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Boletim Informativo IBRASPP - Ano 02, n 03 - ISSN 2237-2520 - 2012 /02

(In)Transcendncia, Medidas Cautelares Reais

e o Cutelo de Sanson: Mudam-se os tempos (mas no)
mudam-se as vontades?

Os Mtiplos Processos Punitivos Brasileiros e a Conveno Americana

de Direitos Humanos: uma necessria reflexo sobre a cumulao da ao civil
de improbidade administrativa com a ao penal e o princpio do non bis in idem.

A Conveno de So Jos da Costa Rica

e o Direito (e garantia) ao Duplo Grau de Jurisdio

Lei 12.694/2012: O juiz oculto e o desprezo

s garantias processuais penais

Caso Escher e outros vs. Brasil e sua importncia

para o processo penal brasileiro

Processo Penal e Direitos Humanos: notas sobre

a convencionalizao do processo penal na perspectiva
da Corte Interamericana de Direitos Humanos

Artigo 282, 3, do Cdigo de Processo

Penal: possibilidade de condenao
do estado brasileiro na esfera internacional?

Limites Emendatio libelli em face

da garantia da defesa na CADH

Informe de Jurisprudncia
Corte Internacional de Direitos Humanos.
Caso Escher vs. Brasil - Julgado em 06.07.2009.
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EDITORIAL
Hora de refletir!
Fundado em 02/03/2010
Scios-fundadores Nereu Jos Giacomolli
Andr Machado Maya
Diretoria/Presidente Nereu Jos Giacomolli
Vice-Presidente Andr Machado Maya
Secretrio Guilherme Rodrigues Abro
Tesoureira Denise Jacques Marcantonio
Departamento Editorial Andr Machado Maya
Cristina Di Gesu
Departamento Cientfico Vitor Guazzelli Peruchin
Guilherme Rodrigues Abro
Coordenadorias Regionais Rodrigo Mariano da Rocha
Fabiano Kingeski Clementel
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Geraldo Prado
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Luis Gustavo Grandinetti
Castanho de Carvalho
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Bahia Marcelo Fernandez Urani
Distrito FederalEdimar Carmo da Silva
Gois Felipe Vaz de Queiroz
Maranho Thayara Silva Castelo Branco
Mato Grosso do Sul Roberto Ferreira Filho
Rondnia Alexandre Matzenbacher
Santa Catarina Maciel Colli
Rio de Janeiro Diogo Rudge Malan
Leonardo Costa Paula
Rio Grande do Sul Luiz Fernando Pereira Neto
Salah Hassan Khaled Jr.
Bruno Siligman de Menezes
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H exatos vinte anos o Brasil ratificava
o texto da Conveno Interamericana de
Direitos Humanos, Tratado firmado pelos
pases membros da Organizao dos Estados
Americanos na Conferncia Especializada
de Direitos Humanos de 22 de novembro de
1969 que entrou em vigor em 18 de julho
de 1978, comprometendo-se a respeitar
os direitos e liberdades nela reconhecidos
e a garantir seu livre e pleno exerccio a
toda pessoa que est sujeita sua juris-
dio, sem qualquer discriminao.
Dentre os denominados direitos civis e polti-
cos, a Conveno fez expressa referncia
ao direito vida e integridade pessoal,
proibio da escravido e da servido, e
no artigo 7 ao direito liberdade pessoal,
estabelecendo a proibio da deteno e
do encarceramento arbitrrio, o direito de
recorrer, sem demora, a um juiz ou tribu-
nal, para que este decida sobre a legalidade
da priso, a proibio da priso por dvi-
das, e o direito de toda pessoa presa ser
conduzida, sem demora, presena de um
juiz, de ser posta em liberdade, ainda que
provisria e mediante condies, e de ser
julgada em um prazo razovel.
Em seu artigo 8, outrossim, a Conveno
especifica uma srie de direitos e garantias
mnimas que, combinados, conformam
o denominado devido processo legal, ou
justo processo, dentre os quais se desta-
cam a publicidade dos atos processuais,
o direito de ser julgado em um prazo
razovel por um tribunal independen-
te, imparcial e previamente determinado
por lei; de ser assistido gratuitamente
por um tradutor ou intrprete quando no
compreenda o idioma do tribunal; de
ser prvia e pormenorizadamente co-
municado da acusao formulada; de ter
assegurado o tempo necessrio e os meios
adequados preparao de sua defesa; de
defender-se pessoalmente ou por defen-
sor de sua preferncia, com ele podendo
se comunicar livremente; de ser assistido
por defensor gratuitamente nomeado pelo
Estado quando no puder constituir um
particular ou no o fizer no prazo legal; de
indicar e inquirir as testemunhas, e inclu-
sive obter o seu comparecimento perante
o tribunal; de no ser obrigado a depor
contra si mesmo nem a se declarar culpa-
do; de recorrer da sentena a um tribunal
superior; de no ser coagido a confessar; e
de no ser novamente processado por fato
pelo qual tenha sido absolvido em sentena
transitada em julgado.
No obstante a amplitude dos direitos e
garantias enunciados como uma espcie
de denominador mnimo comum de um
devido processo, passados j quarenta e
trs anos da assinatura da Conveno e
vinte anos da sua ratificao pelo Brasil,
nem todos esses direitos e garantias foram
efetivamente incorporados ao ordenamen-
to jurdico brasileiro, e alguns, embora
previstos na Constituio Federal ou no
Cdigo de Processo Penal, no encontram
aderncia na law in action, a demonstrar a
significativa dificuldade seno resistn-
cia dos legisladores e dos atores jurdi-
cos no reconhecimento do processo penal
como um efetivo instrumento de garantia.
A identificar essa realidade, as recentes
reformas do Cdigo de Processo Penal
vieram ampliar a iniciativa probatria dos
juzes, incrementando os riscos de con-
taminao subjetiva do julgador.
No tocante aos procedimentos, o interrogatrio
foi realocado para o final da instruo, sem
qualquer previso de apresentao do preso
em flagrante autoridade judicial em um
prazo razovel, como determina o artigo 7
da CIDH.
Est disciplinado um juzo oral e contra-
ditrio, mas na prtica os debates seguem
sendo convertidos em memoriais e o princ-
pio da identidade fsica do juiz permanece
relegado ao plano terico.
Tambm ao plano terico foi relegada a
tentativa de alocar o juiz em uma posio
de imparcialidade no curso da instruo
criminal, diante da interpretao juris-
prudencial dada ao alterado artigo 212 do
CPP. Mas no s isso. Recente legislao
veio possibilitar a identificao gentica
de investigados e condenados por deli-
tos hediondos ou praticados mediante
violncia contra a pessoa, em absoluta
desconsiderao garantia contra a au-
to-incriminao. E tambm por lei or-
dinria restou autorizada a instituio de
um juizado colegiado
3
de primeira instncia para proferir de-
cises secretas em processos que tenham
como objeto delitos praticados por or-
ganizaes criminosas, vedada a publici-
dade de eventuais votos divergentes, em
afronta s garantias do juiz natural e da
publicidade do processo penal. A tudo isso
se soma, enfim, a ausncia de Defensoria
Pblica em vrios Estados da Federao.
Resulta, em sntese, desse contexto, uma
espcie de repristinao de uma ideolo-
gia passada, que tinha no Direito Penal e
Processual Penal instrumentos a servio
de uma poltica criminal expansionista e
orientada garantia do sistema e do prprio
Estado, em sentido exatamente oposto aos
ideais da Conveno Americana de Direitos
Humanos e incompatvel com a atual con-
cepo democrtica dos Estados de Direi-
to, tudo a exigir uma reflexo sobre os ru-
mos do processo penal.
O momento, pois, de celebrao dos vinte
anos da ratificao da Conveno America-
na de Direitos Humanos pelo Brasil, um
momento de reflexo; no de comemo-
rao. O cenrio desenhado pelos recentes
passos reformistas est a indicar a necessi-
dade de se marcar uma posio contrria a
instrumentalizao meramente utilitarista
do processo penal, e para tanto, nada mais
adequado do que relembrar os termos do
Tratado h vinte anos internalizado no
ordenamento jurdico brasileiro, de cujo
texto emana um mnimo de garantias in-
violveis que, por um lado, exigem uma
adequao das leis processuais penais aos
padres humanitrios,e por outro, fun-
cionam como um mecanismo de proibio
do retrocesso.
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Artigos devem ser inditos e obedecer linha

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Humanos e Democracia
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(In)Transcendncia, Medidas Cautelares
Reais e o Cutelo de Sanson: Mudam-se
os tempos (mas no) mudam-se
as vontades? I-II
No ano de 1661, Nicolas Fouquet, vis-
conde de Melun e de Vaux, foi superin-
tendente das finanas do reino no incio
do governo de Lus XIV. Foi processado
porque em tese sua fortuna seria derivada
de peculato na Frana. Fouquet foi conde-
nado morte, mas, graas influncia de
seus amigos, sua pena foi convertida em
priso perptua. A narrativa epigrafada
mostra que mais de trs sculos depois
no intil a seguinte previso:
Artigo 5 - Direito integridade pessoal;
(...)
3 A pena no pode passar da pessoa do de-
linqente.
Conveno Americana de Direitos Hu-
manos.
No dia 6 de novembro de 2012 tero se
passado 20 anos da incorporao ao Di-
reito brasileiro da Conveno America-
Leonardo Costa de Paula
Coordenador Regional do IBRASPP, Mestre
em Direito Pblico pela UNESA, Professor
de Direito Processual Penal da UCAM,
pesquisador do Grupo de Estudo Matrizes
Autoritrias do Cdigo de Processo Penal
(FND-UFRJ), advogado criminal.
Rodrigo Fernandes
Especialista em Direito Penal Econmico
e Europeu pelo IDPEE-FDUC, Bacharel
em Cincias Jurdicas e Sociais pela FND-UFRJ,
pesquisador do Grupo de Estudo Matrizes
Autoritrias do Cdigo de Processo Penal
(FND-UFRJ), advogado criminal.
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Leonardo Costa de Paula
Rodrigo Fernandes
na de Direitos Humanos, ratificada pelo
Brasil em 7 de setembro de 1992, 23 anos
aps sua elaborao, em 1969.
As ltimas duas dcadas viram, contudo,
concorrerem entre si tendncias contra-
ditrias no mbito da concretizao dos
direitos humanos. No plano do processo
penal, a efetivao de direitos e garantias
teve e tem nas tendncias expansivas e
utilitaristas da poltica criminal podero-
sas foras de conteno, que vm incre-
mentando os j antigos traos de nossa
tradio autoritria e inquisitiva.
Por vezes, no embate dessas foras, a re-
sistncia Constituio e aos tratados in-
ternacionais de Direitos Humanos acaba
por atingir mesmo garantias que so con-
quistas de sculos passados, a tornar pan-
tanoso o que j foi terreno firme.
Ocorre que a Constituio da Repblica
no convive bem com posies antidemo-
crticas; e a partir da soluo para quem possvel (2004, p. 823).
no se conforma lanar mo de argu-
mentos retricos de justificao, em ver-
dade logo destitudos (ou destituveis) se
se tiver a boa vontade de no ceder ten-
tao de trilhar o caminho de vilipndio
da Constituio. (COUTINHO, 2009).
Um dos pontos mais sensveis desse cho-
que exatamente o das medidas caute-
lares pessoais e reais, que seguem a trilha
expansionista do punitivismo.
A evoluo da espetacularizao das prises cautelares patrimoniais que, at bem
e constries patrimoniais, no bojo da
pirotecnia das megaoperaes policiais,
com seus nomes marcantes (...) para alm
das sirenes e algemas (LOPES JR., 2012,
p. 903), um sinal desse emergencialis-
Na solido em que passou
seus ltimos anos de vida,
recordando Fausto, o prestgio
e a adulao que o cercavam
quando era todo-poderoso, teve
pelo menos o consolo de saber
que um de seus protegidos,
o escritor Paul Pellisson, jamais
o abandonou, levando to
longe a sua solidariedade a ele
que o monarca o enviou para
a Bastilha, onde passou mais
de quatro anos. E l tambm
foram presos o filho, o mdico,
o joalheiro e o criado de quarto
de Fouquet, sem culpa nem
julgamento.
(Danillo Nunes)
mo penal de que o gigantismo processual,
aponta Ferrajoli, um componente que
tem representado, por sua vez, um terre-
no propcio para qualquer tipo de abuso
justamente no contexto de persecuo
a novas condutas e pessoas, mormente
aquelas relacionadas ao exerccio da
atividade econmica e empresarial, que se
insere o incremento das cautelares reais,
cuja sistematicidade, no decorrer do sculo
XX, sempre foi causa de confuso.
Nas palavras de Gustavo Badar (2007,
p. 13/14), nos ltimos anos, cresceu mui-
to a utilizao das esquecidas medidas
pouco tempo, no tinham relevncia
prtica. Procurou-se atingir criminosos e
organizaes criminosas no fim espe-
cfico de suas atividades: o lucro.
7
Os novos contornos dados ao seques-
tro de bens, hipoteca legal e mesmo
s apreenses, cada vez mais amplos e
abertos no vm desacompanhados de
restries e relativizaes quase sempre
incompatveis com as bases do sistema de
justia penal constitucionalmente consagrado.
Medidas que, cada vez mais, buscam, via
decisionismo judicial, atingir indiscriminada-
mente bens dos investigados ou acusados,
acabam por esfacelar barreiras como as da
legalidade e culpabilidade, comprometen-
do, tal qual no caso de Fouquet, no sculo
XVII, a intranscendncia da pena.
Transportado para o contexto de constries
patrimoniais, seu exemplo seria incomum
nas buscas e apreenses realizadas em
operaes policiais no Brasil atual?
A pessoalidade recebeu tratamento ex-
presso no Pacto de So Jos da Costa
Rica. De fato, a definio j era clara na
Constituio da Repblica de 1988, segun-
do a qual nenhuma pena passar da pes-
soa do condenado, podendo a obrigao
de reparar o dano e a decretao do per-
dimento de bens ser, nos termos da lei, es-
tendidas aos sucessores e contra eles exe-
cutadas, at o limite do valor do patrimnio
transferido.
O expansionismo do Estado Penal tor-
na, nesse contexto, correta a advertncia
de Nilo Batista et alli (2006, p. 132/133)
de que o estado de polcia estende a
responsabilidade a todos que cercam o
infrator, rompendo a superao, anotada
por Maier (2004, p. 89), de la venganza de
sangre del ofendido o sus parientes [que] se
logr, tras una evolucin secular, mediante
la creacin del poder penal del Estado.
O pano de fundo se forma para transpor
ao Processo Penal o que corolrio do
Direito Penal, ou seja, o princpio da in-
transcendncia deve se projetar sobre as
cautelares no processo penal, evitando um
mal maior que a prpria pena a ser apli-
cada, com a punio, sem processo, do
crculo de pessoas que envolve o acusado.
Como bem aponta Aury Lopes Jr. (Op.
Cit.), no processo penal as medidas as-
securatrias buscam a tutela do processo
(assegurando a prova) e, ainda, desem-
8 ibraspp
penham uma importante funo de tu-
tela do interesse econmico da vtima.
No h simplicidade no atendimento aos
requisitos para a relativizao de direitos
fundamentais operada pelas cautelares,
muito embora a tendncia seja do uso de
argumentos retricos com base na pro-
porcionalidade (COUTINHO, Op. Cit.).
Apesar de nas cautelares reais o periculum
libertatis da medida assecuratria receber
um referencial conceitual um pouco dis-
tinto daquele que norteia o sistema das
cautelares pessoais, j que a liberdade a
de disponibilidade do bem, o princpio da
pessoalidade condiciona, tanto quanto na
priso, a aplicabilidade de qualquer restrio.
Se a pena no pode passar da pessoa do
condenado e a perda de bens em favor da
Unio um dos efeitos da condenao,
o acautelamento de coisas no pode, sob
nenhuma hiptese, atingir a liberdade
pessoal e o patrimnio dos familiares do
ru. Este um dos eixos axiolgicos do
Direito Penal moderno e, no por outra
razo, consagrado pela Constituio e
pelos tratados de Direitos Humanos de
que o Brasil signatrio, dentre os quais
se destaca o art. 5, 3, do Pacto de So Jos
da Costa Rica, incorporado ao direito in-
terno pelo Decreto 678/92.
A luta pela aproximao democrtica e
pela efetivao dos direitos humanos
passa, em tempos de estrondo miditico
de megaoperaes e da sedutora expanso
do Estado Penal, tambm, pela trincheira
das garantias.
Que no seja preciso se chegar ao aniversrio
de 40 anos da CADH para que se possa
celebrar a superao, pela defesa do hu-
manismo, da vingana e do escancara-
mento da violncia estatal, de modo que
ao patbulo de Sanson no sejam arrasta-
dos os familiares e amigos do acusado ain-
da durante o processo penal, como ocor-
reu na suspensa execuo de Fouquet.
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Referncias:
BADAR, Gustavo Henrique R. I.
A Lei n 11.435, de 28.12.2006 e o novo arresto no Cdigo
de processo penal. Boletim IBCCRIM, So Paulo, ano 14,
n 172, p. 13-14, mar. 2007.
COUTINHO, Jacinto Nelson de Miranda.
A absurda relativizao de princpios e normas: razoabilidade
e proporcionalidade. Texto apresentado no Encontro do
Grupo Cain, realizado nos dias 12 e 13 de fevereiro de 2009,
Rio de Janeiro.
LOPES JR. Aury.
Direito processual penal e sua conformidade constitucional.
So Paulo: Saraiva, 2012.
FERRAJOLI, Luigi.
Derecho y razn: teoria del garantismo penal. 6. ed.
Madrid: Trotta, 2004.
MAIER, Julio B. J.
Derecho procesal penal: fundamentos. 2. ed.
Buenos Aires: Del Puerto, 2004, p. 89.
NUNES, Danillo.
A Bastilha e a revoluo. Rio de Janeiro: Record,
1989, p. 20 e 21.
ZAFFARONI, E. Ral; BATISTA, Nilo, ALAGIA; Alejandro;
SLOKAR, Alejandro.
Direito Penal Brasileiro: primeiro volume Teoria geral
do Direito Penal. Rio de Janeiro: Revan, 3. ed. 2006.
Notas:
I. Referncia ao conhecido poema de CAMES,
Luis de. Mudam-se os tempos, mudam-se as vontades.
II. Texto confeccionado para o 3 Boletim semestral
do IBRASPP com foco na Conveno Americana
de Direitos Humanos.
Os mltiplos Processos Punitivos
Brasileiros e a Conveno Americana
de Direitos Humanos
Uma necessria reflexo sobre a cumulao da ao civil
de improbidade administrativa com a ao penal e o princpio
do non bis in idem.
O Pacto de So Jos
da Costa Rica, diferentemente
do Convnio Europeu sobre
Direitos Humanos que probe
a duplicidade apenas
de sanes criminais, d grande
amplitude clusula
do non bis in idem.
Denise Luz
Mestre em Cincias Criminais (PUCRS)
Especialista em Direito do Estado (UFRGS)
Advogada
9
Denise Luz
Quem se v sob suspeita de ter praticado
ilcito contra a Administrao Pblica no Brasil
fica submetido a uma srie de procedimentos
investigatrios e sancionadores, cumulativos
e independentes entre si, nas distintas esferas,
civil, penal e administrativa.
O presente ensaio avalia a legitimidade da
cumulao do processo para apurar ato de
improbidade administrativa (Lei n 8.429/92)
com o processo penal sobre os mesmos fatos
e contra os mesmos sujeitos.
Essa delimitao do contedo da abordagem
decorre do fato de que so esses os veculos
processuais existentes no Direito brasileiro
que podem ter como consequncia punitiva
a suspenso dos direitos polticos (art. 15, III,
e V, CF).
A suspenso de direitos pena nos termos do
artigo 5, XLVI, e, da CF, o que inviabiliza
negar o carter sancionador da ao de im-
probidade administrativa em que pese seja
processada na esfera cvel (arts. 17 e 18 da Lei
8.429/92) e tenha tambm objetivo reparatrio.
Assim, o problema que se coloca se a opo
legislativa de submeter o acusado a ambos
os processos, para julgamento dos mesmos
fatos, viola a proibio de bis in idem ou de
double jeopardy.
A resposta dogmtica adotada no Brasil a
da independncia das instncias. No caso es-
pecfico do ilcito em voga, a cumulao de
processos e sanes vem fundamentada na
parte final do 4 do art. 37 da CF que prev
a responsabilidade por atos de improbidade
sem prejuzo da ao penal cabvel.
10 ibraspp
Com base nesse dispositivo, est consagrada,
na doutrina e na jurisprudncia, a possibi-
lidade de responsabilizao pelas duas vias.
O STF decidiu, na Reclamao 2138, que
as condutas da Lei n 8.429/92 so tambm
tipificadas na Lei n 1.079/50, como crimes
de responsabilidade, e que, nos dois casos,
esto submetidas ao mesmo regime jurdico,
o poltico-administrativo. Por isso, as autori-
dades submetidas Lei n 1.079/50 no po-
dem ser responsabilizadas pela Lei n 8.429/92
em razo da proibio de bis in idem. O STF
deixou assentado que a identidade dos ilcitos
de improbidade administrativa, para fins de
incidncia do princpio do non bis in idem,
apenas com os crimes de responsabilidade
(Lei n 1.079/50) e no com os crimes comuns.
Isso porque a lei especial - Lei n 1.079/50,
regulamentadora do artigo 85, V, da
CF, prevaleceria sobre a lei geral Lei n
8.429/92, regulamentadora do artigo 37,
4, da CF, ambas submetidas ao mesmo regime
jurdico.
Todavia, quando os atos definidos como de
improbidade administrativa coincidem com
delitos comuns, h incidncia de dois regimes
jurdicos distintos, o poltico-administrativo
e o penal, vigorando a regra da independn-
cia das instncias e fazendo com que no se
aplique em favor do acusado a vedao de bis
in idem ou de double jeopardy.
Na ADIN 2.797, o STF julgou inconstitucional
a Lei n1.0628/2002 que acrescentou os par-
grafos 1 e 2 ao art. 84 do CPP, por entender
que a Lei atacada equipararia a ao de im-
probidade administrativa ao penal. Em
que pese o STF tenha reconhecido que a ao
de improbidade tem forte contedo penal,
decidiu que se trata de uma ao cvel, sub-
metida s regras gerais do direito processual
civil e no do processual penal. Nisso residi-
ria a distino entre os regimes e afastaria a
alegao de dupla punio pelo mesmo fato,
j que o princpio do non bis in idem probe
a aplicao cumulativa somente de penas de
mesma natureza.
Ocorre que os julgamentos do STF passaram
ao largo das normas estabelecidas na Con-
veno Americana de Direitos Humanos
(CADH) a qual passou a integrar o Direito
interno por meio do Decreto 628/92. O Pacto
de So Jos da Costa Rica, diferentemente do
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Convnio Europeu sobre Direitos Humanos
que probe a duplicidade apenas de sanes
criminais, d grande amplitude clusula do
non bis in idem. Aquele probe que o mesmo
acusado seja processado ou punido mais de
uma vez pelos mesmos fatos, sem limitar a
vedao identidade de regimes jurdicos.
Esse entendimento restou manifesto pela
Corte Interamericana de Direitos Hu-
manos (CIDH) no julgamento do caso Loayza
Tamayo v. Peru:
el principio de non bis in idem est contemplado
en el artculo 8.4 de la Convencin en los siguientes
trminos: 4 El inculpado absuelto por una
sentencia firme no podr ser sometido a nue-
vo juicio por los mismos hechos. Este principio
busca proteger los derechos de los individuos
que han sido procesados por determinados
hechos para que no vuelvan a ser enjuiciados
por los mismos hechos. A diferencia de la fr-
mula utilizada por otros instrumentos inter-
nacionales de proteccin de derechos humanos
(por ejemplo, el Pacto Internacional de Dere-
chos Civiles y Polticos de las Naciones Unidas,
artculo 14.7, que se refiere al mismo delito),
la Convencin Americana utiliza la expresin
los mismos hechos, que es un trmino ms
amplio en beneficio de la vctima.
O Tribunal Europeu de Direitos Humanos
(TEDH) tambm afirmou, no caso Sergey
Zolotukhin v. Russia, que a CADH d maior
amplitude Clusula do non bis in idem do
que a Conveno Europeia, dispensando es-
foro argumentativo decisrio para identi-
ficar o carcter substancial da sano ou do
processo, se penal ou no.
Essa interpretao, que tanto da CIDH,
quanto do TEDH, dever ter efeitos para
impedir a convivncia de dois sistemas de
punio no direito brasileiro, um pela impro-
bidade administrativa e outro pela via penal.
Sobretudo, porque a CADH, no art. 23, item
2, s admite restrio aos direitos polticos
pela via da condenao criminal, aplicada
em um processo penal com todas as garan-
tias que lhe so prprias.
Esses so aspectos que o STF ter que, em
algum momento, enfrentar, tendo em vista
as restries das normas supranacionais da
CADH, independente de consider-las de
11
estatura constitucional - para derrogar a par-
te final do art. 37, 4, e o art. 15, V, ambos
da CF, ou apenas supralegal - para tornar sem
efeito o artigo 12 da Lei 8429/92 na parte em
que estipula a pena de suspenso dos direi-
tos polticos (Cf. STF. Julgamento conjunto
do RExt 349703, do HC 87585, HC 92566 e
RExt. 466343).
Referncias: Notas
BRASIL - Supremo Tribunal Federal
Ao Direta de Inconstitucionalidade n 2797-2-DF. Relator: I. Cf. Art. 8.4 da Conveno Americana dos Direitos Humanos:
O acusado absolvido por sentena passada em julgado no
Min. Seplveda Pertence. Plenrio, Deciso por Maioria, Braslia,
poder ser submetido a novo processo pelos mesmos fatos. Cf.
DF, 15/09/2005.
Disponvel em: www.stf.jus.br. Acesso em: 02 ago. 2011. art. 4, 1, da Emenda n 07 ao Convnio Europeu de Direitos
Humanos: No one shall be liable to be tried or punished again
BRASIL - Supremo Tribunal Federal
in criminal proceedings under the jurisdiction of the same State
Reclamao n 2.138-6-DF. Relator Originrio: Min. Nelson
for an offence for which he has already been finally acquitted or
Jobim. Relator para o Acrdo: Ministro Gilmar Mendes.
convicted in accordance with the law and penal procedure of
Plenrio, Deciso por Maioria, Braslia, DF, 08/08/2007.
that State.(...). (grifou-se)
Disponvel em: www.stf.jus.br. Acesso em: 02 ago. 2011.
II. O prprio TEDH tem firme que a classificao interna de
BRASIL - Supremo Tribunal Federal cada pas quanto natureza do ilcito meramente formal e no
Julgamento conjunto do Recurso Extraordinrio 349.703, o mais importante, porque possvel que a adoo do rtulo de
do Habeas Corpus 87.585, Habeas Corpus 92.566 e Recurso ilcito civil ou administrativo sirva apenas para afastar garantias
Extraordinrio 466343, Relator: Min. Cezar Peluso, Tribunal estabelecidas pelo Convnio Europeu exclusivamente para
Pleno, julgado em 03/12/2008, DJe 05/06/2009. processos penais. Por isso, o TEDH entende que o termo offence
Disponvel em www.stf.jus.br. Acesso em 29/12/2011. no texto do Protocolo n 7, art. 4, precisa ser interpretado e
COUNCIL OF EUROPE aplicado de modo a garantir efetividade prtica aos direitos,
no apenas terica ou ilusria. Assim, mesmo que um ilcito
European Court Of Human Rights. Case of Sergey Zolotukin
seja classificado pela legislao do Estado signatrio como no-
versus Russia (Application no. 14939/03) Grand Chamber.
penal, a Corte de Estrasburgo tem aplicado o princpio do non
Strasbourg, Judgment of 10 February 2009.
bis in idem para impedir que o mesmo acusado seja submetido
Disponvel em: http://cmiskp.echr.coe.int/tkp197/view.
Acesso em 09/02/2012. a um segundo processo sancionador para apurar as mesmas
ofensas, ainda que sob regimes jurdicos distintos. Vide o caso
COUNCIL OF EUROPE.
Sud Fondi v. Italy.
European Court Of Human Rights. Case of Sud Fondi
versus Italy (Application no 75909/01). Second Section.
Strasbourg, judgment of 20 january, 2009. Disponvel em:
< http://www.echr.coe.int>. Acesso em 22/08/2011.
ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS
Corte Interamericana de Direitos Humanos. Caso Loayza
Tamayo v. Peru. Sentena de Mrito. So Jos, julgado em 17
de setembro de 1997.
Disponvel em: http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/
seriec_33_esp.pdf. Acesso em: 15/08/2011.
LITERATURA PENAL
12 ibraspp 13

CURSO DE DIREITO PENAL

A Conveno de So Jos da Costa Rica
VLTER KENJI ISHIDA 712 PGINAS e o Direito (e garantia) ao Duplo Grau
de Jurisdio
2 EDIO (2012)
R$ 90,00

PRTICA JURDICA PENAL Ingo Wolfgang Sarlet

VLTER KENJI ISHIDA 536 PGINAS
6 EDIO (2012)
R$ 62,00
As relaes entre os tratados internacionais
PROCESSO PENAL de Direitos Humanos (doravante DH) e a
Constituio Federal de 1988 (doravante CF) Tomando como referncia
VLTER KENJI ISHIDA 456 PGINAS
3 EDIO (2012) seguem ocupando um espao de destaque
na extensa pauta dos temas de atualidade e
a hiptese do julgamento
R$ 62,00 repercusso na esfera doutrinria e jurispru- em Instncia nica no mbito
dencial brasileira. Tendo em conta o mote
do presente boletim, iremos centrar a nossa
da assim chamada competncia
CURSO DE PROCESSO PENAL ateno no exemplo do direito-garantia a um originria dos Tribunais,
duplo grau de jurisdio, que, pelo menos em
ANTNIO
ALBERTO MACHADO
904 PGINAS
4 EDIO (2012) matria criminal, expressamente assegura-
de se lembrar que no
R$ 108,00 do em convenes internacionais ratificadas a existncia de excees e
pelo Brasil (v. artigo 8, n. 2, h, do Pacto de So
Jos da Costa RicaI e art. 14, n. 5, do Pacto In- limites a um direito fundamental
ternacional de Direitos Civis e PolticosII). [...] que desnaturam o seu
TEORIA GERAL DO PROCESSO PENAL Quanto a tal tpico, de se lembrar que o
STF, que numa primeira fase mesmo aps o reconhecimento, eficcia
ANTNIO 304 PGINAS
ALBERTO MACHADO 2 EDIO (2010) advento da CF e a ratificao dos tratados de e aplicabilidade como tal.
DH referidos, vinha entendendo que o siste-
R$ 50,00 ma jurdico brasileiro no agasalha, seja de
modo implcito, seja mediante recurso aos
documentos internacionais, a garantia de a
CURSO DE PROCESSO PENAL pessoa condenada em esfera criminal recor-
LUS FERNANDO 960 PGINAS rer da deciso para uma instncia superior e
DE MORAES MANZANO 2 EDIO (2012) independenteIII, passou, mais recentemente -
Ingo Wolfgang Sarlet
pelo menos de acordo com o que se pode ex-
R$ 109,00 trair de alguns julgados - a admitir um direito
Doutor e Ps-Doutor em Direito
pela Universidade de Munique, Alemanha.
ao duplo grau de jurisdio em matria criminal, Professor Titular da Faculdade
PROVA PERICIAL inclusive mediante invocao dos tratados in- de Direito e dos Programas de Mestrado
ADMISSIBILIDADE E ASSUNO ternacionais de DH que contemplam expres- e Doutorado em Cincias Criminais
DA PROVA CIENTFICA E TCNICA samente tal direitoIV. J no campo da literatura, e Direito da PUCRS, Juiz de Direito
embora a relativamente frequente o ponto no RS, autor das obras A Eficcia
LUS FERNANDO 264 PGINAS de vista de que, independentemente de sua dos Direitos Fundamentais (11. ed.)
DE MORAES MANZANO 1 EDIO (2011)
previso em tratado internacional de DH, o e Dignidade da Pessoa Humana e Direitos
R$ 69,00 direito-garantia do duplo grau de jurisdio Fundamentais na Constituio Federal
assume a feio de direito implicitamente de 1988 (9. ed.), ambas editadas pela
Editora Livraria do Advogado,
consagrado pela CFV, no esta a linha argu-
ATLAS.COM.BR Porto Alegre.
mentativa que aqui estamos a trilhar.
0800 17 1944
www.ibraspp.com.br
14 ibraspp
Tomando como referncia a hiptese do
julgamento em Instncia nica no mbito
da assim chamada competncia originria
dos Tribunais, de se lembrar que no a
existncia de excees e limites a um direito
fundamental (basta remeter aqui ao exemplo
da proibio da pena de morte e mesmo do
manejo do habeas corpus no caso de punio
aplicada na esfera militar) que desnaturam
o seu reconhecimento, eficcia e aplicabili-
dade como tal. Por outro lado, a ausncia de
previso de modalidade recursal especfica
no sistema processual infraconstitucional e
mesmo o silncio quanto a uma competncia
especfica para sua apreciao no necessaria-
mente impediria o STF de neste caso tambm,
a exemplo do que ocorreu com o mandado de
injuno e o prprio habeas data, de recorrer
a institutos j consagrados no ordenamento
nacional, apelando ao legislador para corrigir
as lacunas. No se pode olvidar, neste con-
texto, que tambm a garantia do duplo grau
de jurisdio est, por fora do disposto no
artigo 5, pargrafo 1, da CF, sujeita ao re-
gime da aplicabilidade imediata das normas
de direitos fundamentais, ainda que se possa
discutir a respeito de seu significado concreto
em cada caso.
Precisamente no que diz respeito ao papel a
ser exercido pelos tratados internacionais de
DH incorporados ao direito interno, cumpre
anotar que mesmo a tese da hierarquia supra-
legal dos tratados de DH em relao a toda
e qualquer norma legal ou infralegal interna
- tese atualmente consagrada pelo STF - no
afasta (pelo contrrio, impe) o reconheci-
mento, em matria criminal, de um direito
ao duplo grau de jurisdio. Cumpre lembrar,
na esteira do que j foi referido, que o STF, ao
decidir no sentido da proscrio mediante
um efeito paralisante da eficcia de toda
e qualquer hiptese legal prevendo a priso
civil do depositrio infiel, seja ela criada antes
da aprovao do tratado, seja ela introduzida
posteriormenteVI,realizou, pela primeira vez,
aquilo que Valrio de Oliveira Mazzuoli bem
designou de um controle de convencionali-
dadeVII.
Ora, no mbito de tal controle, no apenas
se trata de afastar a aplicao de normativa
infraconstitucional em sentido contrrio,
mas tambm de interpretar o mbito de pro-
www.ibraspp.com.br
teo de um direito fundamental j consagra-
do, expressa ou implicitamente pela CF, em
sinergia com as exigncias dos tratados de
DH ratificados pelo Brasil e que dispem
sobre a matria. Assim, basta atentar para a
dico do artigo 14, 5, do Pacto Internacional
de Direitos Civis e Polticos (toda pessoa cul-
pada por um delito ter o direito de recorrer
da sentena condenatria e da pena para uma
instncia superior, em conformidade com a
lei) e do artigo 8, h, da Conveno de So
Jos da Costa Rica, de acordo com o qual
assegurado o direito de recorrer da sentena
a juiz ou tribunal superior. De acordo com
a normativa internacional, que integra o
catlogo nacional dos direitos fundamentais,
a essncia, ou o que se poder designar de
ncleo essencial do direito ao duplo grau de
jurisdio, est precisamente na possibilidade
de recorrer, ainda mais em caso de conde-
nao criminal, a um Juiz ou Tribunal Supri-
or. Ainda que no se trate de direito imune a
alguma restrio, tais restries, ainda mais
quando no expressamente previstas no texto
constitucional. A previso de competncias
originrias e/ou falta de previso de recursos,
seja na CF, seja nas leis, no constitui justifica-
tiva constitucionalmente legtima para emba-
sar uma restrio, mormente quando invasiva
do ncleo essencial. Dito de outro modo, ou
se assegura em matria criminal, com ainda
maior nfase em se tratando de imposio
de pena de priso, um recurso a autoridade
judiciria superior, capaz de rever a deciso
recorrida, ou no se estar assegurando o di-
reito humano e fundamental ao duplo grau de
jurisdio.
luz do exposto, no concernente ao poder-de-
ver de realizar um controle de convencional-
idade, convm lembrar que este se d tanto
no mbito de um controle difuso quanto
pela via de um controle abstrato e concen-
trado, tal como propem Valrio MazzuoliVIII
e Luiz Guilherme MarinoniIX, de modo que
no apenas o STF (ainda que a este caiba dar
o passo mais relevante), mas de modo geral
todos os Juzes e Tribunais so convocados
a contribuir com o reconhecimento e efic-
cia do direito ao duplo grau de jurisdio no
direito brasileiro. Nesse sentido, se ver-
dade que ao longo dos ltimos anos o STF pas-
sou a reconhecer um direito ao duplo grau
15
de jurisdio, segue problemtica a questo
da supresso de tal possibilidade quando
dos julgamentos em instncia originria nos
Tribunais. Que a ausncia de recurso espe-
cfico mediante expressa previso legal no
constitui argumento suficiente a impedir que
se atribua ao direito de recorrer em matria
criminal sua eficcia, j foi demonstrado
pelo prprio STF em outras hipteses que
envolvem a omisso legislativa. Alm disso,
poderia o STF, como igualmente o praticou
em outras oportunidades, apelar ao legislador
para corrigir o problema, sem prejuzo de al-
ternativas disponveis, como, por exemplo,
assegurar, a requerimento da parte, a remes-
sa, para efeitos de apreciao das razes re-
cursais, ao Tribunal imediatamente superior.
De todo modo, no se trata aqui de explorar
todas as possibilidades do tema, mas apenas
enfatizar a sua relevncia e a necessidade de
seguir discutindo a matria, ainda mais se a
inteno for a de que a ordem jurdica interna
e o sistema internacional dos DH estejam em
harmonia.
taxativas as hipteses recursais constantes Constituio, dentre
outros fundamentos esgrimidos pelo Relator. Reconhecendo o
duplo grau de jurisdio em matria penal, em combinao com
o direito de apelar em liberdade, v. ainda o HC 88420/PR, Relator
Ministro Ricardo Lewandowski, julgamento em 17.04.2007.
V. Cf. o nosso Valor de alada e limitao do acesso ao duplo
grau de jurisdio: problematizao em nvel constitucional luz
de um conceito material de direitos fundamentais, in: Revista
da AJURIS (Associao dos Juzes do Rio Grande do Sul, n 66,
Notas 1996, p. 85 e ss. Por ltimo v. o ensaio de Rubens R.R. Casara,
I. Decreto Legislativo n 27/1992 e Decreto Executivo no O Direito ao Duplo Grau de Jurisdio e a Constituio: Em
678/1992, que aprova e promulga a Conveno Americana sobre busca de uma compreenso adequada, in: Geraldo Prado e
Direitos Humanos ou Pacto de So Jos da Costa Rica. Diogo Malan (Coord.), Processo Penal e Democracia. Estudos
II. Decreto Legislativo n 226/1991 e Decreto Executivo no em Homenagem aos 20 Anos da Constituio da Repblica de
592/1992, que aprova e promulga o Pacto Internacional sobre 1988, Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2009, p. 495-510.
Direitos Civis e Polticos. VI. Cf. especialmente o voto do Ministro Gilmar Mendes no
III. V., em carter meramente ilustrativo, o AI 513044 AgR/SP, RE 466.343, Rel. Ministro Cezar Peluso, publicado no DJ em
Relator Ministro Carlos Velloso, julgamento em 22.02.2005, DJ 05.06.2009.
08.04.2005, no sentido de que no h, no ordenamento jurdico- VII. Cf., por todos, MAZZUOLI, Valrio de Oliveira, O Controle
constitucional brasileiro, a garantia constitucional do duplo grau Jurisdicional de Constitucionalidade das Leis, 2. ed., So Paulo:
de jurisdio. RT, 2011.
IV. V., por exemplo, o AI 601832 AgR/SP, Relator Ministro VIII. Cf. MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. Curso de Direito
Joaquim Barbosa, julgamento em 17.03.2009, Segunda Turma, Internacional Pblico, op. cit., p. 394 e ss.
DJ 02.04.2009, que, embora em tese admitindo o duplo grau de IX. Cf. MARINONI, Luiz Guilherme, Controle de Con-
jurisdio em matria penal, sustentou no se tratar de princpio vencionalidade, in: SARLET, Ingo Wolfgang; MARINONI,
absoluto, visto se tratar, no caso julgado, de competncia Luiz Guilherme; MITIDIERO, Daniel. Curso de Direito
originria do Tribunal Regional Federal (condenao pela Constitucional, So Paulo: RT, 2012, p. 1187 e ss.
prtica do crime previsto no art. 288 do Cdigo Penal, crime de
quadrilha, e consequente perda do cargo de Juiz Federal), sendo
16 ibraspp
Lei 12.694/2012: O juiz oculto e o desprezo
s garantias processuais penais
Compreendido o processo penal como um
instrumento com dupla finalidade, pois im-
prescindvel concretizao da pretenso
acusatria estatal e ao exerccio do direito de
defesa por parte do acusado, I no propria-
mente novidade a tenso que nele se verifica
entre o interesse pblico no esclarecimento
dos fatos e na consequente concretizao
da potestade punitiva, por um lado,
e o interesse individual do ru em no ser
declarado culpado, por outro. Alis, foi justa-
mente em razo dessa tenso resultante da
relao Estado indivduo que se desen-
volveram as mais variadas normas de garantia
dos direitos fundamentais orientadas a limi-
tar o exerccio do poder estatal (SCARANCE
FERNANDES, 2005, p. 17), dentre as quais
merece destaque a Declarao Americana de
Direitos Humanos, por seu especfico catlo-
go de direitos e garantias judiciais.
Tambm no constitui novidade, no atual
contexto democrtico, que a legitimidade da
persecuo penal e, portanto, das decises
judiciais, sejam condenatrias ou absolutrias,
depende invariavelmente da irrestrita ob-
servncia das garantias individuais estabele-
cidas na legislao interna Leis Ordinrias e
Constituio Federal , e nos diplomas inter-
nacionais Conveno Americana de Direi-
tos Humanos , nesse especfico caso diante
da assinatura e da ratificao desse Tratado
pelo Brasil e da previso constitucional da
sua validade perante o direito interno como
normas materialmente constitucionais (Ar-
tigo 5, 2 e 3, CF/1988). A propsito,
ensina Scarance Fernandes que um processo
penal eficiente aquele que em tempo ra-
zovel, permitir atingir um resultado justo,
seja possibilitando aos rgos da persecuo
penal agir para fazer atuar o direito punitivo,
www.ibraspp.com.br
Andr Machado Maya
Verificada a existncia de riscos
integridade fsica do juiz,
diante de circunstncias
concretas, no seria a hiptese
de se declarar ele suspeito
para o julgamento do feito
ao invs de formar um juizado
e, com isso, ocultar-se
na impessoalidade de
um rgo colegiado?
Andr Machado Maya
Doutorando e mestre em Cincias
Criminais pela PUCRS. Especialista
em Cincias Penais (PUCRS)
e em Direito do Estado (UniRitter).
Assessor de desembargador junto
ao Tribunal de Justia do Estado do Rio
Grande do Sul. Vice-Presidente do Instituto
Brasileiro de Direito Processual
Penal IBRASPP.
17
seja assegurando ao acusado as garantias do
processo legal. (2008, p. 10).
jurisdio; um juizado formado posterior-
mente ao fato e para a tomada de uma espe-
Recentes alteraes legislativas, no obstante,
tm conformado uma tendncia utilitarista
cfica deciso, em uma espcie de repartio
da competncia fixada previamente e, por
do processo penal, em sentido oposto ao pre- consequncia, do prprio juiz natural; uma
conizado pela CIDH e em ntido desprezo s atribuio ex post de competncia a rgos
garantias processuais penais, seja aumentan- jurisdicionais originariamente incompe-
do o poder de iniciativa probatria dos juzes, tentes, algo inusitado no sistema proces-
seja relativizando exageradamente as hipte- sual brasileiro por estabelecer uma regra de
ses de nulidade, seja criando a possibilidade competncia opcional, no cogente, segun-
de ser o suspeito obrigado, por determinao do a qual diferentes colegiados podem ser
judicial, a fornecer material gentico para sua formados no curso de um nico processo.
identificao (Lei 12.654/12). Exemplo mais Enfim, uma indita e flagrantemente in-
recente dessa realidade a Lei 12.694/12 que, constitucional relativizao da garantia
pautada em especfica casustica, autoriza a do juiz natural.
formao excepcional e discricionria de um No suficiente isso, o pargrafo 4 do artigo
juizado colegiado para a prtica de quaisquer 1 da citada Lei autoriza que as reunies do
atos processuais referentes a processos ou colegiado sejam secretas sempre que a publici-
procedimentos que tenham por objeto crimes dade possa resultar prejuzo eficcia da de-
praticados por organizaes criminosas (art. ciso judicial. A CIDH, no entanto, assegura
1, caput), e mais: permite a reunio secre- a publicidade do processo penal, excetuados
ta de seus integrantes ( 4) e a publicidade unicamente os casos em que a sua limitao
apenas parcial de suas decises, pois vedada seja necessria para preservar os interesses da
a referncia a voto divergente de qualquer justia (art. 8.5). Mas a reduo da publici-
dos seus membros ( 6). Como compatibi- dade autorizada pela CIDH no se confunde
lizar tal procedimento com as garantias do com o segredo. Diferentes so as situaes de
juiz natural, da ampla defesa e da publicidade restrio da publicidade dos atos processuais
do processo e das decises judiciais? em relao ao ru e a terceiros, sociedade
A garantia do juiz natural j h tempos deixou ou imprensa. A restrio autorizada pela
de ser compreendida como de natureza es- CIDH est limitada a esse aspecto externo ao
tritamente individual da parte para ser processo, quando necessria para preservar
enfocada como uma garantia pblica da os interesses da justia, como nos casos em
jurisdio propriamente dita, diretamente que, por exemplo, para evitar tumultos diante
relacionada com a legitimidade da ativi- de casos de grande repercusso, proibida a
dade jurisdicional; um princpio universal, entrada de pessoas estranhas ao processo na
fundante do Estado Democrtico de Direito sala de julgamento [hiptese essa prevista
(LOPES JR., 2012, 449). No Brasil, est rela- tambm na CF/1988, em seu artigo 93, IX].
cionada proibio dos tribunais de exceo O segredo em relao ao prprio acusado,
e consagra a garantia do juzo pr-determi- excetuadas hipteses extremas e objetiva-
nado por lei, de modo que ningum pode mente delimitadas como, por exemplo, as
ser julgado por juzo estabelecido aps o fato medidas cautelares, em que a publicidade
delituoso, evitando com isso a criao se concretiza a posteriori, nos remete a um
de rgos para julgar, de maneira excep- processo de matriz inquisitorial, de cunho
cional, determinadas pessoas ou matrias autoritrio, incompatvel com os princpios
(SCARANCE FERNANDES, 2005, p. 135). democrticos.A propsito, registre-se que a
Pois a Lei 12.694/12 autoriza o magistra- prpria Constituio Federal brasileira de-
do competente para o julgamento do feito, termina que todos os atos de quaisquer dos
quando identificar circunstncias que pos- Poderes do Estado devem obedecer, dentre
sam acarretar risco sua integridade fsica, a outros princpios, o da publicidade [arti-
decidir pela formao de um colegiado com- go 37, caput]. A previso legal, nesse ponto,
posto por juzes competentes para matria dada sua generalidade, de questionvel
penal e em exerccio no primeiro grau de constitucionalidade.
18 ibraspp
Por terceiro, e sem a mnima pretenso de
esgotar os pontos controvertidos da Lei em
comento, sobressai a difcil coexistncia entre
a vedao de referncia dos votos divergentes
[6] e a garantia da ampla defesa. Como im-
pedir que o ru e sua defesa tcnica tomem
conhecimento da existncia de um voto di-
vergente, ou das razes de uma deciso a seu
favor? A Lei no deixa claro se a vedao se
refere existncia de um voto divergente ou
ao seu fundamento, mas, qualquer que seja
a hiptese, a violao garantia da ampla
defesa inegvel. Tambm nesse ponto se
verifica insupervel incompatibilidade para
com a garantia da publicidade e da moti-
vao das decises judiciais. Se o motivo de
tal medida preservar o magistrado, com es-
foro poder-se-ia admitir a previso de no
identificao da autoria de cada um dos vo-
tos individualmente, apenas com a assinatu-
ra de todos ao final, mas de modo algum, no
mbito de um Estado Democrtico, pode-se
trabalhar com a publicao apenas parcial de
uma deciso criminal.
Em sntese, e ainda que restrito o presente
ensaio unicamente aos aspectos procedimen-
tais da citada Lei, os pontos aqui suscitados
representam apenas algumas das mais varia-
das dificuldades que podem se apresentar
no plano da prtica, como, por exemplo, a
ausncia de previso recursal em face da
deciso de formao do colegiado. Outra:
verificada a existncia de riscos integridade
fsica do juiz, diante de circunstncias con-
cretas, no seria a hiptese de se declarar ele
suspeito para o julgamento do feito ao invs
de formar um juizado e, com isso, ocultar-se
na impessoalidade de um rgo colegiado?
Ou: possvel a um magistrado que, por
exemplo, tenha recebido ameaas de morte,
manter uma posio de imparcialidade
apenas porque repartida a competncia com
outros colegas?
Enfim, no ano em que a internalizao da
CIDH no ordenamento jurdico brasileiro
completa duas dcadas, tempo muito alm
do suficiente para a adequao da legislao
interna e das estruturas de poder estatais aos
padres humanitrios da persecuo penal, a
Lei n 12.694/12 vem escancarar uma reali-
dade diametralmente oposta, coroando um
movimento utilitarista que pauta o processo
www.ibraspp.com.br
19
penal pela reduo seno desprezo das
garantias individuais em detrimento de uma
lgica utilitarista pautada na ideologia do Di-
reito Penal do inimigo. Configurado est o
Processo Penal do inimigo: um processo em
que todas as garantias so relativas.
Referncias:
LOPES JR., Aury.
Direito Processual Penal. 9. ed. Saraiva: So Paulo, 2012.
SCARANCE FERNANDES, Antonio.
Processo Penal Constitucional. 5. ed. Revista dos Tribunais:
So Paulo, 2005.
SCARANCE FERNANDES, Antonio.
Reflexes sobre a noo de eficinciae de garantismo
no processo penal. In: - GAVIO DE ALMEIDA,
Jos Raul; ZANOIDE DE MORAES, Maurcio [Coord.].
Sigilo no Processo Penal Eficincia e garantismo.
Revista dos Tribunais: So Paulo, 2008.
ZANOIDE DE MORAES, Maurcio.
Publicidade e Proporcionalidade na persecuo penal brasileira.
In: SCARANCE FERNANDES, Antonio; GAVIO DE ALMEIDA,
Jos Raul; [Coord.]. Sigilo no Processo Penal Eficincia
e garantismo. Revista dos Tribunais: So Paulo, 2008.
Notas:
I - Um instrumento a servio da mxima eficcia das garantias
constitucionais, na lio de Aury Lopes Jr.
II - A propsito, destaca Maurcio Zanoide de Moraes que
Somente quando os cidados sabem, por meio da publicidade,
como, quando, por que e por quem os atos estatais so produzi-
dos, alcanando legitimidade interna e externa, estes passam a
ser aceitos e respeitados por todos. No h quem, na condio
de cidado, aceite atos pblicos sendo produzidos de maneira
sigilosa. (2008, p. 41)
PROCESSO COMENTRIO CURSO
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20 ibraspp
Caso Escher e outros vs. Brasil
e sua importncia para o processo
penal brasileiro
Always the eyes watching you
and the voice enveloping you.
Asleep or awake, working
or eating, indoors or out
of doors, in the bath or in
bed no escape. Nothing was
your own except the few cubic
centimeters inside your skull.
GEORGE ORWELL, Nineteen eighty-four
Diogo Malan
Advogado
Professor Adjunto de Processo Penal
da FND/UFRJ
Doutor em Processo Penal pela USP
Associado e Representante Regional
do IBRASPP do Rio de Janeiro
www.ibraspp.com.br
Diogo Malan
No ltimo dia 06.07.2009 a Corte Interameri-
cana de Direitos Humanos (CIDH), ao julgar
o caso Escher e outros vs. Brasil, condenou
o Estado brasileiro por violaes aos direi-
tos fundamentais vida privada, honra e
reputao, consagrados no artigo 11 da
Conveno Americana de Direitos Humanos
(CADH).
Em apertada sntese, os fatos que enseja-
ram tal condenao foram interceptaes
telefnicas autorizadas pelo Juzo da Comar-
ca de Loanda/PR a pedido da Polcia Militar
paranaense em 1999, cujos alvos eram inte-
grantes de organizaes sociais supostamente
ligadas ao Movimento dos Trabalhadores
Sem Terra (MST).
O teor das comunicaes telefnicas inter-
ceptadas foi posteriormente divulgado pela
Secretaria de Segurana Pblica do Paran
durante entrevista coletiva e por diversos
veculos da mdia.
A CIDH entendeu caracterizada a violao
ao sobredito dispositivo da CADH em decor-
rncia dos seguintes fatos: (i) os alvos da in-
terceptao telefnica no estavam sendo
submetidos a procedimento investigativo
formal; (ii) a interceptao durou quarenta e
nove dias, sem comprovao de prorrogao
judicialmente autorizada ao final da primeira
quinzena; (iii) a deciso judicial autorizadora
da medida extrema no estava devidamente
fundamentada; (iv) o Ministrio Pblico no
foi notificado da decretao da medida em
apreo; (v) o sigilo sobre o contedo das co-
municaes interceptadas, que estavam sob
custdia do Estado, foi violado.
No nosso objetivo emitir juzo de valor
sobre as questes fticas debatidas nessa sen-
tena da CIDH, e sim apontar a importncia
de algumas das premissas jurdicas fixadas
no bojo desse ato decisrio para o processo
penal brasileiro.
Com efeito, ao condenar o Estado Brasileiro
a Corte de So Jos da Costa Rica reafirmou
a importncia e a normatividade do direi-
to fundamental ao sigilo de comunicaes
telefnicas.
A CIDH incluiu expressamente no mbito de
proteo do direito fundamental a no sofrer
ingerncias arbitrrias ou abusivas na vida
privada por parte do Estado ou de particu-
lares (artigo 11 da CADH) a inviolabilidade
das comunicaes telefnicas ( 113 e 114).
No obstante, a sentena reafirma que a in-
tangibilidade das conversas telefnicas no
caracteriza direito fundamental absoluto,
podendo ele sofrer restries desde que estas
no tenham cariz abusivo ou arbitrrio.
Para legitimar tais restries, necessria
a presena de trs requisitos cumulativos:
(i) legalidade; (ii) legitimidade dos fins; (iii)
idoneidade, necessidade e proporcionalidade
em sentido estrito ( 116 e 129).
Quanto ao primeiro aspecto, a Corte en-
tende que a medida restritiva deve ter seus
pressupostos, circunstncias autorizadoras e
procedimento probatrio definidos, de forma
clara e detalhada, na lei em sentido formal e
material ( 130 a 132).
Mais adiante, a CIDH reafirma que a de-
ciso judicial autorizadora deve estar funda-
mentada de maneira substancial, atravs de
argumentao racional que considere as ale-
gaes das partes processuais e os elementos
informativos carreados aos autos, alm de
demonstrar a ponderao de todos os requi-
sitos legais da medida ( 139).
Ademais disso, a Corte entendeu ser dever
do Estado assegurar o sigilo sobre o teor de
comunicaes telefnicas interceptadas du-
rante investigao criminal, para fins de: (i)
proteo da vida privada dos alvos da inter-
ceptao; (ii) resguardo da eficcia da prpria
apurao dos fatos; (iii) viabilizao de adequa-
da administrao da Justia. Assim, o sobredito
teor deve ser acessvel a nmero reduzido de
servidores pblicos ( 162).
Ante o exposto, lcito concluir que a sen-
tena prolatada pela CIDH no caso Escher e
outros vs. Brasil representa importante prece-
dente jurisprudencial no sentido de reafirmar
a importncia, mbito de proteo e densa
21
estrutura normativa do direito fundamental
inviolabilidade de comunicaes telefnicas
(URBANO CASTRILLO, 2011) consagrado
no artigo 11 da CADH.
Nada obstante, no sistema de administrao
da Justia criminal brasileira infelizmente ain-
da persiste caldo cultural de base ideolgica
autoritria, portanto refratrio assimilao
dos valores democrticos hauridos do Pacto
de So Jos da Costa Rica e da jurisprudncia
da CIDH, inclusive a fora normativa do direito
fundamental inviolabilidade de comuni-
caes telefnicas.
Consequncia direta desse fenmeno social
certo grau de banalizao do emprego da
medida cautelar de interceptao de comu-
nicaes telefnicas verificada na prtica fo-
rense contempornea. (CASTRO, 2008, p. 13)
Com efeito, malgrado se trate de meio de bus-
ca de prova de cariz excepcional, cuja finali-
dade permitir a descoberta e localizao de
provas materiais, o que se v na prtica sua
vulgarizao como instrumento investigativo
de prima ratio, mesmo havendo outras for-
mas possveis de apurao dos fatos.
O que pior: no so raras no Pas as inter-
ceptaes telefnicas autorizadas com base
somente em notcia-crime annima ou sem
a imprescindvel instaurao formal de pro-
cedimento investigativo previsto em lei (v.g.
procedimentos administrativos criminais
amorfos; medidas cautelares atpicas etc.) ou
at mesmo nos autos de procedimentos ad-
ministrativos ou processos judiciais de na-
tureza extrapenal.
Tampouco so incomuns decises judiciais
autorizadoras da medida em apreo ou sua
prorrogao que possuem fundamentao
aparente, sequer ponderando casuisticamente
os requisitos constitucionais (artigo 5, XII,
LIII e LIV da Lei Magna) e legais (artigos 1
e 2 da Lei n. 9.296/96) da medida extrema,
dentre os quais avulta a importncia da propor-
cionalidade. (GONZALEZ-CUELLAR SER-
RANO , 1990)
No plano miditico, tambm se verifica cer-
to grau de fetichizao consciente ou
inconsciente do poder punitivo, hoje a
referncia hegemnica do discurso dos meios
de comunicao de massa. (BATISTA, 2005,
p. 85/91) Reflexo disso a sedimentao de
cultura favorecedora da permissividade e
22 ibraspp
impunidade quanto ao crime (artigo 10 da
Lei n. 9.296/96) de divulgao do contedo
sigiloso de conversas telefnicas intercepta-
das que esto sob a guarda do Estado, inclu-
sive para fins simblicos ou miditicos (v.g.
propaganda institucional de rgos pblicos).
De fato, aparenta prevalecer no sistema de ad-
ministrao de Justia criminal a concepo
de que o direito ao sigilo de comunicaes
telefnicas supostamente seria subterfgio
para acobertar atos criminosos, a exigir pron-
to sacrifcio no altar da defesa social contra a
criminalidade. Tal grave deformao cultural
impede a percepo da importncia desse
direito como instrumento de proteo da ci-
dadania contra o arbtrio, a onipotncia e o
exerccio abusivo do poder estatal.
A resistncia a esse discurso, na academia e
no foro, imprescindvel para a construo de
um Processo Penal democratizado e respeito-
so dos compromissos internacionais assumi-
dos pelo Estado brasileiro na tutela dos Direi-
tos Humanos. Oxal a sentena prolatada no
caso Escher e outros vs. Brasil sirva de alerta
para a necessidade de se levar a srio o di-
reito fundamental ao sigilo de comunicaes
telefnicas neste Pas. (DWORKIN, 1978)
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Notas:
I. CIDH, Caso Escher e outros vs. Brasil, sentena de mrito
de 06.07.2009.
Disponvel em: http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/
seriec_200_esp1.pdf. Acesso em 08.07.2012.
II. No mesmo sentido: CIDH, Caso Tristn Donoso vs. Panam,
sentena de mrito de 27.01.2009 ( 55 a 57).
Disponvel em: http://corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_193_ing.pdf.
Acesso em 08.07.2012.
III. Sobre o conceito de autoritarismo na acepo de ideologia
poltica, ver: FRAGOSO, Christiano. Autoritarismo e sistema
penal, p. 86-92. Tese de Doutorado apresentada Faculdade de
Direito da UERJ (2011). Sobre a formao cultural inquisitiva
dos protagonistas do sistema penal brasileiro, ver: CARVALHO,
Salo. O papel dos atores do sistema penal na era do punitivismo,
p. 73 e ss. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010.
Processo Penal e Direitos Humanos: notas
sobre a convencionalizao do processo
penal na perspectiva da Corte Interamericana
de Direitos Humanos
A garantia do devido processo art. 6 da
Conveno Europeia e art.8 da Conveno
Americana o direito mais invocado e in-
fringido tanto no Sistema Europeu como no
Interamericano de direitos humanos.
Segundo contabilizado pela Corte Euro-
peia de Direitos Humanos, as violaes ao
art. 6 da Conveno, entre os anos de 1959 e
2010, ocorreram 8.019 (oito mil e dezenove)
vezes, assim divididas: direito a um proces-
so justo (right to a fair trail), 3.461; durao
dos procedimentos (length of proceedings),
4.469; no aplicao (non enforcement), 89. Embora as garantias judiciais previstas no
Incluindo o art. 5 da Conveno, que pos-
sui dimenso processual, agregam-se outros
1.944 casos (ECHR, 2011).
J os nmeros contabilizados pela Corte In-
teramericana, considerando-se os artigos 8
(garantias judiciais) e 25 (proteo judicial),
informam que desde o incio do funciona-
mento da Corte at o ano de 2009 haviam sido
reconhecidas violaes a estes dispositivos
convencionais 187 (cento e oitenta e sete)
vezes, sendo 94 (noventa e quatro) ao artigo
8 e 93 (noventa e trs) ao artigo 27. Acaso in-
cludos na perspectiva processual os artigos 4
(direito vida), 5 (direito integridade pes-
soal) e 7 (direito a liberdade pessoal), o nme-
ro ainda maior (CIDH, 2010).
Eduardo Pitrez de Aguiar Corra
Professor Assistente da Faculdade de Direito
da Universidade Federal do Rio Grande (FURG).
Pesquisador Visitante da Corte Interamericana
de Direitos Humanos (2011). Doutorando
em Cincias Criminais (PUCRS). Mestre
em Cincias Criminais (PUCRS).
23
Eduardo Pitrez
de Aguiar Corra
Os artigos 8 e 25 da Conveno Americana
consagram, respectivamente, as Garan-
tias Judiciais e o Direito Proteo Judicial.
Todavia, o devido processo no se esgota
nesses dispositivos, estando entranhado,
exemplificativamente, tambm nos artigos 4
(direito vida), 5 (direito integridade pes-
soal), 7 (direito liberdade pessoal), 9 (princ-
pio da legalidade e retroatividade), 24 (igual-
dade ante a lei) e 27 (limites suspenso de
garantias) do Pacto (RESCIA, 1998, p. 1.296;
GARCIA RAMIREZ, pp. 660 662).
artigo 8 da Conveno no sejam exclusivas
do processo penal, a anlise do devido proces-
so na Corte Interamericana foi feita princi-
palmente a partir de litgios relacionados com
persecues penais.(GARCIA RAMIREZ,
p. 667), desvelando, uma vez mais, a relao
entre direitos humanos e direito penal.
Alm das violaes reconhecidas em casos
contenciosos, no exerccio de sua funo
consultiva a Corte Interamericana emitiu
opinies que explicitam sua compreenso so-
bre devido processo na perspectiva dos direi-
tos humanos. Assim, verbi gratia, na Opinio
Consultiva n 8/87, El Habeas Corpus Bajo
Suspensin de Garantas, na Opinio Consul-
tiva n 9/87, Garantas Judiciales en Estados de
Emergncia e na Opinio Consultiva 16/99,
Derecho a la Informacin sobre la Asisten-
cia Consular en el Marco de las Garantas del
Debido Proceso Legal, e na Opinio Consul-
tiva 18/03, Condicion Jurdica y Derechos de
los Migrantes Indocumentados.
Esses dados indicam, desde logo, a im-
portncia das garantias processuais penais
no mbito dos Sistemas de proteo aos
24 ibraspp
direitos humanos, no sendo demasiado afir-
mar que ocupam uma posio protagonista.
Isto decorre, fundamentalmente, da relao
entre direito penal e direitos humanos, e do
nullum crimen nulla poena sine iudicio.
Assim sendo, desde que se compreenda a
necessria incorporao das deliberaes to-
madas no mbito do Sistema Interamericano
no direito nacional, e a conexo que se esta-
belece entre este Sistema e o Europeu via
dilogo jurisprudencial - a compreenso do
processo penal, atualmente, no pode ser feita
seno em conformidade com estas referncias.
A Constituio da Repblica, em seu artigo
5, 2, expressamente incorpora ao direi-
to brasileiro os tratados internacionais que,
em tema de direitos humanos, aplicam-se
imediatamente como direitos fundamen-
tais, tendo em vista o disposto no artigo 5,
1 da Carta (PIOVESAN, 2000, p. 101).
A insero do 3 no artigo 5 da Consti-
tuio no modifica a compreenso, seno
que permite distinguir os tratados de direi-
tos humanos materialmente constitucionais,
como a Conveno Americana, e os for-
malmente constitucionais, como os que,
posteriormente disciplina do 3, vierem
a ser aprovados pelo quorum nele referido
(LOPES JR., p. 155).
Tambm o artigo 1 do Projeto de Cdigo
de Processo Penal (PLS 156/2009) como
o art. 1, inc. I, do Cdigo vigente - expres-
samente estabelece clusula de abertura do
processo penal brasileiro para os tratados e
convenes internacionais de que o Brasil
firmatrio, assim: O processo penal reger-se-,
em todo o territrio nacional, por este Cdi-
go, bem como pelos princpios fundamen-
tais constitucionais e pelas normas previstas
em tratados e convenes internacionais dos
quais seja parte a Repblica Federativa do Brasil.
Para alm disso, as deliberaes dos rgos do
Sistema de Proteo dos Direitos Humanos
produzem modificaes no direito proces-
sual penal interno em hipteses que se ante-
cipam atuao jurisdicional. No Brasil, den-
tre outros exemplos, a chamada Lei Maria da
Penha (Lei 11.340/2006) resultado de uma
recomendao da Comisso Interamericana
de Direitos Humanos de Simplificar os pro-
cedimentos judiciais penais a fim de que pos-
sa ser reduzido o tempo processual, sem afe-
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tar os direitos e garantias de devido processo,
relativamente aos casos de violncia domstica
contra a mulher (OEA, 2001, 61.4.b).
H, inclusive, a consagrao de um novo direito
fundamental em grande medida vinculado ao
processo penal (art. 5, inc. LXXVIII, CF), em
virtude de uma incorporao de referncias
internacionais e de consolidada jurisprudn-
cia da Corte Interamericana de Direitos Hu-
manos sobre a durao (i)lcita do processo.
Independentemente da anlise do mrito das
providncias em grande medida crimi-
nalizantes -, no caso brasileiro, se se concebe
que a Lei 11.340/2006 cria procedimentos
preliminares especficos, Tribunais prprios
(Juizados de Violncia Domstica e Familiar
contra a Mulher), medidas penais, processuais
e de execuo, possvel perceber a criao de
um contexto jurdico-processual-penal total-
mente novo em virtude da interveno de um
rgo interamericano de proteo dos direi-
tos humanos. Basta conhecer que o Conselho
Nacional de Justia (CNJ) divulgou que, at
dezembro de 2011, haviam sido instaura-
dos 685.905 (seiscentos e oitenta e cinco mil
novecentos e cinco) procedimentos penais
desde a criao da Lei 11.340/2006, dos quais
408.000 (quatrocentos e oito mil) j foram jul-
gados e encerrados. Nesse perodo, as prises
em flagrante alcanaram o nmero de 26.416
(vinte e seis mil quatrocentos e dezesseis), e as
prises preventivas chegaram a 4.146 (quatro
mil cento e quarenta e seis) (CNJ, 2012). Vale
ressalvar que os nmeros reais so muito
maiores, na medida em que nem todos os
rgos policiais e judicirios prestam infor-
maes aos registros do Conselho.
Evidenciando o potencial transformador e a
insero das decises das Cortes de Direitos
Humanos com os sistemas processuais pe-
nais dos Estados, GARAPON cita o exemplo
da Frana, pas em que afirma estar haven- estar positivado no artigo 25.1 da Conveno
do uma ampla reviso das prticas judiciais
no mbito do sistema de justia criminal em
virtude de decises da Corte Europeia (2011,
p. 29). Os juzes franceses, de uma posio
inicial de resistncia, fundada na pr-con-
cepo de que o instrumento convencional
os limitava, passaram a perceber que se tratava
de um mecanismo de ampliao de seu pa-
pel garantidor das liberdades individuais, de
modo que atualmente se acham em uma fase
25
na o primeiro instrumento internacional de
direitos humanos que probe expressamente
Comprovando a relao a suspenso de garantias judiciais indis-
entre salvaguarda de direitos pensveis (OC-8/87, 36).
Comprovando a relao entre salvaguarda de
humanos e devido processo, direitos humanos e devido processo, a Corte
declarou que o devido processo legal no pode
a Corte declarou que suspender-se mesmo em situaes plasma-
o devido processo legal no das no artigo 27 de guerra, perigo pblico
ou emergncia que ameace a independncia
pode suspender-se mesmo ou segurana do Estado (OC-9/87, 30).
em situaes plasmadas O devido processo assegurado na Conveno
Americana impe a existncia, suficincia e
no artigo 27 de guerra, perigo eficcia de um processo formal e material-
pblico ou emergncia mente adequado proteo dos direitos hu-
manos, tendo em vista (i) as obrigaes gerais
que ameace a independncia dos Estados, estabelecidas nos artigos 1 e 2 da
ou segurana do Estado Conveno, e (ii) a assuno de deveres de
reconhecimento, respeito e garantia dos direitos
(OC-9/87, 30). nela reconhecidos.(RAMIREZ, 2006, p. 651)
De fato, de acordo com o estabelecido nos ar-
tigos 1.1 e 2 da Conveno Americana, os
Estados tm, respectivamente, a Obrigao
de apropriao do instrumento, no como de Respeitar os Direitos e o Dever de adotar
algo externo, mas como parte das fontes sua Disposies de Direito Interno. Trata-se, so-
disposio. (2011, p. 35) bretudo no artigo 2, da positivao no espao
De fato, em grande medida no mbito do interamericano do princpio segundo o qual
processo penal que se concretizam ou no os Estados ao firmarem um tratado assumem
os direitos assegurados nas Convenes a obrigao de conformar seu ordenamen-
de Direitos Humanos. Como sustentou to jurdico aos dispositivos convencionais,
MEDINA QUIROGA, o devido processo no podendo objetar ao seu cumprimento
uma pedra angular do sistema de proteo o direito interno (art. 27 da Conveno de Vie-
dos direitos humanos; , por excelncia, a na) (CANADO TRINDADE, pp.134-135).
garantia de todos os direitos humanos e um A exegese da Corte Interamericana a propsi-
requisito sine qua non para a existncia de um to dos deveres dos Estados de cumprimento
Estado de Direito (2003, p. 267). da Conveno compreende uma obrigao
No por outra razo reconhecido no positiva e uma obrigao negativa. Nesse sen-
direito internacional dos direitos humanos tido, na Opinio Consultiva n 14/94, sobre
um princpio de efetividade dos instrumentos a Responsabilidade Internacional por Expe-
processuais destinados a garantir os direitos dio e Aplicao de Leis Violatrias da Con-
humanos (effet utile), e que a Corte considera veno (arts.1 e 2 da Conveno Americana),
restou consignado que a obrigao de ditar
Americana (Proteo Judicial e Recurso Efe- as medidas que forem necessrias para tornar
tivo) (OC-9/87, 24). efetivos os direitos e liberdades reconhecidos
Mesmo quando se autoriza, excepcional- na Conveno, compreende a de no dit-las
mente, a suspenso de garantias reconheci- quando elas conduzam a violar esses direitos
das na Conveno, positiva-se o carter in- e liberdades(OC-14/94, 36).
derrogvel, inclusive em Estados de exceo, Este dever de adotar medidas alcana a todos
de alguns dos direitos nela consagrados, e os poderes (a Repblica Federativa do Brasil),
das garantias judiciais indispensveis para a e no somente ao executivo, mas a jurisdio
proteo de tais direitos (artigo 27 da Con- assume um papel fundamental a aplicao-,
veno). Em verdade, a Conveno America- devendo controlar a convencionalidade dos
26 ibraspp
atos do legislativo e do executivo e de seus
prprios, por bvio - tendo em vista que, em
mbito domstico, a jurisdio a ltima 16/99, 117).
instncia de salvaguarda dos direitos humanos.
Nesse sentido, a jurisdio deve adotar as orien-
taes advindas do Sistema Interamericano
como um standard mnimo de garantias.
Tornou-se uma regra geral no Direito Inter-
nacional dos Direitos Humanos o entendi-
mento segundo o qual as garantias previstas
nas Convenes no podem jamais ser inter-
pretadas para limitar um direito ou liberdade
concebida de maneira mais garantista no
mbito do direito interno ou em outro trata-
do (FANEGO, 2005, p. 248). No contexto
americano a Corte Interamaricana de Direi-
tos Humanos refere-se ao princpio da norma
mais favorvel (princpio pro homine), segun-
do o qual se a uma situao so aplicveis
duas normas distintas, deve prevalecer a
norma mais favorvel a pessoa humana.(OC
18/03, 21), cuja sedes materiae se acha no
art.29 da Conveno.
Especificamente com relao ao devido pro-
cesso garantido na Conveno Americana, a
Corte de San Jos considera que o artigo 8.1
da Conveno deve interpretar-se de manei-
ra ampla, de modo que dita interpretao se
apoie tanto no texto literal dessa norma como
em seu esprito, e deve ser apreciado de acor-
do com o artigo 29, inciso c, da Conveno,
segundo o qual nenhuma disposio da
mesma pode interpretar-se com excluso de
outros direitos e garantias inerentes ao ser hu-
mano ou que derivem da forma democrtica
representativa de governo. (CIDH, Blake vs.
Guatemala, 96).
Ademais, considera-se que a clusula do
devido processo tem uma natureza progres-
siva e evolutiva, na medida em que o desen-
volvimento histrico do processo, na perspec-
tiva da proteo do indivduo e da realizao
da justia, traz consigo a incorporao pro-
gressiva de novos direitos processuais. So
exemplos deste carter evolutivo do processo
os direitos a no se autocriminar e a prestar
declaraes na presena de advogado. Nesta
mesma perspectiva estabeleceu-se de forma
progressiva um conjunto de garantias esta-
belecidas no artigo 14 do Pacto Internacion-
al de Direitos Civis e Polticos, a que podem
e devem agregar-se, sob o mesmo conc-
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to, outras garantias aportadas por diversos
instrumentos de Direito Internacional. (OC-
de los Migrantes Indocumentados.
Ainda que no se pretenda uma identidade
continental, um nvel de uniformidade na pro-
teo de um acusado um objetivo declara-
do no mbito da cooperao dos Estados no
campo dos direitos humanos (CROQUET,
2011, p.93). Para tanto, imprescindvel
inclusive para evitar a responsabilidade inter-
nacional do Brasil - que a jurisdio nacional
saia do isolamento em que atualmente se en-
contra e incorpore, de fato, as orientaes de
garantia construdas no direito internacional
dos direitos humanos, deixando-se permear
pelos preceitos civilizatrios que encerram.
Mas para isso preciso, antes de tudo,
humildade.
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28 ibraspp
Artigo 282, 3, do Cdigo de Processo Penal:
possibilidade de condenao do estado
brasileiro na esfera internacional?
[...] o no cumprimento do
artigo em comento [282,
3, CPP] na sua extenso
completa, viola a Conveno e,
consequentemente, gera para o
Estado Brasileiro a possibilidade
de vir a ser condenado
no mbito internacional [...]
Mariana Py Muniz
Mestranda em Cincias Criminais pela PUCRS.
Defensora Pblica do Estado do Rio Grande
do Sul.
www.ibraspp.com.br
Mariana Py Muniz
A Lei n 12.403/11, pode-se dizer, que trouxe
um novo regime jurdico da priso processual,
da liberdade provisria, inovando ao estatuir
um rol de medidas cautelares alternativas ao
crcere. Nesse contexto, restaram estabeleci-
dos no artigo 282 os critrios necessrios da supralegalidade ou no dos tratados in-
aplicao das medidas cautelares e mais es-
pecificamente, em seu pargrafo 3, a instau-
rao de um contraditrio cautelar.
Partindo-se do pressuposto que a estrutura
processual eminentemente dialtica, o con-
traditrio revela-se imprescindvel, qui, por
se considerar como marca distintiva dos de-
mais procedimentos.
Entretanto, a doutrina h muito pautava
a cautelaridade no processo penal fora da
compreenso estrita de processo, justamente
porque no havia como se falar em contra-
ditrio pleno, prvio ou concomitante
constrio.
Dessa forma, evidente o avano legislativo,
na medida em que trouxe o contraditrio
antecipado deciso acerca da concesso
ou no das medidas cautelares, de forma
obrigatria, exceto em caso de urgncia ou
de perigo de ineficcia da medida, quan-
do o contraditrio, ento, dar-se- de forma
postergada, diferida.
Mas em que se traduz este contraditrio?
Segundo JUNIOR (2012), o contraditrio
conduz ao direito de audincia e s alegaes
mtuas das partes na forma dialtica.
Em assim sendo, o contraditrio englobaria o
direito de as partes debaterem frente ao Juiz
como forma de participao efetiva no pro-
cesso, alm, claro, de assim tambm restar
possibilitado o exerccio do direito de defe-
sa. Nesse sentido o artigo 5, inciso LV, da
29
Constituio Federal de 1988, que reconhece
o contraditrio como um direito fundamental.
dida cautelar, intimar o indiciado ou acusado
para uma audincia e, esta, em caso de perigo
E veja-se que o contraditrio vem por primeiro
conceituar-se como direito humano. E por
ou ineficcia da medida, poderia se dar aps
o decreto de priso, quanto mais isso se tor-
isso que a Conveno Americana de Direitos
Humanos pontua o contraditrio, muito mais
na imprescindvel nos casos de substituio,
cumulao ou revogao da medida cautelar e
especificamente no que diz com o direito decretao da preventiva (uma de suas novas
liberdade pessoal, em seu artigo 7.5., exigindo hipteses, introduzidas pela Lei n 12.403/11.
a apresentao sem demora da pessoa detida Ver art. 312, pargrafo nico).
presena do juiz. Nesse sentido, tambm o No sem razo que SANGUIN (2003)
seu artigo 8.1., o qual discorre sobre as garan- ao discorrer acerca da priso provisria na
tias judiciais. Espanha, nos coloca: (...) La introduccin de
Assim, o alcance pretendido pelo pargrafo la audincia previa refuerza la idea de que el
3 do artigo 282 do CPP abrange estas dis- derecho al contradictorio incluye, adems, el
posies. O Brasil signatrio da Conveno derecho del preso provisional a ser odo per-
Americana de Direitos Humanos, tendo-a sonalmente por la autoridad judicial antes de
ratificado em 1992. Mais do que isso, a redao adoptar la prisin provisional (...).
do artigo 5, 2, da CF tambm assim j im- Entretanto, questiona-se: a aplicao da
poria, sem precisar se ingressar na discusso referida norma tem ocorrido desta forma no
plano judicial interno? Se sim, ao menos no
ternacionais protetivos de direitos humanos, o que diz a prtica judiciria diria. Nessa es-
j que o que se pretende a interpretao e a teira, h a possibilidade de responsabilizao
leitura conjunta do dispositivo legal de direito do Estado Brasileiro no plano internacional
interno em questo (lei ordinria) e daqueles pelo descumprimento daquilo que se obrigou
da Conveno. a reconhecer, respeitar e efetivar?
Resulta evidente, portanto, que nas hipteses Segundo PIOVESAN (2012), o sistema in-
de flagrante delito convertido em priso pre- ternacional de proteo dos direitos hu-
ventiva, bem como na decretao de priso manos constitui o legado maior da chama-
preventiva autnoma, exceto quando houver da Era dos Direitos, que tem permitido a
urgncia ou perigo de ineficcia da medi- internacionaizao dos direitos humanos e
da, impe-se a oitiva do preso e a sua apre- a humanizao do Direito Internacional con-
sentao ao Juzo competente. temporneo.
Isso porque a legislao permitiu um tmi- A barbrie do totalitarismo rompeu e negou
do contraditrio, ainda que no tenha ela o valor da pessoa humana, razo pela qual
deixado claro de que forma e quem exerce- o ps-guerra implica reconstruir os direitos
ria este direito. humanos, tanto na esfera internacional, bem
Com razo, a lei nos fala em intimao da como na de direito interno, o que se verifi-
parte contrria, que melhor se traduziria cou com a emergncia de um novo direito
em acusado ou indiciado, ao menos, no se constitucional.
imagina o contrrio. Ao depois, a intimao Dessa sorte, o advento da Declarao Univer-
se daria para qu? Apresentao de resposta sal de 1948 e posteriormente, por que o que
escrita? Para a realizao de uma audincia? aqui nos interessa, da Conveno Americana
Veja-se que diante o que j foi ressaltado, e, de Direitos Humanos de 1978, com o desen-
em tendo o Brasil se comprometido, segun- volvimento de um sistema regional inter-
do o que dispe o artigo 1 da Conveno, a americano de proteo dos direitos humanos.
respeitar os direitos e liberdades nela reconhe- A Conveno estabelece um aparato de moni-
cidos e a garantir seu livre e pleno exerccio a toramento e implementao dos direitos que
toda pessoa que esteja sujeita sua jurisdio, enuncia, o qual integrado pela Comisso
nos parece que imperiosa seria a realizao Interamericana e pela Corte Interamericana
de audincia, qui, diante do que enuncia o de Direitos Humanos. Esta ltima o rgo
artigo 7.5. da Conveno. jurisdicional do sistema regional, apresentan-
O ideal seria o juiz ao receber o pedido de me- do competncia consultiva e contenciosa.
30 ibraspp
Pois bem, ligando-se o aqui formulado ao que
j se disse anteriormente, parece lgico afir-
mar que em sendo o Brasil Estado-parte da
Conveno, submetido jurisdio da Corte, viso de papeis no processo penal: a Defesa,
ao desrespeitar o disposto nos seus artigos 7.5
e 8.1, estaria sujeito a ser condenado no plano
internacional.
Veja-se que no plano do direito interno, o
descumprimento do artigo 282, 3, do CPP
gera a nulidade da deciso proferida, atacvel
via habeas corpus, o que no exclui a possi-
bilidade de arguio do aqui disposto, como
insero do chamado controle jurisdicional
de convencionalidade das leis.
GOMES (2011) pontua que diante do que
dispe a Conveno no sentido de que toda
a pessoa detida deve ser apresentada, sem
demora, autoridade judiciria competente,
a violao dessa garantia torna a priso arbi-
trria, conforme Informe Anual da Comisso
Interamericana de Direitos Humanos, 1994,
p. 186, El Salvador. E, tanto isso faz sentido,
que o Informe Anual da Corte Interamerica-
na do ano de 2011 (http://corteidh.or.cr ) vem
a reforar essa mesma premissa.
O artigo 282, 3, do CPP inova ao trazer o
contraditrio para dentro do processo cau-
telar e o faz numa dimenso at ento no 3, do CPP e sua consequente aplicao em
percebida pelos seus operadores, na medida
em que a norma em questo apresenta reci-
procidade quilo que a Conveno dispe. cautelar.
Dessa forma, o no cumprimento do arti-
go em comento na sua extenso completa,
viola a Conveno e, consequentemente, gera
para o Estado Brasileiro a possibilidade de
vir a ser condenado no mbito internacional,
porque embora cumpra parte do seu dever,
no que diz com a adoo de disposies de
direito interno, o que se v do artigo 2 da
Conveno, falha ao no estabelecer de forma
eficaz quele direito, ao qual se comprometeu
a garantir atravs do livre e pleno exerccio a
toda pessoa sujeita sua jurisdio. A Lei n
12.403/11 avanou com a insero do con-
traditrio no plano do processo cautelar, o
que h alguns anos, representaria motivo de
severa crtica, seno heresia jurdica, no dizer
de JUNIOR (Op. Cit., 2012). Entretanto, a
devida extenso a ser dada ao contraditrio,
na condio de direito humano e fundamen-
tal, ainda carece de efetivao. Mas, cabe aqui
mais uma considerao. No existe contra-
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ditrio se inexistente partes. O contraditrio
dialtico, e, assim, pressupe partes adver-
sas. O sistema acusatrio aponta para a di-
Braslia, DF: Senado Federal, 1988.
a Acusao e o Juiz. Logicamente, cumpre aos
atores processuais no se calar, dando voz ao
impugnar as decises e ao requerer o efeti-
vo cumprimento da norma em sua extenso
completa, chamando ao artigo 282, 3, do
CPP, um real contraditrio, aquele corolrio
do disposto na Conveno Americana de
Direitos Humanos.
Contraditrio como Direito Humano e Fun-
damental, quele condutor do direito de
audincia, do direito de ser ouvido e de dar
as suas razes ao Julgador, possibilitando-se,
com isso, o direito de convencer o Magistrado
acerca dos seus motivos, ou, ainda, com o in-
tuito de justificar a face igualitria da justia,
pois de acordo com JUNIOR (Op. Cit. 2012)
ao citar W.GOLDSCHMIDT, quien presta
audiencia a uma parte, igual favor debe a la
outra.
Em poca em que se discute a superlotao
carcerria, em que se pugna pela reduo
dos nmeros de presos provisrios no Pas,
parece-me que a adoo do artigo 282,
sua devida extenso, causaria impacto sur-
preendente e positivo no (des)encarceramento
Mas isto, com certeza, demanda caminhar
o caminho1.
Referncias:
BRASIL. Constituio (1988).
Constituio da Repblica Federativa do Brasil.
BRASIL. Cdigo de Processo Penal.
So Paulo, Verbo Jurdico, 2012.
CORTE Interamericana de Direitos Humanos.
http://corteidh.or.br
FELDENS, Luciano. Direitos Fundamentais e Direito Penal.
2. ed., Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2012.
GIACOMOLLI, Nereu Jos.
Priso Liberdade e as Cautelares Alternativas ao Crcere.
Marcial Pons, 2012.
GOMES, Luiz Flvio e MARQUES, Ivan Lus (Coord.).
Priso e Medidas Cautelares. Comentrios Lei 12.403,
de 4 de maio de 2011. So Paulo, Revista dos Tribunais, 2011.
GOMES, Luiz Flvio e MAZZUOLI, Valrio de Oliveira.
Comentrios Conveno Americana de Direitos Humanos.
Pacto de San Jos da Costa Rica. 3. ed., So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2010.
31
JUNIOR, Aury Lopes.
O Novo Regime Jurdico da Priso Processual, Liberdade
Provisria e Medidas Cautelares Diversas.
Atualizado Lei 12.403/11. Rio de Janeiro: Lumen Jris, 2011.
Direito Processual Penal e sua Conformidade Constitucional.
5. ed., Rio de Janeiro: Lumen Jris, 2010.
PIOVESAN, Flvia.
Direitos Humanos e Justia Internacional. 3. ed.,
So Paulo: Saraiva, 2012.
SANGUIN, Odone. Prisin Provisional Y Derechos Funda-
mentales. Valncia: Tirante lo Blanch, 2003. VILAR, Silvia Barona.
Prision Provisional Y Medidas Alternativas. Barcelona:
Libreria Bosch, 1988.
Notas
I. Vale aqui a transcrio do poema de Antnio Machado, poeta
sevilhano: Caminante, son tus huellas el camino, y nada ms;
caminante, no hay camino, se hace camino al andar. Al andar se
hace camino, y al volver la vista atrs, se ve la senda que nunca se
ha de volver a pisar. Caminante, no ya camino, sino estrelas en la
mar. http://ocanto.esenviseu.net/destaque/machado.htm
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32 ibraspp
Limites Emendatio libelli em face da garantia
da defesa na Cadh
[...] a vinculao temtica
do juiz, na prolao da sentena
penal condenatria, no pode
adstringir-se apenas aos fatos
narrados na denncia
ou queixa, mas deve tambm
(principalmente, diramos)
respeitar limites lgicos
de mutabilidade da capitulao
legal realizada pelo Ministrio
Pblico ou pela vtima.
Thiago Pires Fidelis da Luz
Graduando em Cincias Jurdicas
e Sociais pela PUC/RS.
www.ibraspp.com.br
Thiago Pires
Fidelis da Luz
O presente artigo tem a pretenso de, sucin-
tamente, apresentar crticas e concluses pre-
liminares de pesquisa que realizamos acerca
dos limites que devem ser impostos emen-
datio libelli em face das garantias constitucio-
nais e convencionais do contraditrio e da
defesa no processo penal. 1
A emendatio libelli, laconicamente regulada
em nosso Cdigo de Processo Penal no art.
383 (O juiz, sem modificar a descrio do
fato contida na denncia ou queixa, poder
atribuir-lhe definio jurdica diversa, ainda
que, em consequncia, tenha de aplicar pena
mais grave), tratada pela literatura jurdi-
ca tradicional como a aplicao do brocardo
latino narra mihi factum, dabo tibi ius (nar-
ra-me o fato que te darei o direito). Nessa
linha de raciocnio, o juzo de tipicidade, por
encontrar-se previsto em lei, aplicado pelo
juiz independentemente do que constar na
denncia ou na queixa. O pedido, no proces-
so penal, seria o de condenao, nada mais
(OLIVEIRA, 2008, p. 507). Portanto, sob a
alegao de que iura novit curia, adotou-se a
concepo de que o acusado se defende dos
fatos a ele imputados, posio absolutamente
majoritria para no dizer pacfica nos
tribunais superiores brasileiros. A ttulo de
exemplificao, cabe salientar que em pesqui-
sa jurisprudencial pelo termo emendatio
libelli, em acrdos proferidos no perodo
de 2010 a maio de 2012, encontram-se seis
decises do STF que efetivamente tratam
do tema deste trabalho. Invariavelmente,
permitem esses julgados liberdade quase in-
condicional na alterao da capitulao le-
gal dos fatos narrados na inicial. Tambm,
constatam-se 45 decises do STJ sobre o
tema, na mesma linha.
Entretanto, pensamos que tal entendimento
apresenta diversas deficincias, em especial
por partir da (errnea) ideia de centralizao
do objeto do processo penal no fato narra-
do na acusao. Na esteira de Aury Lopes Jr.
(2012, p. 155-170), entendemos que o objeto
processual penal a pretenso acusatria, e
um de seus elementos essenciais a capitu-
lao legal do fato narrado, a teor da expressa
previso do art. 41 do CPP. Pensar de forma
diferente seria defender que a exigncia de
qualificao do fato na inicial tem por obje-
tivo unicamente a definio da competn-
cia para o julgamento, o que no nos parece
ser o mais adequado. Levando-se isso em
considerao, fica clara a necessidade de se
buscarem avanos no tocante ingnua (?)
crena de que o ru se defende dos fatos, po-
dendo o juiz dar a eles a definio jurdica que
quiser, sem nenhum prejuzo para a defesa...
(LOPES JR., 2012, p. 158).
Com efeito, no h motivo para que questes
de direito 2 como a capitulao legal do fato
narrado na acusao no sejam submetidas e paritrio do processo, indispensvel ao sis-
ao crivo do contraditrio (BADAR, 2009,
p. 33) e, por conseguinte, defesa. Como a
emendatio libelli ocorre, em regra, na pro-
lao da sentena, a (nova) qualificao ju-
rdica dada ao fato pelo juiz no ter sido
submetida ao contraditrio, posto que finda
a manifestao das partes.
Gustavo Badar (2009, p. 141) defende, a fim
de preservao do contraditrio, que o juiz,
previamente prolao da sentena, convide
as partes a se manifestarem sobre a possibi-
lidade de uma diversa qualificao jurdica.
Data venia, pensamos que tal proposta, ape-
sar de sugerir significativo avano ao que se
observa atualmente na jurisprudncia, no
privilegia na mesma medida a garantia da
defesa, especialmente as previses a ela rela-
tivas constantes na Conveno Americana de
Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Cos-
ta Rica), celebrada em 1969 e ratificada pelo
Brasil em 1992.
Assegura a CADH, em seu art. 8 (garantias
judiciais), item 2, a toda pessoa acusada de
delito, [...] b) comunicao prvia e por-
menorizada ao acusado da acusao for-
mulada; c) concesso ao acusado do tempo
e dos meios adequados para a preparao
de sua defesa; [...] (grifo nosso). Tais ga-
rantias tm claramente a inteno de possi-
bilitar eficcia defesa tcnica. Ora, desde o
incio do processo ou at mesmo antes dis-
33
so , o acusado j tende a buscar defensor
especializado em determinada categoria de
delitos. Mais do que isso: o advogado que
defend-lo certamente se debruar sobre
a qualificao jurdica aventada na inicial, a
qual servir como parmetro de avaliao da
liberao de cargas, das situaes processuais
que sobrevierem e do aproveitamento das
chances processuais. 3
Concordamos, nesse ponto, com Malan
(2003, p. 58-59): De nada adianta dar ao ru a
cincia da acusao em momento processual
to tardio que inviabilizasse por completo o
exerccio da defesa. Essa cincia deve ser so-
bre a completude da ameaa que a denncia
ou queixa representa ao seu estado de inocn-
cia, e no simplesmente (simploriamente?)
relativa aos fatos nela contidos! Somente as-
sim se evitar que, j finalizada a instruo, a
sentena acabe por desfazer o desenrolar leal
tema acusatrio (FERRAJOLI, 2000, p. 614).
Assim, no h como ser outra a leitura do art.
8.2.b da CADH que no a realizada pela Corte
Interamericana de Direitos Humanos: so as
autoridades judiciais competentes obrigadas
a informar o acusado da acusao formula-
da, de suas razes e dos delitos pelos quais se
lhe pretende atribuir responsabilidade. Essa
garantia operar em sua plenitude e satisfar
seus fins somente se essa informao ocorrer
antes de que o acusado faa suas declaraes
(CIDH, 2004, 187). Logicamente, a inob-
servncia do art. 8.2.b acarreta agresso si-
multnea ao art. 8.2.c, eis que a informao
extempornea sobre algum elemento essen-
cial da acusao impossibilita que o acusado
tenha o tempo necessrio preparao de
sua defesa.
Isso posto, cumpre buscarmos regras ge-
rais para (in)validade da emendatio em face
das garantias convencionais supra, isto ,
averiguarmos quais as alteraes possveis
se houverem qualificao jurdica sem que
isso implique uma posterior negativa de efe-
tividade defesa tcnica (j realizada ao longo
do processo, frise-se). Repisamos que as con-
cluses aqui apresentadas so preambulares:
no temos a pretenso de esgotar nos estreitos
limites deste artigo a problemtica proposta,
mas de apontar nossa linha de raciocnio.
Assim, parece-nos que a vinculao temtica
34 ibraspp 35

do juiz, na prolao da sentena penal conde- FERRAJOLI, Luigi.

natria, no pode adstringir-se apenas aos fa-
tos narrados na denncia ou queixa, mas deve
tambm (principalmente, diramos) respeitar
limites lgicos de mutabilidade da capitu-
lao legal realizada pelo Ministrio Pblico
Derecho y Razn: teora del garantismo penal. Traduo de:
Perfecto Jos Ibez et al. 4. ed. Madrid: Trotta, 2000.
LOPES JR., Aury.
Direito Processual Penal e sua Conformidade Constitucional.
9. ed. rev. atual. So Paulo: Saraiva, 2012.

ou pela vtima. Dessa forma, qualquer mu- MALAN, Diogo Rudge.

tao que atribua ao ru algum elemento no A Sentena Incongruente no Processo Penal.

Agora na Atlas.
veiculado na inicial acusatria ou em eventual Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2003.
aditamento constituiria afronta garantia da OLIVEIRA, Eugnio Pacelli de.
defesa, em especial ao disposto nos itens 8.2.b Curso de Processo Penal. 10. ed. Rio de Janeiro:
e 8.2.c da CADH. Lumen Juris, 2008.
A nosso ver, a nica mutao possvel seria
de crime especial para crime geral: quando Notas:
o elemento de especialidade do tipo no 1 Trataremos exclusivamente da emendatio operada quan-
provado, mas prova-se o tipo geral, em tese o do da prolao da sentena, posto que a discusso sobre
ru ter se defendido do crime geral. Exemplo sua aplicao antes da sentena extrapola os limites deste artigo.
clssico disso seria uma acusao por roubo 2 Ademais, no h que se esquecer que a distino entre
em que, no provada a violncia ou grave questes de fato e questes de direito bastante tnue, chegan-
ameaa, o ru poderia ser condenado por do inexistncia em situaes complexas.
furto. Saliente-se que operao inversa acu- (LOPES JR., 2012, p. 1094)
3 Adotamos a teoria goldschmidtiana do processo como
sado por crime geral, o ru condenado por
situao jurdica. (LOPES JR., 2012, p. 100-114)
crime especial no pode ser realizada, em
4 Pensamos, ainda, que seria extremamente necessrio para a
nossa concepo. 4 efetivao das ideias aqui expostas que o juzo de admissibilidade
guisa de concluso, entendemos que a lei- da acusao se desse de forma mais criteriosa, assunto este que
tura do art. 383 do CPP sem a devida pre- foge aos estreitos limites deste artigo.
ocupao com sua adequao aos preceitos
constitucionais e convencionais ou seja, dizer
que o ru se defende apenas dos fatos car-
rega consigo vrios problemas. Inicialmente, A COISA JULGADA NO PROCESSO TRIBUNAL DO JRI:
parte-se da errnea suposio de que os
membros do Ministrio Pblico extrema-
PENAL BRASILEIRO COMO Viso Lingustica, Histrica,
mente qualificados no saberiam qualificar INSTRUMENTO DE GARANTIA Social e Jurdica
juridicamente uma determinada conduta. 1 EDIO, 2012 344 PGINAS 4 EDIO, 2012 320 PGINAS
Pior: transforma-se o processo penal em um
jogo de adivinhaes, uma verdadeira caixa
de Pandora, de onde tudo pode sair, sem
qualquer previsibilidade do resultado a que se
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chegar.
INVESTIGAO CRIMINAL DIRETA
Referncias: PELO MINISTRIO PBLICO:
BADAR, Gustavo Enrique Righi Ivahy. DIREITO PROCESSUAL PENAL Viso Pblica
Correlao entre Acusao e Sentena. 2. ed. rev. atual. ampl.
So Paulo: RT, 2009. 20 EDIO, 2012 1.176 PGINAS 4 EDIO, 2012 248 PGINAS

119,00 74,00
CIDH (Corte Interamericana de Derechos Humanos).
Caso Tibi Vs. Ecuador. Sentencia de 7 de septiembre de 2004.
R$ R$
Serie C, n 114.

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36 ibraspp
Informe de Jurisprudncia
Corte Internacional de Direitos Humanos. Caso Escher vs.
Brasil - Julgado em 06.07.2009. Transcrio parcial da deciso,
disponvel em http://www.corteidh.or.cr
Segundo a Comisso indicou, a demanda se
refere [alegada] interceptao e monitora-
mento ilegal das linhas telefnicas de Arle[i]
Jos Escher, Dalton Luciano de Vargas, Delfino
Jos Becker, Pedro Alves Cabral, Celso Aghinoni
e Eduardo Aghinoni, [...] membros das organizaes
[ADECON] e [COANA], realizados entre
abril e junho de 1999 pela Polcia Militar do
Estado do Paran; [a divulgao das conver-
sas telefnicas,] bem como [a] denegao de
justia e [da] reparao adequada.
Na demanda, a Comisso solicitou Corte
declarar que o Estado responsvel pela
violao dos artigos 8.1 (Garantias Judiciais),
11 (Proteo da Honra e da Dignidade), 16
(Liberdade de Associao) e 25 (Proteo Ju-
dicial) da Conveno Americana, em relao
com a obrigao geral de respeito e garantia
dos direitos humanos e ao dever de adotar me-
didas de direito interno, previstos, respectiva-
mente, nos artculos 1.1 e 2 do referido tratado,
tambm em considerao s diretrizes emer-
gentes da clusula federal contida no artigo 28
do mesmo instrumento. A Comisso requereu
Corte que ordene ao Estado a adoo de de-
terminadas medidas de reparao dos artigos 8.1.
VII Artigo 11 (Proteo da Honra
e da Dignidade) em Relao com o Artigo 1.1
(Obrigao de Respeitar os Direitos)
da Conveno Americana
85. A Comisso alegou a violao do direi-
to vida privada, honra e reputao tos, eram membros das organizaes sociais
das supostas vtimas ao atribuir ao Estado
a responsabilidade pela interceptao
e gravao das conversas telefnicas, pela
divulgao de seu contedo e pela negati-
va do Poder Judicirio de destruir o mate-
rial gravado. Os representantes concordaram
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substancialmente com as alegaes da Comisso.
De outra feita, o Estado contestou que no
havia configurado a violao alegada, haja
vista no existirem vcios no processo que es-
tabeleceu as interceptaes telefnicas; que a
eventual falha no referido procedimento no
teria como consequncia o prejuzo honra
ou dignidade das pessoas, e que a condu-
ta dos agentes envolvidos nesses eventos foi
devidamente examinada na jurisdio in-
terna, motivo pelo qual no admissvel a
reviso desses procedimentos na instncia
internacional.
86. Com o objetivo de analisar as alegadas
violaes ao artigo 11 da Conveno Ameri-
cana, a Corte: 1) estabelecer os fatos do pre-
sente caso; e 2) realizar consideraes sobre
o direito vida privada, honra e reputao,
e examinar os argumentos das partes sobre:
i) a interceptao e gravao das conversas
telefnicas privadas e ii) a divulgao do con-
tedo do material gravado.
1) Fatos do presente caso
87. Os fatos do presente caso produzem-se
em um contexto de conflito social relacio-
nado com a reforma agrria em vrios
estados do Brasil, entre eles o Paran, o
que motivou o Estado a implementar uma
srie de medidas e polticas pblicas para
fazer-lhe frente.
88. Arlei Jos Escher, Dalton Luciano de
Vargas, Delfino Jos Becker, Pedro Alves
Cabral e Celso Aghinoni, na poca dos fa-
ADECON e COANA. A primeira tinha como
objetivo o desenvolvimento comunitrio e
a integrao de seus membros atravs de
atividades culturais, desportivas e econmi-
cas, ao passo que a segunda buscava integrar
os agricultores na promoo das atividades
37
econmicas comuns e na venda de produtos.
As duas organizaes mantinham alguma
91. No dia 5 de maio de 1999, a juza Elisabeth
Khater (doravante a juza Khater), titular
relao de fato com o MST, com o qual com- da Vara de Loanda, autorizou o pedido de
partilhavam o objetivo comum de promover interceptao telefnica atravs de uma sim-
a reforma agrria. ples anotao na margem da petio, na qual
1.i) Interceptao e divulgao das conversas escreveu R[ecebido] e A[nalisado]. Defiro.
telefnicas Oficie-se. Em 05.05.99. A juza no notificou
89. Em um escrito datado de 28 de abril de o Ministrio Pblico da deciso adotada.
1999, o Sub-comandante e Chefe do Estado 92. Em 12 de maio de 1999, o Terceiro Sargen-
Maior da Polcia Militar, coronel Valdemar to da Polcia Militar, Valdecir Pereira da Silva
Kretschmer (doravante o coronel Kretschmer), (doravante o sargento Silva) apresentou
solicitou ao ento Secretrio de Segurana juza Khater, no marco do Pedido de Censura,
Pblica do Estado do Paran, Cndido um segundo requerimento de interceptao
Martins (doravante tambm o ex-secretrio telefnica, reiterando o pedido de inter-
de segurana ou o exsecretrio), que pro- veno na linha (044) 462-14XX e incluindo
cedesse aos trmites necessrios ante o Juzo tambm a linha telefnica (044) 462-13XX,
de Direito da Comarca de Loanda (doravante instalada na sede da ADECON. Esse segundo
tambm Vara de Loanda) para realiza[r] a requerimento no continha motivao ou
interceptao e monitoramento de comuni- fundamento algum que o justificasse. No
caes telefnicas [das linhas] da COANA, obstante, o pedido foi novamente concedido
n (044) 462-14[XX] e (044) 462-13[XX]. pela juza Khater atravs de uma anotao
Nesse escrito, consta uma autorizao datada similar anterior, realizada na margem do re-
desse mesmo dia do ex-secretrio de segu- querimento policial. Tampouco se notificou
rana para o coronel Kretschmer apresentar o o Ministrio Pblico da segunda autorizao.
requerimento perante o juzo competente (in- 93. Em 25 de maio de 1999, o major Neves so-
fra par. 99). licitou Vara de Loanda o cancelamento da
90. No dia 5 de maio de 1999, o major Waldir interceptao e monitoramento do terminal
Copetti Neves, Chefe do Grupo guia da telefnico constante no [Pedido de Censura]
Polcia Militar do Paran (doravante major n. 041/99 em virtude do monitoramento
Neves), apresentou Vara nica de Loan- realizado at [aquela] data j ter surtido o efei-
da um pedido de interceptao e monitora- to desejado. No mesmo dia, sua solicitao
mento da linha telefnica (044) 462-14XX, foi atendida pela juza Khater e enviou-se
instalada na sede da COANA, em virtude das um ofcio ao diretor da companhia telefnica
fortes evidncias de estar sendo utilizada pela Telecomunicaes do Paran S/A (doravante
liderana do MST para prticas delituosas. TELEPAR), reproduzindo o pedido de can-
A solicitao mencionava supostos indcios celamento da interceptao das linhas da
de desvios por parte da diretoria da COANA COANA e da ADECON.
de recursos financeiros concedidos atravs 94. Em 7 de junho de 1999, noite, fragmen-
do Programa Nacional de Agricultura Fa- tos dos dilogos gravados foram reproduzi-
miliar (PRONAF) e do Programa de Crdito dos no Jornal Nacional, um dos telejornais de
Especial para a Reforma Agrria (PRO- alcance nacional de maior audincia no pas.
CERA), aos trabalhadores do Assentamento Inobstante, o contedo das conversas divul-
Pontal do Tigre, no municpio de Querncia gadas por esse meio no foi determinado nos
do Norte. Ademais, referia-se ao assassinato autos. Tampouco foram fornecidos elemen-
de Eduardo Aghinoni, cuja autoria [...] est[a- tos para estabelecer o contedo do material
va] sendo investigada e [suspeitava-se que] entregue Rede Globo de Televiso do qual
entre os motivos de tal crime [estava o] des- foram extrados os trechos divulgados no
vio dos recursos j especificados. A Vara de noticirio.
Loanda recebeu essa solicitao, iniciando o 95. Em 8 de junho de 1999, tarde, o ex-
procedimento de Pedido de Censura de Ter- secretrio de segurana realizou uma coletiva
minal Telefnico No 41/99 (doravante Pedi- de imprensa com jornalistas de diversos meios,
do de Censura). na qual comentou a atuao da polcia nos
38 ibraspp
operativos de desocupaes realizados nos
acampamentos do MST; ofereceu explicaes
sobre as interceptaes telefnicas; e exps
sua opinio sobre as conversas divulgadas e
as providncias que a Secretaria de Segurana
adotaria a respeito. Na coletiva de imprensa,
foi reproduzido o udio de algumas conver-
sas interceptadas e, por meio da assessoria
de imprensa da Secretaria de Segurana, en-
tregou-se aos jornalistas presentes um ma-
terial com trechos transcritos dos dilogos
interceptados dos membros da COANA e da
ADECON.
96. Na mesma data e nos dias seguintes, frag-
mentos das gravaes foram novamente di-
vulgados pela imprensa televisiva e escrita.
Algumas reportagens anunciavam que os tra-
balhadores sem terra planejavam determina-
dos crimes, e que o ex-secretrio de segurana
havia tornado pblico novos trechos das fitas
durante a coletiva de imprensa.
97. Em 1 de julho de 1999, o major Neves en-
viou um ofcio juiza Khater, entregando-lhe
as 123 fitas com conversas telefnicas gravadas
durante a interceptao de ambas as linhas
telefnicas, no qual foram realizadas certas
acusaes contra o MST. De acordo com o
documento, a primeira etapa das gravaes
ocorreu entre os dias 14 e 26 de maio de 1999.
A segunda etapa, para a qual no consta nos
autos pedido nem autorizao, ocorreu entre
os dias 9 e 23 de junho de 1999. No foram
apresentadas as transcries integrais do
material obtido atravs das interceptaes
telefnicas, mas apenas resumos dos tre-
chos considerados relevantes para a polcia.
Nestes, foram mencionadas algumas conver-
sas de Celso Aghinoni tambm identificado
como gringo , Arlei Jos Escher e Dalton
Luciano de Vargas. Todavia, o contedo e os
interlocutores de muitas conversas no foram
identificados no relatrio, sendo aludido so-
mente que se tratava de assuntos diversos,
que no havia descrio na planilha ou, requerida pelo sargento Silva sem nenhuma
de maneira geral, que as chamadas origina-
vam-se ou dirigiam-se COANA. O docu-
mento tambm demonstra que o monitora-
mento das ligaes telefnicas foi executado
at o dia 30 de junho de 1999, mas que por
problemas com o aparato tcnico somente foi
possvel gravar as conversas efetuadas at 23
de junho de 1999.
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98. O relatrio do major Neves tambm
citou que o policial militar A.C.C.M. repas-
sou criminosamente [] material de prova,
imprensa e/ou a outras pessoas, sendo que
esse Policial era um agente infiltrado clandes-
tinamente na Corporao, recebendo favores
e/ou propinas para repassar ao MST infor-
maes importantes, no tocante preparao
e ao da Polcia. Segundo o relatrio, a
Polcia Militar estaria realizando as dilign-
cias necessrias a fim de investigar e sancio-
nar a mencionada pessoa pela divulgao
do material gravado. O Estado no apresen-
tou informao nem provas referentes a essa
investigao.
99. De acordo com os autos do Pedido de
Censura, o requerimento de interceptao de
28 de abril de 1999, formulado pelo coronel
Kretschmer e aprovado pelo ex-secretrio de
segurana (supra par. 89), apenas foi anexado
em 1 de julho de 1999, junto com o relatrio
do major Neves.
100. Em 2 de julho de 1999, o aparato tcnico
de monitoramento das linhas telefnicas da
COANA e da ADECON foi desativado pela
TELEPAR.
101. Em 30 de maio de 2000, ou seja, mais de
um ano depois das ordens de interceptao,
a juza Khater enviou pela primeira vez os
autos do Pedido de Censura para anlise do
Ministrio Pblico.
102. Em sua manifestao de 8 de setem-
bro de 2000, a promotora de justia Nayani
Kelly Garcia (doravante a promotora), entre
outras consideraes, observou que: i) um
policial militar, sem vnculos com a Comar-
ca de Loanda e que no presidia nenhuma
investigao criminal nessa rea, no tinha
legitimidade para solicitar a interceptao
telefnica; ii) o pedido foi elaborado de modo
isolado, sem fundamento em uma ao penal,
investigao policial ou ao civil; iii) a inter-
ceptao da linha telefnica da ADECON foi
explicao; iv) o Pedido de Censura no foi
anexado a um processo penal ou investigao
policial; v) as decises que autorizaram os
pedidos no foram fundamentadas; e vi) o
Ministrio Pblico no foi notificado acer-
ca do procedimento. Ademais, a promotora
manifestou que tais fatos evidenciam que
a diligncia no possua o objetivo de inves-
tigar e elucidar a prtica de crimes mas sim
monitorar os atos do MST, ou seja,
possua cunho estritamente poltico, em
total desrespeito ao direito constitucional a
intimidade, a vida privada e a livre asso-
ciao. Consequentemente, o Ministrio
Pblico requereu Vara de Loanda que
declarasse a nulidade das interceptaes
realizadas e a inutilizao das fitas gravadas.
103. Em 18 de abril de 2002, a juza Khater [r]
ejeit[ou] in totum o parecer [do Ministrio
Pblico], posto que no resultou provada a
ilegalidade das interceptaes telefnicas [...].
Entretanto, para evitar mais celeumas e pro-
crastinaes, determinou a incinerao das
fitas, o que ocorreu no dia 23 de abril de 2002.
104. Aps a destruio das fitas, o advogado
da COANA e da ADECON solicitou e lhe
foi concedido, em trs ocasies distintas, a
autorizao para obter de cpia integral dos
autos do Pedido de Censura.
1.ii) Aes legais e marco normativo
a) Investigao e ao penal
105. Em 19 de agosto de 1999, o MST e a CPT
apresentaram ao Ministrio Pblico uma
representao criminal contra o ex-secretrio
de segurana, a juza Khater, o coronel
Kretschmer, o major Neves e o sargento
Silva, solicitando a investigao de suas
condutas pelo possvel cometimento dos
crimes de usurpao da funo pblica, in-
terceptao telefnica ilegal, divulgao de
segredo de justia e abuso de autoridade. O
Ministrio Pblico enviou a notitia criminis
ao Tribunal de Justia e instaurou-se a In-
vestigao Criminal n. 82.516-5, conforme
pleiteado na representao criminal. Em 6 de
outubro de 2000, o Tribunal de Justia emitiu
o acrdo n. 4745 do rgo Especial, orde-
nando o arquivamento da investigao con-
tra os funcionrios pblicos mencionados no
que tange interceptao telefnica, e o envio
dos autos ao juzo de primeira instncia para
anlise da conduta do ex-secretrio de segu-
rana, em relao divulgao dos dilogos
interceptados. Na referida deciso, o Tribunal
de Justia considerou que os equvocos que a
juza Khater cometeu configuravam, em uma
primeira anlise, faltas funcionais (infra par. 201).
106. Concluda a investigao, em 11 de abril
de 2001, o Ministrio Pblico apresentou
uma denncia contra o ex-secretrio de se-
39
gurana, quem, mediante deciso da Segun-
da Vara Criminal da Comarca de Curitiba de
23 de dezembro de 2003, foi condenado em
primeira instncia s penas de multa e de re-
cluso de dois anos e quatro meses, sendo essa
ltima substituda pela prestao de servios
comunitrios. Em 19 de janeiro de 2004, o
ex-secretrio de segurana interps um re-
curso de apelao contra o referido acrdo
perante o Tribunal de Justia. Em 14 de
outubro de 2004, a Segunda Cmara Crimi-
nal do Tribunal de Justia, sob o argumento
de que o apelante no quebrou o sigilo dos
dados obtidos pela interceptao telefnica,
uma vez que no se pode quebrar [...] o sigilo
de dados que j haviam sido divulgados no dia
anterior em rede de televiso, decidiu reverter a
condenao e absolveu o ex-secretrio de se-
gurana.[...]
c) Procedimento administrativo
110. Em 17 de novembro de 1999, foi inter-
posta uma denncia administrativa contra
a juza Khater, que tramitou sob os autos
n. 1999.118105, nos quais se tratava, entre
outros assuntos, a conduta da magistrada
no marco do Pedido de Censura. Em 28 de
setembro de 2001, a Corregedoria-Geral da
Justia resolveu vrias denncias administra-
tivas interpostas contra a juza Khater, entre
elas a relativa ao presente caso. O rgo cor-
regedor observou que essa questo foi apre-
ciada por ocasio do julgamento da Investi-
gao Criminal n. 85516-2, cuja deciso []
entendeu pela no configurao dos crimes
de usurpao da funo pblica, abuso de
autoridade e crime de responsabilidade im-
putados [juza Khater] e outros e ordenou
seu arquivo.
Posteriormente, atendendo recomendao
do Relatrio de Mrito n. 14/07 aprovado
pela Comisso Interamericana, a Secretaria
Especial dos Direitos Humanos da Presidn-
cia da Repblica enviou o caso para a reviso
do Conselho Nacional de Justia (CNJ), o
qual recusou tal pedido por entender que
a ao penal abordou a matria [...] sem
deixar qualquer resduo para a atuao [do
rgo corregedor em sede] administrativa,
fica[ndo] evidente a ausncia do interesse
procedimental. [...]
2) O direito vida privada, honra e
reputao.
40 ibraspp
113. O artigo 11 da Conveno probe toda in-
gerncia arbitrria ou abusiva na vida privada
das pessoas, enunciando diversos mbitos da
mesma como a vida privada de suas famlias,
seus domiclios e suas correspondncias.
Nesse sentido, a Corte sustentou que o
mbito da privacidade caracteriza-se por
estar isento e imune a invases ou agresses
abusivas ou arbitrrias por parte de terceiros
ou da autoridade pblica.
114. Como esta Corte expressou anterior-
mente, ainda que as conversaes telefnicas
no se encontrem expressamente previstas
no artigo 11 da Conveno, trata-se de uma
forma de comunicao includa no mbito de
proteo da vida privada7. O artigo 11 pro-
tege as conversas realizadas atravs das linhas
telefnicas instaladas nas residncias particu-
lares ou nos escritrios, seja seu contedo
relacionado a assuntos privados do inter-
locutor, seja com o negcio ou a atividade
profissional que desenvolva. Desse modo,
o artigo 11 aplica-se s conversas telefni-
cas independentemente do contedo des-
tas, inclusive, pode compreender tanto as
operaes tcnicas dirigidas a registrar esse
contedo, mediante sua gravao e escuta,
como qualquer outro elemento do processo
comunicativo, como, por exemplo, o des-
tino das chamadas que saem ou a origem
daquelas que ingressam; a identidade dos
interlocutores; a frequncia, hora e durao
das chamadas; ou aspectos que podem
ser constatados sem necessdade de registrar
o contedo da chamada atravs da gravao
das conversas. Finalmente, a proteo vida
privada se concretiza com o direito a que
sujeitos distintos dos interlocutores no
conheam ilicitamente o contedo das
conversas telefnicas ou de outros aspectos,
como os j elencados, prprios do processo
de comunicao.
115. A fluidez informativa que existe atual-
mente coloca o direito vida privada das pes-
soas em uma situao de maior risco, devido
maior quantidade de novas ferramentas tec-
nolgicas e sua utilizao cada vez mais fre-
quente. Esse progresso, especialmente quando
se trata de interceptaes e gravaes telefni-
cas, no significa que as pessoas devam estar
em uma situao de vulnerabilidade frente ao
Estado ou aos particulares. Portanto, o Esta-
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do deve assumir um compromisso com o fim
adequar aos tempos atuais as frmulas tradi-
cionais de proteo do direito vida privada.
116. Inobstante, conforme se depreende do
artigo 11.2 da Conveno, o direito vida
privada no um direito absoluto e, portan-
to, pode ser restringido pelos Estados quando
as ingerncias no forem abusivas ou arbi-
trrias; por isso, devem estar previstas em lei,
perseguir um fim legtimo e ser necessrias
em uma sociedade democrtica.
117. Por ltimo, o artigo 11 da Conveno
reconhece que toda pessoa tem direito ao
respeito da sua honra; probe qualquer ataque
ilegal contra a honra e reputao e impe aos
Estados o dever de oferecer a proteo da
lei contra tais ataques. Em termos gerais, o
direito honra se relaciona com a auto-esti-
ma e valia prpria, enquanto a reputao se
refere opinio que outros tm de uma pessoa.
2.i) Vida privada e interceptao e gravao
das conversas telefnicas
118. A Comisso alegou que a legislao que
faculta a interceptao e o monitoramento
das comunicaes telefnicas ou de outro
tipo, ainda que formulada com a inteno de
combater o crime, pode converter-se em um
instrumento de espionagem e perseguio
por sua irregular interpretao e aplicao.
Desse modo, ante o risco intrnseco de abu-
so de qualquer sistema de monitoramen-
to, referida medida deve-se basear em uma
legislao particularmente precisa, com
regras claras e detalhadas. A Conveno
Americana protege a confidencialidade e a
inviolabilidade das comunicaes frente a
qualquer ingerncia arbitrria ou abusiva por
parte do Estado ou de particulares, razo pela
qual tanto a vigilncia como a interveno, a
gravao e a divulgao dessas comunicaes
ficam proibidas, salvo nos casos previstos em
lei e que se adequem aos propsitos e obje-
tivos da Conveno Americana.
119. Adicionalmente, a Comisso arguiu em
sua demanda que a autorizao para a inter-
ceptao e o monitoramento foi solicitada
unicamente para a linha telefnica (044) 462-
14XX, pertencente COANA, no havendo
portanto autorizao para interceptar a linha
telefnica (044) 462-13XX da ADECON,
em violao ao artigo 10 da Lei n. 9.296/96.
O pedido de interceptao e monitoramen-
to telefnico foi apresentado por um policial
militar, o qual, de acordo com o artigo 144
da Constituio, carecia de competncia para
formul-lo. luz desse dispositivo, como os
crimes atribudos aos diretores da COANA
tinham natureza comum, sua investigao
recaa exclusivamente sobre a Polcia Civil.
Desse modo, apenas um agente dessa corpo-
rao poderia solicitar a um juzo competente
a interveno de uma linha telefnica, por
disposio do artculo 3 da Lei n. 9.296/96.
Alm disso, a Comisso observou que: i) as
supostas vtimas no estavam submetidas a
uma investigao criminal; ii) a interceptao
das linhas telefnicas durou 49 dias e o Esta-
do no juntou provas tendentes a demonstrar
que, concludo o perodo inicial de 15 dias,
se outorgaram ampliaes; iii) a deciso que
autorizou a interceptao no foi devida- demonstrem o contedo e os interlocutores
mente fundamentada, no indicou a forma
em que devia ter realizado a diligncia, nem
o prazo pelo qual devia ela se estender; e iv)
o Ministrio Pblico no foi notificado de sua
emisso, tudo isso em oposio aos artigos
5 e 6 da Lei n. 9.296/96. Por conseguinte,
a Comisso concluiu que o pedido de inter-
veno telefnica, a deciso que o autorizou e
sua implementao foram ilegais, ilegtim[o]
s e nul[o]s.
120. Finalmente, a Comisso observou que
a negativa do Poder Judicirio de destruir as
123 fitas magnetofnicas obtidas mediante o
monitoramento dos nmeros telefnicos [da
COANA e da ADECON] violou o direito
intimidade de seus proprietrios, Arle[i] Jos
Escher, Dalton Luciano de Vargas, Delfino
Jos Becker, Pedro Alves Cabral [e] Celso
Aghinoni.[...]
125. As linhas telefnicas das organizaes
COANA e ADECON foram interceptadas
durante os perodos de 14 a 26 de maio de
1999 e de 9 a 30 de junho de 1999. Do acer-
vo probatrio do presente caso, percebe-se
claramente que as conversas telefnicas das
supostas vtimas Celso Aghinoni, Arlei Jos
Escher e Dalton Luciano de Vargas foram in-
terceptadas e gravadas por agentes do Estado
(supra par. 97).
126. As outras supostas vtimas, os senhores
Delfino Jos Becker e Pedro Alves Cabral, no
foram mencionadas nos resumos dos trechos
gravados e apresentados pelo major Neves
41
Vara de Loanda.
127. O Tribunal estabeleceu que legtimo
o uso da prova circunstancial, os indcios e
as presunes para fundamentar uma sen-
tena, desde que se possa inferir concluses
consistentes sobre os fatos. Nesse sentido, a
Corte tem afirmado que corresponde parte
demandante, em princpio, o nus da prova
dos fatos em que se funda sua alegao; in-
obstante, tem destacado que diferentemente
do direito penal interno, nos processos sobre
violaes de direitos humanos, a defesa do
Estado no pode se basear na impossibilidade
do demandante de juntar provas, quando
o Estado que tem o controle dos meios para
esclarecer fatos ocorridos dentro do seu ter-
ritrio.
128. A Corte no conta com provas que
da totalidade das chamadas telefnicas inter-
ceptadas, haja vista que as transcries do ma-
terial gravado no foram anexadas aos autos
do Pedido de Censura, pese as disposies do
artigo 6 da Lei n. 9.296/96, nem ao expedi-
ente do presente caso. Diante disso, o Tribunal
considera razovel outorgar valor probatrio
aos indcios que surgem do expediente. Ten-
do em conta, portanto, a durao do monito-
ramento telefnico e o papel desempenhado
nas organizaes por Delfino Jos Becker e
Pedro Alves Cabral, os quais na poca dos
fatos eram membro da COANA e presidente
da ADECON, respectivamente, existe uma
alta probabilidade de que suas comunicaes
tenham sido interceptadas. Desse modo,
ainda que no se possa demonstrar com intei-
ra certeza e em forma direta a interceptao, a
Corte conclui que tambm houve interfern-
cia na vida privada de Delfino Jos Becker e
Pedro Alves Cabral.
129. Como as conversas telefnicas das supos-
tas vtimas eram de carter privado e tais pes-
soas no consentiram seu conhecimento por
terceiros, sua interceptao por parte de agen-
tes do Estado causou uma ingerncia em suas
vidas privadas. Portanto, a Corte deve exami-
nar se tal ingerncia resulta arbitrria ou abu-
siva nos termos do artigo 11.2 da Conveno
ou se compatvel com o referido tratado.
Conforme j se afirmou (supra par. 116),
para que esteja conforme com a Conveno
Americana uma ingerncia deve cumprir
42 ibraspp
com os seguintes requisitos: a) estar pre-
vista em lei, b) perseguir um fim legtimo e
c) ser idnea, necessria e proporcional. Em
consequncia, a falta de algum desses requi-
sitos implica que a ingerncia seja contrria
Conveno.
a) Legalidade da ingerncia
130. O primeiro passo para avaliar se a afe-
tao de um direito na Conveno Ameri-
cana permitida por tal tratado consiste em
examinar se a medida questionada cumpre
com o requisito de legalidade. Isso significa
que as condies e circunstncias gerais con-
forme as quais se autoriza uma restrio ao
exerccio de um determinado direito humano
devem estar claramente estabelecidas em lei.
A norma que estabelece a restrio deve ser
uma lei em sentido formal e material.[...]
Propsito da solicitao de interceptao
telefnica e trmite dos autos Artigos 1 e 8
da Lei n. 9.296/96
133. De acordo com o artigo 1 da Lei n.
9.296/96, a interceptao telefnica deve
ter o propsito de investigar criminalmente
ou de instruir um processo penal. No pre-
sente caso, apesar de indicar a necessidade
de investigar supostas prticas delitivas, quais
sejam, o homicdio de Eduardo Aghinoni e o
desvio de recursos pblicos, a solicitao do
major Neves no foi apresentada no marco
de um procedimento investigativo que tivesse
por objeto a verificao dos fatos. O pedido
de interceptao sequer mencionou os autos
da investigao do homicdio que se encon-
trava a cargo da polcia civil de Querncia do
Norte, cujo delegado de polcia no teria sido
notificado a respeito. Outrossim, tampouco
consta que na poca dos fatos existisse uma
investigao pelo suposto desvio de recursos
pblicos por parte dos dirigentes da
COANA e da ADECON. Quanto ao pedido
do sargento Silva, este no apontou o propsi-
to das interceptaes pretendidas nem sua
vinculao com uma investigao ou proces-
so penal. Desse modo, em detrimento do arti-
go 8 da Lei n. 9.296/96, o Pedido de Censura
foi uma diligncia isolada e no tramitou em
autos anexos a um procedimento de investi-
gao ou processo criminal iniciados ante-
riormente. Portanto, ambas as solicitaes
descumpriram com o disposto nos artigos
supracitados.
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Motivos que fundamentam a solicitao de
interceptao telefnica - Artigos 2 e 4 da as. As decises devem expor, atravs de uma
Lei n. 9.296/96
134. Os pedidos de interceptao, bem como
as decises que os concederam, no ex-
puseram quais eram os indcios razoveis de
autoria ou de participao dos membros da
COANA e da ADECON nas infraes pe-
nais supostamente investigadas; os meios que
seriam empregados para realizar a in-
terceptao solicitada; nem, de forma clara,
os fatos objeto da investigao. Tampouco
demonstraram que o meio empregado era o
nico vivel para obter tal prova. Em conse-
quncia, no foram observados os artigos 2 e
4 da Lei n. 9.296/96.
Autoridades competentes para requerer a in-
terceptao telefnica - Artigo 3 da Lei n.
9.296/96 [...]
136. Nesse sentido, a Corte ressalta que, dades e arbitrariedades no procedimento em-
luz do artigo 144 da Constituio, a investi-
gao dos fatos delitivos indicados no pedido
de interceptao, por sua natureza comum,
competia exclusivamente polcia civil.
Portanto, as nicas autoridades policiais le-
gitimadas para solicitar a interceptao das
linhas telefnicas da COANA e da ADECON
eram o delegado de polcia a cargo da in-
vestigao ou o secretrio de segurana, em medida, nem a forma e o prazo em que se
substituio ao primeiro. No presente caso,
apesar de o ex-secretrio Cndido Martins ter
avalizado o pedido formulado pelo coronel
Kretschmer, este e sua autorizao foram jun-
tados aos autos do Pedido de Censura depois
que a medida havia sido concluda, anexados
ao relatrio policial de entrega das fitas gra-
vadas. Dessa maneira, a Vara de Loanda no
se manifestou sobre o mesmo. Ao contrrio,
a juza Khater emitiu suas autorizaes com
base nos pedidos apresentados pelo major
Neves e pelo sargento Silva, ambos policiais
militares, em cujo texto escreveu a simples
anotao de que havia apreciado tais pedidos
e os concedia (supra pars. 91 e 92). [...]
Fundamentao da ordem de interceptao
telefnica e prazo mximo da diligncia -
Artigo 5 da Lei n. 9.296/96 [...]
139. Em ocasies anteriores, ao analisar as
garantias judiciais, o Tribunal ressaltou que
as decises adotadas pelos rgos internos
que possam afetar direitos humanos, devem
estar devidamente motivadas e fundamenta-
43
das, caso contrrio, seriam decises arbitrri- transcrio. Conforme anteriormente expos-
to, as transcries do material gravado no
argumentao racional, os motivos nos quais foram aportadas aos autos do Pedido de Cen-
se fundamentam, considerando as alegaes sura (supra par. 97). Dessa feita, no presente
e o acervo probatrio aportado aos autos. caso no se observou o estabelecido no artigo
O dever de motivar no exige uma resposta 6 da Lei No. 9.296/96.[...]
detalhada a cada argumento constante nas 146. A Corte conclui que as interceptaes
peties, podendo variar de acordo com a na- e gravaes das conversas telefnicas objeto
tureza de cada deciso. Cabe analisar em cada deste caso no observaram os artigos 1, 2,
caso se essa garantia foi observada. Nos pro- 3, 4, 5, 6 e 8 da Lei n. 9.296/96 e, por isso,
cedimentos cuja natureza jurdica exija que no estavam fundadas em lei. Em consequn-
a deciso seja emitida sem a oitiva da outra cia, ao descumprir o requisito de legalidade, no
parte, a motivao e a fundamentao devem resulta necessrio continuar com a anlise
demonstrar que foram ponderados todos os quanto finalidade e necessidade da inter-
requisitos legais e demais elementos que justi- ceptao. Com base no anterior, a Corte con-
fiquem a concesso ou a negativa da medida. clui que o Estado violou o direito vida privada,
Desse modo, o livre convencimento do juiz reconhecido no artigo 11 da Conveno
deve ser exercido respeitando-se as garantias Americana, em relao com a obrigao con-
adequadas e efetivas contra possveis ilegali- sagrada no artigo 1.1 do mesmo tratado em
prejuzo de Arlei Jos Escher, Dalton Luciano
questo. de Vargas, Delfino Jos Becker, Pedro Alves
140. Em detrimento do anterior, a juza Khater Cabral e Celso Aghinoni.
autorizou as interceptaes telefnicas com 2.ii) Vida privada, honra e reputao, e divul-
uma mera anotao de que havia recebi- gao das conversas telefnicas
do e visto os pedidos e os concedia, R. e A. 147. A Comisso alegou que as gravaes em
Defiro. Oficie-se. A magistrada no exps em tela se encontravam em poder dos rgos do
sua deciso a anlise dos requisitos legais nem Estado e que eram resguardadas pelo insti-
os elementos que a motivaram a conceder a tuto do segredo de justia. Os entes sobre os
quais recaa a responsabilidade de zelar por
realizaria a diligncia, a qual implicaria a esse segredo descumpriram seu dever legal,
restrio de um direito fundamental das pois a informao chegou imprensa e foi
supostas vtimas em descumprimento ao publicada atravs de diversos meios, afetan-
artigo 5 da Lei n. 9.296/96. do as vtimas em sua vida privada e em sua
Notificao do Ministrio Pblico e transcrio dignidade. As gravaes no constituam
das fitas - Artigo 6 da Lei n.9.296/96. informao pblica, pelo que sua divulgao
142. O artigo 6 da Lei n 9.296/96 estabelece sem a autorizao de seus interlocutores se
que, depois da concesso do pedido, a autori- tornou ilegtima. Alm da difuso atravs da
dade policial conduzir os procedimentos de imprensa, o contedo das conversas foi nova-
interceptao e comunicar a ordem da me- mente divulgado e descontextualizado, bem
dida ao Ministrio Pblico, que poder acom- como as atividades dos membros da COANA
panhar sua realizao. O Tribunal observa e da ADECON desqualificadas, na coletiva
que, a despeito do anterior, as ordens de inter- de imprensa promovida pelo ex-secretrio de
ceptao no foram notificadas ao Ministrio segurana. Estimou que, por fora do artigo
Pblico, que s recebeu os autos do Pedido 10 da Lei n. 9.296/96, por sua condio de
de Censura em 30 de maio de 2000, ou seja, agente de Estado e pela natureza do seu cargo,
mais de um ano depois que as ordens haviam o ex-secretrio de segurana estava obrigado
sido emitidas e onze meses depois que as in- no apenas a abster-se de difundir o conte-
terceptaes telefnicas haviam cessado. do das conversas, mas tambm a promover a
143. Adicionalmente, o artigo 6, pargrafo investigao dos fatos. Segundo a Comisso,
1, da Lei ora analisada determina que se a [p]or mais que o Estado, mediante a
diligncia possibilitar a gravao da comu- resoluo judicial [] tenha absolvido
nicao interceptada, ser determinada sua o suposto responsvel [pela divulgao
44 ibraspp
das conversas telefnicas], no esclarece
sua responsabilidade, pois a proteo in-
ternacional dos direitos humanos no
deve confundir-se com a justia penal.
O Poder Judicirio brasileiro reconheceu
que as gravaes foram divulgadas, apesar de
estarem sob custdia e controle exclusivo do
Estado. A divulgao das fitas gravadas con-
figurou uma violao ao direito honra e
dignidade de toda pessoa, o qual inclui sua
privacidade, segundo o artigo 11 da Con-
veno Americana, lido em conjunto com os
artigos 30 e 32.2 do mesmo instrumento. [...]
150. A Corte observa que trechos das
gravaes obtidas por meio das inter-
ceptaes telefnicas foram exibidos em 7 de
junho de 1999 no noticirio Jornal Nacional
(supra par. 94). No existiu uma investigao
pela entrega rede de televiso do material
probatrio que se encontrava sob custdia es-
tatal e protegido pelo segredo de justia, e que
serviu de base para a reportagem menciona-
da. Ante a ausncia de investigao por parte
do Estado para determinar o ocorrido, a in-
formao ilegitimamente entregue e os agen-
tes estatais responsveis (infra par. 205), no
se pode determinar com exatido o contedo
do material levado ao conhecimento de ter-
ceiros, nesse caso, das pessoas que decidiram
publicar e que elaboraram tal notcia no canal
de televiso.
151. Consoante exposto (supra par. 127), em
casos como o presente a defesa do Estado no
pode basear-se na impossibilidade do de-
mandante de juntar provas aos autos, quan-
do o Estado que tem o controle dos meios
para esclarecer os fatos sucedidos. Apesar da
falta de investigao dos fatos relativos a essa
divulgao, o Tribunal observa que o major
Neves menciona no relatrio sobre as inter-
ceptaes, apresentado Vara de Loanda que
um policial militar repassou criminosamente
fitas de vdeo-cassetes e udio-cassetes, mate-
rial de prova, imprensa e/ou outras pessoas.
Ainda, as declaraes do coronel Kretschmer
e do ex-secretrio de segurana, no marco da
ao penal promovida contra esse ltimo, coin-
cidem que as fitas estavam sob a custdia da
Polcia Militar e que se dizia que teriam sido
entregues imprensa pelo funcionrio indi-
cado pelo major Neves no seu relatrio.
152. Contudo, embora no conte com todos
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os elementos para determinar quais conver-
sas foram divulgadas nessa primeira ocasio
nem quem eram seus interlocutores pela fal-
ta de investigao referida, a Corte nota que
atravs do mesmo Pedido de Censura foram
interceptadas conversas das vtimas que no
foram publicadas e as conversas divulgadas
no noticirio. Por isso, o Tribunal considera
altamente provvel e razovel supor que o tal divulgao tenha ocorrido com autorizao
material de udio entregue rede de televiso
contivesse a gravao de conversas telefnicas
das vtimas. Dessa forma, estas sofreram uma
ingerncia em suas vidas privadas.[...]
154. No marco da referida ao penal, o en-
to secretrio Cndido Martins declarou que
na conferncia de imprensa citada analis[ou]
com os jornalistas os trechos que a [r]ede [de
televiso] havia divulgado anteriormente; que
no entreg[ou e] n[o] divulg[ou] nenhum
trecho das gravaes, [] limitando-[se] a
responder as perguntas formuladas pelos jor-
nalistas no tocante aos trechos j[] divulgados
pela televiso. No obstante, a Corte nota que das pelas vtimas, cujos nomes puderam ser
os jornalistas intimados a depor no procedi-
mento penal movido contra o ex-secretrio de
segurana expressaram em seus depoimentos
que este fez com que os presentes na coletiva
de imprensa escutassem o udio de algumas
fitas gravadas, e que foram distribudas aos
jornalistas cpias da transcrio de algumas
conversas. Nesse sentido, o jornalista Evandro
Csar Fadel declarou que durante a coletiva,
a assessoria de imprensa da Secretaria de Se-
gurana entregou aos jornalistas uma cpia
transcrita de pequenos fragmentos das con-
versas. A jornalista Fabiana Prohmann afir-
mou que durante a entrevista foi passad[o]
[o udio] da gravao da escuta telefnica e Conveno. [...]
[foi] distribudo aos jornalistas o texto da de-
gravao [...] em referncia; [e] que com esses
dados a depoente elaborou a reportagem que
foi publicada [...] no dia posterior. Da mesma
maneira, a jornalista Luciana Pombo declarou
que aps a entrevista a assessoria de impren-
sa da Secretaria de Segurana Pblica passou
o material contendo fitas gravadas para a
imprensa falada e televisionada e parte[s] es-
crit[as] para os jornais. [...]
156. Dessa forma, a Corte conclui que o
ex-secretrio de segurana no se limitou
a comentar as matrias apresentadas ante-
riormente no noticirio. O senhor Cndido
45
Martins levou ao conhecimento de outras atravs da interceptao ilegal, o qual se en-
pessoas trechos das gravaes, com base nos contrava sob custdia do Estado e protegido
quais foram elaborados diversos materiais por segredo de justia, foi levado a conheci-
para a imprensa escrita e televisiva; inclusive, mento de terceiros, alheios ao Pedido de Cen-
tambm poderia ter divulgado novos frag- sura, em duas ocasies: i) por meio do agente
mentos das gravaes, conforme declarado no identificado que entregou Rede Globo
pelos jornalistas. A Corte destaca que em de Televiso as fitas nas quais se baseou a re-
nenhum momento se alegou ou provou que portagem exibida em 7 de junho de 1999, e
ii) atravs do ex-secretrio de segurana, que
judicial ou que o objetivo dessa divulgao es- entregou partes transcritas das gravaes aos
tivesse autorizado em lei, conforme requerido jornalistas presentes na coletiva de imprensa
pelo artigo 10 da Lei No. 9.296/96 para a que- de 8 de junho de 1999 e os fez escutar frag-
bra de segredo de justia. mentos de udio das fitas gravadas. [...]
157. A Corte considera que nesse segundo 164. Em consequncia, a Corte considera
momento, do mesmo modo que na divul- que, ao divulgar as conversas privadas que se
gao de 7 de junho de 1999, houve ingern- encontravam sob segredo de justia, sem res-
cia na vida privada, na honra e na reputao peitar os requisitos legais, o Estado violou os
das vtimas. Embora suas conversas especifi- direitos vida privada, honra e reputao,
camente no tenham sido reproduzidas pela reconhecidos nos artigos 11.1 e 11.2 da Con-
imprensa, as informaes divulgadas pelo Es- veno Americana, conexo com a obrigao
tado no presente caso aludiam s atividades de respeito consagrada no artigo 1.1 do mes-
das organizaes administradas ou integra- mo tratado, em prejuzo de Arlei Jos Escher,
Dalton Luciano de Vargas, Delfino Jos Becker,
negativamente relacionados com a prtica de Pedro Alves Cabral e Celso Aghinoni. Por
atividades delitivas. outra parte, o exame relativo a uma eventual
158. Ante o exposto, a Corte considera que violao da Conveno Americana sobre as
as conversas telefnicas das vtimas e as con- alegadas deficincias na investigao dos fatos
versas relacionadas com as organizaes que do presente caso ser analisado no Captulo
elas integravam eram de carter privado e IX desta Sentena, correspondente aos artigos
nenhum dos interlocutores consentiu que 8 e 25 do referido tratado. [...]
fossem conhecidas por terceiros. Assim, a di-
vulgao de conversas telefnicas que se en-
contravam sob segredo de justia, por agentes
do Estado, implicou uma ingerncia na vida
privada, honra e reputao das vtimas. A
Corte deve examinar se tal ingerncia resulta
compatvel com os termos do artigo 11.2 da
a) Legalidade da ingerncia
160. A Constituio brasileira consagra o
direito inviolabilidade do sigilo das comu-
nicaes telefnicas, salvo nas situaes defi-
nidas na Lei n. 9.296/96. Esta determina em
seu artigo 8 que no procedimento de inter-
ceptao telefnica, de qualquer natureza,
deve ser preservado o sigilo das diligncias,
gravaes e transcries respectivas. Mais
ainda, o artigo 10 da referida lei tipifica como
crime o ato de quebrar segredo da Justia,
sem autorizao judicial ou com objetivos
no autorizados em lei (supra par. 141).
161. No presente caso, o material obtido
46 ibraspp
XI Reparae (Aplicao do artigo 63.1
da Conveno Americana)
221. um princpio de Direito Internacional que
toda violao de uma obrigao internacional
que tenha produzido dano comporta o dever
de repar-lo adequadamente. Essa obrigao
de reparar se regula em todos os aspectos pelo
Direito Internacional. Em suas decises, a
Corte tem-se baseado no artigo 63.1 da Con-
veno Americana. [...]
B) Indenizaes [...]
ii) Dano imaterial
233. Este Tribunal estabeleceu reiteradamente
que uma sentena declaratria da existncia
de violao constitui, per se, uma forma de
reparao. Entretanto, considerando as cir-
cunstncias do caso e as consequncias que
as violaes cometidas puderam causar s
vtimas, a Corte estima pertinente determi-
nar o pagamento de uma compensao pelo
conceito de danos imateriais, fixada equitati-
vamente.
234. Para efeitos de fixao de indenizao
por dano imaterial, a Corte considera que
foi violada a vida privada, a honra e a repu-
tao dos senhores Arlei Jos Escher, Dalton
Luciano de Vargas, Delfino Jos Becker, Pedro
Alves Cabral e Celso Aghinoni em virtude
da interceptao, gravao e divulgao das cia do Tribunal, o Estado deve investigar os
conversas telefnicas (supra par. 146 e 164).
Ademais, essas pessoas foram vtimas da
violao aos direitos de associao, s garan-
tias judiciais e proteo judicial (supra pars.
180 e 214).
235. Pelo anterior, a Corte estima pertinente
determinar o pagamento de uma compen-
sao pelo conceito de danos imateriais na
quantidade de US$ 20.000,00 (vinte mil
dlares dos Estados Unidos da Amrica) para
cada vtima. O Estado dever efetuar o paga-
mento dessa quantia diretamente aos benefi-
cirios, dentro do prazo de um ano contado
a partir da notificao da presente Sentena.
C) Medidas de satisfao e garantias de no
repetio.
Obrigao de publicar a Sentena [...]
239. Como disps a Corte em outros casos,
o Estado dever publicar no Dirio Oficial,
em outro jornal de ampla circulao na-
cional e em um jornal de ampla circulao no
Estado do Paran, uma nica vez, a pgina de
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rosto, os Captulos I, VI a XI, sem as notas de formao contnua, deve estender-se por um
rodap, e a parte resolutiva da presente Sen- lapso temporal importante para cumprir os
tena, como medida de satisfao. objetivos antes apontados, pelo que o Estado
Adicionalmente, como foi ordenado pelo deve continuar desenvolvendo a formao e
Tribunal em ocasies anteriores, a presente a capacitao dos funcionrios da justia e da
Deciso dever ser publicada integralmente polcia.
em um stio web oficial da Unio Federal
e do Estado do Paran. Para realizar essas XII Pontos Resolutivos
publicaes nos jornais e na internet, a Corte
fixa os prazos de seis e dois meses, respecti- Portanto, A CORTE [...] DECLARA, por
vamente, contados a partir da notificao da unanimidade, que: [...]
presente Sentena. 2. O Estado violou o direito vida privada e
iii) Dever de investigar, julgar e, se for o caso, o direito honra e reputao reconhecidos
sancionar os responsveis pelas violaes aos no artigo 11 da Conveno Americana, em
direitos humanos [...] relao com o artigo 1.1 da mesma, em pre-
247. No presente caso, a Corte entendeu juzo dos senhores Arlei Jos Escher, Dalton
como comprovada a violao aos artigos 8 Luciano de Vargas, Delfino Jos Becker, Pedro
e 25 no concernente investigao penal Alves Cabral e Celso Aghinoni, pela inter-
quanto divulgao das conversas telefni- ceptao, gravao e divulgao das suas con-
cas, movida contra o ex-secretrio de segu- versas telefnicas, nos termos dos pargrafos
rana (supra par. 204). Da mesma maneira, o 125 a 146 e 150 a 164 da presente Sentena.
Tribunal entendeu estar provado que o Esta- [...]
do no investigou a entrega e divulgao das
fitas com as conversas gravadas a um meio de
comunicao, nem estabeleceu as responsabili-
Redigida em espanhol, portugus e ingls,
dades penais por esse fato (supra par. 205). No
tocante entrega e divulgao das fitas com fazendo f o texto em espanhol, em San
as conversas gravadas, em conformidade com Jos, Costa Rica,em 6 de julho de 2009
os critrios estabelecidos na jurisprudn- Cecilia Medina Quiroga
Presidenta
fatos e atuar em consequncia. Ademais,
Diego Garca-Sayn Sergio Garca Ramrez
com relao s demais violaes encontra-
Manuel Ventura Robles Leonardo A. Franco
das, a Corte considera que esta Sentena, sua
publicao e a indenizao por danos imate- Margarette May Macaulay Rhadys Abreu Blondet
riais, so medidas suficientes de reparao. Roberto de Figueiredo Caldas
iv) Formao dos funcionrios do Poder Juiz Ad hoc
Judicirio e da Polcia [...]
Pablo Saavedra Alessandri
251. A Corte considera que a funo de ca- Secretrio
pacitao uma maneira de brindar ao
funcionrio pblico novos conhecimentos,
desenvolver suas capacidades, permitir sua
especializao em determinadas reas novas,
preparar-lhes para desempenhar posies
distintas, e adaptar suas capacidades para
desempenhar melhor as tarefas designadas.
205. Este Tribunal valora positivamente o es-
foro do Estado para capacitar a seus agentes
por meio de cursos tanto na Magistratura
como na Polcia Civil e Militar, a fim de que
seus funcionrios respeitem os direitos hu-
manos no cumprimento de suas funes.
No entanto, a capacitao, como sistema de
48 ibraspp

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