin Juan Pedro Tunessi, a saber: una
carpeta de tapa celeste que contiene los antecedentes producidos con motivo de
los acuerdos prestados a Sebastin Aguilera, German D. Feldman, Alejandro
17
Formento, Mariano Beltrani, Brbara Emilia Domatto Conti, Flavia M.

Marrodn, Juan Miguel Cuattromo y Pedro M. Biscay; y versin taquigrfica
del Acta de la Comisin de Acuerdos del 11 de diciembre de 2013, en 47 fojas
(ver fs.547).
46.- Declaracin testimonial de Nicols Salvatore,
economista y profesor e investigador de la Facultad de Ciencias Econmicas de
la Universidad de Buenos Aires (ver fs.550/2).
47.- Informe remitido por las autoridades del B.C.R.A.
junto con Anexo (ver fs.591/2).
48.- Informe elaborado por el MAE en el que constan los
importes pagados, en trminos netos, por el B.C.R.A. por sus operaciones en
dicho mercado en los meses de noviembre y diciembre de 2015 y enero y febrero
de 2016 (ver fs.595).
49.- Informe efectuado por el ROFEX en el que se adjunta
un cuadro que resume los resultados y diferencias correspondientes a los meses
de noviembre y diciembre de 2015 y enero y febrero de 2016 que el B.C.R.A.
ha pagado en trminos netos por sus operaciones en dicho mercado (ver fs.600).
50.- Declaracin testimonial de Pablo Len Gerchunoff,
economista y profesor de la Universidad Torcuato Di Tella (ver fs.601/2).
51.- Informe efectuado por el Banco Central de la
Repblica Argentina (ver fs.651/2). Asimismo, a fs. 653 el B.C.R.A. inform
que entre septiembre y noviembre de 2015 realiz ventas netas por USD 13.415
millones, operados en los contratos de septiembre de 2015 a junio de 2016.
52.- Declaracin testimonial de Marcelo Alberto Bonelli
(ver fs.660/1 y notas periodsticas glosadas a fs.662/5).
53.- Informe del B.C.R.A. (fs.666/7).
54.- Nota remitida por las autoridades del B.C.R.A. por
medio de la cual se inform los resultados netos obtenidos en el perodo
comprendido entre los meses de noviembre de 2015 a febrero de 2016,
18
derivados de los contratos operados por la entidad en los mercados ROFEX y

OCT-MAE, incluyendo el repricing (ver fs.676/7). Del cuadro Resultado neto
operaciones a futuro contratos operados por el B.C.R.A. que obra en el
Anexo I surge una prdida total de $77.325.739.338,60 (setenta y siete mil
trescientos veinticinco millones setecientos treinta y nueve mil trescientos
treinta y ocho pesos con sesenta centavos).
55.- Informe del B.C.R.A., mediante el que la Gerencia
de Operaciones Externas puso en conocimiento un cuadro con el porcentaje de
participacin de la entidad bancaria mes a mes durante el ao 2015 (ver fs.690)
y copia certificada de la actuacin nro. 230/109/14 Tema: Solicita autorizacin
para iniciar una investigacin administrativa por la posible filtracin de
informacin reservada conforme discurso presidencial del 30/9/14 en II
cuerpos a fs.280 (acompaado a fs.691 y reservado por secretara).
56.- Declaracin testimonial de Florencia Donovan,
periodista del diario La Nacin (ver fs.683/4 y 828/9).
57.- Declaracin testimonial de Gustavo Marangoni (ver
fs.830/2).
58.- Copia certificada y original de la declaracin
testimonial de Sebastin Alberto Grangeat Ubeira brindada ante la Fiscala de
Distrito de los Barrios de Saavedra y Nez (ver fs.881/4 y 2014/7).
59.- Oficio remitido por las autoridades del B.C.R.A.
obrante a fs.1140 por medio del cual se aport la siguiente documentacin: Acta
de directorio del B.C.R.A. del 16/4/14, sesin N 2725 en fs.7; Acta de
Directorio del B.C.R.A. del 5/11/13, sesin N 2695 en fs.3; Acta de Directorio
del B.C.R.A. del 31/10/13, sesin N 2694 en fs.18; Acta de Directorio del
B.C.R.A. del 24/10/13, sesin N2693 en fs.7; Acta de Directorio del B.C.R.A.
del 3/10/13, sesin N 2690 en fs.15; Acta de Directorio del B.C.R.A. del
24/9/13, sesin N 2689 en fs.65; Acta de Directorio del B.C.R.A. del 19/9/13,
sesin N 2688 en fs. 18; Acta de Directorio del B.C.R.A. del 15/8/13, sesin
19
N 2683 en fs.5; Acta de Directorio del B.C.R.A. del 1/8/13, sesin N 2681 en
fs.67; Acta de Directorio del B.C.R.A. del 18/7/13, sesin N 2679 en fs.48;
Acta de Directorio del B.C.R.A. del 11/7/13, sesin N 2678 en fs.15; Acta de
Directorio del B.C.R.A. del 4/7/13, sesin N 2677 en fs.6; Acta de Directorio
del B.C.R.A. del 27/6/13, sesin 2676 en fs.16; y documento suscripto por el
Gerente de Operaciones externas del B.C.R.A. sobre operatoria de dlar futuro
llevada adelante por la anterior gestin del Banco de la que se desprende el
resultado al 7/4/16 (reservado por secretara).
60.- Informe remitido por las autoridades del B.C.R.A. a
fs.1224/5 junto con la documentacin que se encuentra agregada a fs.1201/23.
61.- Informe del Banco de la Ciudad de Buenos Aires al
que se adjuntan planillas de las que surge la cotizacin que registran los ttulos
denominados Dollar Linked para los meses de Septiembre a Noviembre de 2015
(ver fs.1258/68).
62.- Informe del Banco Central de la Repblica Argentina
mediante el que se adjunta copia certificada de la resolucin nro. 151/15 del
Directorio la que contiene la competencia e integracin de las comisiones nros.6
y 7 (ver fs.1283/8).
63.- Debates parlamentarios de las leyes 26784, 27008 y
27198, que se encuentran guardados en soporte magntico y reservados en
secretara (ver fs.1328).
64.- Documentacin aportada por la Comisin Nacional
de Valores a fs.1331 (reservada en secretara).
65.- Informe del MAE que obra a fs.1341, por medio del
cual se pone en conocimiento que las operaciones de futuros de dlar en dicho
mercado no han sido objeto de readecuacin de precios y que la entidad no ha
recibido notificacin alguna de interposicin de demandas de ninguna especie
al respecto.
20
66.- Declaracin testimonial de Luis Daniel Briones

Rouco, Gerente Principal de Operaciones de Mercado del B.C.R.A. (ver
fs.1348/50).
67.- Informacin aportada por las autoridades de ANSeS
junto con impresiones de la pgina web de la C.N.V., que se reservaron por
Secretara (ver fs.1351/3).
68.- Informe remitido por las autoridades del ROFEX
junto con la documentacin aportada, que se encuentra reservada en Secretara
(ver fs.1392/5).
69.- Decreto 2103/2008 Sistema Integrado Previsional
Argentino. Modificaciones al Decreto N897/07 en relacin al Fondo de
Garanta de Sustentabilidad del Sistema Integrado Previsional Argentino;
organigrama y puestos de la Direcciones General de Inversiones y Operaciones
del F.G.S. junto con Anexo I, todo ello remitido por la ANSeS (ver fs.1399/1403
y 1410/24).
70.- Declaracin testimonial de Federico Dondi, Director
de Transacciones y Operaciones del F.G.S. (ver fs.1465/6).
71.-Informe efectuado por la AFIP (ver fs.1611/2).
72.- Cuadro B.C.R.A. COMPRAS Y VENTAS DE
DLAR A FUTURO, Resultado compensacin diaria Abril 2016 -EN PESOS
(ver fs.1613).
73.-Oficio remitido por las autoridades del B.C.R.A. que
se encuentra agregado a fs.1907.
74.- Cuadro B.C.R.A. COMPRAS Y VENTAS DE
DLAR A FUTURO, Resultado compensacin diaria Mayo 2016 -EN PESOS
(ver fs.1931).
75.- Cuadro RESULTADO NETO OPERACIONES A
FUTURO CONTRATOS OPERADOS POR EL B.C.R.A. (correspondiente
al perodo comprendido entre septiembre de 2015 y junio de 2016) y cuadro
21
B.C.R.A. COMPRAS Y VENTAS DE DLAR A FUTURO, Resultado

compensacin diaria Junio 2016 -EN PESOS- (ver fs.2041/2).
76.- Listados Operaciones realizadas por el B.C.R.A en
el ROFEX desde el 1/9/2015 hasta el 17/11/2015 Excel; Operaciones
realizadas por el B.C.R.A en el ROFEX desde el 1/9/2015 hasta el 16/11/2015
(en 148 fojas); Operaciones realizadas por el B.C.R.A en el MAE desde el
1/9/2015 hasta el 17/11/2015 Excel y Operaciones realizadas por el B.C.R.A
en el MAE desde el 1/9/2015 hasta el 17/11/2015, que se encuentran
reservados en Secretara.
IV.- DESCARGOS DE LOS IMPUTADOS
a) Funcionarios del B.C.R.A. y del Poder Ejecutivo Nacional

Todos los encausados, a excepcin de Miguel ngel
Pesce, presentaron un escrito al momento de la audiencia de indagatoria a los
efectos formular su descargo. Asimismo, salvo Pesce y Aguilera, todos se
negaron a responder preguntas del tribunal.
Cabe sealar que los argumentos vertidos por los
imputados, en cuanto a los hechos atribuidos, son coincidentes en su gran
mayora. Por ello, a los fines de no ser reiterativo, habr de tratarlos a
continuacin de manera unificada.
En primer lugar, sealaron que el Banco Central de la
Repblica Argentina es una entidad autrquica del Estado Nacional, conforme
su Carta Orgnica aprobada por el artculo 1ero. de la ley nro.25.562, y que fue
designada y resulta la entidad competente para actuar en materia cambiaria,
dentro de las polticas establecidas por el gobierno nacional.
En ese aspecto, la actuacin del Banco Central qued
enmarcada en el cumplimiento del mandato mltiple previsto por en el artculo
3 de su Carta Orgnica en cuanto dispone la finalidad de promover, en la
22
medida de sus facultades y en el marco de las polticas establecidas por el

gobierno nacional, la estabilidad monetaria, la estabilidad financiera, el empleo
y el desarrollo econmico con equidad social. Mientras que el art. 4 de dicho
cuerpo legal, seala entre las funciones y facultades la de Ejecutar la poltica
cambiaria en un todo de acuerdo con la legislacin que sancione el Honorable
Congreso de la Nacin (inc.f), indicndose en el acpite final del artculo que
En el ejercicio de sus funciones y facultades, el banco no estar sujeto a
rdenes, indicaciones o instrucciones del Poder Ejecutivo Nacional, ni podr
asumir obligaciones de cualquier naturaleza que impliquen condicionarlas,
restringirlas o delegarlas sin autorizacin expresa del Honorable Congreso de la
Nacin.
Asimismo se indic que el inciso a) del artculo 18 de la
aludida Carta Orgnica, autoriza al B.C.R.A. a Comprar y vender a precios de
mercado, en operaciones de contado y a trmino, ttulos pblicos, divisas y otros
activos financieros con fines de regulacin monetaria, cambiaria, financiera y
crediticia. Por su parte, el art. 14, inciso a), seala que corresponde al
Directorio intervenir en las decisiones que afecten al mercado monetario y
cambiario.
En tal sentido, refirieron los encausados que mediante la
Resolucin de Directorio nro.181/05 se aprob la intervencin del B.C.R.A. en
el Mercado a Trmino de Rosario (ROFEX), fijndose las condiciones para
operar en dicho mercado. Asimismo, por Resolucin nro.375/05, el Directorio
autoriz la participacin del B.C.R.A. en el Mercado Abierto Electrnico
(MAE), estableciendo tambin las condiciones para operar.
Adems, expresaron que el B.C.R.A. se rige por su propia
normativa y que en funcin de ello queda excluido de la aplicacin de normas
de derecho privado cuando acta como regulador del sistema financiero,
monetario y cambiario. Que dicho extremo qued asentado en el Dictamen
23
nro.309/15, oportunidad en la que el organismo suscribiera el convenio con el

ROFEX a los efectos de operar all derivados financieros.
As, sealaron que en el indicado dictamen se dijo en
atencin a la finalidad expuesta debera recabarse de la eventual contraparte una
definicin expresa acerca de la no colisin entre el propsito de este B.C.R.A.
y las disposiciones del artculo 124 del Reglamento Interno de ROFEX que
exige a los participantes abstenerse de realizar prcticas o conductas que
permiten la manipulacin de precios de futuros y opciones, afectando
artificialmente la formacin de precios, cotizacin, liquidez o volumen
negociado de uno o ms futuros y opciones, no pudiendo considerarse la
intervencin en dicha previsin.
En cuanto a tales mercados, se indic que son
autorregulados, controlados y supervisados por la Comisin Nacional de
Valores, en los que actan varios vendedores y no solo el B.C.R.A., donde los
diferentes oferentes y demandantes negocian operaciones a trmino sin entrega
del subyacente negociado (dlares), sino que las contrapartes compensan en
forma diaria la diferencia entre el precio pactado y el precio de cierre operado
en cada posicin -mecanismo conocido como mark to market-. Es decir, que
tanto las compensaciones como la liquidacin final se realizan en pesos.
En ambos casos, el tipo de cambio aplicado para las
actualizaciones diarias las define cada mercado segn sus mtodos de clculo,
mientras que para el cierre de la compensacin final se utiliza el Tipo de Cambio
Referencia calculado por el Banco Central (comunicacin A 3500).
Los imputados manifestaron que a travs de estas
operaciones no se comprometieron reservas del B.C.R.A., puesto que las
concertaciones y cancelaciones de los contratos de futuros se liquidaban en la
moneda local (pesos). Al respecto sostuvieron que de ninguna manera podran
provocar dao al patrimonio del B.C.R.A., debido a que estaban respaldadas por
activos en dlares.
24
Con relacin a las ampliaciones del monto mximo

autorizado para que la Mesa de Operaciones interviniera en los mercados de
futuros ROFEX Y MAE, sealaron que la decisin fue adoptada en virtud de la
informacin y asesoramiento brindado por el Subgerente General de
Operaciones y los funcionarios del rea a su cargo, cuya funcin especfica es
intervenir en estos mercados y asesorar al Directorio respecto de la participacin
del banco en esta operatoria, conforme lo delimita la Carta Orgnica y las
misiones y funciones del cargo referido. Dicho asesoramiento se realiz en el
seno de la llamada Comisin nro.6 de Directorio y all se analizaron los motivos
y razones que justificaron el aumento de lmites.
Asimismo, se seal que de no haberse realizado el
aumento de los lmites de colocacin, la autoridad monetaria no slo habra
convalidado las apuestas especulativas sobre el tipo de cambio generando
seales negativas sobre perspectivas de la poltica cambiaria, sino que incluso
hubiese implicado un incumplimiento al mandato de la Carta Orgnica que le
impone preservar el valor de la moneda, para lo cual era prioridad evitar corridas
sobre el tipo de cambio a travs de un mecanismo regulatorio que no
comprometa las reservas internacionales del banco.
Con respecto a los valores a los que se concretaron las
operaciones del B.C.R.A., los imputados manifestaron que los precios a los
cuales la Mesa de Operaciones del B.C.R.A. compra o vende contratos de dlar
a futuro son los que se cargan en las plataformas informticas de negociacin
dispuestas y administradas por los mercados ROFEX y MAE, tanto sea en la
postura oferente como demandante y que resultan, en definitiva, los precios a
los que se concretan los contratos en cuestin. Es decir, que tratndose de un
mercado regulado que opera a travs de una plataforma informtica provista y
administrada por el propio mercado, no existe ninguna posibilidad de concretar
contratos que no sea al precio y por las cantidades que derivan de las
negociaciones que se producen en ese mbito.
25
Adems, se dijo que de ningn modo puede considerarse

que existen otros precios de mercado distintos a los precios que informa la
pantalla de la plataforma informtica en la que se opera y negocia en los
mercados ROFEX y MAE.
Tambin agregaron que no puede sostenerse que los
precios vigentes en estructuras de mercado no competitivas (o de competencia
imperfecta) no son los precios de mercado. La inexistencia de un mercado de
competencia perfecta (en el caso por la intervencin del B.C.R.A.) no impide
la existencia de precios de mercado que, en definitiva son los que acuerdan
las partes. De lo contrario, quedara invalidada cualquier intervencin del
B.C.R.A. en los mercados ya que pone en tela de juicio el cumplimiento del
art.18, inc a) de la Carta Orgnica en todas sus operaciones.
En efecto, se indic que los precios a los cuales la Mesa
de Operaciones ofreci contratos a dlar futuro en el mercado, fueron los que
cotizaban en el mercado y, mediante la gestin de valores y cantidades, se busc
alinear con los precios objetivos definidos por la Presidencia del B.C.R.A.,
en el marco de la poltica de intervencin de la entidad y de acuerdo a las
condiciones de precio y volumen que registren los mercado a intervenir.
Adems, se expuso que necesariamente la definicin de
estos precios se alinea con el conjunto de la poltica monetaria y cambiaria
ejecutada por la entidad, en el marco de las polticas llevadas adelante por el
Gobierno Nacional y que implican estar en lnea con las variables
macroeconmicas previstas como objetivos por el Poder Ejecutivo Nacional
para garantizar la consistencia y viabilidad del presupuesto 2016.
En tal sentido, se hizo mencin de los presupuestos
generales de la Administracin Nacional para el ejercicio 2015 y 2016. Al
respecto, se indic que las variables macroeconmicas que prevea como
objetivos el Poder Ejecutivo Nacional para garantizar la consistencia y
viabilidad del presupuesto 2015, referan un tipo de cambio nominal para ese
26
ao de $/USD 9.45, mientras que para los ejercicios 2016 y 2017 era de $/USD
10.69 y 11.79 respectivamente. Por su parte, el presupuesto de 2016,
contemplaba un tipo de cambio nominal para ese ao de $/USD 10.60, mientras
que para los ejercicios de 2017 y 2018 era de $/USD 11.90 y 13.14,
respectivamente.
Concluyeron entonces que los precios a los cuales la Mesa
de Operaciones ofreci contratos de dlar futuro fueron los precios objetivos
definidos por la Presidencia del B.C.R.A., en el marco de la poltica de
intervencin de la entidad y de acuerdo a las condiciones de precio y volumen
que registraron los mercados a intervenir y como parte de la ejecucin de la
poltica monetaria y cambiaria, en el marco de las pautas generales que definan
las polticas del Gobierno Nacional (conf. art.3 de la Carta Orgnica). Es decir,
que se actu conforme las previsiones fijadas en la Ley de Presupuesto Nacional
aprobada por el Honorable Congreso de la Nacin.
Por otro lado, los imputados se manifestaron con respecto
a lo sealado por V.S. en las indagatorias, en cuanto a las comparaciones que el
B.C.R.A. tendra que haber evaluado como referencia a los fines de establecer
el precio de mercado de los contratos de dlar futuro.
As, con relacin al mercado de dlar futuro de Nueva
York (NDF), se indic que resulta errneo tomar como referencia la operatoria
en dicho mercado. Que el mismo transa contratos de dlar que presentan
importantes diferencias respecto de sus variantes locales y que, en
consecuencia, hacen que dicho mercado no pueda ser equiparado con el ROFEX
y MAE. Que el B.C.R.A. tiene como finalidad operar con fines de regulacin,
por lo que debe hacerlo en mercados que se encuentren dentro de la Argentina
-como el ROFEX y el MAE-. Tal propsito no sera posible en el mercado de
Nueva York ya que se encuentra fuera del territorio nacional, no se encuentra
regulado, no posee arbitraje ni control alguno, y no opera con fines de
regulacin. Que la liquidacin se realiza en moneda extranjera y no en pesos
27
como en el caso del ROFEX y el MAE, por lo que si el B.C.R.A. operara con
NDF se vera afectado el nivel de las reservas internacionales de la entidad, ya
que para operar debera disponer de esos activos que, en efecto, el agente que
decida operar en aquel mercado debe disponer de los activos externos de libre
disponibilidad necesarios para compensar las prdidas como para constituir las
garantas exigidas. Adems, en dicho mercado no se realizan compensaciones
diarias sino que, al vencimiento de la operacin, se cancela totalmente el
diferencial entre el precio concertado y el valor del tipo de cambio spot que rige
en dicha fecha, lo cual potencialmente eleva el riesgo de impago del contrato.
Es decir, no aplica mecanismo mark to market.
Respecto a la comparacin con el Dlar Bolsa, se
expuso que no es en su naturaleza la cotizacin de una divisa, sino la relacin
de dos precios para un mismo activo financiero: el precio del dlar bolsa se
calcula como el cociente entre el precio en pesos y el precio en dlares del
mismo activo. Que no existe una nica cotizacin para el dlar bolsa, dado
que existen diversos activos que poseen cotizacin en pesos y en dlares. Que
a diferencia del futuro o forward, la compra o la venta de moneda extranjera se
liquidan casi de inmediato y a un precio que el inversor conoce con certeza, por
lo tanto slo podra ser equiparable, en cualquier caso, con el tipo de cambio
spot.
En cuanto al denominado contado con liquidacin, los
encausados refirieron que se trata de una variante del dlar bolsa, mediante la
cual la operacin en dlares se liquida en el exterior y no localmente. En este
caso, el precio de referencia para la operacin es la cotizacin en el exterior del
ttulo pblico o la accin empleada para arbitrar el mecanismo.
Adems se indic que establecer como criterio para
determinar el precio de mercado de futuros de cambio el precio del Contado
con Liquidacin, implicara asumir un criterio violatorio de la Ley Penal
Cambiaria o por el contrario, desconocer que la jurisprudencia del Foro Penal
28
Econmico ha establecido que el Contado con Liquidacin sintetiza una

operacin burstil y no una operacin de cambio. Dicho mercado se realiza a
travs del mercado burstil y por lo tanto se refieren a dos mercados distintos.
Uno es una operacin de cambio en el mercado de cambio, y el otro es una
operacin burstil. Que el Contado con Liquidacin (burstil) no define el
precio de mercado de cambio sino un precio de negociacin de ttulos (fallo
BBVA Banco Francs S.A. s/inf. Ley 24.114, resolucin de la Sala B del 11 de
marzo de 2015).
En lo referente al Dlar Ahorro, sealaron que se trata
de una operacin por medio de la cual las personas fsicas residentes podan
efectuar compras de cierta cantidad de dlar billete para tenencia, en funcin de
los ingresos declarados ante la Administracin Federal de Ingresos Pblicos
(AFIP). Que a travs de la Resolucin General 3583, la AFIP estableci una
percepcin del 20% a la compra de dlar ahorro a cuenta del pago de
impuestos a las ganancias o bienes personales, lo cual llev a que la cotizacin
se calcule usualmente como el tipo de cambio oficial del B.C.R.A.
(comunicacin A 3500), ms un adicional del 20%.
En ese aspecto, se refiri que el dlar ahorro es un tipo de
cambio al contado (ya que se calcula sobre el tipo de cambio oficial al da de la
compra de divisa) y no contiene ninguna informacin sobre la cotizacin del
dlar futuro. Que por ello, no es posible suponer que el denominado dlar
ahorro es una ajustada medida o aproximacin de las expectativas de
devaluacin, mxime teniendo en cuenta que no se observa relacin alguna con
la cotizacin de los contratos a futuro de dlar.
Con respecto a los Ttulos dlar linked, los imputados
manifestaron que no representan en lo absoluto una cotizacin del tipo de
cambio futuro ni de contado. Se trata de un ttulo pblico cuyos pagos ajustan
por la cotizacin del tipo de cambio oficial (segn Comunicacin A 3500 de
B.C.R.A.) al vencimiento de cada cuota de inters o capital. Que los servicios
29
de capital e intereses de estos ttulos son pagaderos en pesos, de modo que el

dollar linked tampoco constituye una modalidad de acceso al dlar (presente o
futuro).
Dada la complejidad en la valuacin de estos tipos de
activos, su precio no tiene la informacin suficiente como para extraer una
cotizacin futura del tipo de cambio para una fecha determinada. Ello es as,
debido a que un precio dado para un dollar linked es compatible con distintas
trayectorias para el tipo de cambio.
Por otro lado, en lo relativo a la afectacin al balance del
B.C.R.A., refirieron que la emisin monetaria que el B.C.R.A. debera ejecutar
para compensar los contratos de dlar futuro durante los meses de diciembre de
2015 y enero 2016 para los acuerdos con vencimiento a febrero 2016/junio 2016
no representa una prdida efectiva en trminos contables, sino que dependera
de la evolucin del tipo de cambio durante el periodo.
Con respecto a la situacin patrimonial en la cual se
encontraba el B.C.R.A. al momento de operar en el mercado a trmino durante
2015, se indic que adems de las reservas internacionales que dispone la
institucin en su activo, tambin cuenta con ttulos pblicos emitidos por el
gobierno nacional. Que el saldo de reservas al 31/10/15 era de U$S 27.000
millones mientras que el saldo de dichos ttulos era de unos U$S 70.000
millones, de los cuales casi el 90% se componan por ttulos en moneda
extranjera. Es decir, hacia fines de octubre de 2015 el B.C.R.A. contaba con un
activo en moneda extranjera aproximado a U$S 90.000 millones, margen
suficiente para cubrir cualquier pasivo de divisas que tuviese la autoridad
monetaria.
Asimismo se expres que el resultado preliminar del
balance del B.C.R.A. correspondiente al ejercicio 2015 (cerrado el 31/12/15)
arroja un resultado total positivo de $147.116.9 millones (Informe
nro.676/151/16) y que, por ser el B.C.R.A. una entidad autrquica, posee un
30
patrimonio propio que de ningn modo consolida con el del Tesoro Nacional.
Por tanto, los resultados obtenidos por el B.C.R.A. impactan en su balance, pero
nada tiene que ver con la situacin contable del Tesoro Nacional.
Finalmente, los imputados sostuvieron que los hechos
investigados escapan a la esfera del poder judicial, pues se tratan de actos
legtimos realizados dentro del poder de discrecionalidad del B.C.R.A., ente
autrquico e independiente del resto de los poderes del Estado, que posee
amplias facultades para decidir entre la utilizacin de uno u otro instrumento
para cumplir con los objetivos que le dicta su Carta Orgnica.
b) Funcionarios de la Comisin Nacional de Valores (C.N.V.)

Los encausados Girard, Pavn y Jacoby, a los efectos de
exponer sus argumentos defensivos en cuanto a los hechos que se le imputaron,
presentaron su descargo por escrito. Cabe sealar que dichos descargos son
anlogos. A continuacin, habr de reproducir sus dichos.
En primer lugar, indicaron que los episodios denunciados
no constituyen delito y que su actuacin desde la Comisin Nacional de Valores
fue absolutamente legtima.
Luego, sealaron que la C.N.V. es el organismo de
regulacin de los valores negociables y de los sujetos que conforman el mercado
de capitales, para lo cual aplica la ley 26.831 de Mercados de Capitales. Que
adems, la C.N.V. es un organismo autrquico, cuyas competencias en nada se
vinculan con la ejecucin de las polticas monetarias y cambiarias, que son
potestad exclusiva y excluyente de la mxima autoridad en la materia, el Banco
Central de la Repblica Argentina.
La sealada ley, en su artculo 85, faculta al B.C.R.A. en
el ejercicio de sus funciones de regulacin de la moneda, el crdito y de la
ejecucin de la poltica cambiaria y puede limitar, con carcter general y por el
tiempo que estime necesario, la oferta pblica de nuevas emisiones de valores
31
negociables. Esta facultad podr ejercerla indistintamente respecto de los

valores negociables pblicos o privados. La resolucin debe ser comunicada a
la Comisin Nacional de Valores para que suspenda la autorizacin de nuevas
ofertas pblicas y a los mercados para que suspendan la autorizacin de nuevas
autorizaciones o negociaciones.
Por otro lado, yendo puntualmente a los hechos que se les
reprocha a los encausados en este requerimiento de elevacin a juicio,
expresaron que el 30 de octubre de 2015, en lnea con las modificaciones
introducidas por el B.C.R.A. respecto de la constitucin de mrgenes para
garantizar los contratos sobre dlar futuro en el MAE (medida para la cual est
facultado el B.C.R.A. por el artculo 42 de la ley 26.831), decidieron que la
C.N.V., en procura de la transparencia por la que debe velar, deba tomar una
decisin.
Que por ello, con el fin de dar homogeneidad al
desenvolvimiento de la operatoria sobre contratos de futuros de dlar, la C.N.V.
estableci mediante la RG C.N.V. nro.649 con carcter general -es decir, para
todos los mercados- un incremento en los mrgenes de garanta para la
operatoria sobre contratos de futuros de dlar y estableci la obligatoriedad de
constituir esas garantas en pesos, que deban ser transferidos por los Mercados
y/o Cmaras compensadoras a sus cuentas en el B.C.R.A..
En tal sentido, se trat de una medida de carcter
restrictivo en relacin a la operatoria de contratos sobre futuros de dlar,
tendiente a dar mayor seguridad a todos los participantes en el mercado, dado
que la negociacin de dichos contratos se llevara a cabo bajo un esquema de
garantas que, a partir de la resolucin, se veran incrementadas. Adems, fue
restrictiva porque exigi la constitucin de garantas exclusivamente en pesos
argentinos en todos los mercados en los que se operasen contratos sobre futuros
de dlar.
32
Continuando con su relato, los imputados sealaron que

el 1ero. de noviembre de 2015, como consecuencia de la RG C.N.V. nro.649, el
ROFEX emiti la Comunicacin nro.635 y estableci que en las ruedas de
negociacin de los das martes 2 y mircoles 3 de noviembre no se podran abrir
nuevas posiciones de contratos sobre futuros de dlar, en atencin al cambio
regulatorio por la resolucin de la C.N.V..
Luego, el 19 de noviembre de 2015, a travs de la
Comunicacin ROFEX nro.645 y sin fundamento respecto de las motivaciones
de tal decisin, el ROFEX decidi no habilitar la apertura de nuevas posiciones
de contratos sobre futuros de dlar para las ruedas de los das 20, 23 y 24 de
noviembre de ese ao. Es decir, un comportamiento diferente del observado en
el contexto dela RG C.N.V. nro.649.
Das despus, el 24 de noviembre de 2015, mediante la
Comunicacin nro.648 el ROFEX inform la extensin de no apertura de
nuevas posiciones sobre contratos de futuros de dlar durante las ruedas de los
das mircoles 25 y jueves 26 de noviembre de 2015. Adems, en esa
comunicacin indic que a partir del lunes 30 de noviembre de 2015 el ROFEX
volvera a admitir aperturas de nuevas posiciones de contratos sobre futuros de
dlar, pero con la introduccin de cambios en los requisitos y condiciones para
la operatoria establecidos en el reglamento operativo.
Posteriormente, el 27 de noviembre de 2015 el ROFEX
comunic la extensin de no apertura de nuevas posiciones de contratos sobre
futuros de dlar para el da lunes 30 de noviembre de 2015 y dispuso la
implementacin de nuevos requisitos y condiciones para el da martes 1ero. de
diciembre de 2015.
Refirieron los encausados que frente a esta ltima
decisin, la C.N.V. solicit intervencin mediante nota al B.C.R.A., ya que es
la autoridad de regulacin con competencias sobre el producto subyacente de
los contratos de futuros de dlar. En efecto, se consult al Presidente de la
33
entidad sobre la pertinencia y viabilidad de las medidas comunicadas por el

ROFEX el 27 de noviembre de 2015 y la contestacin del presidente del
B.C.R.A. fue que no estaban dadas las condiciones para la reapertura de la
negociacin de nuevas posiciones de contratos sobre futuros de dlar, por los
siguientes motivos: nos encontrbamos en el perodo de transicin de
gobierno, en caso de hacerlo, podra llegarse a ver afectado el normal
funcionamiento de los mercados de futuros de dlar, pudiendo dar lugar a una
alta volatilidad en los valores negociados y dicho extremo podra atentar
contra la estabilidad del mercado.
Que en virtud de la manifestacin del presidente del
B.C.R.A., la C.N.V., en ejercicio de sus facultades, estableci la interrupcin
transitoria de la apertura de nuevas posiciones sobre contratos de futuros de
dlar en el mbito de todos los mercado autorizados por C.N.V. hasta tanto
desaparecieran las causas que motivaron la adopcin de la medida.
Indicaron los imputados que dicho escenario deriv en
que el ROFEX, mediante la Comunicacin nro.653 del 1ero. de diciembre de
2015, inform un cambio en el reglamento operativo con aplicacin retroactiva
a posiciones anteriores al da 2 de noviembre de 2015, por lo cual mantuvieron
desde la C.N.V. un intercambio de notas con el ROFEX, sealndoles que
deban enviar la documentacin de respaldo que daba fundamento a la decisin.
Que el objetivo del directorio de la C.N.V. era que deban
analizar la pertinencia y viabilidad de las modificaciones en el contexto de alto
riesgo en que se encontraba la operatoria, de acuerdo a la nota del presidente del
B.C.R.A., con un conocimiento profundo y acabado de las implicancias y
efectos que el mercado esperaba a raz de dichos cambios.
En tal sentido, refirieron que si las respuestas del ROFEX
no eran satisfactorias, no podan autorizar la reapertura de los mercados ni la
implementacin de dicho cambio reglamentario con efecto retroactivo, que en
lnea con lo obrado en la RG C.N.V. nro.649 deba aplicarse para la generalidad
34
de los casos y no slo para los contratos negociados en ROFEX. Por el contrario,
si dichas respuestas eran satisfactorias, los cambios podran introducirse ni bien
la C.N.V. aprobara el cambio reglamentario tras realizar el anlisis interno
pertinente, a cargo de la Gerencia General de Mercados, en particular de la
Gerencia de Agentes y Mercados.
Manifestaron los encausados que dicho tema no haba
sido resuelto al da 10 de diciembre de 2015 -fecha a partir de la cual Girard ya
no se encontraba ejerciendo sus funciones como Director de la C.N.V.-, y que
haba sido expresamente solicitado por las nuevas autoridades de la Comisin
a cargo de la Direccin de la C.N.V., que dejaran el asunto en manos de ellos
que se avocaran a la solucin del mismo.
Continuaron relatando que dado el esquema de
funcionamiento del mercado de capitales y las facultades y competencias de la
C.N.V. que establece la Ley 26.831, el directorio actu en el marco de sus
competencias, ejerciendo los controles pertinentes y actuando de manera
inmediata, restrictiva y homognea en relacin a la negociacin de contratos
sobre futuros de dlar cada vez que recibi seales o advertencias por parte
de los mercados o el B.C.R.A., velando siempre por incrementar los niveles de
seguridad para los inversores y buscando reducir los riesgos asumidos por
quienes participaban de la operatoria.
Concluyendo su descargo, sostuvieron los imputados que
con las medidas adoptadas por la C.N.V. -Resoluciones nro.649 y nro.17.909-,
no se permiti que sucediera lo que se considera que constituye el delito que
debe ser imputado, pues las decisiones adoptadas tuvieron por objetivo
transparentar el mercado y evitar situaciones perjudiciales y, para ello, hubo que
suspender dos veces las operaciones, impidiendo as que se llevaran a cabo las
ventas que -segn deducen de la imputacin- buscaban llevarse a cabo en
condiciones daosas para el erario pblico.
35
Cabe sealar que posteriormente Girard, Pavn y Jacoby

ampliaron sus manifestaciones nuevamente de forma escrita y en conjunto.
En este nuevo descargo, si bien los nombrados
reprodujeron algunas cuestiones de su anterior planteo, lo cierto es que
expusieron otras cosas que habr de sealar a continuacin.
As, indicaron que la intervencin que le cupo a la C.N.V.
fue siempre adecuada y restrictiva, como ameritaban las circunstancias, pues
ms all de que no compartan la idea de que los contratos fueron
patrimonialmente lesivos, lo cierto es que no puede sostenerse que desde la
C.N.V. tuvieron algn grado de actuacin -por accin u omisin- y menos an
dolosa, con trascendencia penal en relacin con los hechos investigados.
La C.N.V. no tuvo motivo alguno para accionar o tomar
medidas, ya que no existi ninguna seal por parte de los agentes externos al
organismo, como tampoco por parte de las reas del organismo a cuyo cargo se
encuentra el monitoreo del mercado. Las conductas desarrolladas de manera
organizada y sistemtica fueron las correctas, las que deban adoptar en el
mercado de sus competencias y funciones.
Manifestaron que no encontraron ilegalidad en la
operatoria del B.C.R.A., ni que tampoco cuentan con las herramientas para
realizar el anlisis propio respecto del desenvolvimiento de las polticas
monetarias y cambiarias y, menos an, con facultades para tomar intervencin
al respecto. Que en el peor de los casos, si hubieran verdaderamente advertido
alguna ilegalidad en el proceder del B.C.R.A., solo podan hacer exactamente
lo que hicieron; es decir, frenar la operatoria.
Por otro lado, refirieron los imputados que no era funcin
de ellos emitir alertas como exigi V.S. en la imputacin, sino que la C.N.V.
es la receptora de las mismas; y precisamente por haberlas recibido, se labraron
actuaciones y se dictaron las resoluciones correspondientes ajustadas a las
alertas detectadas. Adems, indicaron que la participacin de la C.N.V. no fue
36
tarda sino en tiempo y forma, sujeta a los acontecimientos y seales de

conocimiento del organismo.
Asimismo, declararon que el directorio jams impidi el
aumento de garantas de posiciones vendedoras del ROFEX y ACSA; que en un
contexto de no aperturas de nuevas posiciones establecido primero
unilateralmente por el mercado y luego por decisin de la C.N.V., el directorio
requiri el estudio y anlisis del nuevo aumento de garantas en ROFEX antes
de su entrada en vigencia, pero en ningn momento impidi hacerlo.
El objetivo en miras del directorio de la C.N.V. era que
deban analizar la pertinencia y viabilidad de las modificaciones en el contexto
de alto riesgo en que se encontraba la operatoria, de acuerdo a la nota del
presidente del B.C.R.A., con un conocimiento profundo y acabado de las
implicancias y efectos que el mercado esperaba a raz de dichos cambios.
Que no se impidi el aumento de garantas, sino que por
el contrario, mientras continuaba la suspensin transitoria, se resolvi pedir
elementos tcnicos a ROFEX que justificaran el cambio de manera que la
C.N.V. pudiera analizar la aprobacin de esa modificacin.
Finalmente, aclararon que la C.N.V. no tiene injerencia en
la determinacin de precios del subyacente en cuestin, ya que las facultades
que por ley tiene asignadas el organismo, no le permiten tener ningn rol activo,
ni siquiera secundario, en la decisin de ofrecer contratos de dlar a futuro y/o
en su negociacin y/o en obtener rditos o soportar prdidas por esos contratos.
Como corolario, entendieron que la acusacin fracasa,
pues sostienen que el organismo no permiti ventas a precio inferior de mercado
generando perjuicio al erario pblico, sino que cuando tuvo que intervenir, las
impidi; y cuando no, no era su funcin ni tenan la capacidad de determinar si
el valor era alto o bajo y si, por ello, afectaba el erario pblico.
37
V.- VALORACIN PROBATORIA

Antes de adentrarme en el anlisis de los hechos, entiendo
adecuado precisar algunos conceptos que se utilizarn a lo largo del presente
dictamen1.
Los Contratos de Futuros son contratos estandarizados en
plazo, monto y cantidad, en los que las partes se comprometen a realizar una
compra o venta de un activo subyacente -que no se entrega-, a un determinado
precio, cuya liquidacin se realiza en una fecha futura acordada. Los activos
subyacentes en los que puede basarse un contrato de futuros pueden ser materias
primas, divisas, acciones, otros valores o cualquier tipo de producto. Este
instrumento es utilizado con alguno de los siguientes objetivos: cubrir un riesgo
de prdida por precio o especular con el precio con la finalidad de obtener
alguna ganancia.
El dlar futuro es un contrato de futuros en el cual el dlar
estadounidense se utiliza como activo subyacente. De esta forma, dos
contrapartes acuerdan un tipo de cambio del dlar en una fecha futura;
comprometindose a abonar, en el momento de la liquidacin, la diferencia
entre el valor del activo subyacente y el precio acordado. Es importante
mencionar que la operacin se realiza completamente en pesos, es decir que se
invierte en pesos y se paga en pesos.
En la Argentina existen dos mercados de futuros, el
ROFEX y el MAE, en los que el activo subyacente de los contratos de futuros
1 Fuentes:
Banco Central de la Repblica Argentina: http://www.B.C.R.A..gov.ar/
Comisin Nacional de Valores: http://www.C.N.V..gov.ar/
ROFEX: http://www.rofex.com.ar/
BOLSAR: https://www.bolsar.com/
Mercado Abierto Electrnico S.A.- MAE: http://www.mae.com.ar/
Mercado de Valores de Buenos Aires S.A. MERVAL http://www.merval.sba.com.ar/
La Bolsa de Comercio de Buenos Aires http://www.bcba.sba.com.ar/
38
de dlar es la cotizacin de dicha moneda que surge del clculo efectuado por
el B.C.R.A. en funcin de la comunicacin A 3500 de esa entidad2.
El mercado spot es aquel mercado cuya entrega y pago
del bien negociado se efecta al momento de la concertacin de la operacin.
Por lo que el precio spot es el precio al cual se negocian los bienes, conocido
tambin como precio de contado.
El dlar spot es el dlar que se paga de manera inmediata
(o en un corto perodo de tiempo), es decir, el dlar presente, tambin
conocido como dlar hoy, en contraposicin con el dlar futuro, el cual refiere
a un contrato donde las partes se comprometen al pago en una fecha determinada
posterior a un determinado precio futuro. Entonces, se entiende como
transacciones financieras en el mercado spot a aquellas operaciones cambiarias
llevadas a cabo a diario por las entidades financieras, entre s y con los distintos
agentes del mercado.
Mark to market (MTM) es un mtodo a travs del cual se
contabilizan diariamente las prdidas y ganancias, generadas por cambios en el
valor de mercado de los activos financieros para la compra y venta.
Los mercados de Futuros aplican este mecanismo de
liquidacin diaria de prdidas y ganancias (Mark to Market). Es decir que
diariamente los mercados de futuros, para cada contrato registrado, mediante
2
Comunicacin A 3500: 1. El Banco Central obtendr cada da hbil bancario cotizaciones del tipo
de cambio de compra y venta del dlar estadounidense para operaciones liquidables en pesos y dlares
estadounidenses en la fecha de cotizacin. Esas cotizaciones, solicitadas a travs del sistema SIOPEL
del Mercado Abierto Electrnico a todas las entidades participantes, debern reflejar las condiciones
predominantes en el mercado de cambios mayorista.
Esos pedidos de cotizacin sern realizados en tres rondas diarias: entre las 10:00 y 10:59; entre las
12:00 y 12:59 y entre 14:00 y 14:59.
()
7. El Banco Central proceder a calcular el tipo de cambio de equilibrio correspondiente a cada uno de
los perodos mencionados aplicando el procedimiento a que se refiere el Anexo I a la presente
Comunicacin. Posteriormente obtendr el promedio aritmtico de los tres tipos de cambio de
equilibrio, cerrando el resultado a cuatro decimales.
8. El Banco Central informar mediante comunicado de prensa el tipo de cambio que resulte conforme
al procedimiento previsto y lo publicar en la pgina institucional el da hbil bancario inmediato
siguiente.
39
este mtodo, calculan las diferencias entre el precio pactado y el precio de cierre
de cada da.
El contado con liquidacin consiste en la compra de
ttulos (bonos o acciones) en el mercado local, nominados en pesos, que luego
son vendidos en plazas financieras del exterior, cuya liquidacin es en dlares.
De esta manera, una persona fsica o jurdica puede invertir en el mercado local
en pesos argentinos y luego obtener dlares en el exterior. Para ello, se requiere
que esta persona o empresa compre ttulos en el mercado local que coticen en
el exterior en dlares (es decir, deben cotizar en ambas plazas) y posea una
cuenta bancaria en el exterior.
Los instrumentos conocidos como Dlar Linked son
cualquier tipo de activo financiero emitido en dlares, pero que es abonado en
pesos argentinos al tipo de cambio oficial. En otras palabras, son instrumentos
financieros -tales como bonos, obligaciones negociables, fideicomisos
financieros y fondos comunes de inversin- cuyo capital e intereses se
encuentran atados al movimiento del tipo de cambio oficial. La ventaja de stos
es que quedan cubiertos en caso de una futura devaluacin.
Stock Watch refiere a controles de operaciones
financieras en tiempo real. El Stock Watch es un sistema de control o registro
de autorizacin de operaciones, que es aplicado a valores negociables, contratos
de futuros y opciones. La Resolucin General 557/2009 de la Comisin
Nacional de Valores establece que las entidades autorreguladas donde coticen o
se negocien valores negociables o contratos de futuros y opciones debern
adaptar sus sistemas vigentes a los formatos de registro especificados en el
anexo tcnico de dicha resolucin (Stock Watch).
Los Non Deliverable Forward (NDF) son valores
similares a los contratos de futuros que cotizan en la Bolsa de Nueva York. La
diferencia principal radica en que los NDF son liquidados en dlares y no en
moneda local (como s se realiza en el mercado local, ROFEX y MAE), y para
40
poder operar en este mercado se deber disponer de activos externos (dlares)

y no moneda local (como s es posible en el mercado de dlar futuro).
Adems, es necesario entender acabadamente el
funcionamiento de los mercados involucrados, como as tambin de los
Contratos de Futuros de Dlar en ellos negociados.
A tales efectos, es importante tener en cuenta las
declaraciones testimoniales prestadas por Luis Alberto Herrera -Presidente
del ROFEX- y por Diego Germn Fernndez -Gerente General del ROFEX-,
quienes manifestaron: Los mercados son entidades que son autorizadas a
funcionar y controladas por la Comisin Nacional de Valores ROFEX
tradicionalmente era un mercado solo de futuros Para operar en cualquiera
de estos mercados hay que estar inscripto y registrado en la C.N.V. bajo la
categora agente de liquidacin y compensacin que se conoce como [ALyC]
o agente de negociacin AN. Todos los requisitos para ser [ALyC] o AN estn
definidos por la C.N.V. en la norma de la resolucin general 622 del ao 2013
y modificatorias Hoy son [ALyC] casi todos los bancos de la Argentina, todas
las empresas que eran conocidas bajo la ley anterior como agentes de Bolsa,
muchas firmas corredoras de cereales que participaban en los mercados de
futuros de cereales y algunas firmas comerciales que se han inscripto en la
categora [ALyC] participante directo los futuros y opciones son valores
negociables, esto es, un instrumento totalmente estandarizado en cuanto a su
tamao, moneda de cotizacin y liquidacin, activo subyacente y vencimiento.
Para su operatoria los mercados deben presentar a la C.N.V. esos trminos y
condiciones para su aprobacin. En el caso de los futuros de dlares un
contrato que se negocia desde mayo de 2002 cuyo activo subyacente es el tipo
de cambio que surge de la comunicacin A 3500 del B.C.R.A.. Su tamao es
de 1000 dlares, los vencimientos, son el ltimo da hbil de cada mes y su
cotizacin y liquidacin es en pesos argentinos Esta comunicacin establece
una metodologa para determinar diariamente un valor del tipo de cambio de
41
referencia que surge de las operaciones en el mercado contado de dlar a partir

de la negociacin en el mercado nico y libre de cambios, que se denomina
MULC. El tipo de cambio de la comunicacin A 3500 es ampliamente utilizado
como referencia para la emisin de ttulos pblicos nacionales, provinciales, la
operatoria de futuros en ROFEX y en MAE y un sin nmero de operaciones
comercialesLos futuros se negocian en ruedas de negociacin cuyo horario
es establecido por el mercadoEn ROFEX la rueda va desde las 10 de la
maana y hasta las 15:30 hs. Y el sistema de negociacin electrnico es de
ltima generacin recibiendo aproximadamente cincuenta mil rdenes diarias
de los distintos productos y ejecutando aproximadamente unas mil quinientas
operaciones por da de futuros. Adicionalmente la negociacin es totalmente
annima o conocida como pantalla ciega, lo que significa que uno ve las
ofertas de compra o de venta con su tamao y precio ofrecido pero los
operadores desconocen la identidad del comprador o del vendedor... La
identidad de los [ALyC] intervinientes y de los clientes obviamente es conocida
por ROFEX e informada en tiempo real junto con el resto de los datos de la
operatoria a la C.N.V. mediante el sistema conocido como STOCK WATCH.
En los mercados de futuro la operatoria puede ser annima porque las
operaciones estn garantizadas por el mercado o su cmara compensadora
mediante solicitudes de garantas y reposiciones de diferencias diarias.
Esto permite que toda persona pueda acceder a la operatoria que es totalmente
pblica y transparente[en ROFEX] Los compradores tienen una relacin con
la cmara compensadora y los vendedores tienen una relacin con la cmara
compensadora. Lo que permite que no sea necesaria la asignacin de lmites
de crdito entre los participantes en forma directael precio surge de oferta y
demanda, sin importar quin es el oferente (el destacado me pertenece).
Asimismo, especificaron que el tamao del contrato de
dlar futuro en ROFEX es de mil dlares, pero cada operador puede ingresar
rdenes por el nmero de contratos que desee y con mximo establecido por el
42
mercado. Ese mximo por oferta es de mil contratos de mil dlares (ver
fs.133/8).
El Presidente de Argentina Clearing S.A., Marcelo Jos
Rossi, explic la funcin de Argentina Clearing como cmara
compensadora es actuar como contraparte central entre la oferta y la demanda,
siendo el mbito fsico de compensacin de las operaciones y tambin se
ocupa de colectar y administrar las garantas aportadas por los comitentes. Las
garantas quedan depositadas hasta que se liquide el contrato, bajo custodia de
la Clearing. Aunado a ello, Nicols Vctor Baroffi -Gerente General de la
mencionada Cmara- refiri La Cmara compensadora funciona con un
esquema de establecer mrgenes, es decir garanta para cubrir las posiciones
abiertas tanto al comitente comprador como al comitente vendedor. Esas
garantas solicitadas son depositadas por los agentes bajo diferentes tipos de
instrumentos en cuentas, en entidades depositarias habilitadas por el
mercado (ver fs.139/40 y 141/3).
Por su parte, Irene Isola -Gerente de Mercados en
Mercado Abierto Electrnico S.A. (MAE)- explic que la funcin de ese
mercado es bilateral, en este tipo de operatoria el MAE lo que hace es
registrar la operacin que hacen dos agentes que estn autorizados por la
C.N.V. y por el MAE para actuar, una vez que registran la operacin, MAE
tambin es lo que se denomina agente de clculo, porque determina el precio
de cierre para cada vencimiento de acuerdo al reglamento operativo, realiza el
mark to market diario de todas las posiciones de los agentes, liquida el mark to
market diario, de acuerdo a los precios de cierre, es decir que todos los que
tienen que pagar, pagan a una cuenta de MAE y los que tienen que cobrar el
MAE les paga a la cuenta que ellos denunciaron (ver fs.245/6).
Acerca de este tipo de contratos, resulta pertinente
mencionar los dichos de Alfonso Prat Gay: El contrato de dlar futuro es un
contrato entre dos personas fsicas o jurdicas en el cual uno se compromete a
43
entregar algo en una fecha determinada a un precio determinado. Los

contratos de futuro sin entrega simplemente lo que hacen al momento del
vencimiento es liquidar la diferencia entre el precio de cotizacin y el precio
contractual, sin entrega del activo o del bien subyacente. En el caso concreto
que estamos hablando cuando se trata del mercado de futuros de monedas, la
diferencia se asimila a lo que comnmente se llama seguro de cambio. Es un
seguro de cambio porque el comprador se asegura un precio al que puede
comprar en la fecha determinada o de la misma manera el vendedor se asegura
que vende a un precio determinado. El que compra se protege de una suba y el
que vende se protege de una eventual baja.() la Comisin Nacional de
Valores regula a todas las entidades del mercado de capitales y el Rofex es una
de las bolsas que est bajo el mbito de regulacin de la C.N.V.. Pero las
normas de funcionamiento del mercado de Rofex las determina el propio Rofex.
La Cmara Compensadora se asegura que al momento del vencimiento de los
contratos se liquiden las diferencias de cambio correspondientes. Estos
contratos vencen a fin de cada mes, al vencimiento la Cmara Compensadora
debita o acredita las diferencias de cambio que surgen de cada contrato en las
cuentas abiertas de cada operador. Esto es al momento de la liquidacin del
contrato. Por su parte, el declarante explic que las garantas son como el
aforo, funcionan como un porcentaje del valor facial de la operacin y es lo que
permite el funcionamiento de la Cmara Compensadora, agreg para poder
participar tengo que demostrar que tengo patrimonio para cubrir la eventual
prdida en el caso de que la apuesta salga mal. Al poner una garanta del 20%
la Cmara Compensadora se est cubriendo de una prdida individual de por
operador de hasta 20%. La garanta se ajusta da a da es dinmica. Adems
de las garantas estn los lmites mximos de exposicin de cada operador en
cada contrato y esos lmites son facultad del propio mercado establecer cules
son.
44
Al ser preguntado por las garantas respondi que las fija

la Cmara Compensadora Argentina Clearing, y que las garantas adicionales
surgen de ir ajustando surgen las garantas al monto del contrato, y no devengan
intereses a favor de quien las compra pero cuando esa garanta se integra en
algn activo financiero devenga la tasa de inters implcita de ese activo
financiero. Textualmente refiri Actualmente por comunicacin A 5822 del
B.C.R.A. y 497 de Argentina Clearing las garantas se integran para las nuevas
operaciones solamente en pesos. Con anterioridad a esta comunicacin se
podan integrar en ttulos valores.
Consultado acerca de qu sucede con la garanta al
momento de la liquidacin, manifest que conceptualmente la garanta est
all por si la cosa sale mal, cuando vence el contrato se libera la garanta
porque ya no hay un contrato que garantizar, entonces se acredita en la cuenta
del operador el monto de la garanta neto de las liquidaciones
correspondientes.
Luego de ello, fue preguntado por la liquidacin de este
tipo de contratos y en qu moneda se realiza, a lo que respondi la
liquidacin es en pesos, porque no se entrega el activo subyacente. De la misma
manera si hablamos del mercado de Nueva York la liquidacin en ese mercado
es en dlares porque no se entrega el activo subyacente que es en pesos quin
tiene un contrato abierto puede cerrar la posicin vendindolo o comprndolo
depende que lado del contrato est (ver fs.35/8).
Al respecto tambin declar Hernn Martn Prez
Redrado: El B.C.R.A. a los fines de regulacin monetaria puede hacer
operaciones de mercado vendiendo o comprando contratos de futuro sobre el
tipo de cambio, lo que implica que la autoridad monetaria se compromete a
pagar o a vender la diferencia en pesos entre el valor de contrato y la
cotizacin que se d al cierre de ese mismo contrato. A modo de ejemplo, si el
B.C.R.A. vende un contrato futuro al 31 de marzo de 2016 con un valor de
45
$10,50 si en la fecha referida (31/3) el tipo de cambio se ubicara en $14 el

B.C.R.A. deber emitir $3,5 a favor del comprador. Esta operatoria se realiza
en dos mercados uno es el ROFEX que opera en el marco de la bolsa de
comercio de Rosario y otro es el Mercado Abierto Electrnico (MAE) cuya
caracterstica es la de ser un mercado bilateral, es decir que se negocia contra
una contraparte conocida, fundamentalmente este es un mercado donde operan
slo entidades financieras durante mi gestin en el ao 2005 el Directorio
del B.C.R.A. autoriz a operar en el ROFEX hasta 150 millones de dlares y
meses ms tarde en el MAE a travs de la comunicacin A 4454 del 9/12/05.
Asimismo adjunt la normativa que rige esta operatoria,
aclarando que la misma fue modificada en lo que respecta a la composicin de
garantas mediante comunicacin A 5822.
Con respecto a las garantas explic que funcionan
como un respaldo para el cumplimiento de la operacin y estn dadas por un
porcentaje del total de la misma. Como el precio de los contratos referidos
vara da a da, dicha fluctuacin de precios puede generar que se necesiten
ampliar esas garantas, por lo tanto funciona como un respaldo permanente a
que esa operacin va a ser honrada al finalizar el contrato si el valor del
contrato aumenta se requiere ms garanta porque es un porcentaje del total.
En estos casos el mercado le va requiriendo el depsito de ms garantas, que
hoy por hoy es del 20% del valor del contrato en pesos y como el precio del
contrato varia a diario se debe satisfacer siempre ese porcentaje para asegurar
la operacin al finalizar el contrato.
Al momento de ser preguntado acerca de cules son los
lmites mximos de exposicin y quin los fija, respondi los lmites los fija
tanto el B.C.R.A., a travs de su directorio y los mercados ROFEX y MAE de
acuerdo a las garantas que presentan los operadores. El lmite total de
operaciones abiertas o vendidas las fija el Directorio a propuesta del
presidente. El presidente debe realizar un informe mensual al directorio y en
46
ese momento no slo se pueden ampliar o reducir las posiciones abiertas de

acuerdo al consenso que tenga el Cuerpo Colegiado o los Directores pueden
objetar las operaciones realizadas. Esto se puede ver en las actas de Directorio
correspondientes donde se tratan las operaciones de futuro. Adems, aclar
que el porcentaje de las garantas en este tipo de contratos los fija el B.C.R.A. a
travs de circulares que aprueba el Directorio, tal como se refleja en la
comunicacin A 5822 de octubre de 2015.
Tambin declar al respecto Mara Jos Vanmorlegan,
Asesora de Bancos y en Mercado y actualmente adscripta a la Presidencia del
Banco Macro y Directora Suplente del Mercado de Valores (MERVAL). De su
testimonio surge que la operatoria de compra venta de dlar futuro consiste
en un contrato bilateral donde una persona ofrece vender dlares a un
determinado tiempo futuro y a un determinado precio, y un comprador acepta
esa oferta mediante el pago de una suma de dinero o de ttulos que se llama
prima. De esta manera la incertidumbre que hay sobre el valor del dlar entre
la fecha de concertacin del contrato y la fecha de vencimiento es asumida por
la parte compradora al pagar la prima o garanta En la Argentina hay dos
mercados de contratos de futuros, el Mercado Abierto Electrnico MAE y el
ROFEX. Tienen reglas muy parecidas, en el MAE los contratos tienen un piso
de cien mil dlares y en el ROFEX de mil dlares. En el caso puntual del
ROFEX los contratos se liquidan da a da en pesos, entonces el tipo de cambio
que fija el reglamento del ROFEX es que ese tipo de cambio va a ser el tipo de
cambio de referencia que establece el Banco Central. La comunicacin es la
A3500 del B.C.R.A.. Por el monto de los contratos el mercado del MAE es ms
para personas jurdicas y entidades financieras. En cambio ROFEX es para
personas fsicas adems de jurdicas. Las diferencias como explicaba se saldan
diariamente e ingresan en la cuenta de la contraparte a travs de la cmara
compensadora As, podemos observar da a da cuanto es el inters abierto
en cada tipo de contrato, es decir, cuntos contratos permanecen sin cancelarse
47
al finalizar las ruedas de negociaciones En este tipo de contratos la parte

compradora debe depositar una garanta o prima, de hecho la Comisin
Nacional de Valores que es el rgano de contralor de los mercados desde que
se elimin la autorregulacin de los mercados, por la ley 26.631 exige en sus
normas que los mercados reglamenten los mrgenes de garantas. Los
reglamentos de los mercados establecen esas garantas en el caso de los
ltimos meses se han reducido o morigerado las garantas exigibles, hasta que
B.C.R.A. dict el 31 de octubre del ao en curso, una norma que exige que las
entidades financieras constituyan garantas que asciendan al 20% del monto
operado y que las mismas deben constituirse nicamente en pesos y la C.N.V.
dictara la RG 649 (ver fs.155/8).
Como corolario de lo expuesto, podemos concluir que al
momento de negociar un Contrato de Futuro de Dlar ambas partes acuerdan un
tipo de cambio de la moneda estadounidense para determinada fecha futura,
fijndolo. Si al momento de la liquidacin el precio acordado es menor que el
que surge de la comunicacin A 3500, la parte vendedora deber abonar la
diferencia entre ambos valores, por el monto contratado. Si, en cambio, el precio
es mayor al del cambio oficial calculado por el B.C.R.A., entonces la diferencia
correr por cuenta de la parte compradora.
No obstante, cabe destacar que en los mercados de futuros
que operan en Argentina (ROFEX y OCT-MAE) los contratos se actualizan
diariamente mediante el sistema mark to market, saldando con las garantas las
prdidas y ganancias producidas por la fluctuacin diaria del cambio, a travs
de la cmara compensadora. Al respecto, cabe destacar que el tipo de cambio
aplicado para las actualizaciones diarias las define cada mercado segn sus
mtodos de clculo, mientras que para el cierre de la compensacin final se
utiliza el Tipo de Cambio de Referencia calculado por este Banco Central
(comunicacin A 3500) (confr. informe nro.465/017-15 de la gerencia
principal de operaciones de mercado del B.C.R.A.).
48
Ahora bien, una vez explicado sucintamente el

funcionamiento de los mercados y de los Contratos de Futuros de Dlar, a los
fines de efectuar la valoracin probatoria y determinar la responsabilidad de
cada imputado considero necesario remontarme al ao 2005, oportunidad en la
que el Banco Central de la Repblica Argentina, por decisin de su Directorio,
comenz a participar en el Mercado a Trmino de Rosario S.A -ROFEX-, y
luego se incorpor al Mercado Abierto Electrnico S.A -MAE- negociando este
tipo de contratos.
As pues, la resolucin N181 adoptada por el Directorio
en la sesin del 3 de junio del ao 2005, estableci la adhesin del B.C.R.A
como Agente del Mercado a Futuro de Rosario -ROFEX- y como Miembro
Compensador de Argentina Clearing S.A, a efectos de operar en dicho mercado
hasta plazos de seis meses y por un monto mximo de cuarenta millones de
dlares estadounidenses (U$S 40.000.000).
Por su parte, por resolucin del Directorio nro.375 del 7
de diciembre de 2005, se resolvi autorizar la participacin del B.C.R.A en el
Mercado de Operaciones Compensadas a Trmino del Mercado Abierto
Electrnico (OCT-MAE), comprando y vendiendo a las entidades financieras
habilitadas al efecto, en forma bilateral, activos subyacentes a ser liquidados sin
entrega fsica, mediante el pago en pesos de una diferencia de cotizacin.
Asimismo, se estipul que las operaciones realizadas en el MAE deban ser por
plazos de hasta doce meses y por un mximo de ciento cincuenta millones de
dlares (U$S 150.000.000) de posicin abierta neta, sea positiva o negativa.
En cuanto a los lmites para operar en dichos mercados,
resulta oportuno aclarar que el B.C.R.A los fue ampliando hasta llegar, entre los
meses de septiembre y octubre de 2015, a un monto de veinte mil millones de
dlares (U$S 20.000.000.000). Veamos la evolucin:
49
a) Por resolucin del Directorio nro.128 del 22 de mayo de 2008,

se extendi el lmite permitido de posiciones abiertas hasta seis
mil millones de dlares (U$S 6.000.000.000).
b) Por resolucin del Directorio nro.191 del 11 de septiembre de
2008, se ampli el lmite mximo para actuar en los mercados
de futuros a siete mil millones de dlares (U$S
7.000.000.000).
c) La resolucin del Directorio nro.203 del 19 de septiembre de
2008, ampla el lmite mximo para actuar en los mercados de
futuros ROFEX y MAE a ocho mil millones de dlares (U$S
8.000.000.000).
d) Por resolucin del Directorio nro.176 del 6 de octubre de 2011,
se ampla el lmite mximo para operar a diez mil millones de
dlares (U$S 10.000.000.000), fundado en que para los
mercados es de vital importancia la informacin contenida en
las curvas de tasas, ya que permiten anticipar las expectativas
de los tipos de cambio. Esta operatoria a su vez, permite darle
previsibilidad al tipo de cambio spot y tienen el beneficio
adicional de no producir un efecto negativo en el nivel de
reservas internacionales.
Es necesario detenerse en este punto, ya que conforme
seal la Cmara Federal de Apelaciones, das despus de haberse dictado la
resolucin nro.176, ms especficamente con fecha 31 de octubre de 2011, el
Ministerio de Economa de la Nacin dispuso el comienzo de las restricciones
al libre intercambio de divisas, en tanto que el da 22 de marzo de 2012 se
sancion la ley 26.739 que modific la Carta Orgnica del Banco Central de la
Repblica Argentina.
e) Por resolucin del Directorio nro.292 del 29 de septiembre de
2015, se resolvi ampliar el lmite mximo para actuar en los
50
mercados a futuro de dlar estadounidense a quince mil

millones de dlares (U$S 15.000.000.000).
f) Por resolucin nro.319 del 27 de octubre de 2015, el Directorio
ampla los lmites para actuar en los mercados ROFEX y MAE
a veinte mil millones de dlares (U$S 20.000.000.000). Ese
mismo da se aprob el presupuesto para el ejercicio 2016
mediante la sancin de la ley 27.198, que contena las
estimaciones del valor de la divisa norteamericana para dicho
perodo.
Por otra parte, resulta imperioso mencionar que el 30 de

octubre de 2015 el Directorio del B.C.R.A., por medio de la Comunicacin A
5822, resolvi elevar al 20% las garantas a ser integradas por las entidades a
efectos de mejorar la posicin de respaldo de las nuevas operaciones. El mismo
da, la Comisin Nacional de Valores inici el expediente nro.3344, y previo
dictamen de la Gerencia de Asuntos Jurdicos, la Subgerencia de Asesoramiento
Legal y la Gerencia General de Asuntos Jurdicos, el Directorio aprob
mediante resolucin nro.649 el incremento de las garantas al 20% para todos
los mercados en pesos. Debe resaltarse, adems, que en esa misma fecha se
formul la denuncia que origin este proceso.
Como consecuencia de la operatoria mencionada, el
Banco Central de la Repblica Argentina realiz, entre septiembre y
noviembre de 2015, ventas netas por USD 13.415 millones, operados en los
contratos de septiembre de 2015 a junio de 2016 (confr. fs.653). Esta
maniobra le gener a la entidad una prdida neta de $54.921.788.702,40
(cincuenta y cuatro mil novecientos veintin millones setecientos ochenta y
ocho mil setecientos dos pesos con cuarenta centavos) -confr. fs.2041-.
En oportunidad de confirmar el procesamiento dictado en
autos, los Sres. Jueces de Cmara circunscribieron la maniobra de la siguiente
51
manera siguiendo instrucciones del Poder Ejecutivo Nacional -tanto

Fernndez de Kirchner como de Kicillof- las autoridades del Banco Central de
la Repblica Argentina, con la necesaria intervencin de la Comisin Nacional
de Valores, vendieron en muy breve perodo de tiempo un volumen descomunal
de contratos de futuros en dlares a valores ficticios, obligando de esa forma
abusivamente a la entidad y, por consiguiente, a la sociedad como soberana de
los bienes pblicos.
Cabe sealar que nos encontramos frente a una compleja
operatoria que requiri la actuacin conjunta y coordinada de diversos
funcionarios estatales, cada uno en la medida de sus competencias. As, las ms
altas autoridades del Poder Ejecutivo Nacional, Cristina Fernndez de Kirchner
y su ministro de economa, Axel Kicillof, pergearon la maniobra y dieron las
instrucciones para que fuera implementada. Por su parte, los miembros del
Directorio del Banco Central de la Repblica Argentina activaron los resortes
necesarios para comenzar su ejecucin, acelerando la venta de Contratos de
Futuros de Dlar por parte de dicha entidad a valores inferiores que los de
mercado (contraviniendo as el art. 18 de la Carta Orgnica del Banco) y
ampliando notablemente los lmites de la entidad para ofrecer este tipo de
contratos, en un perodo muy corto de tiempo. Para ello, contaron con la
anuencia de la C.N.V., organismo encargado de supervisar el funcionamiento
de los mercados, que se mantuvo prescindente a pesar de la agresividad con la
que el B.C.R.A. atacaba el mercado de futuros de dlar.
No obstante, tal pasividad se torn participacin activa a
partir del 30 de octubre de 2015. En esta fecha y evidenciando el acuerdo entre
los funcionarios de ambos organismos, el B.C.R.A. emiti la comunicacin A
5822 y el directorio de la C.N.V. la Resolucin General nro.649, ambas en
prcticamente los mismos trminos (aumento de las garantas al 20% y la
obligacin de que fueran integradas en pesos para los contratos de Futuros de
Dlar), pero orientadas a distintos mbitos. En efecto, como en el MAE se
52
negocia bilateralmente, el B.C.R.A. puede disponer de manera unilateral las

condiciones en que lo har. La intervencin de la C.N.V., por su parte, obedeci
a la imposibilidad de la entidad bancaria de adoptar una decisin similar en el
ROFEX, toda vez que se trata de un sistema de pantalla ciega, en el que las
contrapartes no saben con quin estn contratando. Por este motivo, el
organismo regulador emiti una resolucin similar a la del Banco Central,
aplicable a los dems mercados bajo su rbita de control.
A partir de este momento, la C.N.V. continu
interactuando con los mercados, especialmente con ROFEX y su Cmara
Compensadora, Argentina Clearing S.A., siempre coadyuvando a la
consecucin de la operatoria pergeada por los mencionados funcionarios del
Poder Ejecutivo Nacional.
Las consecuencias daosas para el patrimonio del
B.C.R.A. surgen palmariamente de las prdidas netas verificadas en funcin de
lo abonado por la entidad como consecuencia de los Contratos de Futuros de
Dlar negociados entre los meses de septiembre y diciembre de 2015.
En este contexto, se atribuye responsabilidad en la
maniobra a quienes integraron el Directorio del Banco Central de la Repblica
Argentina entre los meses de septiembre y diciembre de 2015. Ello por cuanto
adoptaron las medidas necesarias para su consecucin y dictaron las
resoluciones que permitieron ampliar de U$S 10.000 millones a U$S 20.000
millones, en tan solo un mes, el lmite de las posiciones abiertas de la entidad
en los mercados de futuros de dlar. En virtud de ello, el B.C.R.A. vendi U$S
13.415 millones en este tipo de contratos negocindolos por debajo del precio
de mercado (forma en la que artculo 18 de la Carta Orgnica de la entidad
prescribe que debe hacerse).
En efecto, los diferentes elementos probatorios colectados
en la instruccin permiten sostener que la venta de dlar futuro en el perodo
investigado se concret en violacin a lo dispuesto en el artculo 18 de la Carta
53
Orgnica del B.C.R.A., segn ley 26.7393. Si bien la norma establece que el
B.C.R.A. est facultado para intervenir en el mercado de futuros con fines de
regulacin, el problema radica en que debi haberlo hecho fijando el valor a
precio de mercado; no obstante, los valores por los cuales se celebraron los
contratos fueron inferiores a los legalmente establecidos.
Al respecto, el testigo Alfonso Prat Gay indic El
problema que nos convoca es que el precio de tipo de cambio oficial nunca baja
y este mercado se ha detonado con intervenciones de un solo vendedor que es
el B.C.R.A.. Si en un mercado existen muchos compradores pero un solo
vendedor y si ese vendedor es adems el principal regulador del mercado no
podemos decir entonces que los precios de referencia que surgen de esa
accin sean efectivamente precios de mercado. Esto es relevante por dos
razones: la primera es que por la carta orgnica del B.C.R.A. el organismo
solamente puede comprar y vender activos financieros a precio de mercado art.
18 de la carta orgnica. La segunda razn es que existe otro mercado de futuros
del peso contra el dlar en Nueva York en el que operan muchos oferentes y
muchos demandantes con suficiente liquidez y en el que los precios de estos
contratos cotizan alrededor de cinco pesos por encima de los contratos
negociados en las bolsas de Buenos Aires y de Rosario. Otra cosa que aqu se
plantea es el volumen que adquiere esta bola de nieve, histricamente el
Banco Central tena muy poca participacin en el mercado de futuro, durante
mi gestin establecimos el mecanismo para que el B.C.R.A. dentro de ciertos
lmites pudiera comprar o vender divisas a futuro con el objetivo de regulacin
monetaria. Este instrumento se ha usado muy poco de hecho las posiciones
abiertas en el mercado de Rosario rara vez superaron los tres mil millones de
dlares en contratos, en los ltimos cuatro meses esa exposicin se cuadruplic
3 ARTICULO 18. El Banco Central de la Repblica Argentina podr:

a) Comprar y vender a precios de mercado, en operaciones de contado y a trmino, ttulos pblicos,
divisas y otros activos financieros con fines de regulacin monetaria, cambiaria, financiera y crediticia
(sustituido por art.10 de la ley nro.26.739 B.O.28/3/2012).
54
pas de tres mil a doce mil millones. Y no tenemos el detalle pero sospechamos
que el nico vendedor en ese mercado es el B.C.R.A.. Esta explosin en las
posiciones abiertas no hubiera sido posible sin una serie de modificaciones a
las normas de funcionamiento de ese mercado que primero ampliaron los
lmites para operar y que en una segunda instancia (y esto es lo ms importante)
exceptuaron al B.C.R.A. de esos mismos lmites -el resaltado me pertenece-
(ver fs.35/8).
En el mismo sentido, Lucas Llach refiri en un
mercado de un nico oferente como es el B.C.R.A. cuando est vendiendo
dlares futuros a un precio inferior al que se espera para el tipo de cambio, es
el precio que fija ese nico oferente, un precio de mercado, al ser el nico
precio al que se estn realizando transacciones, o no lo es, porque es a todas
luces inferior al que se espera e inferior al vigente en otros mercados para
contratos anlogos? (ver fs.308/11).
Ms contundente an fue el testigo Prez Redrado, quien
manifest que el directorio del B.C.R.A obr en clara violacin al artculo 18
de su Carta Orgnica. Especficamente refiri si claramente hay violacin del
artculo 18 en lo que se refiere a que el B.C.R.A. debe hacer operaciones de
regulacin monetaria a precios de mercado y la posicin dominante ejercida
en los ltimos meses que asciende a una participacin del 56% del total del
mercado segn las cifras oficiales al 30 de octubre demuestran que la entidad
monetaria es la fijadora de precios en estos mercados (ROFEX y MAE) y por
lo tanto no cumple con la manda del citado artculo Cuando se analizan las
posiciones abiertas y los valores respectivos a los cuales se han cerrado dichas
posiciones y se los compara con otros valores de mercado, por ejemplo la
cotizacin del tipo de cambio en la Bolsa de Valores de Buenos Aires, en el
mercado llamado Dlar Bolsa, se observan discrepancias que significan una
contingencia que el B.C.R.A. no est en condiciones de afrontar a menos que
genere una gran inestabilidad monetariaSi se analiza esta diferencia a lo
55
largo de los contratos que el B.C.R.A. tiene concertados para todo el ao desde
aqu hasta mediados del ao que viene la contingencia asciende a 45 mil
millones de pesos -el subrayado me pertenece- (ver fs.64/71).
Veamos entonces qu sucedi.
Del informe efectuado por la Subgerencia General de
Operaciones del B.C.R.A. nro.468/182/15 surge que la presidencia
determina diariamente en el marco del artculo 10 inciso j) de la CO, los precios
de intervencin en los mercados a trmino, comunicndosele durante y al final
del da las operaciones concertadas, los precios operados, las posiciones
acumuladas y los cierres de los mercados. Sin embargo, como ya se ha
dicho, tal potestad se encuentra limitada por lo establecido en el artculo 18 de
la Carta Orgnica.
Ahora bien, debe decirse que determinar los precios de
intervencin en los mercados no es lo mismo que ofertar a precios de
mercado. Corresponde analizar, entonces, cmo se fijaron efectivamente los
precios. En tal sentido, son ilustrativos los dichos de algunos de los miembros
de la mencionada Subgerencia, que prestaron declaracin testimonial.
Cabe destacar, en primer lugar, lo manifestado por
Agustn Torcassi, quien se desempe como Subgerente General de
Operaciones en el B.C.R.A. hasta el 17 de diciembre de 2015 y refiri que su
funcin como tal era la de implementar y ejecutar las polticas fijadas por el
Presidente y el Directorio de la entidad. Al respecto precis puntualmente
sobre el tema de Mercados de Cambios el Presidente fija los parmetros para
operar tanto en el Mercado Spot como en el de Futuros y esta subgerencia
es la que implementa estas operaciones, que se encuentran en la instruccin de
procedimiento N 567 (ver fs.247/9 y 250/4).
En cuanto a quin y cmo se fijaba el precio al que el
B.C.R.A. negociaba los contratos de futuros de dlar en los mercados de
ROFEX y MAE, cabe considerar lo declarado por Torcassi (confr. fs.247/9 y
56
1345/7), quien manifest nosotros lo que operbamos era el precio que nos
fijaba la Presidencia, siempre dentro de los Mercados ya sea el ROFEX o el
MAE. Todas las operaciones se hacan en los mercados, esto es en las pantallas
electrnicas del ROFEX y del MAE. Por ejemplo si durante el da haba
posturas de compra de futuros a $10,20 y el precio fijado por Presidencia era
de $10,50 el B.C.R.A. agreda la postura de compra ofreciendo hasta llegar al
precio objetivo. Si la postura de demanda estaba por debajo del precio objetivo
se sola poner una postura de oferta en el precio objetivo, esto se haca
bsicamente en el MAE, porque era difcil que el ROFEX est por debajo del
precio objetivo era una decisin de las autoridades del B.C.R.A., establecer
esa curva de precio de futuros.
Torcassi luego profundiz sobre el tema. As, al ser
preguntado acerca de quin fijaba, entre los meses de septiembre a noviembre
del ao 2015, el precio al cual se deban lanzar diariamente las ofertas de dlar
futuro que realizaba el B.C.R.A. refiri lo haca el Presidente del Banco, la
instruccin me la daba la mayora de las veces por telfono o algunas las menos
bajaba a la mesa, otras yo iba a su oficina y all me las daba, en caso de que yo
no estuviera las instrucciones se las daban a Briones y en caso de que este no
estuviese a Lpez Airaghi una de nuestras funciones era elaborar los
informes tcnicos. Estos informes que se hacan mensualmente sobre lo
operado se elevaban a Presidencia. Lo que claramente haba era algunas
opiniones. El precio de los futuros lo que yo vea era que el presidente lo que
buscaba era que estuvieran alineados el spot y los futuros. En base a cmo
fijaba el spot, l fijaba el futuro en base a lo que se llama la curva de tasa de
inters. Por ejemplo si el dlar spot est en diez pesos y la tasa de inters anual
es de 30% el precio del dlar futuro es de trece pesos a un ao y de once con
cincuenta pesos en la mitad del perodo. Es una decisin del presidente usar
esta metodologa. Es una decisin de poltica cambiaria que se implemente, es
decir que depende de las seales que uno quiera dar es la frmula que va a
57
usar. Una de las frmulas tericas es esta, pero puede utilizarse otra
Preguntado por S.S. para que diga si se sugeran propuestas a Presidencia
teniendo en cuenta la escalada de la demanda en este instrumento, responde:
s, siempre se trataba de dar propuestas pero siempre en el marco de la poltica
fijada, es decir de acuerdo a mi punto de vista, que no era vinculante, el spot
estaba atrasado pero ya haba una decisin de las autoridades de fijar el spot,
entonces las propuestas deban contemplar esa poltica fijada (el destacado
me pertenece).
Por su parte Diego Jorge Lpez Airaghi, quien se
encontraba a cargo de la Gerencia de Operaciones Externas del B.C.R.A. (confr.
fs.427/9 y 1342/4), tambin declar al respecto. En efecto, cuando fue
preguntado acerca de quin fijaba el precio al cual se deban lanzar diariamente
las ofertas de dlar futuro que realizaba el B.C.R.A. entre los meses de
septiembre y noviembre de 2015, respondi los precios nos los transmita el
subgerente general Agustn Torcassi, luego de reunirse o hablar
telefnicamente con el Presidente del Banco. Asimismo agreg tcnicamente
el precio de futuros se calcula utilizando el precio spot mas la tasa de inters
domstica La frmula es precio de futuro = precio spot x (1 + tasa inters
local) / (1+ tasa Inters internacional). Los valores prcticamente siempre
estuvieron en lnea con la mencionada frmula. Se utilizaba como referencia
las tasas de las Lebacs, generalmente la teora dice que se utilice tasas con
riesgo cero, por lo tanto las lebacs era la tasa apropiada para utilizar en el
clculo del dlar futuro. informalmente muchas veces se habl de que se
podra subir la tasa debido al exceso en la demanda informalmente se
contempl el subir la tasa aunque no a niveles en los que se operaba en el
mercado internacional ya que no son instrumentos comparables. Nosotros
opinbamos esto, pero la instruccin de las autoridades fue mantener las tasas
en el nivel que operaban las lebacs. nosotros seguamos las instrucciones
58
que nos pedan las autoridades, ya que las autoridades no queran desviarse
del clculo terico del precio futuro.
Asimismo Luis Daniel Briones Roucco, quien se
desempeaba como Gerente Principal de Operaciones de Mercado del
B.C.R.A., declar en este sentido (fs.1348/50): Los precios o las tasas de
inters a las que se deba operar lo informaba la presidencia del Banco a
Torcassi que nos lo transmita a m y a Diego nosotros slo cumplamos las
directivas que daba el presidente del Banco que es quien de acuerdo con la
carta orgnica establece cmo operar.
As, en funcin de los testimonios recabados, entiendo
que asiste razn al Dr. Eduardo Farah quien, al confirmar el auto de
procesamiento, seal que se tratara de precios sometidos a una cotizacin
cambiaria de naturaleza administrativa (y no de mercado).
Y sobre el punto habr de considerar, al igual que sostuvo
la Cmara Federal de Apelaciones, que si la voluntad del legislador hubiese sido
que el B.C.R.A vendiera divisas a la cotizacin oficial -es aquella que fija el
propio ente- o al precio estimado en una ley de presupuesto, as lo habra
establecido.
En este sentido, el Dr. Farah sostuvo que Es la misma
ley la que condiciona las potestades de regulacin monetaria y cambiaria
asignadas al B.C.R.A imponindole lmites a su capacidad de intervencin en
el mercado de futuros al disponer que esa atribucin debe ser ejercida a precio
de mercado.
El camarista agreg que tampoco es el precio de mercado
aqul que determina comunicacin A-3500 del 1 de marzo de 2002, la cual
establece disposiciones para la determinacin del tipo de cambio de
referencia.
Para ejemplificar los valores a los que se operaron estos
contratos y su alienacin con el spot, se puede considerar la informacin volcada
59
en el listado Operaciones realizadas por el B.C.R.A. en el MAE desde el

1/9/2015 hasta el 17/11/2015 Excel (que se encuentra reservado en secretara)
de la que surge que en MAE los precios negociados por el Banco Central a partir
del 1 de septiembre de 2015 oscilaron en un rango de 9.426 (contratos con
vencimiento en septiembre de 2015) el ms bajo, hasta un tope aproximado de
11,3565 (vencimientos en junio de 2016), verificndose por encima de ste
valor nicamente tres operaciones (con precios de 11,3595 negociado el
11/11/15; 11,4030 negociado el 13/11/15 y 11,6235 negociado el 17/11/15,
todos ellos con vencimiento el 30 de junio de 2016).
En este contexto, adquiere especial valor -en lo que hace
al precio fijado por las autoridades del B.C.R.A. para los contratos de futuros
de dlar-, lo sucedido con la Comunicacin A 8522, por medio de la cual el
30 de octubre de 2015 el Directorio del B.C.R.A. resolvi elevar al 20% las
garantas a ser integradas por las entidades a efectos de mejorar la posicin de
respaldo de las nuevas operaciones.
Al respecto, Torcassi declar: Hasta el dictado de la
Resolucin N334/15 del B.C.R.A. el lmite de la PAC de hasta 800 millones, se
garantizaba con ttulos pblicos, letras del B.C.R.A. o pesos entre otros, a partir
del dictado de esta resolucin el B.C.R.A. slo pas a aceptar pesos como
garantas, lo principal es que se le suba el costo al Banco para operar con el
B.C.R.A., esto encarece marginalmente la operatoria para el Banco comercial.
Y esto es lo mismo que hizo la C.N.V. para el participante en el mercado de
ROFEX. Luego agreg Una de las propuestas que se hizo y luego fue
implementada aunque tarde, fue la de ampliar las garantas, es decir encarecer
el precio sin subirlo y fue poner las garantas en efectivo y subir a un 20% el
monto de las mismas (el destacado me pertenece).
Sobre esta cuestin, Lpez Airaghi manifest: Una de
las formas que propusimos para subir el costo implcito sin influenciar en la
tasa a la cual se vendan los futuros ya que las autoridades queran mantener
60
las tasas en base a la frmula anteriormente descripta, fue subir las garantas
al 20% en pesos no remunerativo. Lo cual se estima era subir 6 puntos de
tasa. nosotros seguamos las instrucciones que nos pedan las autoridades,
ya que las autoridades no queran desviarse del clculo terico del precio
futuro, lo que se propuso como se mencion anteriormente, si bien se tard
en tomar la decisin fue subir las garantas y que no sea remunerativa (el
destacado me pertenece).
Y, en el mismo sentido, Briones Roucco refirien
general los precios de los futuros estaban en lnea con el spot y las tasas de
inters, pero haba una demanda de futuros muy fuerte y nuestra idea era
encarecer los futuros, por eso entre otras cosas propusimos la constitucin de
garantas en efectivo, eso lo sugerimos en septiembre creo y se implement los
primeros das de noviembre, pero la poltica de las autoridades era mantener
alineado el mercado de cambios para no generar expectativas de devaluacin
y por eso estaban ms o menos alineados con las tasas de lebacs haba
claramente una decisin de poltica monetaria y cambiaria que exceda mi
funcin. La restriccin estaba dada en operar a una trayectoria de tasas, de
acuerdo con ello nuestras sugerencias tendan a restringir la operatoria o
encarecerla. En cuanto a restringirla, sali la norma que limitaba la PAC de
los bancos de 800 a 300 millones y en cuanto a encarecerla se dispuso la
obligacin de constituir las garantas en efectivo, con lo que se incrementaba
el costo de la operacin (el destacado me pertenece).
Por otra parte, cabe destacar que la presidencia del
B.C.R.A. contaba con suficiente informacin sobre lo que estaba sucediendo en
el mercado al momento de fijar los precios de oferta de contratos de futuros de
dlar. En tal sentido, se debe ponderar lo manifestado por Lpez Airaghi en
referencia al Separador nro.7 (que se encuentra reservado en Secretara): la
Gerencia de Operaciones Externas brind grficamente por da la siguiente
informacin, que eleva todos los das a la Subgerente General que luego lo
61
eleva a Presidencia: 1) el resumen de Operaciones ROFEX y MAE-OCT, 2) el

resumen de Operaciones ROFEX y 3) el resumen de operaciones MAE-OCT.
En el grfico 1) se muestra un consolidado de los dos mercados. En el primer
cuadro se muestra el lmite neto permitido por el Directorio, sea de compra o
de venta para operar en los mercados de futuros que en este caso son Rofex y
MAE y las posiciones abiertas a la fecha. () A continuacin se muestra el
resultado de los contratos abiertos en pesos Luego se detallan los resultados
de la totalidad de los contratos cerrados desde que se comenz a operar en el
ao 2005 a agosto de 2015 Luego en el recuadro siguiente se muestra el
volumen operado por todo el mercado en ambos mercados en millones de
dlares y el cierre del tipo de cambio spot o contado del da. El cuadro siguiente
que se titula CIERRES indica los precios de cierre de los mercados, con estos
precios se determina si hay que pagar o no, es decir se establece la
compensacin diaria tambin llamada Mark to Market (MTM) y a su vez los
precios a los cuales el B.C.R.A. fij para intervenir. A su vez se detallan las
tasas de inters implcitas de los contratos El siguiente cuadro titulado
Concertacin del B.C.R.A. en el da de la fecha se muestran el total de las
operaciones netas concertadas por posicin (mes) por el B.C.R.A. en millones
de dlares. () El cuadro siguiente titulado Posicin abierta del B.C.R.A.
muestra las operaciones netas acumuladas por posicin en millones de pesos
El siguiente cuadro titulado Contratos Cerrados del B.C.R.A. muestra la
totalidad de los resultados en pesos de los contratos cerrados desde el 2005 a
la fecha. En los grficos 2) y 3) se muestran la misma informacin que en el
grfico 1 pero individualizada por mercado.
A la contenida en el Separador nro.7 se debe agregar la
informacin que se desprende de los dems expedientes y Actas del Directorio
que fueron secuestrados y/o aportados sucesivamente y que se encuentran
reservados en Secretara.
62
Es decir que el presidente del B.C.R.A., quien en funcin

del artculo 10 inc. j de la C.O. determinaba diariamente el precio con el que se
ofertaba en los mercados, contaba con toda esta informacin al momento de
decidir; sin embargo, lo haca en funcin de un clculo destinado a mantener
alineado el valor de los futuros con el del spot. Lo sealado expone totalmente
la responsabilidad del presidente del B.C.R.A. al fijar el precio al cual se
vendan los contratos de futuros.
Esta actuacin refrendada por los restantes miembros del
directorio, sistemticamente ampli los lmites para operar, aun cuando la
opinin de quienes estaban en tema (los miembros de la denominada Mesa de
Dinero) indicaba que estaban demasiado bajos y que haba demasiada
demanda. En efecto, era tan notorio que finalmente los Directores tomaron
razn de sus propuestas y les hicieron caso por lo que, an sin modificar la
cotizacin cambiaria de naturaleza administrativa, aumentaron las garantas y
las pusieron en pesos para, por lo menos, subir la tasa.
Tan evidente era lo que estaba ocurriendo, que en el
informe nro.468-178-15 (que haban requerido las propias autoridades) para la
ampliacin del lmite de las PAC a 20.000 millones de dlares, los miembros
de la Subgerencia General de Operaciones modificaron los trminos en los que
se haban expedido en las ocasiones anteriores y, en lugar de proponer ampliar
el lmite, elevaron al Directorio las actuaciones para que se evale y, de
considerarlo pertinente, se aumente el lmite para operar. Como lo seal el
testigo Lpez Airaghi, dicha seleccin de palabras no fue inocente (sobre esta
cuestin volveremos ms adelante).
Por su parte, fue el mismo Gerente General del ROFEX
quien mencion que s constituan una referencia vlida las cotizaciones
de los ttulos pblicos nacionales atados a la cotizacin del dlar oficial
conocidos como dollar linked. Tomando las cotizaciones de estos ttulos
nacionales y efectuando el ajuste necesario dados los distintos vencimientos
63
entre stos ttulos y los futuros poda llegarse a la conclusin de que en los
ltimos dos meses aproximadamente haba habido una subvaluacin de los
futuros a partir de las ventas masivas del B.C.R.A. del orden de entre el 10 y
el 20%. -el resaltado me pertenece- (ver fs.265/71).
Al respecto, la testigo Florencia Donovan refiri a
fs.828/9: el MAE, a diferencia del ROFEX, no acta como contraparte y
responsable de los contratos. () en el caso del ROFEX se pudo modificar los
precios de los contratos amparndose en el art. 4 del Estatuto del mercado, el
cual contemplaba la posibilidad de que ante una situacin de emergencia, se
revieran las condiciones de los contratos. En el MAE, al tratarse de contratos
privados, no exista esta posibilidad de que el propio mercado obligara a las
partes a cambiar las condiciones de los mismos. Por este motivo, se negoci
que los Bancos le revendieran al Banco Central aquellos contratos que haban
oportunamente comprado para posicin propia, cosa que tengo entendido que
efectivamente hicieron, pero que se mantuvieran sin cambios los contratos que
ellos (los Bancos) haban vendido a sus clientes.
Sobre los precios de los contratos de futuros de dlar,
Donovan afirm ...el precio del futuro en el exterior, s sirve de una especie de
referencia, por lo que suele estar ms o menos en una misma sintona con el
precio de los contratos de futuros locales. () la brecha que hubo en los ltimos
meses de 2015 era muy amplia segn el consenso que haba en el mercado
local.
Por su parte, la testigo Mara Jos Vanmorlegan se
refiri a los contratos de futuros en el mercado de Nueva York (otro parmetro
que podra ser tenido en cuenta a estos fines). Al momento de ser preguntada
acerca de cmo operan, respondi El mtodo de operacin es el mismo, vara
en cuanto a la reglamentacin de los mrgenes de garantas, porque el mercado
establece franjas o tramos de acuerdo al volumen de los contratos cul va a ser
el nivel de exigencia de la garanta Lo que puede suceder es que el mismo
64
comprador de un contrato de futuros en el Mercado local a septiembre de 2016

compre un contrato de dlar futuro a $13 y simultneamente en el mercado de
Nueva York venda un contrato de futuros a septiembre de 2016 a $17 o $18.
Llegada la fecha de vencimiento si el tipo de cambio que rija en el Mercado
local fuera de $17este inversor gan en Argentina $4 mientras que en el exterior
tuvo costo cero. Si hago un ejercicio matemtico del volumen de contratos
futuros que quedaron en inters abierto en ambos mercados ROFEX y MAE a
por ejemplo el 28 de octubre daban aproximadamente veinticinco mil
setecientos ochenta y cuatro millones de dlares. Si tomamos cunto estaba en
Mercado de futuros en Nueva York a un ao a esa fecha ($16 aproximadamente)
mientras que en Argentina el tipo de cambio estimado a esa fecha era de $9,54,
podemos calcular que la prdida para quien ofrece aqu en Argentina podra
llegar a ciento veintids mil millones de pesos -el resaltado me pertenece-.
Asimismo, preguntada para que explique cmo se
determina el precio de mercado en la venta de dlar futuro, respondi que
por oferta y demanda sobre la cantidad de valores que hay a esa fecha.
Quien lanza ofrece un precio y tiene que tener alguien dispuesto a comprarlo a
ese precio (ver fs.155/8).
Una muestra de lo desajustado de los precios negociados
por el B.C.R.A. para los Contratos de Futuros de Dlar durante los meses de
septiembre a diciembre de 2015 es el repricing establecido por el ROFEX y
Argentina Clearing S.A., que fuera informado mediante la Comunicacin
nro.657 de fecha 14 de diciembre de 2015 (ver fs.202/4). En esta oportunidad
las autoridades del mercado dispusieron, con respecto a las posiciones
compradas abiertas de Futuros de Dlar con vencimiento hasta junio de 2016
inclusive, las siguientes correcciones del precio original de la operacin:
*adicionando $1,25 por dlar para aquellas operaciones
abiertas entre el 30 de septiembre de 2015 y el 27 de octubre del mismo ao,
inclusive;
65
*adicionando $1,75 por dlar para aquellas operaciones

abiertas a partir del da 28 de octubre de 2015 inclusive.
Ello en uso de las atribuciones reglamentarias y de las
facultades establecidas en el art. 4 del Reglamento de Contratos de Futuros y
Operaciones sobre Dlar Estadounidense, persiguiendo los objetivos de
normalizar la operatoria de los futuros de dlar y eliminar el riesgo de
incumplimiento o impugnacin de las operaciones concertadas.
Un dato ms a tener en cuenta es que todo aconteci en
un contexto econmico con restricciones para la comercializacin de divisas, en
donde se ampli considerablemente la brecha cambiaria entre la cotizacin
oficial y la paralela.
Adems, considero que el B.C.R.A. debi haber
evaluado, para fijar el valor de los contratos futuros de acuerdo al precio de
mercado, el hecho que durante todo el perodo sealado el precio en pesos por
dlar ofrecido por el B.C.R.A. a futuro fue muy similar cuando todos los montos
ofrecidos diariamente eran sistemticamente tomados, todas las operaciones se
realizaban sobre el fin de la rueda diaria y que tena valores ms bajos que
otras realizadas en el curso de dichas ruedas.
Al respecto, cabe sealar lo manifestado por el testigo
Prat Gay: Quiero referir que algo que llama mucho la atencin adems del
volumen de intervencin del B.C.R.A.es la metodologa de
intervencinCuando interviene que es casi diariamente el B.C.R.A. aparece
en los ltimos diez minutos de la rueda vendiendo en forma muy agresiva y
provocando una cada abrupta en el valor de los contratos que en algunos casos
puede llegar a cincuenta centavos en unos pocos minutos (ver declaraciones
ya citadas).
En cuanto a las razones que habran determinado el
accionar de B.C.R.A., el testigo Juan Carlos Fabrega indic que no hay
ningn motivo razonable que justifique ese hecho habida cuenta que el nico
66
vendedor de futuros era el B.C.R.A. A los que se suma el hecho claro de que se
adverta una evolucin del tipo de cambio muy por debajo de la evolucin de
los precios, hecho que avizoraba una correccin del tipo de cambio (ver
fs.295/8).
A todo lo expuesto se debe agregar el aumento de los
lmites establecido por los miembros del Directorio del B.C.R.A. en este
escassimo lapso temporal.
Aqu tambin considero relevantes los dichos de los
miembros de la Subgerencia General de Operaciones del B.C.R.A. que
prestaron declaracin testimonial. En primer lugar, se debe mencionar el
testimonio de Torcassi, en cuanto a que desde el punto de vista operativo se
haba llegado al lmite de los diez mil millones y la decisin de las autoridades
era seguir utilizando esta herramienta para continuar implementando la
poltica cambiaria y monetaria que se vena implementando. Si no se suba este
lmite lo que la lgica indica es que el dlar futuro hubiera subido porque la
oferta sera menor al no poder participar el B.C.R.A..
En ese contexto tambin cobra relevancia lo declarado
respecto de los informes elaborados por la mencionada Subgerencia a los fines
de elevar los lmites para operar en los mercados ROFEX y MAE. As,
preguntado para que dijera por orden de quin se realizan los informes mediante
los cuales se dispone ampliar el lmite para operar, Agustn Torcassi respondi
fue a pedido de las autoridades son hechos a pedido de la presidencia. En
el mismo sentido, Diego Jorge Lpez Airaghi refiri estos informes el
Subgerente General de Operaciones, Agustn Torcassi le peda al Gerente
Principal realizar un informe para la ampliacin de lmites, cuando nos
encontrbamos cerca del mismo y el gerente principal le a la Gerencia de
Operaciones Externas redactarlo (sic) y Luis Daniel Briones Roucco
Estos informes [mediante los que se dispone ampliar el lmite para operar] se
hacen a pedido de las autoridades.
67
Por tales motivos y como lo seal anteriormente, se debe

atribuir especial valor a la distincin efectuada respecto de los informes de
ampliacin del lmite, primero a 15.000 millones de pesos y luego a 20.000
millones, puesta de manifiesto por los testigos. En efecto, Diego Jorge Lpez
Airaghi refiri Deseo expresar que en el informe al cual se ampli el lmite a
veinte mil millones de dlares para operar, el N 468-178-15, se expresa que
se eleva a Directorio para que se evale, y de considerarlo pertinente se
aumente el lmite para operar, a diferencia con lo informes anteriores en los
cuales se propona, si bien todos eran pedidos por las autoridades.
Por su parte, Briones Roucco seal acerca del motivo
de la diferencia en los trminos que se emplearon en ambos informes que en
el primero haba pasado mucho tiempo desde la fijacin del lmite anterior de
diez millones, pero en esta oportunidad se haba incrementado el monto muy
rpidamente y se puso esa frase porque estaba creciendo muy rpidamente el
stock de futuros.
En el mismo orden de ideas, del testimonio brindado por
Martin Prez Redrado surge que los lmites mencionados los fija tanto el
B.C.R.A., a travs de su directorio y los mercados ROFEX y MAE de acuerdo
a las garantas que presentan los operadores; el lmite total de operaciones
abiertas o vendidas las fija el directorio a propuesta del presidente. El presidente
debe realizar un informe mensual al directorio y en ese momento no slo se
pueden ampliar o reducir las posiciones abiertas de acuerdo al consenso que
tenga el Cuerpo Colegiado o los Directores pueden objetar las operaciones
realizadas. Adems, aclar que el porcentaje de las garantas en este tipo de
contratos los fija el B.C.R.A. a travs de circulares que aprueba el directorio, tal
como se refleja en la comunicacin A 5822 de octubre de 2015 (ver fs.64/71).
Acerca de esta cuestin, la testigo Mara Jos
Vanmorlegan refiri: podemos observar da a da cuanto es el inters
abierto en cada tipo de contrato, es decir, cuntos contratos permanecen sin
68
cancelarse al finalizar las ruedas de negociaciones Es por eso que de acuerdo

a lo que las propias versiones periodsticas han declarado, tan slo con
observar los datos en el mercado podemos ver cmo ha crecido el inters
abierto en los ltimos meses (ver fs.155/8).
Cabe destacar que del cuadro nro.5 Participacin
porcentual del B.C.R.A. en el mercado aportado por las autoridades del MAE
a fs. 208/9, surge que en las operaciones de ventas -en dlares- efectuadas en
ese mercado entre el 1 de septiembre y el 19 de noviembre de 2015, el
porcentaje de participacin de dicha entidad fue superior al 50% en 45 de las 54
veces que intervino (alcanzando el 100 % en cuatro oportunidades).
Resulta oportuno mencionar aqu la declaracin de
Roberto Teodoro Miranda, Secretario del Directorio del B.C.R.A., respecto
de las sesiones del Directorio y sus resoluciones, quien refiri que El
Directorio para sesionar necesita qurum que se integra con 5 miembros, y las
decisiones que tome con dicho qurum son vlidas. En el acta correspondiente
a cada sesin se consigna la presencia de los miembros, firmando cada uno de
ellos. Las resoluciones completas de los temas a tratar quedan en los
expedientes respectivos y son volcados en el acta las decisiones en su parte
dispositiva. El acta la firman un sndico que es quien efectuara el control de
legalidad de los actos, un director designado en forma rotativa y quien haya
presidido la reunin o sesin Acerca de qu sucede en caso de existir alguna
disidencia por parte de alguno de los integrantes del Directorio, refiri ello
queda plasmado en el acta, por lo tanto para un tema de no existir constancia
alguna en el acta significa que la decisin se adopt por unanimidad. Es decir,
si no existe la constancia de la disidencia, implcitamente se entiende que la
decisin fue por unanimidad (confr. fs.263/4).
Como conclusin de todo lo expuesto, se puede afirmar
que la maniobra desplegada apart a las operaciones de futuro del valor de
mercado. Por tanto, que no se haya fijado un precio de mercado para la venta de
69
los contratos futuros, que se hayan aumentado considerablemente los lmites de

las posiciones abiertas mediante el dictado de diferentes resoluciones por parte
del directorio del B.C.R.A. y que haya sido dicha entidad la nica oferente en
estas operatorias permite demostrar que la finalidad no fue regular una
operacin financiera sino manipularla, ello en clara violacin a lo establecido
en el artculo 18 de su Carta Orgnica.
Ahora bien, conforme surge de los informes aportados por
el B.C.R.A. a fs. 676; 1613; 1931 y 2041/3, el resultado neto de las operaciones
a futuro de los contratos operados por dicha entidad bancaria, una vez cerrada
la totalidad de las posiciones negociadas en el perodo cuestionado, es el
siguiente (expresado en pesos):
PERODO ROFEX MAE TOTAL

Septiembre 2015 62.130.968,00 78.162.950,00 140.293.918,00
Octubre 2015 -669.932.802,00 -33.871.530,00 -703.804.332,00
Noviembre 2015 -918.962.247,00 -1.705.185.510,00 -2.624.147.757,00
Diciembre 2015 -23.467.522.160,00 -18.212.089.020,00 -41.679.611.180,20
Enero 2016 -5.815.193.213,00 -1.983.949.870,00 -7.799.143.083,00
Febrero 2016 -19.764.074.908,40 -5.458.762.410,00 -25.222.837.318,40
Marzo 2016 12,719.011.243,30 3.464.914.050,00 16.183.925.293,30
Abril 2016 4.591.140.036,80 928.627.790,00 5.519.767.826,80
Mayo 2016 2.032.402.040,10 426.837.870,00 2.459.239.910,10
Junio 2016 -945.395.980,00 -250.076.000,00 -1.195.471.980,00
TOTAL -32.176.397.022,40 -22.745.391.680,00 -54.921.788.702,40
Debo destacar que el resultado neto de dichas operaciones

entre los meses de noviembre de 2015 y febrero de 2016 arroj una prdida de
$77.325.739.338,60 (setenta y siete mil trescientos veinticinco millones
70
setecientos treinta y nueve mil trescientos treinta y ocho pesos con sesenta
centavos) -confr. fs.676 y 2041-.
Se debe destacar, adems, el re-pricing dispuesto por
ROFEX mediante la Comunicacin nro.657, en virtud de lo cual se agreg al
precio estipulado $1,25 por dlar (para aquellas operaciones abiertas entre el
30/09/15 y el 27/10/15 inclusive) y $1,75 por dlar (para las abiertas a partir del
28/10/15 inclusive), por lo que las ganancias y prdidas computadas para los
contratos negociados en tales fechas obedece al esquema all dispuesto (y no al
precio al que originalmente fueron negociados esos contratos).
Al respecto debo mencionar el Anexo I del informe
efectuado por Argentina Clearing S.A., que se encuentra agregado a fs.282, en
el que constan el Resultado Posicin Dlar correspondiente a los meses de
noviembre y diciembre de 2015 y enero de 2016, como as tambin las
diferencias acumuladas al 11/02/16 por posiciones abiertas, arrojando como
resultado al 12/02/16 por operatoria B.C.R.A. una prdida total de
$47.448.471.668,20 (cuarenta y siete mil cuatrocientos cuarenta y ocho
millones, cuatrocientos setenta y un mil seiscientos sesenta y ocho pesos con
veinte centavos). Asimismo se inform el resultado del repriceo de operaciones
(establecido por la comunicacin nro. 657) en la suma de $11.085.707.000,00
(once mil ochenta y cinco millones, setecientos siete mil pesos), por lo que el
resultado final se estim en una prdida de $36.362.764.668,20 (treinta y seis
mil trecientos sesenta y dos millones setecientos sesenta y cuatro mil seiscientos
sesenta y ocho pesos con veinte centavos).
Esta informacin coincide con la aportada por el B.C.R.A.
a fs.347/9 el 25 de febrero de 2015. En esta ocasin se hizo saber que como
resultado de los cambios en los precios de las operaciones concertadas con
posterioridad al 29 de septiembre de 2015 y con vencimiento hasta el contrato
de junio de 2016 por Argentina Clearing S.A. y el Mercado a Trmino de
71
Rosario, la entidad obtuvo una ganancia de 11.086 millones de pesos (once mil
ochenta y seis) -en el mismo sentido, ver fs.505 y 651/2-.
Resta mencionar que las cifras volcadas en el cuadro
RESULTADO NETO OPERACIONES A FUTURO CONTRATOS
OPERADOS POR EL B.C.R.A. -citado anteriormente- son contestes con las
recabadas a lo largo de la investigacin (ver fs.282; 347/9; 388/91; 455/6; 595;
600 y 651/2); no obstante, dichos informes eran parciales, por haber sido
elaborados con anterioridad al vencimiento de la totalidad de los contratos de
dlar futuro operados por el B.C.R.A. (que tuvo lugar el 30 de junio de 2016).
En efecto, habida cuenta de las compensaciones diarias (MTM) y de la
fluctuacin cotidiana del cambio reflejado en la cotizacin diaria elaborada por
dicha entidad bancaria en los trminos de la comunicacin A 3500, lo cierto
es que tales valores tenan el carcter de provisorios.
En consecuencia, una vez vencidos todos los contratos
nos encontramos en condiciones de afirmar que la operatoria cuestionada le
gener al Banco Central de la Repblica Argentina una prdida neta de
$54.921.788.702,40 (cincuenta y cuatro mil novecientos veintin millones
setecientos ochenta y ocho mil setecientos dos pesos con cuarenta centavos).
En virtud de lo expuesto, se puede aseverar que los
directores del Banco Central de la Repblica Argentina, Alejandro Vanoli
Long Biocca, Miguel ngel Pesce, Flavia Matilde Marrodn, Brbara
Emilia Domatto Conti, Alejandro Formento, Juan Miguel Cuattromo,
Mariano Beltrani, Germn David Feldman, Pedro Martn Biscay y
Sebastin Andrs Aguilera, aumentaron de manera inusitada los lmites a las
posiciones abiertas y concretaron las operaciones por debajo del valor de
mercado, en contraposicin a lo estipulado en la Carta Orgnica del B.C.R.A.,
ocasionando un grave perjuicio al erario pblico.
Ahora bien, la envergadura de las operaciones realizadas
indica que no pudieron sino obedecer a una decisin adoptada desde el Poder
72
Ejecutivo Nacional y que no podran haberse llevarse a cabo sin las

instrucciones de sus ms altos representantes.
En efecto, Cristina Fernndez de Kirchner y Axel
Kicillof fueron quienes, a sabiendas del impedimento establecido en la Carta
Orgnica del B.C.R.A., dieron las instrucciones para llevar a cabo dichas
maniobras financieras.
En ese afn, contravinieron adems el artculo 4 de
aquella normativa, puesto que En el ejercicio de sus funciones y facultades,
el Banco no estar sujeto a rdenes, indicaciones o instrucciones del Poder
Ejecutivo Nacional, ni podr asumir obligaciones de cualquier naturaleza que
impliquen condicionarlas, restringirlas o delegarlas sin autorizacin expresa
del Honorable Congreso de la Nacin.
Al respecto cabe traer a colacin lo afirmado por los Sres.
Jueces de la Cmara Federal de Apelaciones, en cuanto a que el inicio de las
restricciones cambiarias en octubre de 2011, la modificacin de la Carta
Orgnica a travs de la ley 26.739 sancionada el 22 de marzo de 2012, y las
designaciones de los directores del Banco Central -todas ocurridas entre fines
de 2013 y mediados de 2015- y de la Comisin Nacional de Valores -aos 2014
y 2015-, son indicios suficientes que evidencian que todo cuanto hubieron de
realizar los responsables de administrar al Banco Central de la Repblica
Argentina fue la materializacin de las decisiones adoptadas por el Poder
Ejecutivo Nacional, a cargo de Cristina Fernndez de Kirchner y su ministro de
economa Axel Kicillof.
En este sentido, no puede soslayarse que el artculo 3 de
la Carta Orgnica estipula que en la medida de sus facultades, el B.C.R.A.
actuar en el marco de las polticas establecidas por el gobierno nacional
(redaccin que, cabe destacar, fue introducida por la ley 26.7394).
4
En reemplazo de la original, que rezaba: Artculo 3: Es misin primaria y fundamental del Banco
Central de la Repblica Argentina preservar el valor de la moneda.
73
Adems, los magistrados sostuvieron que dicha

responsabilidad queda evidenciada, toda vez que los volmenes negociados a
diario entre septiembre y octubre de 2015 y su nivel de agresin en lo que
respecta al porcentaje de participacin en el mercado de futuros, trascenda del
mbito del Banco Central, pues fue necesario que organismos actuantes bajo la
rbita del Poder Ejecutivo Nacional -como la Comisin Nacional de Valores,
dependiente del Ministerio de Economa- dictaran normas para permitir que las
operaciones alcanzaran el objetivo propuesto. Basta repasar la secuencia
producida el 30 de octubre entre el Banco Central de la Repblica Argentina y
la Comisin Nacional de Valores, sobre la que se har hincapi al analizar el
comportamiento de los Directores del organismo de control.
En este mismo sentido, no puede perderse de vista la
necesidad que tuvo el Banco Central de multiplicar su intervencin en el
mercado de futuros, elevando al doble y en menos de un mes el volumen de los
fondos pblicos a comprometer en el mercado, no fue ms que una maniobra
destinada a prolongar el tiempo ya que la correccin del precio, pese a que no
haba certeza sobre el curso de los acontecimientos tras la asuncin de nuevas
autoridades, era ineludible.
Al respecto, considero pertinente mencionar las palabras
del Dr. Farah en aquel pronunciamiento (las cuales hago mas). El magistrado
sostuvo que [p]rrafo aparte merece la situacin del entonces Ministro de
Economa Axel Kicillof y de la ex Presidente de la Nacin, Cristina Fernndez
de Kirchner. Una primera cuestin a considerar radica en las previsiones
El Banco deber desarrollar una poltica monetaria y financiera dirigida a salvaguardar las funciones
del dinero como reserva de valor, unidad de cuenta e instrumento de pago para cancelar obligaciones
monetarias, en un todo de acuerdo con la legislacin que dicte el Honorable Congreso de la Nacin.
En la formulacin y ejecucin de la poltica monetaria y financiera el Banco Central no estar sujeto a
rdenes, indicaciones o instrucciones del Poder Ejecutivo Nacional.
El Banco no podr asumir obligaciones de cualquier naturaleza que impliquen condicionar, restringir
o delegar sin autorizacin expresa del Honorable Congreso de la Nacin, el ejercicio de sus facultades
legales.
El Estado nacional garantiza las obligaciones asumidas por el Banco.
74
formales de la Carta Orgnica del B.C.R.A.. Es cierto, como afirman

insistentemente sus defensas, que la norma confiere al organismo el carcter
de una entidad autrquica y dispone que en el ejercicio de sus funciones y
facultades del Banco no estar sujeto a rdenes, indicaciones o instrucciones
del Poder Ejecutivo Nacional (arts.1 y 4 in fine). Pero tambin hay otra
realidad: la misma ley establece que el banco deber actuar en el marco de
las polticas establecidas por el gobierno nacional (art.3). Frente a ello, es
notorio que la operatoria que se ha descripto en esta pieza no fue una ms en
la prctica diaria del organismo; se trat de una decisin que comprometi
extraordinarias sumas de dinero del Estado y que respondi -por fuerza de las
evidencia lo digo- a una lnea que, desde antes, venan imponiendo las mximas
autoridades del Poder Ejecutivo sobre todo aquellas dirigidas a contener el
alza de la divisa norteamericana. Si es seguro como lo es- que Fernndez de
Kirchner y Kicillof conocieron, con relacin de inmediatez, la puesta en marcha
y las consecuencias que tendra la maniobra, entonces, por pura lgica, resulta
razonable concluir que aquella respondi a una indicacin previa de su parte,
como dice expresamente el Dr. Irurzun en su voto. De ah que el sentido comn
conduzca a concluir que los hechos respondieron a un actuar mancomunado y
a aceptar as, con el grado de provisoriedad propia de esta etapa procesal, la
propuesta de confirmar el procesamiento dictado en primera instancia. Al
respecto, ya dije ms de una vez que La lgica del avance de un proceso penal
podra explicarse sencillamente de este modo: lo que es posible(es decir,
verosmil) determina el inicio de la investigacin, lo que es probable conduce
al procesamiento de un individuo o a su envo a juicio y la certeza es lo nico
que permite su condena; al tiempo que la certeza o la duda (agotados todos los
esfuerzos probatorios) es lo que lleva a su sobreseimiento o absolucin (conf.
mi voto en CFP 777/2015/CA1 Nisman, Alberto s/ denuncia, del 26/3/15; y
CFP 7111/2010/14/CA7 Ministerio Pblico Fiscal s/ legajo de apelacin, del
14/7/2015; entre otros). Como anticip, lo vital pasa porque hay pruebas
75
suficientes para sostener que, en concreto, Cristina Fernndez de Kirchner y

Axel Kicillof tomaron parte central en la decisin de dar curso a la maniobra
de defraudacin contra el patrimonio del B.C.R.A.. Existen indicios
especficos de lo anterior; tambin datos tales como la dimensin y especial
tenor de la operatoria y la prctica habitual que sola emplearse para asuntos
de esa naturaleza, que impiden llegar, a esta altura, a una conclusin distinta.
Es cierto -los agravios de las defensas lo dejan en evidencia- que las
responsabilidades penales aqu discernidas seguirn siendo materia de
discusin. Pero eso no afecta a la correccin de los procesamientos resueltos
en consecuencia. Para su dictado basta con que, como sucede en la causa, la
hiptesis de cargo tenga aval en los elementos colectados, de modo acorde con
el estndar de probabilidad que el art. 306 del Cdigo Procesal Penal exige
para permitir el avance del caso hacia siguientes fases del enjuiciamiento. Con
arreglo a esta estructura del sistema procesal, ser misin de un -eventual-
debate oral, generar un mbito de mayor confrontacin, inmediatez y
contradiccin, que sirva de marco propicio para un ms profundo abordaje
de las objeciones planteadas. sa, por cierto, es la esencia de dicha etapa y no
la de sta, que est prevista -justamente- como preparatoria y con la idea de
evitar prolongaciones desmedidas que la desnaturalicen, frustrando todos los
intereses legtimos en juego, el de los imputados, el de los acusadores y el de
la propia comunidad que espera una respuesta en tiempo y forma sobre los
hechos de relevancia institucional, como el presente (el destacado me
pertenece).
Finalmente, habr de referirme a la situacin de los
entonces miembros del Directorio de la Comisin Nacional de Valores. Previo
a adentrarme en la imputacin, corresponde hacer una breve referencia a su
encuadre normativo.
En primer lugar debo destacar que la Ley de Mercado de
Capitales (nro.26.831) regula en el Ttulo I la actividad de la C.N.V. En efecto,
76
en el art.6 establece Autarqua. La Comisin Nacional de Valores es una

entidad autrquica del Estado nacional regida por las disposiciones de la
presente ley y las dems normas legales concordantes. Sus relaciones con el
Poder Ejecutivo nacional se mantienen por intermedio del Ministerio de
Economa y Finanzas Pblicas, que entender en los recursos de alzada que se
interpongan contra sus decisiones, sin perjuicio de las acciones y recursos
judiciales regulados en esta ley.
En el Captulo IV del mismo ttulo se fijan la competencia
y facultades del organismo, establecindose en el art. 19 sus atribuciones, entre
las que se incluye en forma directa e inmediata, supervisar, regular,
inspeccionar, fiscalizar y sancionar a todas las personas fsicas y/o jurdicas
que, por cualquier causa, motivo o circunstancia, desarrollen actividades
relacionadas con la oferta pblica de valores negociables, otros instrumentos,
operaciones y actividades contempladas en la presente ley y en otras normas
aplicables, que por su actuacin queden bajo competencia de la Comisin
Nacional de Valores (inc.a).
Por otra parte, en el art.20 se encuentran reguladas sus
facultades correlativas, de manera que en el marco de la competencia
establecida en el art.19 la C.N.V. puede solicitar todo tipo de informacin a
organismos pblicos y a cualquier persona fsica o jurdica que considere
necesaria para el cumplimiento de sus funciones, quienes estarn obligados a
proporcionarlos dentro del trmino que se les fije bajo apercibimiento de ley.
Esta disposicin no regir respecto de la Unidad de Informacin Financiera
(inc.f).
Asimismo entiendo pertinente mencionar algunas de las
definiciones brindadas por la referida ley. En el art.2 establece que se entender
por Mercados a las sociedades annimas autorizadas por la Comisin Nacional
de Valores con el objeto principal de organizar las operaciones con valores
negociables que cuenten con oferta pblica, quedando bajo competencia de la
77
C.N.V. las actividades afines y complementarias compatibles con el desarrollo

de ese fin; y que el Mercado de capitales es el mbito donde se ofrecen
pblicamente valores negociables u otros instrumentos previamente
autorizados para que, a travs de la negociacin por agentes habilitados, el
pblico realice actos jurdicos, todo ello bajo la supervisin de la C.N.V.
Corresponde ahora analizar la intervencin de la
Comisin Nacional de Valores y, concretamente, la actuacin de los miembros
de su Directorio en el perodo analizado, Cristian Girard, David Jacoby y
Guillermo Pavn.
As pues, su reproche se ve direccionado a la pausada
marcha que como rgano de control tuvo frente al accionar del B.C.R.A. en los
mercados de futuros, que luego se vio modificada cuando los Directores de la
entidad financiera decidieron aumentar las garantas para frenar la demanda de
los contratos de futuros. Se dispar as una intensa actividad por parte de la
C.N.V., que fue desplegada en consonancia con la actuacin de los
coimputados, en pos de la consecucin de la maniobra investigada.
En efecto, conforme se desprende de diversas
comunicaciones, Argentina Clearing S.A. modific en mltiples oportunidades
los lmites a las posiciones abiertas5, incluyendo los de los Contratos de Futuros
y Operaciones de Dlar.
As, mediante la comunicacin nro.405 del 13 de
noviembre de 2014, se estableci -a partir del 13 de noviembre de ese ao- como
lmite general 120.000 contratos (o que no se podran mantener contratos
abiertos de una posicin de futuros que superara el 20% del inters abierto -OI-
de esa posicin -de ambos, el mayor-); un lmite ampliado de hasta el 30% del
OI o 210.000 contratos y uno mximo de hasta el 35% del OI o 400.000
contratos.
5
http://www.argentinaclearing.com.ar/
78
En la comunicacin nro.444 del 23 de abril de 2015 se

estableci un lmite -a partir del 27 de abril de ese ao- de 150.000 contratos o
el 20% del OI (siempre el mayor); un lmite ampliado de hasta el 30% del OI o
300.000 contratos y uno mximo de hasta el 35% del OI o 500.000 contratos.
En la comunicacin nro.467 del 21 de agosto de 2015 se
estableci un nuevo lmite -a partir del 1 de septiembre del mismo ao- de
150.000 contratos o el 20% del OI; un lmite ampliado de hasta el 30% del OI
o 300.000 contratos y uno mximo de hasta el 35% del OI o 600.000 contratos
(siempre el mayor de ambos).
As llegamos a la comunicacin nro.479 del 25 de
septiembre del mismo ao, por medio de la cual se estableci, a partir de esa
fecha, un lmite general de 150.000 contratos o el 20% del OI; un lmite
ampliado de hasta el 30% del OI o 300.000 contratos y uno mximo de hasta el
35% del OI u 800.000 contratos.
Sin embargo, en la comunicacin nro.482, de fecha 1 de
octubre de 2015, se estableci a partir del 15 de octubre del mismo ao un lmite
general de 100.000 contratos o el 20% del OI; un lmite ampliado de hasta el
30% del OI o 200.000 contratos y uno mximo de hasta el 35% del OI o 300.000
contratos (siempre el mayor de ambos).
En este caso, adems, se estableci que los lmites no
seran aplicables para el B.C.R.A. en cumplimiento de sus funciones de
regulador de la moneda y el crdito.
Esta comunicacin fue dejada sin efecto por la nro.490,
del 27 de octubre de 2015, por medio de la cual se estableci a partir del 30 de
octubre del mismo ao un lmite general de 100.000 contratos o el 20% del OI;
un lmite ampliado de hasta el 30% del OI o 150.000 contratos y uno mximo
de hasta el 35% del OI o 200.000 contratos. Tambin se estableci que los
lmites no seran aplicables para el B.C.R.A. en cumplimiento de sus
funciones de regulador de la moneda y el crdito.
79
En este punto, resulta necesario sealar la inactividad de

la C.N.V. y su Directorio hasta el momento.
No obstante, el panorama se modific drsticamente a
partir del 30 de octubre de 2015. En efecto, la Comisin Nacional de Valores
inici el expediente nro.3344/2015 caratulado Modificacin Normas C.N.V.
s/garantas de contrato de futuros, cuyo resultado fue el dictado de la
Resolucin General nro.649 en la fecha mencionada, la que fue rubricada por
Cristian Girard -Presidente-, David Jacoby -Vicepresidente- y Guillermo
Pavn -Director-.
Mediante la referida resolucin se modificaron algunas
normas del organismo a fin de subir el porcentaje de las garantas al 20% para
todos los mercados y en pesos: Los valores entregados por los Agentes de
liquidacin y compensacin para satisfacer los saldos de mrgenes u otras
garantas y sus sucesivos saldos debern encontrarse depositados en el
Mercado, o en la Cmara Compensadora en su caso, con la individualizacin
del agente e indicando si corresponde a garantas propias o de sus clientes. En
particular para las operaciones sobre contratos de futuros financieros, la
garanta deber ser constituida exclusivamente en moneda nacional, debiendo
cubrir al cierre de las actividades diarias el equivalente al VEINTE POR
CIENTO (%) de la posicin neta de cada vencimiento, y siendo transferida a
las cuentas de los Mercados o sus Cmaras Compensadoras en el BANCO
CENTRAL DE LA REPLBICA ARGENTINA (ver fs.9/12 del expediente
3344/2015 de la C.N.V., reservado en secretara).
Esta decisin fue adoptada en consonancia con lo resuelto
por el Directorio del B.C.R.A., que ese mismo da emiti la Comunicacin A
5822 modificando la A 4454 -de fecha 9 de diciembre de 2005-, y dispuso
elevar al 20% las garantas a ser integradas por las entidades a efectos de
mejorar la posicin de respaldo de las nuevas operaciones en lo que respecta
a la intervencin del Banco Central en el MAE.
80
Sobre el tema, la Cmara Federal de Apelaciones remarc

que dicha celeridad no se advirti cuando el ROFEX modificaba las condiciones
de operacin en el mercado (referidas anteriormente).
Ahora bien, conforme surge de la comunicacin nro.657
del ROFEX, a partir del viernes 20 de noviembre de 2015 y con motivo de un
eventual cambio en la poltica monetaria que podra devenir del resultado de las
elecciones presidenciales, dicho mercado y su Cmara Compensadora
dispusieron, como medida de emergencia, no admitir la apertura de nuevos
contratos de Futuros de Dlar (a fines de anticiparse a los posibles movimientos
de extrema volatilidad del mercado y en miras a salvaguardar el normal
funcionamiento de la operatoria ) -comunicaciones nros.645 y 648-. Asimismo
sostienen sus autoridades que luego de conocido el resultado del ballotaje,
ROFEX y ACSA dispusieron la reapertura -con ciertas restricciones- de nuevas
posiciones de Futuros de Dlar a partir del martes 1 de diciembre de 2015, con
el fin de que por el mecanismo normal de oferta y demanda se vayan
encontrando los niveles de precios de los Futuros de Dlar.
En efecto, con fecha 27 de noviembre de 2015 ROFEX
emiti la comunicacin nro.650 (en coordinacin con las autoridades de la
Cmara Compensadora Argentina Clearing S.A.), por medio de la cual hizo
saber a los agentes que se haba resuelto extender la medida de no apertura de
nuevas posiciones sobre contratos de futuros de dlar durante la rueda de
negociacin del lunes 30/11/2015 y se dispuso como requisitos y condiciones
para la operatoria de futuros de dlar a partir del 1 de diciembre, establecer una
fluctuacin mxima del 0,8% sobre el precio de ajuste del da hbil anterior,
quedando suspendida provisoriamente a aplicacin del artculo 1.9 fluctuacin
mxima del precio del reglamento de futuros de dlar. Asimismo se estableci
un lmite a la apertura diaria de posiciones por agente, aclarando que no se
podrn registrar contratos que aumentaran en ms de 500 contratos la posicin
81
neta de futuros de dlar por ALyC, especificando que cada agente sera
responsable por el cumplimiento de dicho lmite.
Frente a ello, el 30 de noviembre de 2015 y previa opinin
del presidente del Banco Central -Vanoli-, la C.N.V. dict la resolucin
nro.17.909 (suscripta por Girard, Jacoby y Pavn) mediante la cual se dispuso
interrumpir transitoriamente la apertura de nuevas posiciones sobre
contratos de futuros de dlar en el mbito de los MERCADOS AUTORIZADOS
por sta COMISIN NACIONAL DE VALORES, en orden a lo dispuesto por el
artculo 142 de la Ley 26.831 Disponer que la interrupcin transitoria
subsistir hasta que desaparezcan las causas que determinaron su adopcin
(ver fs.240/1).
En esta ocasin se tuvo en consideracin lo dictaminado
por el Presidente del B.C.R.A. (a quien la propia C.N.V. le haba cursado nota
para que se expidiera en la medida de sus competencias): en respuesta, el
BANCO CENTRAL DE LA REPBLICA ARGENTINA, se pronunci sobre la
situacin existente a partir de posibles cambios significativos en las polticas
econmicas y cambiarias que han tomado estado pblico, lo que conllevara
que en mercados de este tipo se pueden presentar situaciones no deseadas en
este perodo de transiciones. Entiende as que en este contexto, la situacin
podra llegar a afectar el funcionamiento normal de los mercados de futuros de
tipo de cambio, que podran verse imposibilitados de cumplir cabalmente su rol
de producir seales adecuadas de precios, tanto presentes como futuras
agreg, que en un contexto como el actual, siguiendo criterios
macroprudenciales, la apertura de nuevas posiciones podra generar un
incremento excesivo en la volatilidad en el mercado cambiario. Mxime
teniendo en consideracin las declaraciones de los propios futuros funcionarios
de la administracin entrante, quienes han manifestado pblicamente que la
cotizacin oficial del dlar podra ubicarse en valores sustancialmente
superiores al actual.
82
Luego de ello, con fecha 1 de diciembre de 2015,

ROFEX y ACSA dictaron las comunicaciones nro.653 y 512 respectivamente,
con un fin en comn que era aumentar las garantas de posiciones vendedoras
de dlar futuros, y que los saldos deudores generados deban ser cubiertos antes
de las 13:00 horas del da hbil posterior. Lo que representaba que el B.C.R.A
deba aportar la suma de $8.835.492.970 (ver fs.9/12 y 184 del expediente
3698/2015 de la Comisin Nacional de valores, reservado en secretara).
Al tomar conocimiento de ello, la C.N.V. curs las notas
nros.7682 y 7683 dirigidas al ROFEX y a ACSA en ese orden, mediante las
que se hizo saber a sus autoridades que deban someter, antes de su entrada en
vigencia y para su previa aprobacin, cualquier normativa reglamentaria, en
particular la contenida en las comunicaciones de referencia. Asimismo se
requiri la documentacin pertinente a los efectos de la obtencin de la previa
aprobacin. Finalmente se solicit a ambos que emitieran sendos comunicados
a fin de transmitir que las comunicaciones nros.653 y 512 se encontraban
sometidas a la previa aprobacin de la C.N.V. (ver fs.26/9 del expediente
3698/2015 de la Comisin Nacional de valores, reservado en secretara).
Este accionar de la C.N.V. fue interpretado por las
autoridades de ROFEX como un bloqueo por parte de la Gerencia de Agentes y
Mercados, que impuso sorpresivamente y por primera vez el requisito de
autorizacin previa para la aplicabilidad y entrada en vigencia de la citada
norma interna (confr. Comunicacin nro.657). En funcin de ello, ROFEX y
ACSA publicaron las comunicaciones nros.654 y 513 por medio de las cuales
suspendan provisoriamente por 24 horas la entrada en vigencia de las
comunicaciones dictadas con anterioridad sobre el aumento de garantas en las
posiciones vendedoras de Futuros de Dlar. En respuesta, la C.N.V. emiti las
notas nros.7722 y 7723, estableciendo que no corresponda el plazo de 24 horas
en virtud de que las medidas de emergencia dispuestas deban contar con la
previa aprobacin de la mencionada Comisin Nacional de Valores (ver
83
fs.39/40 y 45/50 del expediente 3698/2015 de la C.N.V., reservado en

secretara).
As, con fecha 3 de diciembre de 2015 ROFEX y ACSA
emitieron las comunicaciones nros.655 y 514 respectivamente, por medio de
las cuales informaron a sus agentes la suspensin de la vigencia de la normativa
dispuesta por las notas nros.7722 y 7723 de la C.N.V. Conforme se desprende
del mismo expediente nro.3698, las compaas presentaron la documentacin
que le haba sido requerida por el organismo de control.
Al respecto se deben destacar las notas que obran a
fs.214/7, en las que las autoridades de ROFEX y ACSA dieron respuesta a las
notas mencionadas en el prrafo anterior, oportunidad en la que manifestaron
que reiteraban en todos sus trminos lo manifestado en la respuesta a las notas
nros.7682 y 7683 -es decir, los fundamentos por los cuales haban resuelto
emitir en forma conjunta las comunicaciones nros.653 y 512-. Al respecto
sostuvieron Como expresamos en nuestra nota de respuesta, dicha norma
interna encuentra su fundamento en lo dispuesto por el propio organismo en la
Resolucin del Directorio de C.N.V. Nro.17.909 de fecha 30 de noviembre de
2015, que en sus Considerandos sostiene que las circunstancias all
explicitadas, as como las sucesivas medidas de emergencia dictadas por
ROFEX y Argentina Clearing denota con toda claridad la existencia de
circunstancias extraordinarias que afectan la normal negociacin de todos
los contratos de futuros de dlar y que la operatoria de Contratos de
Futuros de Dlar se viene desenvolviendo en un contexto de anomala desde
el 20/11/2015. Asimismo, tal como se indica en los considerandos de la
mencionada Resolucin de C.N.V., el Banco Central de la Repblica Argentina
(B.C.R.A.) se pronunci sobre la situacin existente a partir de posibles
cambios significativos en las polticas econmicas y cambiarias que han
tomado estado pblico, lo que conllevara que en mercados de este tipo se
pueden presentar situaciones no deseadas en este perodo de transiciones,
84
y que los propios futuros funcionarios de la administracin entrante han

manifestado pblicamente que la cotizacin oficial del dlar podra ubicarse
en valores sustancialmente superiores al actual. Se reitera que tal
Comunicacin se emiti en carcter de medida de emergencia, con el objeto de
adoptar medidas que garanticen la estabilidad del mercado de capitales y la
seguridad de cobertura de las posiciones de Futuros de Dlar, en miras a
proteger fundamentalmente a los participantes intervinientes. Por tal motivo,
esto es, de urgencia e inmediatez, es absurdo someter a la previa aprobacin
del organismo de control tal Comunicacin. Mxime cuando, por un lado, el
mentado organismo ha tardado mas de un ao en expedirse en aprobaciones
de normas internas de la Cmara Compensadora, y, por otro lado, porque por
primera vez la C.N.V. impone el requisito de aprobacin previa de a una
Comunicacin referida a los mrgenes aplicables a la operatoria, existiendo
adems, en el ltimo ao, ms de una treintena de normas que entraron en
vigencia automtica (en trminos similares se expidieron en ocasiones
posteriores).
Finalmente, con fecha 14 de diciembre de 2015, ROFEX
y ACSA emitieron las comunicaciones nros.657 y 518 (a las que ya nos hemos
referido con anterioridad). En esta ocasin se dejaron sin efecto las
Comunicaciones nros.653, 654, 655, 512, 513 y 514. Asimismo, a fs.325 consta
que en reunin del Directorio de la C.N.V. de fecha 17 de diciembre de 2015 se
declar abstracto el anlisis de este expte.3689.
Ahora bien, como se ha destacado a lo largo de la presente
investigacin, llama la atencin la inactividad del Directorio de la C.N.V. frente
a las sucesivas resoluciones de ROFEX y su Cmara Compensadora por medio
de las cuales fueron modificando significativa y drsticamente los lmites para
operar.
Como han destacado mltiples testigos, la ampliacin de
los lmites para operar en el ROFEX contribua al aumento de la posicin abierta
85
del B.C.R.A. y, por otra parte, la restriccin generada por el aumento de dichos
lmites (a partir del 1 de octubre del mismo ao), de los cuales adems estaba
exento el B.C.R.A., contribuy a restringir la cantidad de vendedores,
consolidando a la entidad estatal como casi el nico oferente. Frente a este
contexto, llam la atencin la inactividad de la C.N.V. ante lo que podra
traducirse como una falta de transparencia del mercado.
Pero lo que resulta ms sugestivo an es la contraposicin
de dicha pasividad con la actuacin del organismo luego del 30 de octubre de
2015. En efecto, se observa a partir de esta fecha una intensa sucesin de
decisiones que no hacen ms que coadyuvar a la operatoria que estaba
desplegando el Directorio del B.C.R.A. (sobre todo aquellas destinadas a
bloquear las medidas dispuestas por ROFEX y ACSA con miras a paliar lo que
consideraban una emergencia en el mercado de Futuros de Dlar).
As, el 30 de octubre de 2015 dictaron la Resolucin
General nro.649, por medio de la cual se modificaron algunas normas del
organismo a fin de subir el porcentaje de las garantas al 20% para todos los
mercados y en pesos. El 30 de noviembre, dictaron la resolucin nro.17.909
(tambin suscripta por Girard, Jacoby y Pavn), mediante la cual se dispuso
interrumpir transitoriamente la apertura de nuevas posiciones sobre contratos de
futuros de dlar en el mbito de los mercados autorizados por dicha Comisin,
interrupcin que subsistira hasta que desaparecieran las causas que
determinaron su adopcin.
Luego de ello, la C.N.V. curs las notas nros.7682 y
7683 dirigidas al ROFEX y a ACSA, mediante las que se dispuso que los
nombrados deban transmitir que sus comunicaciones nros.653 y 512 se
encontraban sometidas a la previa aprobacin de la C.N.V. (en este punto se
debe recordar que el resultado de las medidas all implementadas implicaba que
el B.C.R.A deba aportar la suma de $8.835.492.970).
86
Asimismo la C.N.V. emiti las notas nros.7722 y 7723,

estableciendo que no corresponda el plazo de 24 horas de suspensin provisoria
informado por ROFEX y ACSA en las comunicaciones nros.654 y 513, en
virtud de que las medidas de emergencia dispuestas deban contar con la previa
aprobacin de la Comisin.
Acerca de la finalidad de las medidas sealadas, resulta
ilustrativa la declaracin testimonial de Diego Germn Fernndez, quien
manifest que mediante la comunicacin N657 del da 14 de diciembre de
2015, dictada por las autoridades de ROFEX y de Argentina Clearing, se declar
la emergencia operatoria de futuros de dlar. Al ser preguntado por V.S cules
fueron las razones que motivaron dicho accionar, el gerente General del
mencionado mercado refiri las principales estn asociadas a que el
mercado estaba totalmente bloqueado para operar. Haba una decisin de los
directorios de ROFEX y Argentina Clearing de no apertura de nuevos contratos
en las ruedas del 20, 23 y 24 de noviembre que luego tuvimos que prolongar 3
das ms porque las autoridades de aquel momento tanto del B.C.R.A., como de
la C.N.V. y del Ministerio de Economa amenazaban con la suspensin total de
la operatoria. No obstante lo cual el mercado dispuso la apertura para el
martes 1 de diciembre de 2015 y la Comisin Nacional de Valores emiti la
resolucin 17909 suspendiendo la negociacin de futuros de dlar de todos los
Mercados Argentinos. El tener la rueda suspendida impide que por el juego del
mercado se vayan determinando los precios y en consecuencia obstaculiza la
posibilidad de liquidar ganancias y prdidas lo cual genera riesgo de
incumplimiento.
Como dijera anteriormente, ante la referida situacin
ROFEX y Argentina Clearing dispusieron el aumento en los montos de las
garantas para las posiciones vendedoras. Esta medida tambin fue impedida por
la C.N.V., que se fundament en el hecho que no se le haba pedido autorizacin
previamente para ello. En este punto Fernndez aclar que este requisito
87
nunca fue impuesto en los 2 aos de vigencia de la nueva ley y que las
resoluciones de la C.N.V. fueron objetadas formalmente por el Mercado, no
teniendo ningn tipo de respuesta por parte de la C.N.V..
A modo de cierre, resulta pertinente hacer referencia a los
dichos del Dr. Farah en el pronunciamiento ya citado, por cuanto sostuvo que
es preciso tener en cuenta que al ser el B.C.R.A. el nico vendedor de futuros
en los trminos sealados, a precios sometidos a una cotizacin cambiaria de
naturaleza administrativa (y no de mercado), es evidente que las operaciones
concertadas vulneraron, adems, los principios tuitivos de la Ley 26.831 de
Mercado de Capitales, en especial el de transparencia, lo que revela, por un
lado, la responsabilidad del Directorio de la Comisin Nacional de Valores en
esta operatoria, en tanto dicha Comisin tena el deber de supervisar,
inspeccionar, fiscalizar y hasta sancionar a todas las personas fsicas o
jurdicas que, por cualquier causa, desarrollen actividades relacionadas con la
oferta pblica de ttulos y valores y que ejecutaran actos que afectaran esa
transparencia; y por el otro, la actuacin necesariamente mancomunada del
B.C.R.A. -actuando conforme a las polticas del gobierno nacional- y de la
C.N.V., como entidad autrquica actuante dentro de la rbita del Ministerio de
Economa (el destacado me pertenece).
VI.- CALIFICACIN LEGAL
Los imputados Cristina Elisabet Fernndez de Kirchner, Axel

Kicillof, Alejandro Vanoli Long Biocca, Miguel ngel Pesce, Flavia Matilde
Marrodn, Brbara Emilia Domatto Conti, Alejandro Formento, Juan Miguel
Cuattromo, Mariano Beltrani, Germn David Feldman, Pedro Martn Biscay y
Sebastin Andrs Aguilera debern responder como coautores penalmente
responsables de administracin fraudulenta en perjuicio del patrimonio estatal,
mientras que Cristian Alexis Girard, Guillermo Mario Pavn y David Ren Jacoby
88
debern responder por el mismo delito en calidad de partcipes necesarios

(artculos 45, 173, inciso 7 en funcin del artculo 174 inciso 5 del Cdigo Penal
de la Nacin).
El delito de administracin fraudulenta se encuentra previsto en el
artculo 173 inciso 7 del Cdigo Penal de la Nacin, el cual establece El que,
por disposicin de la ley, de la autoridad, o por un acto jurdico, tuviera a su
cargo el manejo, la administracin o el cuidado de bienes o intereses pecuniarios
ajenos, y con el fin de procurar para s o para un tercero un lucro indebido o para
causar un dao, violando sus deberes perjudicare los intereses confiados u
obligare abusivamente al titular de stos.
El precepto legal describe dos clases de acciones punibles,
denominadas respectivamente tipo de infidelidad y tipo de abuso. Estas
conductas tienen equivalencia con las dos acciones previstas en la disposicin
legal: perjudicar los intereses confiados y obligar abusivamente al titular del
patrimonio. Ambas modalidades requieren que el autor haya violado los deberes
de fidelidad impuestos por las obligaciones asumidas.
Se trata de un tipo mixto alternativo, por cuanto basta para su
consumacin con la realizacin de una de las dos modalidades de accin posibles,
sin que la acumulacin de ambas de lugar a dos delitos de administracin
fraudulenta.
El deber de fidelidad constituye una obligacin que se manifiesta en
el marco de la relacin interna entre quien tiene a su cargo la tutela de los bienes
ajenos y el titular del patrimonio. La accin de quebrantamiento de la fidelidad se
define por el verbo perjudicar, que significa provocar un deterioro patrimonial,
efectivo, en los bienes o intereses pecuniarios manejados, administrados o
cuidados por el sujeto activo.
El abuso defraudatorio exige que el autor se exceda, se extralimite,
en el ejercicio del cargo encomendado, de modo que comprometa los intereses
89
confiados ms all de lo normal, necesario y tolerable en relacin con el

movimiento econmico financiero de su gestin.
Existe abuso cuando se da un uso ilegtimo en inters propio o ajeno
de facultades o medios de los cuales el sujeto activo puede disponer nicamente
para lograr el fin pretendido por quien se los ha otorgado. El autor del abuso debe
tener a su cargo el manejo, la administracin o el cuidado de bienes o intereses
pecuniarios ajenos.
El autor, en el modo abusivo, obra violando sus deberes, es decir,
apartndose intencionalmente de ellos para obtener un lucro indebido, o para
causar dao. La accin abusiva se manifiesta, en suma, a travs del exceso, segn
tenemos dicho, o bien, realizando actos de disposicin patrimonial en perjuicio del
administrado (Baign, David y Zaffaroni, Eugenio Ral, Cdigo Penal y normas
complementarias, Anlisis doctrinal y jurisprudencial, Editorial Hammurabi,
Buenos Aires, 2009, pg.231/4).
Conforme se ha explicado, de acuerdo a las instrucciones del Poder
Ejecutivo Nacional, las autoridades del Banco Central de la Repblica Argentina,
con la necesaria intervencin de la Comisin Nacional de Valores, vendieron en
un breve periodo un importante volumen de contratos de dlar futuro a valores
ficticios, obligando abusivamente a la entidad y generando un grave perjuicio a
las arcas del Estado.
La maniobra defraudatoria fue implementada con un reparto
funcional de la empresa criminal, donde cada uno de los encumbrados
funcionarios efectu un aporte necesario para concretarla.
La administracin fraudulenta constituye un delito especial. Si bien
admite la participacin criminal en todas sus formas posibles, autor puede ser solo
quien se encuentre -directa o indirectamente- vinculado por alguna de las
relaciones jurdicas previstas por la norma con un patrimonio ajeno (Carrera,
Daniel P., Administracin fraudulenta, Ed. Astrea, Buenos Aires, 2004,
pg.143).
90
Es decir, sujeto activo solo puede ser la persona a quien se le ha

confiado el manejo, la administracin o el cuidado de bienes e intereses
pecuniarios ajenos y sobre lo que ejerce un poder de disposicin en razn de la
relacin que tiene con el patrimonio ajeno segn las fuentes que la ley enumera
(Baign, David y Zaffaroni, Eugenio Ral, Cdigo Penal y normas
complementarias, op. cit., pg.225/6).
En este sentido, las autoridades del Poder Ejecutivo Nacional y del
B.C.R.A. tuvieron a su cargo, directa o indirectamente, la administracin del
patrimonio del Estado y esa relacin estuvo dada por las distintas fuentes del
ordenamiento jurdico como por la Constitucin Nacional, las leyes y/o decretos
que dieron lugar a sus nombramientos, sea a travs de la eleccin popular o de
designaciones directas.
La responsable poltica de la administracin general del pas durante
el periodo investigado era la Presidenta de la Nacin, Cristina Fernndez de
Kirchner, quien junto a su Ministro de Economa, Axel Kicillof, tenan a su cargo
la administracin y el cuidado del patrimonio del Estado (artculos 99, inciso 1 y
100, inciso 1 de la Constitucin Nacional).
Tambin deben responder como autores de la maniobra los
directores del Banco Central de la Repblica Argentina, Alejandro Vanoli Long
Biocca, Miguel ngel Pesce, Flavia Matilde Marrodn, Brbara Emilia
Domatto Conti, Alejandro Formento, Juan Miguel Cuattromo, Mariano
Beltrani, Germn David Feldman, Pedro Martn Biscay y Sebastin Andrs
Aguilera, de acuerdo a las facultades otorgadas por la Carta Orgnica de la
autoridad monetaria.
A su vez, los directores de la Comisin Nacional de Valores,
debern responder en calidad de partcipes necesarios, toda vez que si bien
Cristian Alexis Girard, Guillermo Mario Pavn y David Ren Jacoby no renen
las cualidades requeridas normativamente, brindaron a travs de su intervencin
una cooperacin sin la cual la maniobra no pudo ser cometida.
91
En cuanto al sujeto pasivo, debe tratarse de una persona fsica o

jurdica, cuyo patrimonio tiene a su cargo el autor. En este caso, se trata de la
administracin pblica nacional, por lo que la defraudacin se comete en perjuicio
del Estado, conforme establece la agravante del 174 inciso 5 del Cdigo Penal de
la Nacin.
La Sala II de la Cmara Federal de Apelaciones ha establecido que
La figura de defraudacin por administracin fraudulenta se relaciona con la
defraudacin a una administracin pblica componiendo un nico tipo penal
agravado, a partir de identificar el elemento defraudar de la ltima figura
analizada, en funcin de los parmetros trazados por la primera, atribuyendo la
calidad de titular de los bienes e intereses al Estado Nacional y obteniendo, de
ese modo, un tipo penal identificable como administracin infiel o fraudulenta
en perjuicio de una administracin pblica (Lesniewier, Guillermo L. y otros
s/apelacin de auto de procesamiento, causa nro.17.549, rta.26/10/01).
Por su parte, el objeto material de este delito son los bienes o
intereses pecuniarios ajenos. Bienes son las cosas, los objetos materiales e
inmateriales y los derechos propiedad del sujeto pasivo (artculo 235 y siguientes
del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin) y los intereses pecuniarios son toda
forma de provecho, traducible en dinero efectivo, a que el titular tiene derecho,
siempre de conformidad, con el deber de cuidado de su patrimonio, que
jurdicamente corresponde al agente (Carrera, Daniel P., Administracin
fraudulenta, Ed. Astrea, Buenos Aires, 2004, pg.93).
El resultado de la agravante prevista en el artculo 174 inciso 5 del
Cdigo Penal de la Nacin es el perjuicio causado al patrimonio de la
administracin pblica. Creus sostiene que el delito se comete cuando el
patrimonio ofendido es la administracin pblica en cualquiera de sus ramas, lo
cual ocurre cuando la propiedad que l ataca pertenece a una entidad que es
persona de derecho pblico. Asimismo, la jurisprudencia ha resuelto que la
figura exige que se cause un perjuicio real esto es, un dao directo a la
92
administracin pblica, que excluye al perjuicio potencial. A su vez, el bien objeto

de la defraudacin, debe pertenecer a la administracin pblica nacional,
provincial o municipal. Por lo tanto quedan abarcadas todas las entidades de
carcter pblico sean de administracin estatal directa o indirecta (caso de las
entidades autrquicas), como as tambin las constituidas mediante la asociacin
econmica (DAlessio Andrs Jos, Cdigo Penal de la Nacin Comentado y
Anotado, ED. La Ley, Buenos Aires, 2013, pg.771/3).
Adems, la administracin fraudulenta requiere la causacin de un
perjuicio a los intereses patrimoniales confiados. Sobre eso no existe discusin
pero s acerca de cmo debe ser ese perjuicio, es decir, si debe tratarse de un dao
real y efectivo al patrimonio ajeno o si es suficiente que se trate de un menoscabo
econmico meramente potencial (Baign, David y Zaffaroni, Eugenio Ral,
Cdigo Penal y normas complementarias, op. cit., pg.235).
Conforme se ha explicado, la defraudacin al patrimonio del
B.C.R.A. le signific prdidas por varias decenas de millones de pesos, en funcin
de los pagos que efectu en los mercados de ROFEX y MAE.
No obstante, conforme sealara la Cmara Federal de Apelaciones,
el perjuicio a la propiedad qued consumado en cada caso con la celebracin de
cada contrato, lo que torna irrelevante a los fines del delito imputado, las
consideraciones formuladas por los imputados acerca de las decisiones
econmicas adoptadas posteriormente por las autoridades que asumieron el 10 de
diciembre de 2015. En ese sentido se ha sostenido que Aqu la consumacin no
recaba el perjuicio efectivo por medio de la atencin de la obligacin a cargo del
patrimonio: basta con que se lo haya obligado, es decir, con que se haya hecho
nacer la posibilidad del perjuicio que puede materializarse en el correspondiente
pago (Creus, Carlos, Derecho Penal, Parte Especial, Ed. Astrea, 1988, tomo I,
pg.520).
Adems, debe sealarse que la celebracin de cada uno de los
contratos entre septiembre y noviembre de 2015, no multiplica el delito en funcin
93
del artculo 55 del Cdigo Penal, puesto que son actos que forman parte de una
nica administracin fraudulenta, conforme lo establecido en precedente
Pompas de la C.S.J.N. (Fallos, 325:3255).
Tambin se encuentra presente en el caso el aspecto subjetivo del
tipo penal. La administracin fraudulenta es un delito doloso, que para gran parte
de la doctrina y jurisprudencia slo requiere dolo directo, aunque tambin otros
entienden que alcanza con que el sujeto acte con dolo eventual (Colombo,
Marcelo y otros, en Delitos en las Contrataciones Pblicas, Ed. Ad Hoc, pg.196).
El autor debe conocer todos los elementos tpicos. En el caso del
abuso requiere el conocimiento de que en forma perjudicial se excede la facultad
para actuar patrimonialmente por otro. En la infidelidad se requiere el
conocimiento de que se viola el deber de cuidado del patrimonio ajeno y se
perjudiquen los intereses que le fueron confiados.
El tipo exige adems, un elemento subjetivo distinto del dolo que es
que el sujeto activo debe actuar con el fin de procurar para s o para un tercero un
lucro indebido o para causar dao. En el caso, los imputados saban que su
accionar, contrario a la normativa que deban respetar, implicaba un serio
menoscabo al patrimonio pblico.
Por ltimo, resta mencionar que si bien los hechos descriptos
podran encuadrar tambin en un incumplimiento de los deberes de los
funcionarios pblicos, previsto en el artculo 248 del Cdigo Penal de la Nacin,
la conducta ha quedado comprendida en el tipo de administracin fraudulenta en
perjuicio de la administracin pblica, verificndose un concurso aparente de
leyes por especialidad.
VII.- PETITORIO
Por todos los motivos expuestos, solicito a V.S. que eleve
la causa a juicio en orden a los hechos descriptos, respecto de Alejandro Vanoli
Long Biocca, Miguel ngel Pesce, Flavia Matilde Marrodn, Brbara
94
Emilia Domatto Conti, Alejandro Formento, Juan Miguel Cuattromo,

Mariano Beltrani, Germn David Feldman, Pedro Martn Biscay y
Sebastin Andrs Aguilera, Cristina Fernndez de Kirchner, Axel Kicillof,
Cristian Alexis Girard, Guillermo Mario Pavn y David Ren Jacoby
(artculo 347 y concordantes del Cdigo Procesal Penal de la Nacin).
Fiscala Federal nro.3, 7 de febrero de 2017.
95

El Pedido de Juicio Oral A CFK

Enviado por

Dados do documento

Título original

Direitos autorais

Formatos disponíveis

Compartilhar este documento

Compartilhar ou incorporar documento

Opções de compartilhamento

Você considera este documento útil?

Este conteúdo é inapropriado?

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

El Pedido de Juicio Oral A CFK

Enviado por

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

Ministerio Pblico de la Nacin

J.11 S.22, Expte. nro.12.152/2015 B.C.R.A. s/defraudacin por administracin fraudulenta

REQUIERE ELEVACIN A JUICIO

I.- DATOS PERSONALES DE LOS IMPUTADOS

4) Juan Miguel Cuattromo, DNI 30.035.438, argentino,

con domicilio real en el Pasaje Bollini 2190, 3 B de la Ciudad Autnoma de

II.- RELACIN DE LOS HECHOS

dlar futuro a valores inferiores del precio de mercado, transgrediendo lo

cincuenta y cuatro mil novecientos veintin millones setecientos ochenta y ocho

dlar bajo su competencia, regulacin y supervisin -ROFEX y MAE-, sin

con las autoridades de la Cmara Compensadora Argentina Clearing S.A.), por

III.- ELEMENTOS PROBATORIOS

Cvica Radical y del PRO, respectivamente, de donde se desprende que el Banco

Comunicacin A 5822 del B.C.R.A. (cuyas copias se encuentran agregadas a

slo podrn efectuarse en pesos debern cubrir al cierre de las actividades

Asimismo se incaut siete expedientes, a saber:

digital; listado de posiciones abiertas al 31/8/15 y al 18/11/15, impreso y en

Banco Macro y Directora Suplente del Mercado de Valores MERVAL- (ver

B.C.R.A.; mayor de las cuentas de Integracin de mrgenes; movimientos de

26.- Declaracin testimonial de Agustn Torcassi,

de Alejandro Formento, nro.11923 de Flavia Matilde Marrodan, nro.12018 de

36.- Declaracin testimonial de Horacio Liendo, Director

Formento, Mariano Beltrani, Brbara Emilia Domatto Conti, Flavia M.

derivados de los contratos operados por la entidad en los mercados ROFEX y

66.- Declaracin testimonial de Luis Daniel Briones

B.C.R.A. COMPRAS Y VENTAS DE DLAR A FUTURO, Resultado

IV.- DESCARGOS DE LOS IMPUTADOS

a) Funcionarios del B.C.R.A. y del Poder Ejecutivo Nacional

medida de sus facultades y en el marco de las polticas establecidas por el

nro.309/15, oportunidad en la que el organismo suscribiera el convenio con el

Con relacin a las ampliaciones del monto mximo

Adems, se dijo que de ningn modo puede considerarse

Econmico ha establecido que el Contado con Liquidacin sintetiza una

de capital e intereses de estos ttulos son pagaderos en pesos, de modo que el

b) Funcionarios de la Comisin Nacional de Valores (C.N.V.)

negociables. Esta facultad podr ejercerla indistintamente respecto de los

Continuando con su relato, los imputados sealaron que

entidad sobre la pertinencia y viabilidad de las medidas comunicadas por el

Cabe sealar que posteriormente Girard, Pavn y Jacoby

tarda sino en tiempo y forma, sujeta a los acontecimientos y seales de

V.- VALORACIN PROBATORIA

poder operar en este mercado se deber disponer de activos externos (dlares)

referencia que surge de las operaciones en el mercado contado de dlar a partir

entregar algo en una fecha determinada a un precio determinado. Los

Al ser preguntado por las garantas respondi que las fija

$10,50 si en la fecha referida (31/3) el tipo de cambio se ubicara en $14 el

ese momento no slo se pueden ampliar o reducir las posiciones abiertas de

al finalizar las ruedas de negociaciones En este tipo de contratos la parte

Ahora bien, una vez explicado sucintamente el

a) Por resolucin del Directorio nro.128 del 22 de mayo de 2008,

mercados a futuro de dlar estadounidense a quince mil

Por otra parte, resulta imperioso mencionar que el 30 de

manera siguiendo instrucciones del Poder Ejecutivo Nacional -tanto

negocia bilateralmente, el B.C.R.A. puede disponer de manera unilateral las

3 ARTICULO 18. El Banco Central de la Repblica Argentina podr:

en el listado Operaciones realizadas por el B.C.R.A. en el MAE desde el

eleva a Presidencia: 1) el resumen de Operaciones ROFEX y MAE-OCT, 2) el

Es decir que el presidente del B.C.R.A., quien en funcin

comprador de un contrato de futuros en el Mercado local a septiembre de 2016

*adicionando $1,75 por dlar para aquellas operaciones

Por tales motivos y como lo seal anteriormente, se debe

cancelarse al finalizar las ruedas de negociaciones Es por eso que de acuerdo

los contratos futuros, que se hayan aumentado considerablemente los lmites de