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Caso Clnico 27
Actividades CONAMED 29
Editorial 3
LIC. AGUSTIN RAMREZ RAMREZ
CONAMED Activities 29
Comit editorial
Atencin y asesora
Alejandro Cravioto Quintana, CONAMED
Sergio Garca Ramrez, Santiago Genovs
Tarazaga, Federico Ortiz Quesada, Jorge
5420-7094 y 7134
Ruiz Dueas, Miguel Stoppen Rometti,
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Procedimiento editorial 01 800 711 0658
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Editorial LA RESPONSABILIDAD PROFESIONAL
Editorial
DEL EQUIPO SANITARIO
Lic. Agustn Ramrez Ramrez*
Professional responsability
of the sanitary team
Cuando hace ocho aos fue creada la Comisin Nacional de Arbitraje Mdico, era notoria la
desconfianza que tena un amplio sector de la comunidad mdica sobre su objeto. Bajo el argu-
mento de lo excesivo que resultan las normas jurdicas que regulan la actividad profesional del
mdico, sealaban que a partir de la creacin de la CONAMED, el marco legal aumentara con
disposiciones relativas al proceso arbitral, llegando incluso a calificarlas como persecutorias de
su actividad cotidiana.
Lo anterior obedeca, en parte, a un importante vaco en la formacin profesional del mdico
respecto al conocimiento que deban tener sobre los alcances jurdicos de su actuacin regular e
irregular. Lo que se explica, a la vez, en virtud del contexto por el cual transit, por lo menos en
nuestro pas, el modelo paternalista que identific la relacin mdico paciente hasta principios de
la dcada de los setentas del siglo XX, que posteriormente se fue transformando en virtud de la
relevancia que adquiri el principio de autonoma que se incorpor al llamado Informe Belmont
en el ao 1978. Los mdicos se forman en las universidades en la lex artis de su profesin, pero no
adquieren conocimientos sobre las normas sanitarias y mucho menos sobre el rgimen de res-
ponsabilidad a que se sujetan los actos de negligencia e impericia. Ganan habilidades y destrezas
en el curso de su desarrollo profesional, pero no abundan sobre el conocimiento del marco jurdico.
Algo se ha hecho a partir de las propuestas que ha planteado la CONAMED y del reciente convenio
suscrito con la Asociacin Mexicana de Escuelas y Facultades de Medicina. Por las posibilidades que
promete dicho acuerdo de voluntades, el futuro, por fortuna, me parece ms que promisorio.
Entre los profesionales del derecho tampoco hubo la posibilidad de comprender a cabalidad
los beneficios de operar un sistema de medios alternos para solucionar conflictos mdicos. Es
ms, en algunos de los primeros asuntos llevados ante la CONAMED, era notorio el desconoci-
miento de los abogados patronos respecto de la institucin jurdica del arbitraje. En la academia,
se lleg incluso a cuestionar la legitimidad del acto creador de la institucin, obviando el beneficio
que el modelo propuesto acarreara en el mbito de las polticas pblicas. Atrs de estas crticas
tambin exista un problema de formacin profesional igual que en el caso de los mdicos
pues en nuestro pas los abogados no son formados en disciplinas como las que resultan la
materia cotidiana del trabajo de la CONAMED: derecho sanitario y Medios Alternos de Solucin
de Controversias. Apenas en fecha reciente la Facultad de Derecho de la UNAM, a travs de su
Divisin de Estudios de Postgrado, introdujo estas disciplinas en una de sus especialidades.
En virtud de lo anterior, me parece pertinente la colaboracin de tres estudiosos de la ciencia
jurdica, quienes abordan el tema de la responsabilidad del mdico desde perspectivas diferentes,
aunque con un solo propsito: contribuir con la comunidad mdica a comprender el marco
jurdico de su actuacin profesional. Me parece que al tener elementos adicionales para evaluar
los fines de la Comisin, podrn someterse, sin reservas, al proceso arbitral a su cargo, cuyo
mayor valor es su naturaleza de ser juicio entre pares. De ah, mi agradecimiento para integrar
esta seccin de la Revista CONAMED a nuestros autores invitados; Fabiola Vargas Villanueva,
Titular del Juzgado Vigsimo Quinto Civil del Tribunal Superior de Justicia del Distrito Federal, as
como a Juan Carlos Marn Gonzlez, catedrtico del Instituto Tecnolgico Autnomo de Mxico,
Como puede apreciarse, la reparacin del dao moral comprender cmo se ha desvirtuado la funcin de la auto-
como producto de la actividad mdica empieza a cobrar ridad procuradora de justicia cuando se hace obligatorio
importancia en nuestro pas, por la influencia, entre otras recibir e integrar la indagatoria por presuntas deficiencias
cosas, del aumento en las demandas judiciales por la afec- en la atencin mdica, a partir de apreciaciones subjetivas
tacin extrapatrimonial producto de otras actividades como del agraviado el paciente o sus beneficiarios cuando el
han sido los casos en que, en un supuesto ejercicio pleno primero ha fallecido en relacin con la actuacin profe-
del derecho a libertad de expresin, se ha afectado la esfera sional. Es comn que las indagatorias resulten en el no
jurdica de alguna persona y que en virtud de su naturaleza ejercicio de la accin penal aunque en principio generan
han llegado al conocimiento del pblico. No es el caso, por actos de molestia al mdico que es denunciado, pues es
fortuna, de la actividad profesional del mdico; nada, sin obligacin de todo individuo contribuir con las autoridades
embargo, nos puede asegurar que no se siga la tendencia de procuracin y administracin de justicia, de tal suerte
de otras latitudes, como es el caso de los Estados Unidos de que ningn integrante del equipo sanitario se encuentra
Norteamrica, en dnde las demandas por reparacin exento de acudir al citatorio del Ministerio Pblico cuando
de dao moral son una constante en la relacin mdico es requerido por la acusacin que pesa en su contra de
paciente. haber cometido un acto ilcito del orden penal, como las
El caso de Espaa debe tambin alertarnos sobre el futu- lesiones, independientemente de su naturaleza, y el homi-
ro que habr de prevalecer en la evaluacin del error mdi- cidio.
co, pues hay pronunciamientos de los tribunales de ese pas, Habr que decir, en descargo de la profesin mdica,
en los cuales se anota que, no obstante que el mdico cum- que es criterio cabalmente aceptado en el derecho sanitario
pli el deber de cuidado a que se encuentra sujeto en tr- la existencia de incidentes y accidentes durante la atencin
minos de lex artis mdica, y no se caus ningn dao fsico mdica que, incluso dejando lesiones, no entraan su califi-
o material, la falta de informacin suficiente sobre los ries- cacin desde un punto de vista forense pues se trata de
gos en una ciruga son motivo para que se indemnice el situaciones producto de la historia natural de ciertas enfer-
dao moral resultante. medades, no atribuibles a negligencia o impericia, por lo
Aspectos como estos, desde mi punto de vista, inducen que no es posible acreditar el nexo de causalidad entre el
a la aparicin y desarrollo de la llamada medicina defensiva actuar profesional y el dao resultante; el ser humano es
que, por fortuna, parece estar an lejos de nuestra idiosin- falible.
crasia. Para comprender la responsabilidad penal del mdico,
Finalmente, me parece pertinente aludir a los conceptos nos explica el autor los conceptos de tipicidad, antijuricidad
que destaca el profesor Ramrez Santamara en su artculo y culpabilidad como elementos integradores de una con-
sobre la perspectiva penal. Sus anotaciones nos sirven para ducta ilcita que importa a esta rama del derecho. Son los
Estoy seguro, siguiendo el pensamiento de Popper, que La CONAMED privilegia el entendimiento entre las par-
la comunidad mdica de nuestro pas habr de valorar la tes, el juicio entre pares y promueve una mejor relacin
presencia de la CONAMED, con el fin de que, quienes esta- mdico paciente, de ah que recomiende la lectura de los
mos interesados en que prevalezca una buena relacin artculos expuestos por nuestros invitados, a quienes de
mdico-paciente, no quedemos entramparnos en la espiral nueva cuenta agradezco su participacin: Fabiola Vargas
que viene junto con el establecimiento de un fenmeno Villanueva, Juan Carlos Marn Gonzlez y Toms Ramrez
tan pernicioso por el dao que ha ocasionado en otros Santamara.
pases como la medicina defensiva.
Objetive
civil responsability and medical
responsability
Resumen: Summary:
Se analiza una Tesis del Primer Tribunal Colegiado en mate- A Thesis of the First Collegiate Tribunal is analyzed in civil
ria civil del Primer Circuito que asegura que la anestesia debe matter of the First Circuit that assures that the anesthesia
considerarse sustancia peligrosa en caso de responsabilidad should be considered dangerous substance in the event of
civil objetiva, a la luz de lo anotado en el Artculo 1913 del objective civil responsibility, by the light of that scored in the
Cdigo Civil, concluyendo el autor que: El razonamiento Article 1913 of the Civil Code, concluding the author that:
del tribunal debi centrarse en establecer si la anestesia era The reasoning of the tribunal should be centered in settling
una sustancia peligrosa en s misma (que no lo es) o si lo era down if the anesthesia was a dangerous substance in itself
por alguna causa anloga a las que la propia disposicin (that is not it) or if it was it for some cause similar to those
alude (velocidad que desarrollen, naturaleza explosiva o that the own disposition mentions (speed that you/they
inflamable o energa de la corriente elctrica que desarro- develop, explosive or inflammable nature or energy of the
llen) y no en relacin con los efectos que dicha sustancia electric current that develop) and not in connection with
puede producir en el organismo humano, con lo cual ma- the effects that this substance can take place in the human
nifiesta una posicin totalmente contraria a lo establecido organism, with that which apparent a position completely
por la instancia judicial. contrary to that settled down by the judicial instance.
1. Introduccin.
En este Artculo me propongo analizar la Tesis del Primer Tribunal Colegiado en materia civil del Primer Circuito, bajo el
rubro:
* Doctor en Derecho. Profesor de tiempo completo e investigador del Instituto Tecnolgico Autnomo de Mxico (ITAM).
Mi anlisis no se restringir nicamente a la referida tesis. que alegaban los padres de la vctima; si hubo o no
Analizar y criticar la sentencia misma, con sus respectivos causalidad y cul fue el criterio que en definitiva utiliz el
resultandos y considerandos. En materia de responsabilidad tribunal para responder afirmativamente la interrogante, etc.
civil extracontractual hay que trabajar con los hechos. Ellos Sin embargo, por razones de espacio en esta ocasin slo
son los nicos que nos indicarn si el razonamiento judicial me voy a referir a un punto especfico de la sentencia: si la
es correcto o no. En este sentido deseo relatar brevemente anestesia constituye uno de aquellos productos peligrosos
las circunstancias que originaron el presente proceso judicial. a los que alude el Art. 1913 del CCDF. El lector ya sabe que
Se trat de una menor de tres aos que en 1989 fue el tribunal respondi afirmativamente esta cuestin y, por lo
internada en un hospital privado y en el cual luego de la tanto, sentenci que estbamos en presencia de una
inspeccin de rigor se le diagnostic una apendicitis aguda responsabilidad civil objetiva. Yo tengo serias dudas de que
por lo que era necesario intervenirla de urgencia. La esto sea correcto.
operacin se practic aparentemente sin mayores
complicaciones, sin embargo en el proceso post operatorio 2. Responsabilidad civil extracontractual subjetiva y
la paciente present una serie de complicaciones que en objetiva: Artculos 1910, 1913 y 1914 del CCDF.
definitiva le produjeron un edema cerebral irreversible.
No queda claro del anlisis del amparo si quienes Debemos tener presente que en los ltimos cien aos en
operaron a la menor especialmente quin aplic la materia de responsabilidad civil extracontractual han
anestesia eran funcionarios del hospital o si eran mdicos coexistido dos sistemas de imputacin de daos. El
que contrataron los padres de la menor. Como se denominado subjetivo o por culpa y el objetivo o por riesgo.
comprender esta situacin no es balad, tanto que en la El primero predomin sin contrapesos durante todo el siglo
primera hiptesis estaramos frente a un supuesto de XIX y ha sido la regla general en la mayora de los pases de
responsabilidad civil extracontractual y en el segundo, ms nuestro entorno durante buena parte del siglo XX. El
bien, frente a uno responsabilidad civil contractual. De todos segundo surgi a fines del siglo XIX y se desarroll a lo largo
modos, la demanda se dirigi nica y exclusivamente en del siglo XX especialmente en materia laboral, y en aquellas
contra del hospital y no en contra de los facultativos. stos actividades reguladas en leyes especiales (energa nuclear,
ltimos suscribieron un convenio extrajudicial con los transporte areo, productos defectuosos, etc.) En el caso
familiares de la vctima por medio del cual pagaron una de Mxico, estos dos sistemas se encuentran recogidos en
suma de dinero a ttulo de indemnizacin de daos y los Artculos 1910, 1913 y 1914 del CCDF. En efecto, el
perjuicios. primero y el ltimo discurren sobre la idea de culpa como
Son varios los aspectos que pueden analizarse del fundamento de la responsabilidad civil extracontractual,
presente amparo. Por ejemplo, si deba o no formarse un mientras que el del medio en una construccin ms bien
litis consorcio pasivo entre los mdicos y el hospital; qu indita en el derecho comparado encuentra su funda-
efecto debi producir el acuerdo al que hemos aludido en mento en la idea del riesgo asociado al uso de mecanismos,
el prrafo precedente en relacin con la responsabilidad civil instrumentos, aparatos o substancias peligrosos por s
del hospital; si poda el tribunal considerar en su resolucin mismos. En el derecho mexicano, por tanto, para que una
que se estaba demandando por responsabilidad civil objetiva persona responda por el dao causado a otra se requiere
aunque en la accin tal circunstancia no hubiese sido aparte del dao y de la causalidad que aquella hubiere
expresada (por el contrario se accion por la conducta actuado culpable o ilcitamente (Art. 1910), o que hubiere
negligente del personal que labora para la demandada2 ); hecho uso de mecanismos peligrosos en s mismos aunque
si era o no procedente la indemnizacin del dao moral no haya obrado ilcitamente (Art. 1913). En caso contrario,
el perjuicio se radicar en el patrimonio de la persona que
1
Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, Primer lo sufri (Art. 1914).
Tribunal Colegiado de Circuito. Tesis. Tomo: II, noviembre de 1995, pgina Como es bien sabido, durante el siglo XIX y buena parte
594. Amparo directo 137/95, del 22 de agosto de 1995, unanimidad de
votos, ponente Wilfredo Castaon Len. Deseo aclarar que si bien el del XX la bandera de lucha de los partidarios de un rgimen
amparo que aparece citado en el Semanario es el 137/95, ste en verdad de responsabilidad subjetiva fue el de que no haba
no se corresponde con la materia. l que s se corresponde es el amparo responsabilidad sin culpa. Esta situacin se prest para
109/95, con el cual trabaj. enormes abusos, sobretodo en aquellas situaciones en las
2
En sta y en otras ejecutorias que me ha tocado analizar no deja de que resultaba imposible para la vctima acreditar la
llamarme la atencin el hecho de que los postulantes cuando desglosan negligencia de quien haba ocasionado el dao. Lo anterior
los rubros por los que estn accionando (dao emergente, lucro cesante llev a la doctrina y a los tribunales de justicia a moderar
y dao moral) parecen entender que cada uno de ellos es constitutivo
de un tipo diverso de responsabilidad civil. La verdad es que el hecho es este sistema. Primero en Blgica y despus en Francia,
uno solo: el dao que se ha producido a un paciente con motivo de una especialmente en el mbito de las relaciones laborales, el
intervencin quirrgica. Los postulantes debieran sealar si accionan nuevo sistema de responsabilidad por actividades riesgosas
por culpa o por responsabilidad objetiva y los tribunales debieran acotar encontr numerosos adeptos. En el transcurso del siglo XX
su fallo a esa circunstancia.
3. Resolucin del tribunal del dictamen rendido por el perito de la parte actora,
as como con el emitido por el tercero en discordia
A continuacin voy a analizar los fundamentos que utiliz que el estado actual de la menor era provocado por
el tribunal para justificar que la anestesia es una de aquellas los efectos adversos de la medicacin anestsica
generalizando durante el transoperatorio, en el
sustancias peligrosas que posibilitan la aplicacin del Art.
postoperatorio de inmediato da manifestaciones
1913 del CCDF. clnicas por presencia de crisis convulsivas repetitivas,
El Tribunal Colegiado sita correctamente su funcin por lo que se emple una sustancia peligrosa
cuando seala que: Antes de proceder al anlisis de los (anestsica) que lleva virtualmente o en potencia al
referidos conceptos de violacin cabe indicar que la litis dao, de tal forma que el simple empleo de la misma,
constitucional se constrie a determinar la legalidad de la por s, implica un riesgo, lo que presupone la ley para
resolucin que se reclama, sobre la base de determinar si atribuir la consecuencia de responsabilidad a su
existi o no responsabilidad civil objetiva del [...] en las propietaria que en este caso es el [...]7 .
afecciones que sufri la menor [...] durante o despus de la
operacin que se le practic en dicho nosocomio6 . Del razonamiento anterior deseo destacar dos circuns-
Luego el aludido tribunal se refiere a las razones que tuvo tancias. (i) En primer trmino, tiene razn el tribunal Ad quem
presente el tribunal Ad quem para establecer que estbamos cuando afirma que [] el Artculo 1913 ya citado no exiga
frente a una responsabilidad civil objetiva. Seal al respecto: que se acreditara dolo o culpa del agente, sino slo el nexo
causal entre el resultado y el uso de mecanismos,
Sobre este particular la Sala responsable determin instrumentos, mecanismos, aparatos o sustancias peligrosas
que s exista responsabilidad civil objetiva del [...] []. En efecto, si se demanda por responsabilidad civil
porque de acuerdo con el Artculo 1913 del Cdigo Civil objetiva (cosa que como seal en este proceso no ocurri)
toda persona est obligada a responder del dao que la prueba del actor debe centrarse en comprobar que el
cause cuando hace uso de mecanismos, instrumentos demandado ha hecho uso de mecanismos, instrumentos,
o sustancias peligrosas salvo cuando existe culpa aparatos o sustancias peligrosas en s mismas en los trminos
inexcusable de la vctima hiptesis esta ltima que no
del Art. 1913 del CCDF. Si se acredita esta situacin no
se surti porque no existe culpa inexcusable de la
vctima, porque la menor al momento que ingres al es necesario probar actos de negligencia, esto es,
[...] tena la edad de tres aos []. Tambin la Sala actuaciones ilcitas del hospital o del facultativo. Del mismo
dice que el Artculo 1913 ya citado no exiga que se modo, el tribunal no requiere argumentar ni menos
acreditara dolo o culpa del agente, sino slo el nexo convencerse de que la actuacin del demandado ha sido
causal entre el resultado y el uso de mecanismos, descuidada o negligente, sino simplemente sealar si dicha
instrumentos, mecanismos, aparatos o sustancias actuacin es de aquellas reguladas en el Art. 1913. Si esto
peligrosas; que en el caso estaba plenamente ltimo acontece, no hay duda de que para acceder a lo
acreditado que la menor [...] fue intervenida quirr- demandado no se requiere acreditar la ilicitud de la conducta
gicamente en el referido nosocomio y que ah se le
del centro mdico. (ii) En segundo lugar, el tribunal luego
provocaron lesiones que no tena en el momento de
su ingreso, lesiones stas que le provocaron una de haberse referido al mbito de actuacin de la
parlisis cerebral que le produjo incapacidad total y responsabilidad civil objetiva seal que [] por lo que se
permanente lo cual le impide caminar y sostenerse emple una sustancia peligrosa (anestsica) que lleva
de pie, sin lenguaje y con defectos en la movilidad de virtualmente o en potencia al dao, de tal forma que el
los ojos, lo cual la hace una persona incapacitada simple empleo de la misma, por s, implica un riesgo, lo que
durante toda su vida. Que la responsabilidad del presupone la ley para atribuir la consecuencia de responsa-
Hospital en la afectacin de la menor, deriva de la bilidad a su propietaria [...]. Aqu es donde se produce mi
confesional desahogada por el representante de la discrepancia con lo aseverado por el tribunal. En mi opinin
parte demandada donde se admiti que el hospital
el tribunal no justific por qu la anestesia deba considerarse
acept el ingreso de la menor a sus instalaciones por
conducto de un doctor de su residencia conocido como bajo la hiptesis del Art. 1913. Simplemente se limit a extraer
[] (mdico residente), con un diagnstico de apen- del lamentable estado de la menor (manifestaciones clnicas
dicitis aguda, que al haber hecho ello le tocaba a dicho por presencia de crisis convulsivas repetitivas, en sus
hospital velar por el estado de salud de la menor palabras) la conclusin de que ello se deba al empleo de
durante el tiempo que estuvo recluida en sus una sustancia peligrosa que llevaba virtualmente o en
instalaciones; que tambin se acept que fue la propia potencia el dao8 . En verdad el argumento del tribunal es
institucin quien proporcion las instalaciones, ins-
trumental mdico y sustancias aplicadas a la menor, 7
Amparo 109/95, pgs. 108 y 109. (El destacado es mo).
8
las cuales reconoce expresamente que eran de su Supongo que similar al vino cuando se bebe o al cigarrillo cuando se
propiedad. Que tambin qued demostrado por medio fuma. Hasta donde conozco a nadie se le ha ocurrido (todava) deman-
dar a los productores de vino (s a las compaa de cigarrillo, como es
bien conocido) por responsabilidad civil objetiva por los daos que dicho
6
Amparo 109/95, pg. 108. (El destacado es mo). lquido puede producir en algunos aficionados a su consumo.
analiza, sin que sea necesario estudiar ya si se necesi- trarse en establecer si la anestesia era una sustancia peligro-
t o no que se probara por parte de la actora, si hubo sa en s misma (que no lo es) o si lo era por alguna causa
o no culpa del agente, dado que no se est en presen-
anloga a las que la propia disposicin alude (velocidad
cia de una responsabilidad civil subjetiva, sino objeti-
que desarrollen, naturaleza explosiva o inflamable o ener-
va; as como tampoco debe analizarse si los institucio-
nes, equipo e instrumental mdico del hospital deman- ga de la corriente elctrica que desarrollen) y no en rela-
dado funcionaron adecuadamente, porque la respon- cin con los efectos que dicha sustancia puede producir en
sabilidad aludida, no se determin por el uso de esos el organismo humano. Con este ltimo criterio, como lo
instrumentos por parte del nosocomio, sino por la uti- afirma el quejoso, cualquier medicamento podra encua-
lizacin de una substancia de su propiedad denomina- drar en dicha hiptesis y esto s sera peligroso para el
do anestesia9 . trabajo de los facultativos y para el necesario avance de la
ciencia mdica. Yo no diviso que la anestesia ni en s misma
En este considerando el tribunal, ahora s, ha expresado ni por alguna de las causas anlogas referidas sea una sus-
las razones que le asistieron para considerar a la anestesia tancia que encuadre en el supuesto del Art. 1913. Los tri-
como una sustancia peligrosa que encuadra en la hiptesis bunales deben ser especialmente cautelosos en la aplica-
de responsabilidad civil objetiva del Art. 1913, reconocien- cin de esta disposicin porque de lo contrario la responsa-
do, aunque sutilmente, que el tribunal Ad quem no lo ha- bilidad de los hospitales y de los facultativos se va a transfor-
ba hecho. El argumento decisivo fue que [] este Tribunal mar en Mxico en un puro asunto de causalidad. De
Colegiado considera que esa esencia s es peligrosa en ra- mantenerse una interpretacin tan amplia como la efectua-
zn de los efectos que produce, consistente en la disminu- da por el Primer Tribunal Colegiado en materia civil del
cin de las funciones vitales, incidiendo modularmente en Primer Circuito, tendramos que concluir que cualquier sus-
las funciones cardiovasculares, respiratorias y cerebrales, tancia que se utilice para salvar la vida de una persona
pudiendo producir, en algunos casos, por sus efectos ad- quedar bajo la figura del Art. 1913, lo cual no me parece
versos, hipoxia []. jurdicamente correcto ni socialmente deseable.
En mi opinin el razonamiento del tribunal debi cen-
9
Amparo 109/95, pgs. 113 v.-115 v. (El destacado es mo).
Summary
Los antecedentes histricos a que se har mencin, son Por lo anterior, el presente artculo tendr como propsi-
sin el nimo de profundizar importantes, por ser fuen- to de quien lo escribe que el mdico conozca de una
te de nuestra actual legislacin, especialmente la teora de manera general los conceptos legales, aplicables a la res-
las obligaciones y que en la actualidad se encuentran plas- ponsabilidad que corresponde en el ejercicio de su profe-
madas en el Cdigo Civil Federal vigente. Por ltimo, se sin y concretamente la de ndole civil.
emitir la opinin de quien esto escribe como sugerencia y El derecho a la Proteccin de la Salud como garanta
con los convenientes que a ttulo personal se considera. individual se encuentra consagrado en el Artculo 4o de la
La visin de los pacientes respecto de la imagen que tie- Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. As
nen de los mdicos ha cambiado gradualmente. As, el res- mismo, el Artculo 133, tambin de la Carta Magna, obliga
peto, consideracin y confianza que se les profesaba a los a que las leyes que de ella emanen sern la ley suprema.
segundos al acudir en busca de sus servicios profesionales Luego entonces la garanta individual del derecho a la sa-
si bien, no han desaparecido del todo, si se han transforma- lud, da origen a la llamada Ley General de Salud, cuya
do sustancialmente. Al mismo tiempo, la actitud de algunos finalidad es establecer las bases y modalidades para el acce-
mdicos se ha alejado del apostolado que les era tan so a los servicios de salud y la concurrencia de la federacin
caracterstico en el ejercicio de su profesin, con el consabi- y las entidades federativas en materia de salubridad gene-
do desencanto y enojo de sus pacientes. ral. De aplicacin en toda la Repblica y cuyas disposicio-
Es cierto que, en el paciente, todava existen actitudes de nes son de orden pblico e inters social.
confianza y, hasta cierto punto, sumisin ante el mdico, Se pondera el contenido de algunos artculos de la ley
debido a que el estado fsico y/o psicolgico que le produ- citada, que indican, que para los efectos de la misma, los
ce el quebranto de su salud, si bien lo hace vulnerable, servicios de salud, atendiendo a los prestadores de los mis-
debe reconocerse que en la realidad tambin impera un mos se clasifican en servicios pblicos a la poblacin en
cambio en su percepcin. general; servicios a derechohabientes de instituciones p-
Al mismo tiempo, el ejercicio de la profesin mdica en- blicas de seguridad social, o los que con sus propios recur-
frenta una situacin compleja. Las causas son mltiples y sos o por encargo del Poder Ejecutivo Federal, presten las
diversas y pueden deberse a presiones econmicas, per- mismas instituciones a otros grupos de usuarios; servicios
sonales, institucionales o ambas hasta la aceptacin de sociales y privados, sea cual fuere la forma en que se con-
que la prctica es cada vez ms delicada y competitiva, lo traten y otros que establezca la autoridad sanitaria. As como
que ha incrementado el costo tratndose de los servicios lo relativo a la contratacin directa o a travs de seguros
mdicos privados y excesiva carga burocrtica en los servi- individuales o colectivos.
cios pblicos de salud, por ello no se considere una exage- En cuanto a usuarios, stos tendrn derecho a obtener
racin si se piensa que con mayor frecuencia se ha prestaciones de salud oportunas y de calidad idnea y a
comercializado tanto su profesin, que un paciente al tener recibir atencin profesional y ticamente responsable, as
la necesidad de sus servicios a ttulo particular, constituye como trato respetuoso y digno de los profesionales, tcni-
un fuerte desembolso en el patrimonio de quin lo busca, cos y auxiliares.
y, por tal motivo, la mayora de las veces, se acude a l en Ahora bien, las autoridades sanitarias competentes y
casos muy urgentes, o bien, cuando en el desempeo de la las propias instituciones de salud, establecern procedimien-
vida cotidiana el padecimiento que aqueja al paciente no tos de orientacin y asesora a los usuarios sobre el uso de
puede ser de manera alguna postergado. Pocas veces se los servicios de salud que requieran, as como los mecanis-
buscar la medicina para prevenir males, puesto que en mos para que los usuarios presenten sus quejas, reclama-
nuestra cultura la prevencin no es cosa de todos los das. ciones y sugerencias respecto a la prestacin de los servicios
Por otro lado, los mdicos se sienten amenazados por de salud y con relacin a la falta de probidad, en su caso de
sus propios pacientes, llegando incluso a solicitar seguros los servidores pblicos.
mdicos para la prctica de su profesin, situacin que no De igual forma la ley aludida establece las sanciones que
hace mucho tiempo ni siquiera se imaginaba, sin embargo, se aplican para el caso de que se niegue el profesional,
el mundo est cambiando en todos los aspectos, as los me- tcnico o auxiliar de la atencin mdica a prestar auxilio a
dios de comunicacin juegan un papel relevante en el cam- una persona sin causa justificada ante situaciones de ur-
bio de actitudes, porque permiten a toda persona estar gencia, adems de la suspensin temporal o definitiva para
informada de sus derechos para el caso de alguna eventua- el ejercicio de la profesin.
lidad y ms presta a ejercerlos, as, ante situaciones que As mismo se consideran servicio de salud privados los
consideren irregulares no dudan en exigir por los medios e que presten personas fsicas o morales en las condiciones
instancias legales que tengan a su alcance, la reparacin que convengan con los usuarios, y sujetas a los ordena-
del dao causado, por lo que a su parecer es resultado de mientos legales civiles y mercantiles.
una mala prctica mdica.
En caso que la conducta del mdico en el ejercicio de su As, la Ley Federal del Trabajo proporciona los parmetros
profesin se vea afectada por impericia, negligencia o im- a considerar para la cuantificacin de la indemnizacin aten-
prudencia, es menester resaltar que el juzgamiento de la diendo a la gravedad de la lesin causada.
misma, puede ser ventilado ante la justicia penal, si se tratare La responsabilidad de daos y perjuicios corresponde a
de un delito y cuya sancin puede ir desde multa o inhabi- los patrones y dueos de establecimientos mercantiles por
litacin y, en el peor de los casos, hasta la pena de priva- los causados por sus obreros o dependientes en el ejercicio
cin de la libertad; o bien, en materia civil, al pago de daos de sus funciones, pero esta responsabilidad cesa si se de-
y perjuicios; as entones, el paciente en la reparacin del muestra que en la comisin del dao no les es imputable
dao que se le caus, podr reclamar su derecho para este alguna culpa o negligencia, hiptesis aplicable al caso de
efecto en juicio que se ventile en la va ordinaria civil, ante prestacin de servicios hospitalarios que incluye el servicio
los tribunales del fuero comn y de resultarle favorable la profesional del mdico.
sentencia que se dicte, la har efectiva incluso sobre los
bienes del responsable. Si ste fuere servidor pblico en Responsabilidad civil objetiva. Teora del Riesgo Creado
alguna institucin de salud exigir indemnizacin por parte Por su parte, la responsabilidad civil objetiva por riesgo
del Estado. En sta segunda hiptesis, el Estado slo entra creado, se encuentra prevista por el artculo 1913 del Cdi-
de manera subsidiaria a reparar el dao y no solidariamen- go Civil Federal anteriormente trascrito.
te, como en el caso de la conducta dolosa, toda vez que el Tal precepto legal se encuentra ntimamente ligado a la
mdico responsable que tenga el carcter de servidor p- prctica profesional de los mdicos, con lo dispuesto por el
artculo 262 de la Ley General de Salud que indica lo que Debe ponderarse que en esta clase de litigios la impor-
deber entenderse por equipo mdico, prtesis, rtesis y tancia de la prueba pericial mdica de la especialidad cau-
ayudas funcionales, agentes de diagnstico, insumos de uso sante del dao es trascendental, puesto que se presume la
odontolgico, materiales quirrgicos y de curacin y, pro- pericia del mdico en la prctica de la medicina.
ductos higinicos. En resumen, los errores mdicos tanto en tratamientos
Definido lo anterior, estamos en posibilidad de concretar. farmacolgicos como quirrgicos, deben estar acreditados
As, ya relacionados los conceptos, se tiene que el mdico durante el procedimiento civil correspondiente y que con-
durante el ejercicio de su profesin, necesariamente tendr a cluye, bien en una sentencia condenatoria (que ordene al
su cargo el manejo tanto de instrumental mdico como el de responsable el pago de daos y perjuicios, as como las
substancias peligrosas, ejemplo de ellos sobran, pueden ser dems prestaciones que se reclaman en la demanda), o en
desde el simple uso de tijeras o bisturs, hasta la aplicacin de una sentencia absolutoria que exima al mdico de las pre-
substancias que por s solas implican un inminente peligro tensiones del actor o de sus familiares para el caso de muer-
como lo pueden ser las anestesias, que por menor que sea la te del paciente.
cantidad aplicada conllevan peligrosidad. No se trata desde Es menester resaltar que la sentencia condenatoria de-
luego, en causar en los mdicos una situacin de terror que ber contener un pronunciamiento que detalle tanto la ca-
lo inhiba en el ejercicio del servicio que presta, nada de eso, lificacin de la conducta del responsable como las leyes,
sino simplemente en crearle conciencia legal de lo delicado reglamentos y/o normas que infringi el mdico y/o la ins-
y trascendental que puede ser el uso y manejo de las subs- titucin de salud, para el caso de que ste sea servidor
tancias o instrumentos que le son necesarias para la obten- pblico.
cin o recuperacin de la salud de sus pacientes. Quiz la
simple prescripcin de un medicamento lo hace vulnerable a Responsabilidad Civil Objetiva y Dao Moral
la responsabilidad civil, que comprende la teora del riego Los conceptos legales de daos y perjuicios ya fueron men-
creado, sin embargo, el tener vocacin para ejercer tan hon- cionados en lneas anteriores y para entender el dao moral
rosa profesin lo debe concientizar de las consecuencias le- deber de estarse a la concepcin que de l hace el artculo
gales que implica el error mdico. 1916 del Cdigo Civil Federal, que a la letra dispone:
La responsabilidad civil multicitada puede darse tanto
en la conducta lcita como en la ilcita, pero el factor deter- Artculo 1916: Por dao moral se entiende la afectacin
minante para la obligacin de resarcir, es el de la culpa. El que una persona sufre en sus sentimientos, afectos, creen-
elemento culpa implica, como ya se ha explicado, actuar cias, decoro, honor, reputacin, vida privada, configuracin
con negligencia, impericia o imprudencia. As, los litigios y aspectos fsicos o bien en la consideracin que de s
misma tienen los dems. Se presumir que hubo dao
que han originado el reclamo de la responsabilidad civil del
moral cuando se vulnere o menoscabe ilegtimamente la
mdico, se deben a situaciones que se hubieren podido libertad o la integridad fsica o psquica de las personas.
prever de haberse tenido el cuidado necesario y el estricto Cuando un hecho u omisin ilcitos produzcan un dao
cumplimiento a los requerimientos de un buen y oportuno moral, el responsable del mismo tendr la obligacin de
diagnstico, un historial clnico completo; la previsin para repararlo mediante una indemnizacin en dinero con inde-
el caso de una intervencin quirrgica estrictamente nece- pendencia de que se haya causado dao material tanto en
saria para el paciente; la integracin del cuerpo colegiado responsabilidad contractual como extracontractual. Igual
que en ella intervendr; las eventualidades pre-operatorias obligacin de reparar el dao moral tendr quien incurra
y post-operatorias; los cuidados mdicos que preceden a la en responsabilidad objetiva conforme al artculo 1913, as
como el Estado y sus servidores pblicos, conforme el
intervencin y la separacin del mdico-paciente en el mo-
artculo 1927 y 1928 todos ellos del presente cdigo.
mento oportuno en que se est en condiciones propicias
para ello; por ende conviene resaltar que en los casos La accin de reparacin no es trasmisible a terceros por
litigiosos la negligencia es la falta mdica ms frecuente. actos entre vivos y slo pasa a los herederos de la vctima
Sin embargo, en un procedimiento jurisdiccional es indis- cuando sta haya intentado la accin en vida.
pensable que la conducta que se le atribuya al mdico que
prest el servicio sea probada mediante los elementos de El monto de la indemnizacin lo determinar el juez to-
conviccin que la propia ley establece (prueba confesional, mando en cuenta los derechos lesionados, el grado de
documentales pblicas y privadas, pruebas testimoniales, responsabilidad, la situacin econmica del responsable y
el de la vctima, as como las dems circunstancias del
etc.) con las que se acredite por parte del demandante el
caso.
uso de un mecanismo peligroso, que se caus un dao,
que haya una relacin de causa efecto entre el hecho y el Cuando el dao moral haya afectado a la vctima en su
dao y que no exista culpa inexcusable de la vctima, ele- decoro, honor, reputacin o consideracin, el juez ordena-
mentos indispensables para la procedencia de la accin de r a peticin de sta y con cargo al responsable la publica-
responsabilidad civil que nos ocupa. cin de un extracto de la sentencia que refleje
el aspecto legal de una de las responsabilidades del mdico Lo anterior permitira simplificar los procedimientos venti-
en el ejercicio de su profesin, se impone la necesidad de lados en esa H. Comisin y con ello cumplir con la necesi-
otorgar a la Comisin Nacional de Arbitraje Mdico el ac- dad urgente de facilitar y acelerar la solucin de problemas
tual cambio de su naturaleza jurdica para transformarla en que se originan con motivo de la prestacin de servicios de
Organismo Publico Descentralizado. De ponderarse viable Salud, lo que se ha visto obstaculizado en la realidad, por la
esa opcin, las reformas y adiciones legales permitiran que exigencia legal de homologar los laudos que emite o de
los laudos y convenios que emita, tengan carcter de ttu- promover la va de apremio para la ejecucin de convenios
los que traen aparejada ejecucin, cuya ventaja radica en ante la autoridad jurisdiccional.
que como documento base de la accin se acompaa al De tal manera, si lo anterior se lograra, se cumplira cabal-
escrito inicial de demanda y de cumplirse los requisitos le- mente con el propsito de creacin de la Comisin Nacional
gales se dicte de inmediato auto para que en el momento de Arbitraje Mdico y por ende se reflejara el aminoramiento
mismo de la diligencia de emplazamiento al demandado se de la carga de trabajo de los ministerios pblicos, tribunales
le requiera el pago de la cantidad que ordene el laudo penales y civiles por lo que hace a los asuntos de responsabi-
mdico y no hacindose se proceda al embargo de bienes lidad profesional del mdico, logrando con ello, adems, un
propiedad del responsable. mayor reconocimiento de la sociedad y del gremio mdico.
Las reformas que se sugieren en segundo trmino Finalmente, sera deseable mayor publicidad para que
equivaldran en su caso a las que se realizaron con relacin los usuarios de los servicios mdicos y los prestadores de
a los laudos emitidos por la Procuradura Federal del Con- los mismos, tanto pblicos como privados, as como el p-
sumidor, sin que en nada se le parezca la naturaleza de los blico en general, conozcan los beneficios que presta la Co-
servicios que presta la Comisin Nacional de Arbitraje Mdi- misin Nacional de Arbitraje Mdico al acudir ante dicha
co y que van encaminados a salvaguardar el derecho a la instancia, lo que obviamente redundara en la disminucin
proteccin de la salud. en el nmero de litigios derivados de la responsabilidad pro-
fesional mdica.
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Summary
The professional responsibility is derived of acting of a professional in this case of the medicine, the
responsibility is derived of the non observance of a regulation in the work or an infraction to an administrative
classification or a penal norm whose juridical consequences will be different in each one of the cases.
To determine the guilt they should take into account 3 important requirements that are: 1) if the fact is
attributable to the professional of the medicine, 2) that knew that the fact was prohibited by the law and 3)
that in the concrete case the fellow could have a different behavior.
En una sociedad cada da ms con- fesional. Ahora bien, tal responsabilidad I. La conducta o hecho
vulsionada, es evidente que los conflic- podra derivar en una falta de obser-
tos interindividuales son tambin cada vancia a un reglamento en el trabajo o En la estructura del delito la dogm-
vez ms complejos, que requieren la una infraccin a un ordenamiento ad- tica penal nos dice Muoz Conde:
atencin del ordenamiento jurdico, ministrativo o bien la inobservancia de responde a una doble perspectiva:
para regular las conductas de una ma- la norma de carcter penal; en todos por un lado, es un Juicio de desvalor
nera que la convivencia siga siendo en stos casos las consecuencias jurdicas que recae sobre un hecho o acto hu-
armona, sta deber ser la principal de la no observancia de la ley son dife- mano y, por otro, es un Juicio de
preocupacin del Estado, de ah que rentes. Por lo tanto, para entrar al estu- desvalor que se hace sobre el autor de
no sea novedoso hablar de la respon- dio de la culpabilidad del mdico, ese hecho. Al primero de estos juicios
sabilidad profesional del mdico, como, debemos previamente analizar, cules se le llama injusto o antijuridicidad, al
no lo debe ser, la de cualquier son los diferentes comportamientos del segundo, culpabilidad o responsabili-
profesionista; en virtud de que en el mismo en el ejercicio de su profesin y dad. Injusto es, pues, la desaprobacin
ejercicio de la profesin, cualquier como consecuencia, cmo se puede del acto; culpabilidad la atribucin de
profesionista puede en un momento dar la conducta para que pueda ser dicho acto a su autor para hacerle res-
dado incurrir en responsabilidad pro- objeto de inters del derecho penal. ponsable del mismo (1).
* Profesor por oposicin en la Universidad Autnoma Metropolitana, Unidad Azcapotzalco, en donde imparte las asignaturas de Derecho Procesal
Penal y Pruebas en Materia Penal.
Previo al estudio de la conducta o la investigacin y como consecuencia como el caso del aborto tipificado en
hecho, tenemos un principio de legali- de prueba en la Averiguacin Previa, el artculo 148, fraccin II, del Cdigo
dad previsto en el artculo 14 de la es precisamente la conducta o hecho. Penal para el Distrito Federal, caso en
Constitucin General de la Repblica, Tomando en consideracin que la el cual, de no provocarse el aborto,
que establece que ninguna pena se conducta se puede dar en forma de corre peligro la vida de la mujer emba-
podr imponer si no existe una ley exac- accin o de omisin, habr que averi- razada.
tamente aplicable al delito de que se guar, cundo el mdico realiza una Fuera de estos casos que sealan los
trate, principio del derecho penal que actividad en el ejercicio de su profesin, artculos 15 del Cdigo Penal Federal y
en latn se conoce como Nullun crimen si est actuando dolosamente, esto es 29 del Cdigo Penal para el Distrito
nulla poena sine lege; garanta de le- con la intencin de causar un dao a Federal, la conducta voluntaria que
galidad que debemos observar, y por un bien jurdico protegido por la ley asuma el mdico y produzca una le-
otra parte, por disposicin expresa del como por ejemplo la vida o la integri- sin o ponga en peligro un bien jurdi-
artculo 16 Constitucional, no podr li- dad corporal, o bien, s se encuentra co protegido por el derecho, como es
brarse orden de aprehensin, sino por realizando una conducta imprudente la vida o la integridad corporal, bien
la autoridad judicial y sin que preceda tambin llamada culposa, porque se ha puede ser objeto de anlisis para el
denuncia o querella de un hecho que violado un deber de cuidado que su derecho penal y slo entonces se po-
la ley seale como delito, principio de ciencia le aconseja, en el caso concre- dr afirmar que la conducta llevada a
legalidad que contiene un presupues- to que se le presenta; de la misma ma- cabo tuvo una finalidad que puede re-
to para el ejercicio de la accin penal. nera que habr que analizar cundo el sultar tpica, antijurdica y culpable.
En consecuencia, como el derecho mdico deja de realizar lo que le co- Por otra parte, si la accin desplega-
penal se ocupa de conductas, pero rresponda hacer y no lo hace, ya sea da por el mdico se puede realizar en
nicamente de aquellas que sean rele- por negligencia o bien porque volun- forma activa u omisiva, como lo seala
vantes en esta materia, habr que aten- tariamente ha decidido no realizar de- el artculo 15 del Cdigo Penal para el
der al hecho imputado al sujeto activo terminada actividad, causando con Distrito Federal, entonces nos encon-
del delito y, en este caso, es pertinente dicha omisin un resultado lesivo, que tramos que en los delitos de resultado
sealar que el hecho se puede dar de sea relevante para el derecho penal. material, por ejemplo las lesiones o la
manera activa o de manera omisiva, Por tal razn, slo la conducta reali- privacin de la vida, el resultado pue-
por lo tanto, es necesario entrar al es- zada voluntariamente por el mdico de ser atribuido tambin a quin omita
tudio, en primer lugar, de la conducta puede ser relevante para el derecho pe- impedirlo y en tal caso, estamos en pre-
o accin llevada a cabo por el sujeto a nal; por otra parte, habr que analizar sencia de lo que la doctrina denomina
quin se le atribuye el hecho, para de- si la conducta no est amparada por delitos de omisin impropia o comisin
terminar la forma en que sta se di. una excluyente de responsabilidad pe- por omisin, si el sujeto tena el deber
Para tal efecto y de conformidad con nal, como es el caso que seala el art- jurdico de evitarlo, ya por tener la cali-
el artculo 7 del Cdigo Penal Federal, culo 15 del Cdigo Penal Federal o dad de garante, por ejemplo en el caso
delito es el acto u omisin que sancio- bien, en los casos que establece el art- del mdico encargado del procedimien-
nan las leyes penales. Procesalmente en culo 29 del Cdigo Penal para el Distri- to post operatorio, s tena el deber ju-
los artculos 168 del Cdigo Federal de to Federal, que en su fraccin I, seala rdico de evitarlo. As tambin, cuando
Procedimientos Penales y 122 del Cdi- la ausencia de conducta, esto es, cuan- olvid la gasa dentro del cuerpo del
go de Procedimientos Penales para el do el mdico no tuvo nada que ver con paciente y una vez que se entera, no
Distrito Federal se establece cuales son la produccin del resultado, o cuando hace lo debido para retirarla, o el
los elementos del delito previsto en la ley, se presenta el estado de necesidad, anestesista que deja de vigilar al pacien-
tambin denominado tipo penal, enten- como en el caso a que se refiere la frac- te que est siendo operado y fallece,
diendo lo mismo que establece la ley cin V, o bien ante una causa de en ste caso, el cirujano podra tener
como cuerpo del delito en los artculos inimputa-bilidad, como lo establece la responsabilidad, porque si bien es cier-
168 y 122 antes citados, por lo que es- fraccin VII, esto es, en virtud de pade- to que sta no es la funcin del ciruja-
tos elementos del delito son los que ten- cer trastorno mental o desarrollo inte- no, sin embargo, ha permitido que el
dr que acreditar el Ministerio Pblico lectual retardado, a no ser que se anestesista se ausente del quirfano,
primero y en un segundo momento el hubiera provocado su trastorno men- teniendo la obligacin de permanecer
Juez en el proceso, para determinar si tal para en ese estado cometer el he- en constante vigilancia del paciente. (2)
hay o no probable responsabilidad, para, cho, en cuyo caso responder por el Ahora bien, desde el punto de vista
posteriormente, entrar al estudio de la resultado producido, por ejemplo cuan- procesal, corresponde al Ministerio P-
culpabilidad. do ha ingerido bebidas embriagantes blico la investigacin de la conducta,
En consecuencia, el primer elemen- o psicotrpicos, a sabiendas de que va misma que se inicia con la noticia
to del delito que deber ser motivo de a tener una intervencin quirrgica, as criminis que llega a su conocimiento a
poder determinar adecuadamente el el profesional no realiz la actividad o dico penal de los trminos
comportamiento asumido por el inactividad que se le imputa, o bien antijuridicidad y el injusto, como con-
profesionista, pues es evidente que no porque la realiz sin su voluntad o por- ceptos que manejamos en derecho
todo comportamiento humano que que en el caso concreto, intervino con penal, dice: La antijuridicidad es un
resulte contrario a las normas del dere- el consentimiento del titular del bien predicado de la accin, el atributo con
cho y por lo tanto sea antijurdico, es jurdico afectado, o del legitimado le- el que se califica una accin para
relevante para el derecho penal. En galmente para otorgarlo, siempre y demostrar que es contraria al ordena-
consecuencia, atendiendo a la garan- cuando para obtener el consentimien- miento jurdico. El o lo injusto es un
ta de legalidad prevista en el artculo to, se cumplan los siguientes requisitos: sustantivo que se emplea para deno-
16 Constitucional, as como conforme a) que se trate de un bien jurdico dispo- minar la accin misma ya calificada
a lo dispuesto por los artculos 168 y nible; b) que el titular del bien jurdico, o como antijurdica. Lo injusto es, por lo
122 de los ordenamientos procesales, quin est legitimado para consentir, ten- tanto, la conducta antijurdica misma,
el Ministerio Pblico deber acreditar ga la capacidad jurdica para disponer mientras que la antijuridicidad es una
los elementos del delito, esto es, del tipo libremente del bien y, c) que el consenti- cualidad de la accin comn a todas
penal, y con base en el aporte proba- miento sea expreso o tcito y no medie las ramas del ordenamiento jurdico, el
torio que haya recabado, acreditar la algn vicio del consentimiento. Se pre- injusto (a veces tambin llamado ilci-
probable responsabilidad del indiciado; sume que hay consentimiento, cuando to) es una accin antijurdica determi-
todo esto, a nivel de Averiguacin Pre- el hecho se realiza en circunstancias nada: la accin antijurdica de hurto,
via, en virtud de que una vez que el tales que permitan suponer funda de homicidio, de incumplimiento con-
Ministerio Pblico ejercita accin penal damente, que de haberse consultado al tractual, de infraccin administrativa.
o tambin denominado consignacin titular del bien o a quin est legitimado Por eso se habla de injusto o ilcito
de los hechos a un Juez penal, ste, para consentir, stos hubiesen otorgado penal, de injusto civil o de injusto ad-
recibe la causa, radica la misma y toma el consentimiento (artculo 29, fraccin ministrativo, aunque la antijuridicidad
la declaracin preparatoria del III, ltimo prrafo, del Cdigo Penal para sea unitaria para todo el ordenamien-
indiciado, y a partir del auto de radica- el Distrito Federal). to jurdico. (4) Por lo tanto, si la ley pe-
cin, el Juez cuenta con 72 horas o 144 nal protege bienes jurdicos como la
horas si se pide la ampliacin del plazo III. La antijuridicidad. vida y la integridad corporal, entre
Constitucional para resolver la situacin otros, en consecuencia, lo que la nor-
jurdica del inculpado, dictando una La violacin a un ordenamiento jur- ma penal prohbe es que una persona
resolucin, que puede ser el auto de dico, sea de la materia que sea, tiene lesione esos bienes jurdicamente pro-
formal prisin. diferentes consecuencias jurdicas en la tegidos, sancionando dicha conducta
Para lo anterior, el Juzgador deber vida diaria, sin embargo, nos interesa tra- con una pena. Por otra parte, como se
contar con elementos bastantes que tar nicamente la violacin a la norma desprende del artculo 18 del Cdigo
acrediten el cuerpo del delito y hagan penal, para establecer, en el caso que Penal para el Distrito Federal, las accio-
probable la responsabilidad del nos ocupa, cundo estamos en presen- nes u omisiones delictivas solamente
indiciado, por disposicin expresa del cia de una conducta antijurdica. Para pueden realizarse dolosa o culposa-
artculo 19 Constitucional. Por lo tan- tal efecto debemos manifestar que toda mente y como procesalmente de los
to, la fundamentacin de esta resolu- violacin al ordenamiento jurdico, en artculos 168 y 122 de los Cdigos Fe-
cin tendr sustento en la medida en principio, ser una conducta antijurdica, deral y Local, respectivamente, se des-
que el aporte probatorio sea bastante pero para el derecho penal slo lo sern prende que el dolo y la culpa deben
para que acredite los requisitos que aquellas conductas que adems de vio- ser analizados en el cuerpo del delito,
establece dicha garanta Constitucional. lar el precepto jurdico, lesionan un bien en virtud de que dichas disposiciones
Es en consecuencia el aporte pro- jurdico protegido por la ley penal, por legales establecen que en los casos en
batorio que logra recabar el Ministerio ejemplo, la falta de atencin a un lesio- que la ley incorpore en la descripcin
Pblico lo que podr determinar en un nado, teniendo la posibilidad de hacer- de la conducta prevista como delito un
momento dado, en qu forma proce- lo; la negativa a prestar asistencia a un elemento subjetivo, ser necesaria la
di el mdico, y por otra parte ser el enfermo, si se est en el caso concreto acreditacin del mismo; por lo tanto,
aporte probatorio el que determinar de poder hacerlo y el suministro de un al ser el dolo y la culpa elementos sub-
s su conducta est justificada, por que medicamento inapropiado, siempre y jetivos del delito, debern comprobar-
haya operado una excluyente de res- cuando al haber actuado de esa mane- se al nivel del tipo pena en trminos de
ponsabilidad penal, en trminos de lo ra, no exista una causa que justifique lo dispuesto por los artculos 168 y 122
dispuesto por el artculo 15 del Cdigo dicha conducta. de los ordenamientos procesales ya
Penal Federal y 29 del Cdigo Penal Al respecto, Muoz Conde, hacien- mencionados. En tal virtud, el Ministe-
para el Distrito Federal, ya sea porque do una precisin en la dogmtica jur- rio Pblico deber acreditar dichos ele-
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Actividades CONAMED
Informe de labores 2003
Como tema de inters se determin la inclusin del Arbitaje Mdico; del cual
se dijo: se reconocen los cambios que se han presentado en la prctica de la
medicina y el incremento importante que se est dando en las demandas en
contra de los prestadores de servicios mdicos. El objetivo ser conformar un
bloque Mxico-Centroamrica que promueva el Arbitraje Mdico como una for-
ma alternativa a la judicial para resolver conflictos, en beneficio de la sociedad.
Los temas abordados de acuerdo con el orden del da fueron los siguientes:
avances en el seguimiento de los Acuerdos de la sesin anterior; avances en el
proceso de homologacin del Modelo Mexicano de Arbitraje Mdico; experien-
cia de la CODAMED.VER en la gestin inmediata; encuesta de conocimiento de
la COESAMED, Colima; avances en los proyectos de adiciones a la legislacin
civil respecto al dao moral y la iniciativa para reformar la legislacin penal fede-
ral respecto de la figura del perito institucional; tendencias de la justicia alterna-
tiva en Mxico; metodologa y alcances del programa de trabajo de la CEAM-TLAX
2004; la trascendencia del aspecto tico en el ejercicio profesional del personal
de enfermera; el portal de internet para el CMAM; problemas metodolgicos en
el anlisis de casos de mala praxis.
Ttulo: No-fault compensation for medical injuries: the prospect for error prevention.
Autor: Studdert DM; Brennan TA
Fuente: JAMA. Jul 11, 2001; 286(2): 217-23
Resumen
Las propuestas principales para la seguridad de los pacientes, promueven el diseo y la implementacin de estrate-
gias para la prevencin de errores en la atencin mdica y evitan la culpa individual. Tambin invitan a los mdicos a
reconocer las causas y las consecuencias de los errores yatrgenos. Ambas metas chocan con los principios funda-
mentales del sistema de mala prctica mdica. As, el desafo de identificar los errores en medicina exige una
reconsideracin cuidadosa de los mecanismos legales usados actualmente para abordar los perjuicios en el cuidado
de la salud. En este artculo, describimos una alternativa al litigio que no predica la remuneracin cuando se comprue-
ba una falla mdica, se sugiere cmo esto puede ser implementado, y se discute que hay una necesidad apremiante
de ponerlo a prueba.
Abordamos las crticas tradicionales de los sistemas de compensacin sin error (no-fault) por error mdico, preocupa-
ciones acerca de su costo y la presuncin de que elimina la responsabilidad y atena incentivos para proporcionar
atencin mdica de alta calidad. Nuestra experiencia reciente, sugiere que un modelo diseado con base en lesiones
evitables o prevenibles, en comparacin con las lesiones por negligencia, no excede los costos de sistemas actuales de
mala prctica en los Estados Unidos. La implementacin de tal modelo promete reunir la mejora en las condiciones de
seguridad para los pacientes con la compensacin por daos, especialmente si se vincula con reformas que hagan
que las instituciones, y no los individuos, sean quienes respondan por las lesiones.
Resumen
La convocatoria reciente del Instituto de Medicina para que el gobierno aumente la retribucin a quienes proporcio-
nan atencin a la salud de alta calidad, es un signo que indica que los mdicos pueden esperar algunos cambios
fundamentales en la forma en que son compensados. Los aseguradores y los compradores del cuidado de la salud
en el sector privado, han comenzado a moverse por un camino igualmente ambicioso. Muchos mdicos ya estn
familiarizados con incentivos de calidad; tales incentivos comenzaron como pagos pequeos para grados ms altos
en la satisfaccin del paciente o para el uso de servicios preventivos tales como mamografa. Estos incentivos han
llegado a ser tan frecuentes que los mdicos estn ms interesados en recibir los incentivos financieros por mejorar la
calidad de la atencin mdica o la satisfaccin del paciente, que por controlar el uso de los servicios.
La informacin anecdtica tambin sugiere que la cantidad de dinero que es utilizado como incentivo, est creciendo
substancialmente. Quizs el precursor original es el Sistema Nacional de Salud (NHS) en el Reino Unido, que ha
adoptado recientemente una iniciativa sin precedentes de pago por alcance en el desempeo.
Cerca de un tercio de los ingresos del mdico general dependern casi de su desempeo, el cual estar basado en
130 indicadores de calidad. En este artculo, discutimos iniciativas del pago por desempeo, sus orgenes y metas,
los desafos que presenta y las estrategias que los pagadores pueden utilizar para superar los desafos lo ms eficaz-
mente posible.
Resumen. Resumen
Las reformas propuestas en Reino Unido a las deman- A pesar del evidente progreso en el diagnstico y tra-
das por riesgos de lesin clnica promueven la cultura tamiento de muchos padecimientos, los miembros de
de la compensacin. Las reformas incrementarn en la profesin mdica se encuentran actualmente a la
gran medida el nmero de averiguaciones en la prcti- defensiva. El rpido incremento en el costo de la asis-
ca clnica. El nmero de litigios tambin es probable tencia mdica, el creciente nmero de personas sin se-
que aumente. guro, la disminucin constante del reembolso para los
Cada ao se presentan en Inglaterra cerca de 7500 servicios otorgados por los mdicos y el litigio creciente
demandas por negligencia clnica. El sistema actual ha por la mala prctica, ocupan la mente de la medicina
sido criticado por algunos como complejo, no equitati- organizada y de los mdicos individuales. Por consiguien-
vo, y costoso en tiempo y gastos legales. Sin embargo, te, el nmero de abogados para el seguro mdico uni-
el costo de demandas por negligencia en 2001-2 fue versal est creciendo, y los mritos de un sistema de
de 446m, menos de 1% del presupuesto para el Siste- compensacin financiera, auspiciado por el gobierno,
ma Nacional de Salud (NHS). El ao pasado, el oficial se discuten ms abiertamente. Cualquier sistema que
de medicina, public el documento Making Amends, pudiera aligerar a mdicos de las molestias de litigios
que precis las consideraciones para un esquema de costosos y de la necesidad de trabajar ms para soste-
compensacin del NHS que proporcionara sentencias ner el estilo de vida que hemos gozado no parece tan
para demandas por negligencia clnica cierta, sin la nefasto como cuando fue planteado la primera vez. Los
necesidad de procesos jurdicos. Se visualiza la expe- sistemas del seguro mdico universal, avanzaron bien a
riencia en los Estados Unidos, Nueva Zelandia, Francia, sociedades industrializadas y estn perdiendo rpida-
y los pases escandinavos, que tienen problemas simila- mente el estigma que les acompa hasta hace una
res. Entonces, cmo funcionarn las propuestas y, qu dcada. Se concluye que la implementacin del segu-
significarn para el NHS? ro mdico universal en los Estados Unidos est muy atra-
sado, pero se ha vuelto un imperativo moral, y ya los
retrasos adicionales son inexcusables.
Resumen.
En la crisis actual de los seguros de responsabilidad por mala prctica, los mdicos han centrado su defensa y energa
sobre todo en el rpido incremento de las primas de responsabilidad; problemas en el acceso al cuidado; y demandas
para la reforma legal, especialmente captulos en daos. Un foco an ms importante, sin embargo, es la prevencin
de daos y la mejora en la seguridad del paciente. El control del cuidado del paciente, puede desempear un papel
crtico en la reduccin sistemtica de daos. Las reformas deben ir ms all de cuestiones de responsabilidad; deben
tambin realzar la capacidad de los mdicos en sus actuaciones. Esfuerzos ms visibles de los mdicos por reducir
daos, una mejor comunicacin con los pacientes y otros, as como la evidencia certera de mejora en la seguridad
del paciente, deben aminorar a los pacientes molestos y los litigios.
Individual y colectivamente, los mdicos pueden y deben asegurarse de que no cometer ningn dao es lo primer
punto en una discusin sobre la mala prctica.
Resumen.
La crisis actual de la mala prctica ha sido llamada la tormenta perfecta. Los doctores estn encontrando que los
costos de la prctica son insostenibles. Los pacientes estn encontrando el acceso al cuidado muy arriesgado, con
costos crecientes. El sistema no impide el error mdico, compensa a la mayora de las vctimas daadas, produce
algn resultado rpidamente. Estos factores estn creando una crisis que merece tratarse y resolverse de manera
urgente. Sin embargo, si la historia es una gua, la discusin sobre la mala prctica continuar presente. Las reformas
sern probablemente lentas. As el gastroenterlogo, mientras trabaja apoyando esfuerzos hacia una solucin, se
asesora bien para continuar hasta la fecha practicando la gastroenterologa, pero tambin entiende las cuestiones
mdico-legales y tiene una estrategia para la administracin del riesgo, que con optimismo ayude a mantener la crisis
de la mala prctica como un inters ms bien terico que personal.
Resumen
El sistema de responsabilidad por mala prctica mdica es frecuentemente criticado por el pobre desempeo de sus
funciones tericas de compensar a pacientes daados, de disuadir negligencia, y de dispensar la justicia correctiva.
Los autores exploran estas crticas de las perspectivas del paciente-demandante y del mdico-demandado mediante
un caso real de mala prctica que involucra serias lesiones pero ninguna negligencia evidente. Despus examinan el
sistema de responsabilidad a travs de la lente de la seguridad del paciente y concluyen que las tensiones entre el
sistema y las iniciativas de la seguridad del paciente sugieren una necesidad de reexaminar dicho sistema. Proponen
reformas dirigidas que podran mejorar el funcionamiento del sistema y crear incentivos para mejorar la seguridad y
la calidad.
Resumen.
Es probable que en los aos que vienen aumente la frecuencia con la cual los clnicos pueden esperar hacer frente a
las demandas por negligencia clnica y procedimientos judiciales relacionados con esos procesos. Los procesos de la
investigacin y de la defensa han sido modificados por la introduccin de las disposiciones en materia de procedi-
mientos civiles en 1999. Esta revisin aborda estos progresos y acenta la necesidad de respuestas rpidas y compren-
sivas de los doctores implicados en tales procedimientos.
Resumen.
Los mdicos convinieron que los errores productores de dao deban ser
divulgados, pero, eligiendo sus palabras cuidadosamente al hablar a los
pacientes sobre los errores. Aunque los mdicos divulgaron estos aconteci-
mientos no deseados, generalmente evitaron indicar que se cometi un
error, porqu sucedi el error, o cmo se iba a prevenir esto en lo sucesivo.
Los pacientes tambin desearon la ayuda emocional de mdicos despus de
cometidos los errores, incluyendo por supuesto una disculpa. Sin embargo,
los mdicos se preocuparon que esas disculpas pudieran crear una respon-
sabilidad legal. Los mdicos tambin estuvieron perturbados cuando suce-
dieron los errores pero estaban inseguros acerca de dnde buscar la ayuda
emocional. CONCLUSIONES: Los mdicos pueden no proporcionar la infor-
macin o la ayuda emocional que los pacientes requieren cuando suceden
estos perjudiciales errores mdicos. Los mdicos deben esforzarse por satis-
facer los deseos de los pacientes en relacin a la disculpa, y para ofrecerles
informacin sobre la naturaleza, la causa y la prevencin de errores. Las
instituciones deben tambin tratar las necesidades emocionales de los mdi-
cos que estn implicados en este tipo de situaciones.
Resumen.