Lunes, 30 de enero de 2017 | Leda 1788 veces

CULES SON LOS TEMAS MS RELEVANTES DEL LTIMO PLENO DE LA

CORTE SUPREMA?

Los 18 puntos claves del IX

Pleno Casatorio Civil
Enviar por email

El autor comenta los aspectos que considera ms relevantes del Noveno Pleno
Casatorio Civil, mediante el cual la Corte Suprema ha establecido importantes reglas
relativas al proceso de otorgamiento de escritura pblica y otros tpicos.

Fuente: Web

El 18 de enero de 2017 se dio a conocer la sentencia del IX Pleno Casatorio Civil

[Casacin N 4442-2015-Moquegua] por medio de la cual se han establecido importantes
reglas relativas [no slo] al proceso de otorgamiento de escritura pblica. A continuacin
expondremos los que, en nuestra opinin, constituyen los puntos claves de esta sentencia.
1. El punto de partida del anlisis es la distincin entre proceso plenario rpido y
proceso sumario. En el primero no existen limitaciones relativas a las alegaciones ni a los
medios probatorios que las partes podran aportar, en el segundo s. En el primero existe
una cognicin completa sobre la controversia, en cambio en el segundo la cognicin es
limitada, de ah que la sentencia que se emita en el primero pueda adquirir la calidad de
cosa juzgada, mientras que la sentencia recada en el segundo, no. El proceso
[sumarsimo] de OEP es un proceso plenario rpido, es decir, un proceso de cognicin
completa por lo que, dentro de l, es posible realizar un control de legalidad del acto que
se pretende formalizar.

2. El control de legalidad del acto que se pretende formalizar ser de dos clases: El
control de validez y el control de eficacia. Creemos que hubiese sido mejor hacer
referencia a un triple control, anteponiendo a los dos mencionados, el control de
relevancia, de manera que estos controles de legalidad del acto que se pretende formalizar
guarden conformidad con las tres fases del proceso de calificacin del negocio jurdico
[juicio de relevancia, juicio de validez y juicio de eficacia]. No obstante, es claro que el que
no se haya desarrollado en forma independiente el control de relevancia obedece a que en
el V PCC se descart la vigencia de la categora de la inexistencia en nuestro sistema
jurdico, por lo que en el IX PCC los casos de inexistencia del acto, es decir, aquellos que
no superen el juicio de relevancia, tuvieron que ser reconducidos a una categora propia
del control de validez: la nulidad.

3. Dentro del control de validez se podr analizar y discutir la nulidad manifiesta del
acto que se pretende formalizar, no la anulabilidad ni la nulidad encubierta. El debate
en torno a la nulidad manifiesta incluso puede ser incorporado de oficio por el Juez.
Consideramos que se hubiese podido adoptar la solucin recogida en el sistema espaol,
en el sentido de que es posible que la parte demandada alegue la nulidad [no manifiesta],
anulabilidad, resolucin o rescisin del acto en el que se funda la pretensin, en cuyo caso
el Juez correr traslado a la parte demandante para que sta, dentro del mismo plazo que
el demandado tuvo para contestar la demanda [en nuestro caso, 05 das (art. 554 CPC)],
absuelva lo concerniente a su derecho, y emitir pronunciamiento sobre el particular al
resolver el fondo de la controversia [en el fallo], pronunciamiento que tendr autoridad de
cosa juzgada(1). Un cambio de este tipo hubiese sido verdaderamente drstico y si bien
nulidad [no manifiesta] y anulabilidad no sern materia de discusin en los procesos de
OEP s podran determinar la suerte de la pretensin de formalizacin del acto.

4. La nulidad [no manifiesta] o la anulabilidad del acto que se pretende formalizar

son circunstancias que podrn determinar la suerte de la pretensin de
formalizacin siempre que se hagan valer en va de accin. En dicho caso, la parte
demandada podra solicitar, al amparo del artculo 320 CPC, la suspensin de la emisin
de la sentencia en el proceso de OEP, hasta que se resuelva el proceso de nulidad o
anulabilidad que haya iniciado, de manera que en caso se declare fundada la demanda de
nulidad o anulabilidad, se desestimar la demanda de OEP. El uso de esta alternativa
[solicitar la suspensin de la emisin de la sentencia] no ha de ser malintencionado [buscar
simplemente la dilacin] pues, en caso de serlo, se impondr una multa y la remisin de
copias a la Presidencia de la Corte superior, al Ministerio Pblico y al Colegio de Abogados
correspondiente [arts. 110 y 111 del CPC].

5. Se define a la nulidad manifiesta y se precisa que sta puede estar referida a

cualquiera de las causales de nulidad y puede desprenderse del acto mismo o de
algn otro medio de prueba. Se define a la nulidad manifiesta como aqulla que resulta
evidente, patente, inmediatamente perceptible, en suma, aqulla que resulta fcil de
detectar sea que se desprenda del acto mismo o del examen de algn otro elemento de
prueba incorporado al proceso, precisndose que puede estar referida a cualquiera de las
causales de nulidad previstas en el art. 219 del CC [recurdese que los casos de
inexistencia debern ser reconducidos a alguna de estas causales]. Esta postura nos
parece acertada: Un contrato que aparece firmado por una persona que ha fallecido antes
de la fecha en que aqul supuestamente fue celebrado, un contrato que aparece firmado
por una persona inexistente, un contrato que aparece firmado por una sola de las partes,
un contrato en el que no se hace referencia al objeto del mismo [el bien], es tan
manifiestamente nulo como aquel contrato en el que no se observ la formalidad solemne.

6. La nulidad manifiesta se podr declarar pero siempre que se haya promovido el

contradictorio entre las partes y generar cosa juzgada. Esta solucin nos parece
acertada pues si se les ha dado a las partes la posibilidad de discutir la nulidad manifiesta
del acto que se pretende formalizar, aportando argumentos y medios probatorios, es viable
que se emita pronunciamiento sobe el particular en la parte resolutiva de la sentencia y
que, as, dicho pronunciamiento adquiera la calidad de cosa juzgada de manera que no se
pueda reabrir el debate en torno a la nulidad manifiesta del acto en un nuevo proceso. Hay
que precisar que el IX PCC ha establecido que solo se emitir pronunciamiento respecto
de la nulidad manifiesta del acto, en la parte resolutiva, en caso se ampare dicha
pretensin, en cuyo caso evidentemente- se declarar infundada la pretensin de OEP.

7. El momento adecuado para que el Juez promueva el contradictorio entre las

partes, respecto a la posibilidad de declarar la nulidad manifiesta del acto, es antes
de realizar el saneamiento del proceso. Esta solucin nos parece acertada y tuitiva del
derecho de defensa de las partes. En efecto, al incorporarse, de oficio, la pretensin de
OEP antes del saneamiento del proceso, se posibilita que las partes puedan formular
excepciones procesales respecto a dicha pretensin, por ejemplo, la excepcin de cosa
juzgada o litispendencia. Excepcionalmente, en caso de que ya se haya pasado la etapa
de saneamiento del proceso, el Juez, igualmente, promover el contradictorio y de ser
necesario [entindase, en caso de que se formulen excepciones procesales y/o se aporten
medios probatorios que precisen actuacin] se citar a las partes a una audiencia
complementaria. Consideramos que esta solucin debe ser necesariamente acogida en el
VIII PCC en caso de que se opte por la tesis de la ineficacia y, por ende, deba afrontarse el
problema de la reconduccin de pretensiones [de nulidad (procesos que ya se encuentran
en trmite) a ineficacia](2).

8. Se ha precisado el objeto de los procesos de OEP: Mutar la forma de un negocio

jurdico, de escritura privada a escritura pblica, siempre que esta ltima no
constituya una forma solemne. Podra entenderse, entonces, que, tcitamente, se ha
descartado que la inscripcin registral del acto formalizado sea objeto del proceso de OEP.

9. Dentro del control de eficacia del acto que se pretende formalizar se analizar: la
condicin suspensiva, el plazo suspensivo, el plazo de cumplimiento, la excepcin
de incumplimiento y la resolucin del contrato [y tambin la rescisin]. Con acierto
se ha precisado que el elenco de supuestos antes mencionado no es taxativo sino
meramente enunciativo, dejando abierta la posibilidad de que tambin se puedan analizar
otros supuestos de ineficacia como, por ejemplo, la inoponibilidad.

10. Si el contrato est sujeto a plazo suspensivo que an no ha vencido o la

especfica obligacin de elevar a escritura pblica se encuentra sujeta a plazo de
cumplimiento que an no ha vencido, la demanda ser declarada improcedente. La
obligacin de formalizar el contrato es un efecto que emerge de este ltimo, sea porque las
partes la pactaron o porque es incorporada por disposicin legal, de manera que si el
contrato no produce ninguno de sus efectos o el especfico efecto obligacional de
formalizar el contrato an no resulta exigible, no se puede peticionar la formalizacin del
contrato, siendo pertinente que se desestime la demanda por improcedente.

11. Si la obligacin de otorgar la escritura pblica est sometida a condicin

suspensiva y sta an no se ha verificado la demanda ser declarada improcedente.
Con esto se soluciona un caso frecuente en la praxis judicial. Si las partes han
subordinado el otorgamiento de escritura pblica a la cancelacin del precio de venta,
entonces el comprador no podr peticionar la formalizacin de su contrato sin dejar de
acreditar que ha cancelado el precio de venta. Si no se acredita esto ltimo, es decir, si no
se acredita que se ha verificado la condicin, entonces la demanda ser declarada
improcedente.

12. El demandado podr suspender el cumplimiento de su obligacin de otorgar la

escritura pblica, va excepcin de incumplimiento, en caso de que el demandante
haya incumplido alguna obligacin principal a su cargo. Con acierto se ha precisado
que la obligacin de otorgar escritura pblica constituye una obligacin principal del
contrato de compraventa, al igual que la obligacin de entregar el bien o la obligacin de
pagar el precio, de manera que el vendedor [demandado] podr deducir la excepcin de
incumplimiento frente a la pretensin de OEP en caso de que el demandante no haya
cumplido, por ejemplo, con su obligacin de pagar el precio. La excepcin de
incumplimiento, al ser una excepcin material y no una procesal, ser resuelta al resolver
el fondo de la controversia, y en caso de considerrsele legtima, se declarar
improcedente la demanda.

13. Si existe un pronunciamiento judicial firme que haya declarado la resolucin o la

rescisin del contrato que se pretende formalizar, la demanda de OEP ser
declarada infundada. Debe entenderse que suceder lo mismo si existe pronunciamiento
judicial firme que haya declarado la nulidad o anulabilidad del contrato. Si el proceso
judicial de resolucin [por incumplimiento, por imposibilidad sobreviniente o por excesiva
onerosidad] o rescisin del contrato que se pretende formalizar se encuentra en trmite, la
parte demanda tal y como sucede cuando se encuentra en trmite un proceso de nulidad
o anulabilidad- podr solicitar la suspensin de la emisin de la sentencia en el proceso de
OEP.

14. Si se alega la resolucin extrajudicial del contrato que se pretende formalizar, el

Juez analizar la situacin en la parte considerativa mas no emitir pronunciamiento
sobre el particular en la parte resolutiva de la sentencia. La solucin es la misma que
se adopt en el IV PCC. El Juez verificar la legalidad de la resolucin extrajudicial. Si el
resultado de su anlisis es que, prima facie, s concurriran los presupuestos necesarios
para que opere el mecanismo resolutorio extrajudicial correspondiente [resolucin por
intimacin o por clusula resolutoria expresa] declarar infundada la demanda de OEP, en
caso contrario, es decir que, prima facie, no concurriran tales presupuestos, amparar la
demanda. Sobre la resolucin extrajudicial no se emitir pronunciamiento en la parte
resolutiva de la sentencia de manera que es posible reabrir el debate sobre el particular en
otro proceso. El trato diferenciado en relacin a la nulidad manifiesta se justifica toda vez
que sta involucra la afectacin de intereses generales, mientras que la resolucin
concierne a intereses particulares.

15. No se puede peticionar el OEP de un contrato que debe revestir dicha forma para
que se le considere vlidamente celebrado. Es decir, no se puede peticionar el
otorgamiento de una forma solemne. En caso de hacerse la demanda ser declarada
improcedente por petitorio jurdicamente imposible [art. 427.5 CPC]. Se hace especfica
referencia a dos contratos que deben celebrarse por escritura pblica bajo sancin de
nulidad: la donacin inmobiliaria y la anticresis. Hubiese sido interesante que el anlisis se
complemente con aquellos casos en donde la ley hace referencia a que el contrato se
celebra por escritura pblica pero no sanciona con nulidad la inobservancia de dicha
forma, como son los casos de hipoteca y de leasing.
16. Se modifica el I PCC de manera que, en adelante, la Corte de Casacin puede
advertir la nulidad manifiesta de un negocio jurdico, aun cuando las instancias de
mrito no se hayan pronunciado sobre el particular y aun cuando las partes no la
hayan invocado en sus recursos impugnatorios. No obstante, a fin de no vulnerar el
principio del contradictorio y el principio de doble instancia, se retrotraer la causa a la
primera instancia a fin de que se promueva el contradictorio y se emita pronunciamiento
sobre la posible nulidad manifiesta.

17. Se modifica el IV PCC de manera que, en adelante, si el Juez advierte la nulidad

manifiesta del ttulo posesorio, promover el contradictorio entre las partes y, de ser
el caso, declarar la nulidad en la parte resolutiva de la sentencia. El cambio era
necesario: Nada justificaba que el poder que le confiere al Juez el art. 220 del CC, sea
ejercido de una forma en el proceso [sumarsimo] de OEP y de una forma distinta en el
proceso [sumarsimo] de desalojo.

18. Tres son los temas que quedaron pendientes: la accin de OEP esta sujeta a un
plazo de prescripcin o no? es posible peticionar el OEP de una minuta de hipoteca y de
leasing o no? y es posible apreciar de oficio la inoponibilidad manifiesta del contrato o
no? Este ltimo tema no se abord probablemente porque se trata de una categora que
deber abordarse en el VIII PCC.

Al margen de las omisiones, nos parece que la sentencia del IX PCC ha mostrado
rigurosidad en el manejo de las categoras [sustanciales y procesales] que se han visto
involucradas en su elaboracin. Puede alguien no estar de acuerdo con alguna de las
soluciones que se han adoptado en la sentencia pero nadie podr negar que se ha
justificado adecuadamente cada una de stas. Esta pendiente de emitirse el VIII PCC,
esperamos siga el camino marcado por el IX PCC.

(*) Jimmy J. Ronquillo Pascual es abogado por la Universidad Nacional Mayor de

San Marcos (UNMSM). Egresado de la Maestra en Derecho Civil en la Pontificia
Universidad Catlica del Per. Asistente de juez superior en la Corte Superior de
Justicia de Lima. Docente y expositor en diferentes diplomados, cursos y
seminarios en temas de Derecho Civil y Derecho Procesal Civil. Miembro del Taller
de Derecho Civil Jos Len Barandiarn de la UNMSM.
(1) Artculo 408 de la Ley 1/2000, Ley de Enjuiciamiento Civil: 1. Si, frente a la pretensin actora de
condena al pago de cantidad de dinero, el demandado alegare la existencia de crdito compensable,
dicha alegacin podr ser controvertida por el actor en la forma prevenida para la contestacin a la
reconvencin, aunque el demandado slo pretendiese su absolucin y no la condena al saldo que a su
favor pudiera resultar.
Si el demandado adujere en su defensa hechos determinantes de la nulidad absoluta del negocio
en que se funda la pretensin o pretensiones del actor y en la demanda se hubiere dado por supuesta
la validez del negocio, el actor podr pedir al Secretario judicial contestar a la referida alegacin de
nulidad en el mismo plazo establecido para la contestacin a la reconvencin, y as lo dispondr el
Secretario judicial mediante decreto.
La sentencia que en definitiva se dicte habr de resolver sobre los puntos a que se refieren los apartados
anteriores de este artculo y los pronunciamientos que la sentencia contenga sobre dichos puntos
tendrn fuerza de cosa juzgada [el resaltado es nuestro].
(2) Nos hemos ocupado de este tema en: RONQUILLO PASCUAL, Jimmy. Es imprescriptible la accin
de ineficacia y debern reconducirse las demandas de nulidad? Los temas "secundarios" del VIII Pleno
sobre actos de disposicin de bienes sociales, Disponible en: <http://laley.pe/not/3065/-es-imprescriptible-
la-ldquo-accion-rdquo-de-ineficacia-y-deberan-reconducirse-las-demandas-de-nulidad-/> (Consulta:
30/01/16).