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TEORIA GERAL DO PROCESSO TGP

Pontualidades iniciais

27/02/2015

1. CONSIDERAES SOBRE INCIO DA VIDA EM SOCIEDADE, ESTADO E


CONSTITUIO
Na histria de todas as sociedades chegou um momento em que os homens
sentiram o desejo de um bem que ultrapassa o seu bem particular e imediato e que ao
mesmo tempo fosse capaz de garanti-lo e promov-lo. Esse bem o bem comum ou
bem pblico, e consiste num regime de ordem, de coordenao de esforos e
intercooperao organizada. Por isso o homem se deu conta de que o meio de
realizar tal regime era a reunio de todos em um grupo especfico, tendo por
finalidade o bem pblico.1
Diz-se ento que a causa primria da sociedade poltica reside na
natureza humana, racional e perfectvel (suscetvel de perfeio ou de
aperfeioamento) e para tornar possvel essa convivncia em comum Toda sociedade
exige de seus membros uma conduta adequada aos interesses comuns; e o meio de
que se serve para consegui-lo so as normas. [...] O direito um desses sistemas
normativos, um conjunto de normas estruturado em torno de um interesse bsico. 2

ESTADO E CONSTITUIO
Na poca em que vivemos, um povo vivendo de maneira organizada sobre um
territrio e de forma soberana constitui-se um Estado, cuja definio clssica a
organizao de um povo sobre um territrio determinado, dotado de
soberania.3 Nos ensinamentos do autor Darcy Azambuja, o Estado uma sociedade
pois se constitui essencialmente de um grupo de indivduos unidos e organizados
permanentemente para realizar um objetivo comum. E se denomina sociedade poltica,
porque, tendo sua organizao determinada por normas de direito positivo,
hierarquizada na forma de governantes e governados e tem por uma finalidade
prpria, o bem pblico.
O funcionamento e a organizao do Estado regulado por uma Constituio,
que a lei mxima que limita poderes e define os direitos e deveres dos
cidados, tanto que nenhuma outra lei no pas pode entrar em conflito com ela. No
que se refere a um conceito para facilitar a compreenso, pode ser dito que o
conjunto de normas e regras de um pas ou de uma instituio. A Constituio,
deve ser entendida como a lei fundamental e suprema de um Estado, que rege a sua
organizao poltico-jurdica. Nesse passo:

As normas de uma Constituio devem dispor acerca da forma do Estado,


dos rgos que integram a sua estrutura, das competncias desses
rgos, da aquisio do poder e de seu exerccio. Alm disso, devem
estabelecer as limitaes ao poder do Estado, especialmente mediante a
separao dos poderes e a enumerao de direitos e garantias
fundamentais.4

1 AZAMBUJA, Darcy. Teoria geral do Estado. 29 ed. So Paulo: Glogo, 1992. p. 3.

2 Nbrega. J. Flscolo. Introduo ao direito. 6 ed. So Paulo: Sugestes Literrias,


1981. p. 13.

3 PAULO, Vicente; ALEXANDRINO, Marcelo. Direito Constitucional descomplicado. 4


ed. Rio de Janeiro; So Paulo: MTODO, 2009. p. 1.
Nessa organizao h poderes de realizar atividades e outras atribuies que so
privativos do Estado tais como o poder de punir, tributar, poder de polcia, segurana
pblica, sade pblica, educao, fiscalizao, dentre outros, assim como com a
atividade jurisdicional5.
Conforme menciona Fbio Alexandre Coelho a jurisdio corresponde funo
exercida por um dos poderes do Estado, o Judicirio. Esta situao encontra-se
prevista no Brasil no art. 2 da Constituio Federal: So Poderes da Unio,
independentes e harmnicos entre si, o legislativo, o Executivo e o Judicirio. O Poder
Judicirio est disciplinado nos artigos 92 a 116 da Constituio Federal.
As funes do Estado moderno foi desenvolvida por Montesquieu, na obra O
esprito das leis, e consiste basicamente em distinguir trs funes bsicas do Estado: a
legislativa, administrativa (ou executiva) e a jurisdicional. Por mais que o poder do
Estado seja uno, a separao dos poderes deve ser entendida no sentido de diviso
funcional do poder, ensina Carreira Alvin.
No contexto sociedade Estado Constituio o processo liga-se ao Estado e
a Constituio por ser uma forma de soluo de conflitos na lio de Fbio Alexandre
Coelho. O referido autor tambm conceitua processo da seguinte forma:

Assim, em primeiro lugar, deve ser ressaltado que o processo uma


forma de soluo de conflitos por um terceiro, desta forma considerado
por dar ao conflito uma soluo imparcial e desinteressada. Esse terceiro
o Estado, que ser representado pelo Poder Judicirio a quem a
Constituio Federal, principal lei do pas, conferiu a atribuio. A
denominao recebida processo ressalta o fato de que se trata de uma
forma racional de solucionar conflitos, caracterizada por abranger uma
srie de atos coordenados entre si e direcionados para o alcance da
finalidade almejada: a soluo do conflito. (COELHO, 2007, p. 1).

A par da contextualizao e das primeiras consideraes, em linhas gerais,


indispensvel a compreenso de alguns conceitos, a iniciar pela teoria que d nome a
disciplina.

TEORIA GERAL DO PROCESSO acrescentar o objeto de estudo, a funo do


tgp e o contedo.
Teoria corresponde s noes gerais de uma cincia cuja compreenso baseada no
estudo do conjunto de elementos essenciais que a integram, os quais esto
organizados de forma racional. Especificamente (...)pode ser definida como o conjunto
de conceitos sistematizados (organizados) que serve aos juristas como instrumento
para conhecer os diferentes ramos do direito processual. (Fbio Coelho, 2007, p.2).
Teoria geral do processo [...] a parte da teoria do processo que estuda as
generalidades do direito processual. 6 Estuda-se as noes, conceitos gerais do direito
processual com a finalidade de examinar a estrutura do processo identificando os
elementos bsicos. Tem como funo preparar o acadmico para o estudo dos diversos
ramos do direito processual como o direito processual civil, processual penal,
4 PAULO, Vicente; ALEXANDRINO, Marcelo. Direito Constitucional descomplicado. 4
ed. Rio de Janeiro; So Paulo: MTODO, 2009. p. 5.

5 A jurisdio uma funo do Estado, pela qual este atua o direito objetivo na
composio dos conflitos de interesses, com o fim de resguardar a paz social e imprio
do direito. Definio de Jos Eduardo Carreira Alvin. Teoria Geral do Processo, 2014,
p.64. A palavra jurisdio vem do latim ius (direito) e dicere (dizer) querendo significar
a dico do direito, correspondendo a funo jurisdicional, que, como as demais,
emana do Estado. Simplificadamente falado por Fbio Alexandre Coelho, [...] jurisdio
a atividade estatal de dizer o direito. Teria Geral do Processo. P.263. Observao: o
estudo da jurisdio se dar de forma mais aprofundada em captulo especfico.
processual do trabalho. Por ser teoria geral serve de base e tem aplicao em todos os
ramos do direito processual, abrangendo, inclusive, o processo administrativo e
processo eleitoral, da a sua importncia.

DIREITO MATERIAL E DIREITO PROCESSUAL


Atendo-se na lio de Fbio Alexandre Coelho, ele explica que existem duas
esferas ou ramos bsicos do direito: o material e o processual. O direito material
cuida das matrias, assuntos que precisam ser disciplinados para permitir a vida em
sociedade. O direito processual diz respeito s regras voltadas para a soluo dos
conflitos que esto relacionados s condutas impostas pelo direito material. O direito,
ao disciplinar as condutas divide de acordo com a matria(assunto) como o direito
penal, direito civil, direito do trabalho, administrativo, tributrio, dentre outros.
Para melhor compreenso, o Estado atravs da funo legislativa estabelece as
normas jurdicas que orientam a conduta dos membros da sociedade. Essas normas
tratam de determinados assuntos ou matrias, dando origem ao direito material, que
ir disciplinar os assuntos considerados relevantes para a vida em sociedade
estabelecendo direitos e deveres das pessoas.
O direito processual est relacionado ao exerccio da atividade jurisdicional do
Estado utilizando-se do processo como mecanismo de soluo de conflitos. A jurisdio,
ento atua para garantir a preservao do direito material. Desta forma, podemos
notar claramente que a jurisdio existe em razo dos homens no cumprirem
espontaneamente os comandos do direito material. Portanto, a ligao entre o direito
material e o direito processual estar refletido no processo.
Os elementos da relao jurdica material envolvem:
Sujeitos: ativo e passivo; objeto: prestao do sujeito obrigado; vinculo
jurdico: relacionamento disciplinado por lei.
Os elementos da relao jurdica processual, alm das partes envolvidas no
conflito h a presena do juiz que atuando em nome do Estado ir solucionar o conflito.
Sujeitos: autor juiz ru (sujeitos principais); objeto: prestao da tutela
jurisdicional; vinculo jurdico: relacionamento disciplinado por lei.
Sobre o direito material e processual h duas vises acerca do direito material e
do direito processual. Para a maioria dos doutrinadores o ordenamento jurdico divide-
se em direito material e direito processual, compondo a chamada teoria dualista,
para a qual o processo serve para declarar a vontade concreta da lei enquanto
instrumento. De fato, as normas de direito material e direito processual podem existir
de maneira independente. A teoria unitria ou monista sustenta que o direito
material no disciplina todos os conflitos de interesse, havendo necessidade do
processo para completar os comandos legais e, assim, o processo tem funo
constitutiva (o processo participa da criao de direitos) o que afastaria a
independncia entre o direito material e o processual e, consequentemente, a teoria
dualista.

JURISDIO, AO E DEFESA, e PROCESSO

Os trs institutos fundamentais do processo a serem estudados so a jurisdio, a


ao e defesa, e o processo.

JURISDIO
Costuma-se utilizar o sentido prprio da palavra para explicar o seu significado.
Dentro dessa tica, afirma-se que a jurisdio a atividade estatal de dizer o direito. A
concluso fruto da simples anlise da estrutura da palavra: a) juris ( iuris) - direito; b)
dicere dizer7. (COELHO, 2007, p. 263).

6 MEDEIROS, Hortencio Catunda de. Esquema de teoria geral do processo. 5 ed.


Rio de Janeiro: Renovar,2003.
O exerccio da jurisdio relaciona-se a soluo de conflitos servindo, ento, para a
atuao da vontade concreta da lei. por meio da jurisdio que o Estado, como
terceiro imparcial, participa do conflito solucionando conflitos de interesse, com justia
para obter a pacificao social, o que se d mediante trs atividades: de
conhecimento de declarao do direito pela qual se produz uma declarao de
certeza sobre uma situao jurdica; execuo que a execuo do que foi julgado
atuao do comando da sentena, e cautelar: resguardo das atividades de
conhecimento e execuo (urgncia).
Princpios: investidura, aderncia ao territrio (na jurisdio), indelegabilidade,
inevitabilidade, inafastabilidade (garante a todos o acesso a justia), juiz natural
( independente e imparcial vedado tribunais de exceo) e inrcia.
Espcies: estatal e arbitral. H a jurisdio penal e civil. Jurisdio especial e comum,
analisadas detalhadamente em data oportuna como assunto especfico.

AO E DEFESA
Por meio do direito de ao, o Poder Judicirio provocado para que exera a
jurisdio. o direito ao exerccio da atividade jurisdicional assegurado na forma como
prev o art. 5 da Constituio Federal:

Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,


garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a
inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes:
[...]
XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou
ameaa a direito.

Condies da ao: a) possibilidade jurdica do pedido, b) interesse de agir e c)


legitimidade ad causam. Elementos da ao: a) partes, b) pedido ( ou objeto, a
providncia jurisdicional solicitada) e c) causa de pedir (justificativa, razo que leva a
juzo).
A exceo ou defesa: uma vez que exercido o direito de ao pelo autor
fazendo meno a existncia de um conflito, desse conflito participa outra pessoa que
est se opondo a pretenso. Diante da demanda do autor fala-se da exceo do ru, no
sentido de direito de contradizer. Exceo o poder jurdico que possibilita ao ru opor-
se a demanda movida pelo autor. Assim como na ao h a liberdade do autor ir ao
juiz, h a liberdade do ru de defender-se.
As excees podem ser classificadas em exceo processual e substancial. A
processual, quando ataca o processo, nesse caso o ru alega ausncia dos
pressupostos processuais legitimidade, interesse de agir e possibilidade jurdica do
pedido. Extingue o processo por questes processuais sem analisar o mrito. A exceo
substancial divide-se em direta e indireta: a direta quando ataca a pretenso do autor
o fundamento do seu pedido. A indireta quando ope fatos impeditivos, modificativos
ou extintivos do direito alegado pelo autor como, por exemplo: prescrio, pagamento
parcial ou novao e pagamento. Sobre o direito a defesa a Constituio Federal de
1988 assim prev:

Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,


garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a
inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes:
[...]
LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados
em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e
recursos a ela inerentes;

7
Trata-se, portanto, do contraditrio e da ampla defesa enquanto meio de
garantia do ru poder se defender contra aquilo que est sendo alegado contra ele.

PROCESSO
Numa abordagem inicial (pois ser aprofundado em aula prpria do assunto nos
moldes do plano de ensino),processo, seguindo os estudos tradicionais pode ser
definido como um conjunto de atos ordenados, ligados entre si pela finalidade, atravs
dos quais prestada a tutela jurisdicional 8 pelo estado.
Pode ser dito que um instrumento do Estado-juiz para a pacificao social
atravs da soluo de conflitos de interesses. A funo primordial do direito a
pacificao social e o instrumento para essa realizao o processo.

Do que foi analisado e falado oportuno dizer que a jurisdio, ao e processo


formam o trip do nosso sistema que compreende toda a estrutura processual
brasileira.

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8Tutela jurisdicional a proteo, a salvaguarda, que o Estado deve prestar naqueles


casos em que ele, o prprio Estado, proibiu a autotutela, a justia pelas prprias mos.
A tutela jurisdicional neste sentido, deve ser entendida como a contrapartida garantida
pelo Estado de atribuir os direitos a seus titulares na exata medida em que uma tal
atribuio faa-se necessria por alguma razo.