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Maria Joo Mimoso

A inimputabilidade por alcoolismo crnico


versus imputabilidade diminuda
Crime continuado no mbito da fraude fiscal
PARECER JURDICO


VERBO JURIDICO
VERBO JURDICO Inimputabilidade por alcoolismo crnico versus imputabilidade diminuda : 2

A inimputabilidade por alcoolismo crnico versus


imputabilidade diminuda
Crime continuado no mbito da fraude fiscal
PARECER JURDICO

Maria Joo Mimoso


Doutora em Direito
Docente na Universidade Portucalense Infante D. Henrique

Sumrio:
1. A inimputabilidade por consumo excessivo de lcool/alcoolismo crnico versus imputabilidade diminuda;
2. Ausncia do domnio do facto (crime doloso) / subsidiariamente erro
3. A problemtica do crime continuado no mbito do crime de fraude fiscal

Referncia: Processo de inqurito n xxx

A; M e S & S S, Lda.

I Contextualizao jurdica dos factos constantes da acusao:

1. Os arguidos, A e M, casados entre si, foram scios gerentes da sociedade, supra


identificada, at 30 de junho de 2004.

2. Na mesma data, a sociedade cessou a sua atividade, por ter sido declarada insolvente
e ter-se verificado a liquidao e o cancelamento da respetiva matrcula.

3. Enquanto scios gerentes, e fruto da atividade societria, os arguidos arcaram com o


pagamento dos encargos fiscais gerados por aquela.

4. No mbito do despacho de encerramento do inqurito, datado de 22/07/2011,


vm os arguidos, A Serra e M e a sociedade arguida S & S S, Lda., acusados, em co-
autoria material e na forma consumada, de dois crimes de fraude, p. e p., nos artigos 103
n1, alneas a) e b) e n2, do Regime Geral das Infraes Tributrias (RGIT), aprovado
pela Lei n. 15/2001, de 05 de Junho.

5. Em sede de saneamento do processo, o juiz presidente declarou extinto o


procedimento criminal, instaurado nestes autos, contra a sociedade arguida pelo facto de ela
se encontrar insolvente no momento da prtica dos factos.
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II Questes de Direito que urge resolver:


1. Quanto ao arguido A:
1.1 A inimputabilidade por consumo excessivo de lcool/alcoolismo crnico;
1.2 A Imputabilidade diminuda.
2. Quanto arguida, M:
2.1 Ausncia do domnio do facto (crime doloso);
2.2 Subsidiariamente, erro;
3. Quanto aos arguidos, A e M:
A problemtica do crime continuado no mbito do crime de fraude fiscal.

1. Quanto ao arguido A:

1.1 A inimputabilidade por consumo excessivo de lcool/alcoolismo crnico

Impe-se-nos, como realidade paradigmtica compreenso do problema em anlise, determinar


os contornos da noo de imputabilidade. Esta assenta na capacidade do agente, no momento da
prtica do facto, avaliar a ilicitude do mesmo e agir de acordo com essa avaliao.

O que est em causa o discernimento do agente, perante o mal que advm da prtica do crime,
em valorar a conduta/resultado e, consequentemente, abster-se de qualquer comportamento ilcito.

S poder haver imputao do ato ao seu ao autor se este possuir a noo exata da natureza e
do alcance daquele.

A imputabilidade , assim, a conditio sine qua none do juzo de culpa, dependendo sempre da
existncia de dois pressupostos: um biolgico e um psicolgico.1

S aquele que atingiu determinada idade e no padece de graves perturbaes psquicas


possui aquele mnimo de capacidade de autodeterminao que o ordenamento jurdico requer para a
responsabilidade jurdico-penal.

O arguido, A, vem acusado de dois crimes de fraude fiscal em co-autoria material.

Partindo do preenchimento dos elementos do tipo de crime (ao, ilicitude, culpa e punibilidade)
dever-se- enfatizar, quanto ao arguido, o elemento culpa. nesta sede que cumpre discernir sobre
o grau de censurabilidade do seu comportamento.

O arguido sofre de uma patologia de alcoolismo (cf. relatrio mdico junto aos autos), revelando
frequentes estados de descontrolo, que lhe provocavam verdadeira instabilidade emocional, refletindo-
se na sua capacidade de discernimento.

1
SOARES, Lusa, Filhos da Loucura e Reaco Penal, Nulla Poena Sine Culpa, Disponvel em 28-03-2012:
http://www.verbojuridico.com/doutrina/2009/luisasoares_inimputabilidadeanomaliapsiquica.pdf
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Como sabido, a ingesto de bebidas alcolicas origina perturbaes no regular


funcionamento da mente, mormente ao nvel da conscincia e da vontade, variando a intensidade desse
efeito de harmonia com a quantidade e caractersticas das bebidas e com a maior, ou menor, tolerncia
ao lcool por parte de quem as ingere. 2

Constata-se que relativamente ao agente de um crime praticado sob o efeito do lcool, essa
perturbao pode consistir:

a) Na incapacitao do agente para avaliar a ilicitude do facto ou de se determinar de acordo


com essa avaliao, o que pressupe uma situao de embriaguez completa;

b) Numa simples diminuio dessa capacidade, que pressupe uma situao de embriaguez
incompleta.

Ora, como resulta claramente do disposto no art. 20, n 1, do C. Penal, s na hiptese da


alnea a) que se configurar uma situao de inimputabilidade (cf. art. 20, n1, C. Penal; a da
alnea b) apenas ter como efeito, em princpio, mitigar a culpa do agente, influindo, por essa forma na
determinao da medida concreta da pena.3

Relativamente ao elemento psicolgico (um dos elementos da imputabilidade) impe-se


evidenciar que a falta de discernimento do ser humano prende-se, naturalmente, com a privao das
suas faculdades intelectuais.

O arguido, data dos factos, revelava um estado de embriagues contnuo, vendo-se privado da
sua capacidade de querer e entender.

Importa, ainda, sublinhar que o mesmo no se colocou intencionalmente nesse estado para
executar o desgnio criminoso.

De acordo com o relatrio mdico, o arguido, no momento da prtica dos crimes, encontrava-se
incapaz de ajuizar de forma consistente a gravidade e o alcance dos seus comportamentos. Perdeu o
controlo da sua vida pessoal e profissional, aquando do encerramento da sua empresa, no tendo
superado os consequentes problemas econmico-financeiros que da lhe advieram.

notrio, pelo menos durante aquele perodo, que a patologia alcolica provocou no agente uma
visvel incapacidade de avaliao/determinao perante os ilcitos cometidos.

Logo, dever o mesmo ser considerado inimputvel.

1.2 A Imputabilidade diminuda

No se considerando a incapacidade total do arguido, sempre se entender que o quadro clnico


do agente consubstanciar um estado de diminuio da capacidade.

Entende-se que, nos termos do disposto no art. 20, n2 do C. Penal, pode ser declarado
inimputvel quem, por fora de uma anomalia psquica grave, no acidental e cujos efeitos no

2
Ac.do TRP, proc. n 537/00.
3
Ac.do TRP, proc. n 537/00. Nosso sublinhado.
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domina, sem que por isso possa ser censurado, tiver, no momento da prtica do facto, a capacidade
para avaliar a ilicitude deste ou para se determinar de acordo com essa avaliao sensivelmente
diminuda.

Do teor da norma ressalta que a culpa, como juzo de censura dirigido ao arguido, dever ter em
considerao, em relao ao resultado, o dolo da sua atuao. Este configura a forma menos gravosa de
dolo eventual. A diminuio da sua capacidade de se determinar de harmonia com a norma, resultante
de ter agido sob o efeito do lcool, dever ser determinante para a atenuao da culpa.

O arguido no consegue organizar e conduzir a sua vida em conformidade com os padres


comportamentais socialmente aceites, em virtude da patologia de que padece, pelo que revela um
comportamento desviante face ao comportamento de um bom pai de famlia que sempre revelou at
data.

Ainda no mbito da culpa dever ser contabilizado, a favor do arguido, a circunstncia de


se tratar de um delinquente primrio.

O alcoolismo manifestado durante um perodo transitrio, caso tenha sido cometido um delito,
subsume-se na previso legal do preceito em anlise.

Verifica-se, deste modo, uma anulao parcial da conscincia e da liberdade de deciso,


impondo-se desta feita, se pena lhe for aplicada, uma especial atenuao da mesma.

Face ao arguido, A, e ao quadro que o mesmo apresentou no perodo compreendido entre


2004 e 2006, nossa convico que o mesmo dever ser considerado inimputvel e ver excluda a
sua culpa.

Se assim no se entender, pelo menos, ser bvio que o arguido viu diminudas as suas
capacidades de autodeterminao e, a ser aplicada uma pena, dever a mesma ser objeto de
especial atenuao.

2. Quanto arguida, M:

2.1 Ausncia do domnio do facto (crime doloso)

A arguida, apesar de casada com o arguido e tambm scia gerente da sociedade comercial, j
declarada insolvente no momento da prtica dos factos de que ambos vm acusados em co-autoria
material, no exerceu qualquer atividade de facto na referida sociedade, sendo o seu marido que
exercia efetivamente a gerncia de facto e de direito.

Trata-se de mais um daqueles casos em que o cnjuge empresta o seu nome para a adoo de
um rosto societrio e o consequente aproveitamento das vantagens da emergentes.

Sublinhe-se que a arguida nunca tomou qualquer deciso, nem nunca a sua opinio foi tida em
considerao no desenvolvimento da atividade comercial da referida sociedade.

Por outras palavras, a arguida no detinha o domnio da prtica dos factos. S ser autor/ co-
autor de um crime, aquele que tem nas suas mos a possibilidade de o executar, de o prosseguir e de o
fazer fracassar.
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Logo, no intervindo a arguida na gesto societria, no lhe podem ser imputados os factos
a ttulo de co-autoria.

Estamos, por isso, perante a ausncia do domnio do facto. Consequentemente, deve a


arguida ser absolvida.

2.2 Subsidiariamente, erro

Mesmo considerando que arguida detinha o domnio do facto, nunca a mesma poder ser punida,
pois a situao evidencia um desconhecimento total da realidade de facto.

Mais a mais, a arguida apenas detinha uma interveno meramente formal, em alguns dos
procedimentos negociais, ou seja, assinava de cruz os documentos que lhe eram exibidos.

Para que a conduta da arguida se subsuma no tipo legal de que vem acusada, necessrio que o
dolo do tipo se afirme, que o agente conhea, saiba, represente corretamente ou tenha conscincia
intencional das circunstncias de facto () seria necessria uma correta orientao da sua
conscincia tica para o desvalor jurdico que concretamente se liga ao intentada, para o seu
carcter ilcito.4

A arguida desconhecia completamente, a existncia de quantias retidas a ttulo de IVA e no


entregues nos cofres de Estado. Os arguidos, e neste caso a arguida, sempre pautaram as suas vidas
pelos elementares valores de s convivncia social, mormente pela honestidade.

Em suma, se faltar ao agente o conhecimento da totalidade das circunstncias, de facto ou de


direito, descritivas ou normativas, do facto, o dolo do tipo no pode afirmar-se.

Assim mesmo dispe o n. 1 do art. 16 do C. Penal segundo o qual o erro sobre os elementos de
facto ou de direito de um tipo de crime () exclui o dolo.

Face presente situao, e uma vez que o RGIT no prev a punio do crime de fraude
fiscal a ttulo de negligncia, a conduta da arguida no ser punvel, devendo a mesma ser
absolvida.

3. Quanto aos arguidos, A e M:

A problemtica do crime continuado no mbito do crime de fraude fiscal.

No se infere, da douta acusao, que os crimes de que vm acusados os arguidos possam ser
considerados, para efeitos de determinao da medida da pena, de crime continuado ou de concurso de
crimes.

Impe-se, de imediato, discutir o problema.

4
DIAS, Jorge de Figueiredo, Direito Penal, Parte Geral, Tomo I, Coimbra, Coimbra Editora, 2007, pg. 351. Nosso
sublinhado.
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Sabemos que a qualificao do crime, de uma forma ou de outra, acarreta srias repercusses na
medida da pena.

O crime continuado distingue-se do concurso real de crimes apenas em razo dos elementos
aglutinadores que a lei prev: unidade do bem jurdico protegido, execuo por forma essencialmente
homognea e diminuio considervel da culpa em razo de uma mesma situao exterior.5

A prtica reiterada do mesmo tipo de crime poder consubstanciar:

a) Um s crime, se ao longo de toda a realizao tiver persistido o dolo ou resoluo inicial;

b) Um s crime, na forma continuada, se toda a atuao no obedecer ao mesmo dolo, mas este
estiver interligado por fatores externos que arrastam o agente para a reiterao das condutas;

c) Um concurso de infraes se no se verificar qualquer dos casos anteriores.6

Nos termos do art. 30 n2 do C. Penal constitui um s crime continuado a realizao plrima


do mesmo tipo de crime ou de vrios tipos de crime que fundamentalmente protejam o mesmo bem
jurdico, executada por forma essencialmente homognea e no quadro da solicitao de uma mesma
situao exterior que diminua consideravelmente a culpa do agente.

Esta norma tem por base um concurso de crimes.

Por razes de punibilidade, atendendo identidade do bem jurdico protegido, homogeneidade


da execuo e diminuio considervel da culpa do agente, foram tais crimes unificados.

No crime continuado verifica-se uma srie de resolues criminosas que se concretizam nas
diversas condutas que o integram.

Tal unificao, para efeito de crime continuado, requer a verificao cumulativa de vrios
pressupostos que passaremos a analisar.

A realizao plrima do mesmo tipo de crime ou de vrios tipos de crime:

As condutas no tm que obedecer ao mesmo tipo de crime, podendo consubstanciar diversos


tipos de crimes. Essencial que cada uma das condutas, de per si, seja uma conduta tpica.

A identidade do bem jurdico protegido:

O bem jurdico protegido pelos normativos sancionadores aplicveis, vrios comportamentos/um


tipo ou vrios tipos de crime, deve ser, essencialmente, o mesmo. 7

5
SILVA, Germano Marques da, Direito Penal Portugus, Parte Geral II, Teoria do Crime, Lisboa, 2005, Verbo, pg.
344 e 345.
6
Ac. do STJ, de 25-06-86, BMJ, n 358, pg. 267.
7
exceo dos bens jurdicos eminentemente pessoais.
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A homogeneidade na execuo:

Quer isto significar que o agente atuou de forma idntica nas diversas violaes do mesmo tipo
legal, o que se repercutir, necessariamente, na diminuio da culpa.

A diminuio considervel da culpa:

Parafraseando Eduardo Correia, pressuposto da continuao criminosa ser, verdadeiramente,


a existncia de uma relao que, de fora, e de maneira considervel, facilitou a repetio da atividade
criminosa, tornando cada vez menos exigvel ao agente que se comporte de maneira diferente, isto , de
acordo com o direito.8

O regime do crime continuado tem por fundamento a menor culpa do agente, j que a situao
(de facilitao o quadro da solicitao de uma mesma situao exterior que diminua
consideravelmente a culpa do agente, a que se refere o n 2, do artigo 30 do CP) em que ele atua,
atenua as resistncias naturais prtica de crimes.9

O fundamento deste preceito radica numa repetio da atividade criminosa, determinada por
situaes exteriores tpicas que, preparando as coisas para essa reiterao, diminuem consideravelmente
o grau de culpa do agente.10

Concretizando,

A sociedade comercial foi declarada insolvente em 30 de junho de 2004, vendo extinta a sua
responsabilidade e o procedimento criminal relativo a si.

Os scios gerentes foram condenados como co-autores materiais de dois crimes de fraude fiscal.

Da matria de facto, constante dos autos, resulta que o comportamento reiterado dos
arguidos, padecendo de causas de excluso da ilicitude e da culpa, desenrolou-se, naquele
contexto, de forma homognea e reiterada, sendo sempre violado o mesmo bem jurdico e sendo a
repetio dos factos favorecida pelo sucesso da conduta anterior.

A determinao criminosa foi-se renovando no tempo, sempre dentro do mesmo quadro


circunstancial, a ao foi sempre praticada da mesma maneira e com os mesmos pressupostos e fins,
sendo que a relao de confiana estabelecida entre o Fisco e os arguidos foi violada logo com a
primeira apropriao no 2 trimestre de 2005, tendo as outras apropriaes sido consequncia
daquela, alm de que foi essa relao de confiana que tornou mais fcil, sendo mesmo aproveitada
para a prtica de outras condutas criminosas.

8
CORREIA, Eduardo, Direito Criminal, Volume II, Coimbra, 1971, pg. 209.
9
Cf. PRATA, Ana, Veiga, Catarina, Vilalonga, Jos Manuel, Dicionrio Jurdico, Direito Penal, Direito Processual
Penal, Volume II, 2007, Coimbra, Almedina.
10
Ac. do STJ de 13-11-08, processo n 07P451.
MARIA JOO MIMOSO Inimputabilidade por alcoolismo crnico versus imputabilidade diminuda : 9

Vejamos:

Os comportamento dos arguidos, abstraindo das causas de excluso da ilicitude e da culpa,


preenchem os elementos do tipo legal de crime de fraude fiscal, p. e p., nos artigos 103 n1, alneas a) e
b) e n 2, do Regime Geral das Infraes Tributrias (RGIT), aprovado pela Lei n. 15/2001, de 05 de
junho, e cumprem os requisitos da figura da continuao criminosa.

A no entrega reiterada de prestaes peridicas cumpre a exigncia da execuo por forma


essencialmente homognea e traduz-se na realizao plrima do mesmo tipo de crime.11

A jurisprudncia, para concretizao do requisito no quadro da solicitao de uma


mesma solicitao exterior que diminua consideravelmente a culpa do agente do crime
continuado, tem atribudo relevncia conexo temporal que liga os vrios momentos da
conduta do agente como critrio para afirmar uma unidade resolutiva.12

Este critrio objetivo dever, todavia, ser temperado atravs da verificao de outros elementos
exgenos que permitam, igualmente, aferir da diminuio da culpa, v.g, dificuldades econmicas
graves, como o caso dos arguidos no processo, que se viram numa situao deveras precria,
encerramento da empresa, e privados de meios para ocorrer s despesas do quotidiano, inclusive, ao
sustento da famlia.13

Sublinhe-se que, nos termos do artigo 79 da C.Penal, ao crime continuado ser aplicvel a
pena correspondente conduta mais grave que integra a continuao.

Concluses:

- Quanto ao arguido, A, apesar de vir acusado de dois crimes de fraude fiscal em co-autoria
material, o seu comportamento deve ser avaliado de acordo com a patologia de alcoolismo apresentada.

- O arguido apresentava-se, quase sempre, embriagado, revelando um descontrolo absoluto na


conduo do seu quotidiano.

-Revela, por isso, uma incapacidade total para avaliar a ilicitude dos factos praticados.

- Esta situao subsume-se na hiptese legal do artigo 20, n 1 do C. Penal e configura uma
situao de inimputabilidade.

-No se qualificando desta forma, entender-se- que o seu quadro clnico revelar sempre um
estado de incapacidade diminuda.

-O arguido viu gravemente afetadas as suas capacidades de autodeterminao e, por isso,


nos termos do disposto no artigo 20, n 2, do C. Penal, deve ser mitigada a respetiva culpa.

11
SOUSA; Susana Aires de, Os Crimes Fiscais; Anlise Dogmtica e Reflexo sobre a legitimidade do Discurso
Criminalizador, Coimbra, Coimbra Editora, 2009, pg. 143.
12
SOUSA; Susana Aires de, Os Crimes Fiscais; Anlise Dogmtica e Reflexo sobre a legitimidade do Discurso
Criminalizador, Coimbra, Coimbra Editora, 2009, pg. 143. Nosso sublinhado.
13
Neste sentido decidiram os acrdos do STJ de 12 de outubro de 2000, de 20 de junho de 2001, de 27 de maio de
2002 e de 29 de janeiro de 2004.
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- Quanto arguida, M, constata-se que no exerceu qualquer atividade no mbito da sociedade


comercial, da qual era scia gerente juntamente com o seu marido, no possuindo o domnio da prtica
dos factos.

- No poder ser considerada co-autora dos dois crimes de fraude fiscal de que vem acusada,
juntamente com o seu marido, o outro arguido, pois no teve a possibilidade de os executar, de os
prosseguir e de os fazer fracassar.

-Estamos, deste modo, perante a ausncia do domnio do facto logo dever a arguida ser
absolvida.

-Se assim no se entender, nunca a arguida poder ser punida pois a situao revela um
desconhecimento total sobre a realidade de facto.

- A conduta da arguida, assinando de cruz os documentos que lhe eram exibidos, nunca
preencheria o tipo legal de que vem acusada, pois seria necessrio que a mesma conhece-se, soubesse,
representasse corretamente ou tivesse conscincia intencional das circunstncias de facto ().

- Logo o dolo do tipo no pode afirmar-se. Cf. Artigo 16, n1 do C. Penal.

-Uma vez que O RGIT no prev a punio do crime de fraude fiscal a ttulo de negligncia,
a conduta da arguida no ser punvel, devendo a mesma ser absolvida.

- Os comportamentos dos arguidos, abstraindo das causas de excluso da ilicitude e da


culpa que se verificam, preenchem o crime de fraude fiscal, p. e p., nos artigos 103, n 1, alneas a)
e b) e n 2, do RGIT e cumprem os requisitos da figura da continuao criminosa.

- A no entrega reiterada de prestaes peridicas cumpre o requisito do crime continuado: no


quadro de uma solicitao exterior que diminui consideravelmente a culpa do agente e exibe uma
conexo temporal que liga os vrios momentos da conduta do agente como critrio para afirmar uma
unidade resolutiva.14

- Este critrio ser temperado com outros elementos exgenos que permitam a diminuio da
culpa, nomeadamente as dificuldades econmicas emergentes, essencialmente, do encerramento da sua
empresa, a qual era o seu modo de vida.

- De acordo com o disposto no artigo 79 do C. Penal, ao crime continuado ser aplicvel a


pena correspondente conduta mais grave que integra a continuao.

MARIA JOO MIMOSO


Portal Verbo Jurdico | 02-2013

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Sousa, Susana Aires de, Os Crimes Fiscais, Anlise Dogmtica e reflexo sobre a legitimidade do Discurso
legitimador, Coimbra, Coimbra Editora, 2009, pg.143.