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EXCELENTSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO MATO GROSSO

URGENTE
PACIENTE PRESO
OPERAO SODOMA V
DISTRIBUIO POR PREVENO: DESEMBARGADOR PEDRO SAKAMOTO
PROCESSO QUE JUSTIFICA: HC 143.911/2016 e HC 7.080/2017

ULISSES RABANEDA DOS SANTOS, brasileiro, advogado,


inscrito na OAB/MT 8.948, RENAN FERNANDO SERRA ROCHA SANTOS, brasileiro,
advogado, inscrito na OAB/MT 19.701, ambos com endereo profissional na Av. Historiador
Rubens de Mendona, n. 2368, edf. Top Tower, sl. 1104, bairro Jd. Aclimao em
Cuiab/MT, e VALBER DA SILVA MELO, brasileiro, advogado, OAB/MT 8.927, vm,
respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, com fundamento no artigo 5, LXVIII, da
Constituio Federal e nos artigos 647 e 648, I todos do Cdigo de Processo Penal (CPP),
impetrar a presente ordem de

HABEAS CORPUS
(com pedido liminar inaudita altera pars)

em favor de FRANCISCO ANIS FAIAD, brasileiro, casado, advogado, OAB/MT 3.520, CPF
n. 495.976.049-49, com endereo profissional na Rua Joaquim Murtinho, 992, centro em
Cuiab/MT[atualmente segregado no Centro de Custdia de Cuiab/MT]; em razo de
coao ilegal levada a efeito pelo juzo 7 Vara Criminal da Comarca de Cuiab/MT nos
autos n. 3947-60.2017.811.0042, consoante motivos de fato e de direito doravante
delineados:

1
1. Breve Relato Ftico:

1. A polcia civil de Cuiab/MT instaurou investigao [IPL.


129/2013] para apurar suposto direcionamento no Prego Presencial n. 050/2013, ocorrido
em 22.10.2013, para supostamente favorecer a j fornecedora de combustvel ao Estado de
Mato Grosso, a empresa MARMELEIRO AUTO POSTO LTDA.

2. De acordo com o que consta da representao ministerial, no


decorrer das investigaes foram firmados acordo de colaborao premiada de diversos
envolvidos, o que teria possibilitado a identificao de fraudes relacionadas a contratao e
execuo de contratao de fornecimento de combustveis pela SAD e SEPTU, mais
precisamente nos contratos decorrentes dos preges presenciais 015/2012, 050/2013 e
100/2014 realizados pela SAD/MT.

3. Segundo o MPE, os depoimentos prestados pelos delatores, a


saber: CSAR ROBERTO ZLIO, PEDRO ELIAS DOMINGOS DE MELLO, JULIANO
CZAR VOLPATO, EDZIO CORRA e ALAOR ALVES ZEFERINO DE PAULA, teria
permitido ainda a elucidao de pagamentos de vantagem indevida exigida e de desvio de
verba pblica por agentes polticos supostamente integrantes de uma organizao criminosa
liderada pelo ex-governador Silval da Cunha Barbosa.

4. Aduziu o MPE que a participao do paciente no suposto


esquema criminoso teria se dado enquanto este ocupou o cargo de Secretrio de
Administrao, no ano de 2013.

5. A autoridade coatora, recebendo o pedido ministerial decretou


a priso preventiva do paciente e de outras 04 [quatro] pessoas [doc. 1].

6. Esta a razo do presente writ.

2. DA DECISO ATACADA:
a. DO FUMUS COMISSI DELICTI:

2
7. Da leitura da deciso atacada, denota-se que a autoridade
coatora decretou a priso cautelar do paciente como medida necessria a garantia da
ordem pblica e da convenincia da instruo criminal.

8. Em sntese, o Juzo da 7 Vara Criminal acolheu na ntegra a


tese ministerial, que,cumpre destacar, est exclusivamente baseada nas declaraes
prestadas por delatores que almejam os benefcios da lei, no sentido de que o paciente seria
integrante de uma organizao criminosa composta por diversos agentes polticos,
supostamente liderada pelo ex-governador Silva da Cunha Barbosa, constituda com o fim
precpuo de locupletar dos cofres pblicos, por meio do direcionamento de licitaes e
cobrana de propinas para a manuteno de contratos firmados com o Estado de Mato
Grosso.

9. Sustenta o MPE, repisa-se, com base exclusiva em


depoimentos prestados por colaboradores premiados, que o ento Secretrio de
Administrao Cesar Roberto Zlio, cumprindo ordens do, poca, governador Silval da
Cunha Barbosa, teria exigido dos empresrios Juliano Volpato e Edzio Corra propina
mensal no valor de R$ 70.000,000 para que o Estado de Mato Grosso promovesse a
quitao de dbitos na ordem de aproximadamente R$ 5.000.000,00 [cinco milhes de
reais] com as empresas Marmeleiro Auto Posto LTDA e Saga Comrcio e Servio
Tecnologia e Informtica LTDA, as quais foram contratadas em 2011, por meio da SAD
[prego presencial n 033/2011/SAD], para fornecer e gerenciar o abastecimento de
combustvel no interior de Mato Grosso.

10. De acordo com a linha adotada pela acusao, o paciente teria


ingressado na suposta organizao criminosa no instante em que assumiu o cargo de
Secretrio de Administrao de Mato Grosso, em 11.01.2013, durante a gesto do ento
governador Silval da Cunha Barbosa, assumindo a posio at ento ocupada por Cesar
Roberto Zlio, para "garantir a continuidade do pagamento regular de propina " e "ordenar a
execuo de sofisticado esquema para promover o DESVIO de RECEITA PBLICA que
registrava e remunerava consumo fictcio de combustvel".

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11. Neste sentido, ainda que o mrito das imputaes no seja o
foco do presente writ, sabe-se que a decretao da priso preventiva imprescinde, alm da
presena de um dos pressupostos constantes no art. 312 do Cdigo Penal, da presena dos
requisitos do fumus comissi delicti e periculum libertatis, razo pela qual se faz necessrio
dizer que os indcios de autoria so frgeis demais para dar embasamento a manuteno da
medida extrema.

12. Isto se diz pois, as informaes trazidas pelos delatores, no


podem ser consideradas elementos de prova propriamente dito, mas to somente, um meio
de obteno de prova, conforme j teve a oportunidade de assentar o Ministro Gilson Dipp,
veja:

[...] a delao apenas um instrumento de obteno de prova.


No vale a palavra dele para condenar, muito menos para
oferecer uma denncia se for apenas na sua informao. Uma
delao no tem o condo de fundamentar uma sentena
judicial. Eu diria mais: no tem o condo de fundamentar
sequer uma denncia.1

13. Nesta tica, no se pode admitir que as declaraes dos


delatores sejam recebidas sem ressalvas, ainda mais quando esto dissociadas de
quaisquer elementos de prova em concreto [documentos, gravaes, etc] que corroborem
com os fatos narrados, de forma a satisfazer a exigncia legal de indcios de autoria.

14. Nestes casos, temerria a decretao de priso preventiva,


sendo recomendvel a autorizao para que responda as investigaes em liberdade.

15. A esse respeito, j decidiu o TJRS:

HABEAS CORPUS. SUPOSTA PRTICA DE CRIME CONTRA


O PATRIMNIO. RECEPTAO QUALIFICADA. PRISO
CAUTELAR FUNDAMENTADA NA GRAVIDADE GENRICA
DO DELITO. FRAGILIDADE DOS INDCIOS DE AUTORIA.

1
http://www.vermelho.org.br/noticia/266109-1
4
LIBERDADE PROVISRIA CONCEDIDA.
Os indcios acerca da autoria do delito revelam-se frgeis neste
momento processual, o que por si s j desaconselha a
custdia cautelar determinada na origem, dada a
excepcionalidade da referida medida. Ainda, ao invocar a
necessidade de resguardo da ordem pblica, a julgadora
monocrtica adotou como fundamento precpuo de sua deciso
a gravidade do crime, em tese, praticado pelo acusado. No
entanto, no identificou precisamente quais os elementos
vinculados ao paciente estariam afrontando a ordem pblica de
modo a autorizar a privao cautelar da liberdade individual,
tornando impositiva a concesso da liberdade provisria.
RATIFICADA A LIMINAR PELA QUAL FOI CONCEDIDA A
ORDEM DE HABEAS CORPUS AO PACIENTE.
[TJRS, habeas corpus 70041089244]

16. Ausente, pois, o fumus comissi delictinecessrio medida.

b. DO PERICULUM LIBERTATIS:

17. J no que pertine ao periculum libertatis, assentou a deciso


atacada, especificamente em relao ao paciente, verbis:

Trata-se de fato concretamente grave. Os crimes praticados


pelo investigado Francisco Anis Faiad no interesse da
organizao criminosa impe a decretao de sua segregao
cautelar, vista de sua evidenciada periculosidade, tudo como
meio de garantir a manuteno da ordem pblica.

Por outro lado, ainda que se possa argumentar que a


organizao criminosa deixou de exercer poder administrativo
no Estado de Mato Grosso,no se pode negar que apenas a
segregao de seus lderes que tem possibilitado que as
aes perpetradas venham tona, e consequentemente, que

5
tais elementos sejam responsabilizados.

No se pode olvidar que Francisco Anis Faiad pessoa com


projeo social elevada, detm poder poltico considervel, e
pode perfeitamente, tanto no intuito de prejudicar as
investigaes, como visando evitar que novos fatos venham
tona, adulterar documentos, aliciar testemunhas e evitar a
descoberta da verdade real, at porque advogado que funciona
como patrono do lder Silval Barbosa na que responde junto a
este juzo.

Mais do que isso, recentemente Francisco Anis Faiad passou a


exercer o cargo de Procurador Geral do Municpio de Cuiab, o
que, em tese,pode colocar em risco at mesmo o errio
municipal, dada a aptido que demonstrou em promover
desvios e desfalcar o patrimnio pblico.

Como alega o Ministrio Pblico, Francisco Faiad tem


destaque e influncia no meio empresarial, uma vez que
ocupou o cargo de Presidente da OAB/MT nos anos de 2003 a
2009, e aparece como scio de vrias empresas, como por
exemplo: Easy Drive Desenvolvimento de Sistemas Ltda.,
Ecovillage Construtora e Incorporadora Ltda. e Dom Bosco
Eventos e Participaes Ltda.

No se pode desconsiderar tambm, o fato de que Francisco


Faiad advogado criminalista de outros figures envolvidos em
esquema de corrupo no estado de Mato Grosso.

Portanto, tem conhecimento de fatos que podero ser


manipulados para atrapalhar a instruo criminal e a
descoberta da verdade real.

Alm disso, especificamente no caso presente, poder


dificultaras investigaes, utilizando-se de sua prerrogativa de
advogado, inclusive para obter acesso em autos sigilosos,
dados estes que um investigado qualquer jamais obteria.

6
Assim, o encarceramento provisrio deste investigado poder
possibilitar a descoberta de outros esquemas criminosos
praticados na Secretaria de Estado de Administrao de Mato
Grosso, alm de evitar que desta natureza possam vitimar o
Municpio de Cuiab.

Alm disso, salutar o decreto de priso, eis que o que a


ordempblica reclama que fique bem claro que o Estado-Juiz
e as instituies quecompem o Estado Democrtico de Direito
no toleram prticas criminosasdesta natureza e no protegem
membros de organizaes criminosas, ainda que
se trate de pessoas da lida cotidiana forense.

Somente a certeza da postura do Judicirio, frente a essa


situao e a segurana refletida na sociedade mato-grossense
quanto pronta resposta do Estado em relao a essa
criminalidade que poder servir como encorajador para que
as testemunhas, sejam elas, servidores pblicos ou
empresrios, possam recorrer autoridade policial ou o
Ministrio Pblico para trazer tona outras aes criminosas e
possibilitar assim, alm da responsabilizao de cada um,
principalmente o ressarcimento do dano provocado ao errio
pblico, e consequentemente a toda sociedade de Mato
Grosso.

Verifico ainda um cenrio de perigo iminente de que possa se


utilizar de seus contatos sociais e polticos e da sua condio
de advogado e, mais, do fato de ser patrono de vrios
envolvidos em esquemas desta natureza, inclusive do prprio
chefe da organizao criminosa.

Essa condio certamente um facilitador para o


acobertamento de provas, destruio de documentos,
aliciamento de testemunhas e outras aes que podero
modificar o estado real das coisas, e com isso, alterar o
resultado da instruo processual.

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A Decretao da Priso Preventiva de Francisco necessria,
pois, para a manuteno da ordem pblica, dada a
periculosidade revelada pela gravidade concreta do delito, e
ameaada pela periculosidade do indivduo e da organizao
criminosa que ele compe, bem como para assegurar que a
colheita de provas seja tranquila e que os fatos sejam apurados
da formamais escorreita possvel durante a instruo criminal2.

18. Mais uma vez se denota, tambm com relao ao periculum


libertatis, que, ao menos em relao ao paciente, os argumentos invocados so invlidos,
meramente baseados em conjecturas.

19. No se admite priso por meras conjecturas e ilaes,


conforme reiteradamente vem decidindo os Tribunais Superiores.

20. sedimentada a Jurisprudncia dos Tribunais Superiores no


sentido de que a custdia imposta antes do trnsito em julgado de sentena penal
condenatria exige concreta fundamentao, nos termos do disposto no artigo 312 do
Cdigo de Processo Penal. [HC n. 268.711SP, Rel. Min. Maria Thereza];

21. Neste contexto, destaca-se que na dico da autoridade


coatora, a priso cautelar do paciente para garantir a ordem pblica se faz necessria em
razo da "evidenciada periculosidade", motivada pela gravidade dos crimes imputados,
tendo inclusive tratado o INVESTIGADO, como se condenado fosse.

22. A respeito disso, sabe-se que a jurisprudncia consolidada do


Supremo Tribunal Federal no sentido de que o fundamento da garantia da ordem pblica
inidneo quando alicerado na credibilidade da justia e na gravidade do crime. De igual
modo, circunstncias judiciais como a gravidade do crime, o motivo, a frieza, a
premeditao, o emprego de violncia e o desprezo pelas normas que regem a vida em
sociedade no conferem base concreta priso preventiva para garantia da ordem pblica.
Circunstncias dessa ordem ho de refletir-se 'e apenas isso' na fixao da pena . [STF -

2
[FLS. 530/535 - doc. 01]

8
HC 99.379, rel. min. Eros Grau, julgamento em 8-9-2009, Segunda Turma, DJE de 23-10-
2009].

23. No mais, sustenta a autoridade coatora que a liberdade do


paciente pe em risco a ordem pblica, haja vista que, este, enquanto Procurador da
Cmara Municipal de Cuiab/MT [inicialmente apontado na deciso como Procurador Geral
do Municpio, informao j retificada pelo autoridade coatora] o paciente poderia " colocar
em risco at mesmo o errio municipal, dada a aptido que demonstrou em promover
desvios e desfalcar o patrimnio pblico".

24. Quanto a este ponto, importa consignar que to logo tomou


conhecimento da existncia de um mandado de priso em seu desfavor, o paciente
espontaneamente pediu sua exonerao do cargo, razo pelo qual o fundamento j no
mais subsiste [vide fl. 620/621, doc 01 em anexo].

25. Vale dizer queesta suntuosa alterao no quadro ftico foi


levado a conhecimento da autoridade coatora durante a audincia de custdia realizada na
data de ontem [14.02.2017], oportunidade em que a mesma limitou-se a ratificar os
fundamentos do decreto preventivo.

26. No mais, preciso dizer, por imperioso, que os fatos imputados


ao paciente referem-se ao perodo em que o mesmo ocupou o cargo de Secretrio de
Administrao do Estado de Mato Grosso, ainda em 2013, de sorte que a priso, no
presente momento, se mostra desnecessria, j que fora do cargo a ordem pblica e a
instruo processual estaro absolutamente protegidas.

27. Nesta senda, certo que o afastamento do cargo quando se


imputa ao acusado crimes que supostamente foram praticados na funo, medida to
eficaz para garantir a ordem pblica e a instruo processual que o legislador a previu como
alternativa custdia cautelar, ex vi do Art. 319 VI do Cdigo de Processo Penal, in verbis:

Art. 319. So medidas cautelares diversas da priso:


VI - suspenso do exerccio de funo pblica ou de atividade
de natureza econmica ou financeira quando houver justo
9
receio de sua utilizao para a prtica de infraes penais;

28. Exatamente neste sentido, o Supremo Tribunal Federal j


assentou que o fato de o paciente encontrar-se afastado do cargo leva-me [sic] a concluir
no subsistirem razes concretas hbeis a justificar a manuteno da constrio cautelar,
porquanto no possui mais qualquer influncia poltico-administrativa na municipalidade.
[STF, habeas corpus 112.344/CE, rel. Min. Gilmar Mendes]

29. Outra deciso no mesmo sentido:

Habeas corpus. 2. Operao Antidesmonte. Prefeito


denunciado por suposta prtica dos crimes descritos no art. 90
da Lei 8.666/93; arts. 297, pargrafo nico, 288, caput, 312,
1, e 313-A, todos do CP; 1, V e VII, da Lei 9.613/98 c/c arts.
29 e 69 do CP; e art. 1, I e II, do Decreto-Lei 201/67. 3.
Afastamento do cargo. 4. Ausncia dos requisitos
autorizadores da priso preventiva. Constrangimento ilegal
configurado. Superao da Smula 691. 5. Excepcionalidade
da priso. Possibilidade da aplicao de outras medidas
cautelares. Art. 319 do CPP. 6. Ordem concedida, confirmando
a liminar. [STF, habeas corpus 112.344/CE, rel. Min. Gilmar
Mendes]

30. E ainda:

Habeas corpus. Paciente (ex-prefeito). Crimes de falsificao


de documento pblico, peculato, insero de dados falsos em
sistema de informaes, frustrao do carter competitivo,
formao de quadrilha e lavagem de dinheiro. Priso
preventiva. Ausncia de razes concretas para a manuteno
da priso do acusado, haja vista este ter sido definitivamente
afastado do cargo, no possuindo mais qualquer influncia
poltico-administrativa na municipalidade. Ordem concedida e
confirmada a liminar previamente deferida, para que o paciente

10
possa responder ao processo em liberdade, se por outro
motivo no estiver preso, sem prejuzo da aplicao de
medidas cautelares previstas na nova redao do art. 319 do
CPP."
[HC 111.037, rel. min. Gilmar Mendes, julgamento em 6-5-
2014, Segunda Turma, DJE de 3-6-2014]

31. Em caso bastante semelhante e recente, repudiando


presunes, o Ministro Reynaldo Soares da Fonseca, do Superior Tribunal de Justia,
afastando a smula 691/STF, entendeu por bem revogar priso preventiva de acusado, que
se lastreara em suposies e caractersticas subjetivas do imputado.

32. A deciso se aplica em tudo ao caso, veja:

Veja-se, por outro lado, que a extenso dos fatos consistentes


em um desvio de recursos pblicos, assim como a condio
social, econmica ou mesmo poltica do paciente, no
traduzem, em si, periculosidade que enseje a restrio da
liberdade, se no forem coligados com elementos fticos,
extrados dos autos, que demonstrem os pressupostos legais
que autorizam a medida constritiva da liberdade.

Assim, a gravidade abstrata dos delitos e a reflexo do


passado, sem dados concretos contemporneos, no servem
de fundamento para o afastamento cautelar da liberdade do
paciente. [...] Destaque-se, ainda, que a priso foi mantida com
base na projeo social, poderio poltico, por exercer o
paciente funo proeminente e relevante na sociedade,
aspectos de natureza subjetiva que, isoladamente, no
autorizam o cerceamento da liberdade". [STJ; HC 334.209/MT,
j. em set/2015]

33. Na mesma direo, corroborando a tese de que o simples


afastamento do cargo j retira a influncia que o acusado poderia, possivelmente, imprimir
no andar do processo, analise-se o entendimento do Superior Tribunal do Justia:

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HABEAS CORPUS. CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO
PBLICA. AFASTAMENTO CAUTELAR DO CARGO DE
PREFEITO. MOTIVAO IDNEA. PRISO PREVENTIVA.
AUSNCIA DE FUNDAMENTAO. CONSTRANGIMENTO
ILEGAL VERIFICADO. ORDEMPARCIALMENTE
CONCEDIDA. [...]
4. Inexiste no decreto constritivo justificativa para a priso
tambm sob o enfoque da necessidade de resguardo da ordem
pblica, pois a simples aluso genrica ao suposto abalo
ocasionado populao no pode, e de fato no deve autorizar
a mitigao da liberdade garantida constitucionalmente.
5. Ademais, o afastamento cautelar do cargo j retira, por si s,
a potencial capacidade de leso ordem pblica,
especialmente se considerarmos que os crimes imputados ao
paciente possuem intrnseca ligao com a funo pblica que
exerce. 6. Habeas corpus parcialmente concedido to somente
a fim de relaxara priso preventiva do paciente, ressalvada a
possibilidade de nova priso ou imposio das medidas
cautelares previstas no art. 319 doCdigo de Processo Penal,
se demonstrada sua necessidade.
[STJ, Relator: Ministro MARCO AURLIO BELLIZZE, Data de
Julgamento: 26/06/2012, T5 - QUINTA TURMA]

34. Em acrscimo a tudo quanto exposto, pblico e notrio que o


atual governo no possui identidade com a gesto anterior, a qual o paciente pertencia,
razo pela qual qualquer receio de reiterao criminosa ou influncia poltica
absolutamente fantasiosa, sendo mera presuno.

35. Note, i. julgador, que ultrapassados mais de 03anosda sada do


cargo, no h nos autos qualquer notcia de ilcito ou conduta processual vedada, o que
tranquiliza o Poder Judicirio a autoriz-lo a responder a investigao em liberdade.

36. No mais, aduz a autoridade coatora que o fato de o paciente


ser advogado com atuao em processos criminais, poderia colocaria em risco a
convenincia da instruo criminal, tendo em vista que tal condio lhe daria privilgios para

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a obteno de dados sigilosos, manipular a instruo criminal e evitar a descoberta da
verdade real.

37. Ora Excelncias, alm de exercer manifesta futurologia,


depreende-se que a autoridade coatora induziu que o investigado tem privilgios junto aos
rgos de controle, em especial junto ao MPE e a Polcia Civil, caso contrrio, como seria
possvel a obteno de tais dados sigilosos?
T
38. Isto, pois, sabe-se que o simples fato de o paciente ser
advogado, de modo algum poderia lhe render acesso a informaes sigilosas que outros
investigados no teriam mediante o simples intermdio de um defensor tcnico, seja ele
pblico ou particular.

39. Portanto, a afirmao de que o paciente " poder dificultaras


investigaes, utilizando-se de sua prerrogativa de advogado, inclusive para obter acesso
em autos sigilosos, dados estes que um investigado qualquer jamais obteria", alm de no
se constituir em fundamento idneo para decretao de medida cautelar de priso, trata-se ,
deveras, com a devida venia, de uma verdadeira afronta aos profissionais que exercem o
sagrado mnus da advocacia criminal.

40. A prevalecer este entendimento, TODO ADVOGADO


CRIMINALISTA COM SIMPLES SUSPEITA TER AUTOMATICAMENTE SUA PRISO
DECRETADA, como se o exerccio desta honrosa profisso, ao contrrio de demonstrar
elevado conceito social, fosse algo passvel de censura judicial.

41. Neste sentido, data vnia, dizer que o "o fato de que Francisco
Faiad advogado criminalista de outros figures envolvidos em esquema de corrupo no
estado de Mato Grosso."contribu para a POSSIBILIDADE de o paciente influir na produo
de provas e impedir a descoberta da verdade real, nada mais nada menos que criminalizar
a advocacia criminal.

42. Ora, FRANCISCO ANIS FAIAD um advogado militante.


Semanalmente atuando nos foros de nosso Estado sempre se mostrou combatvel, tico e

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com conduta ilibada. Porque ostenta essa condio, de advogado, pode ser levado ao
crcere por uma SUSPEITA?

43. O advogado, senhor relator, no deve se deixar intimidar.

44. ele a voz do cidado perante o Judicirio. Muitas vezes


incompreendida, verdade, mas ela nunca, jamais, poder se calar. Ofende toda uma classe,
atinge toda uma profisso, prender algum utilizando como requisito da custdia o fato de
ser advogado, sem ter sido indicado um fato concreto qualquer praticado no exerccio
profissional que justificasse tamanha medida extrema.

45. Sbio Sobral Pinto em carta a Castello Branco em 1964:

Sinto-me no dever de comunicar () que os argumentos ora


invocados para combater o comunismo foram os mesmos que
Mussolini invocou na Itlia em 1922 e que Hitler invocou em
1934 na Alemanha. () Vivo da advocacia, pela advocacia e,
para a advocacia, por entre dificuldades financeiras e
profissionais que s Deus conhece. S tenho uma arma,
senhor presidente: a minha palavra franca, leal e indomvel.

46. No caso em testilha, repise-se, fala-se genericamente que, em


virtude de influncia poltica ou poder econmico, poder o paciente obstruir o processo,
sem, contudo, apontar-se como ir atrapalhar; o porqu dessa concluso; se h elementos
CONCRETOS que indiquem uma possvel reiterao, enfim, sem qualquer concretude
ftica.

47. Os argumentos lanados em sede de deciso segregatria,


definitivamente, no passam de puro exerccio de futurologia e atos discriminatrias ao
sagrado exerccio da advocacia!

48. Como sabido, h de se fundamentar concretamente o modus


operandi que ser levado a efeito pelo agente para que estorve, atrapalhe o caminhar
processual. Do contrrio, repita-se, a deciso no passar de mera [porm, inadmissvel]

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premonio jurdica, que, no presente caso se mostra ainda mais desprezvel quando
ancorada na condio de advogado do paciente.

49. Neste sentido:

CRIMINAL. HC. ROUBO QUALIFICADO. PRISO


PREVENTIVA. PROVA DA MATERIALIDADE E INDCIOS DE
AUTORIA. GRAVIDADE DOS DELITOS. CIRCUNSTNCIA
SUBSUMIDA NO TIPO. CREDIBILIDADE DA JUSTIA
INTRANQILIDADE SOCIAL. MOTIVAO INIDNEA A
RESPALDAR A CUSTDIA. POSSIBILIDADE FUGA, DE
REITERAO DA PRTICA DELITIVA, DE INTIMIDAO DE
TESTEMUNHAS E DE DESTRUIO DE PROVAS. MERAS
SUPOSIES E PROBABILIDADES. CONDIES
PESSOAIS FAVORVEIS. SENTENA CONDENATRIA.
VEDAO AO APELO EM LIBERDADE. MANUTENO DA
ILEGALIDADE. NECESSIDADE DA CUSTDIA NO
DEMONSTRADA. QUEBRA DE SIGILO BANCRIO E FISCAL.
MOMENTO SUBSUMIDO AO CONTEDO NORMATIVO.
FUNDAMENTAO SUFICIENTE. AUSNCIA DE
PROTEO ABSOLUTA AO SIGILO. RESPALDO LEGAL.
RELATIVIDADE DO DIREITO PRIVACIDADE. LEGALIDADE
DA MEDIDA. IMPETRAO PARCIALMENTE
PREJUDICADA. ORDEM PARCIALMENTE CONCEDIDA.
I - Exige-se concreta motivao para o indeferimento do pedido
de liberdade provisria, com base em fatos que efetivamente
justifiquem a excepcionalidade da medida, atendendo-se aos
termos do art. 312 do CPP e da jurisprudncia dominante.
II [...]; III [...]; IV [...]
V. Concluses vagas e abstratas tais como a possibilidade de
fuga do ru, de que as investigaes sejam obstrudas, de
destruio dos elementos probatrios, de intimidao de
testemunhas ou de reiterao delitiva, sem vnculo com
situao ftica concreta, efetivamente existente, consistem
meras probabilidades e suposies a respeito do que o
acusado poder vir a fazer, caso permanea solto, motivo pelo

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qual no podem respaldar a medida constritiva para
convenincia da instruo criminal e aplicao da lei penal [...]
[HC n. 48.381/MG, Quinta Turma, Ministro Gilson Dipp, DJ
1/8/2006].

50. Importante dizer que decises da operao SODOMA tem


citado at mesmo precedentes do STJ [HC 319.331-MT, Rel. Min. Maria Thereza] j
superados pela 1 Turma do STF no emblemtico HC n 128.261. Logo, no subsistem
nenhum dos requisitos para a segregao cautelar.

51. Por fim, imperioso dizer que supostas ameaas a pessoas


descritas na deciso no pode ser imputada a Francisco Faiad. Primeiro que as ameaas
relatadas no esto amparada em elementos demonstrativos idneos, podendo, como se
suspeita, serem criao de criminosos confessos [delatores] para alcanar a sanso
premial.Em segundo lugar, no se disse quem ameaou, o que levou a autoridade coatora,
inadvertidamente, imputar tal prtica ao paciente.

52. Alis, REITERE-SE, a ameaa nem a ele imputada.


debitada suposta organizao que, no entendimento ainda superficial do MPE, sem
qualquer lastro probatrio suficiente, DEVE SER SUPORTADA PELO PACIENTE, por
atacado.

53. Um motoqueiro que supostamente teria ameaado um


colaborador, que ningum viu, ningum sabe quem , nem o prprio colaborador Juliano, e
a mando de quem, se que existe tal motoqueiro, foi suficiente para lastrear a priso de
vrias pessoas e do paciente.

54. Qual a prova da existncia da suposta ameaa? Qual a prova


da existncia do tal motoqueiro? Como se defender do que no se sabe se de fato existe? A
palavra isolada de um pretenso colaborador pode servir para lastrear a medida grave e
excepcional de priso? Qual referncia feita especificamente ao paciente? Onde consta no
decreto que o paciente teria ameaado algum?

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55. Convenhamos: Quem o paciente Faiad, notrio e respeitado
advogado militante na comarca, ameaaria?

56. Como se v, nada mais surpreende na jurisdio criminal.

57. Destarte, ante a inexistncia de demonstrao de qualquer


elemento concreto de ofensa a ordem pblica e a instruo criminal por parte do paciente, a
imediata revogao de sua priso medida que se impe.

c. DA INEXISTNCIA DE CONTEMPORANEIDADE:

58. Repisa-se, que os fatos imputados ao paciente referem-se ao


perodo em que o mesmo ocupou o cargo de Secretrio de Administrao do Estado de
Mato Grosso, ainda em 2013, de sorte que a priso, no presente momento, se mostra
despicienda, j que fora do cargo a ordem pblica e a instruo processual estaro
absolutamente protegidas.

59. Aliado a tudo quanto exposto acima, a deciso que decretou a


custdia cautelar no possui contemporaneidade com os fatos imputados ao paciente, j
que, da deciso, denota-se que a ltima conduta atribuda ocorreu ainda em dezembro de
2013, com a sada do paciente da SAD.

60. Portanto, passados mais de 03 anos, com o paciente fora do


cargo pblico, no h que se falar em custdia cautelar, especialmente no presente caso,
onde a investigao tramita regularmente.

61. Exatamente neste sentido, mas em processo em que se apura


crime de maior gravidade, assim decidiu este e. Tribunal acerca da necessidade de liame
temporal entre o fato e a priso [contemporaneidade]:

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HABEAS CORPUS TENTATIVA DE HOMICDIO
VIOLNCIA DOMSTICA PRISO PREVENTIVA
DESNECESSIDADE AUSNCIA DE
CONTEMPORANEIDADE - MANUTENO DAS MEDIDAS
PROTETIVAS LIMINAR RATIFICADA ORDEM
CONCEDIDA. Diante de todo o contexto ftico apresentado,
mostra-se desnecessria a priso preventiva decretada quase
um ano aps a representao pelo acolhimento da medida
excepcional, impondo-se, pois, a concesso da ordem,
condicionada, porm, s medidas protetivas antes decretadas
e de comparecer ao processo. Considerando a inexistncia de
novos elementos e restando inalterados os fatos, cabvel a
concesso da ordem com a ratificao da liminar anteriormente
deferida.
[HC 81668/2014, DES. GILBERTO GIRALDELLI, TERCEIRA
CMARA CRIMINAL, Julgado em 13/08/2014, Publicado no
DJE 18/08/2014]

62. E ainda:

RECURSO EM SENTIDO ESTRITO HOMICDIOS


CONSUMADO E TENTADO ART. 121, 2, II E IV, DO
CDIGO PENAL (POR DUAS VEZES) E ART. 121, 2, II E
IV, C/C ART. 14, II, DO CDIGO PENAL REVOGAO DA
PRISO PREVENTIVA DO ACUSADO INCONFORMISMO
MINISTERIAL PEDIDO DE RESTABELECIMENTO DO
CARCER AD CAUTELAM DESCABIMENTO
NECESSIDADE DA MEDIDA EXCEPCIONAL NO
DEMONSTRADA AUSNCIA DE CONTEMPORANEIDADE
ENTRE A DATA DOS FATOS E A DO PEDIDO DA
DECRETAO DA CUSTDIA INEXISTNCIA DOS
ELEMENTOS JUSTIFICADORES DA PRISO PREVENTIVA
MANUTENO DA LIBERDADE CONCEDIDA H MESES
RECURSO DESPROVIDO. A segregao cautelar s pode ser
restaurada se os autos demonstrarem, de forma concreta e
segura, a existncia de fatos contemporneos que comprovem
a necessidade da medida extrema, em conformidade com as
18
disposies contidas nos arts. 312 e 316, segunda parte, do
Cdigo de Processo Penal, no constituindo motivos
suficientes para a restituio do crcere ad cautelam apenas a
gravidade abstrata do crime e consideraes genricas acerca
da hediondez do crime, da credibilidade da Justia e do bem
estar social. [RSE 7120/2015, DJE 07/05/2015]

63. Destarte, ante a total audincia de contemporaneidade, a


revogao da deciso de 1 grau medida imperiosa, notadamente quanto ao paciente.

d. DO VOTO DO DESEMBARGADOR PEDRO SAKAMOTO NO habeas corpus


129.584/2015 no TJMT:

64. Se no bastassem os argumentos esposados acima, o


Desembargador Pedro Sakamoto, do Tribunal de Justia de Mato Grosso, tem votado pela
concesso de habeas corpus em situaes idnticas, conforme voto proferido no HC
129.584/2014.

65. Verifica-se que esses votos melhor se ajustam aos


precedentes do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, destacando-se a densidade da
fundamentao acerca da ausncia do periculum libertatisna operao SODOMA, veja:

[...] Entretanto, necessrio destacar que a gravidade dos


delitos investigados, considerados em si mesma, sem a
indicao de qualquer elemento concreto da necessidade de
acautelar o processo ou a sociedade de risco iminente, no se
presta imposio de priso preventiva, isso porque no
decorre de qualquer utilidade processual, seno de mero
carter retributivo ao suposto mal causado, o que somente
admissvel aps a condenao definitiva, sob pena de
subverso da sistemtica normativa vigente e total
inobservncia das garantias constitucionais.
[...]

19
Nessa tessitura, analisando detidamente os documentos
carreados prefacial, verifico inexistir nos autos elemento
concreto hbil a demonstrar que o paciente, a despeito da
gravidade dos fatos perpetrados, possa dar continuidade ao
esquema criminoso investigado ou mesmo incorrer na prtica
de novos delitos.

Com efeito, todos os crimes objeto das investigaes contidas


no inqurito policial que ensejou esta ao de habeas corpus
referem-se a fatos que somente eram possveis em razo do
cargo de Governador por ele ocupado, de modo que, tendo
deixado esta funo h mais de 10 meses e, ainda, ciente do
fato notrio de que a gesto atual antagnica ao grupo
poltico anterior, no vejo como possa ele dar continuidade aos
crimes em apurao.
[...]

No que pertine instruo criminal, verifico que o motivo


principal da imposio do claustro, neste particular, decorre do
fato de que o grupo criminoso estaria intimidando um dos
delatores e atuando de forma a inviabilizar a consecuo dos
trabalhos investigativos no mbito do inqurito policial e da CPI
instaurada na Assembleia Legislativa.

Entretanto, devo especificar que no h no feito indicativos,


ainda que superficiais, de que tais interferncias tenham sido
orquestradas pelo paciente, ficando evidente que os contatos
com o delator sempre eram realizados pelos coacusados Pedro
Jamil Nadaf e Marcel Souza de Cursi, os quais objetivavam
recursos para patrocinar suas prprias defesas e para ajudar o
colaborador.
[...]

Friso, por derradeiro, que a mera influncia poltica do


paciente, por se tratar de ex-deputado estadual e ex-
governador, sem o apontamento de qualquer conduta efetiva
sua no sentido de frustrar as investigaes ou coagir

20
colaboradores, no pode encetar a imposio do
encarceramento cautelar, caso contrrio incorreramos em
flagrante hiptese de responsabilizao objetiva do agente.
[...]
Ex positis, conheo da ao constitucional e, com a devida
vnia ao relator, concedo a ordem vindicada para colocar o
paciente em liberdade [...].

e. DO VOTO DO DESEMBARGADOR ORLANDO PERRI NOhabeas corpus 131.311/2015


PERANTE O TJMT:

66. De igual modo, de forma suficientemente fundamentada, vem


decidindo o Desembargador Orlando Perri, convocado na 2 Cmara Criminal para participar
dos julgamentos da operao SODOMA.

67. Na oportunidade do julgamento do HC 131.211/2015, assim


afirmou S. Excia.:

[...]

[...]

21
[...]

[...]

[...]

[...]

[...]

22
[...]

[...]

[...]

23
[...]

68. Conforme se observa das contundentes palavras do


Desembargador Orlando Perri no habeas corpus131.311/2015 no TJMT, aplicvel ao caso
em razo de atacar a mesma operao, a priso preventiva do paciente se revela
absurdamente ilegal, no existindo uma passagem sequer, nos autos de origem, que
revelem o periculum libertatis dos acusados.

3. MEDIDAS CAUTELARES ALTERNATIVAS:

69. Caso este e. Tribunal entenda presentes os requisitos


autorizadores do cerceamento da liberdade do paciente, o que se diz apenas para
argumentar, pugna a defesa pela utilizao de cautelares alternativas priso, como forma
de proteger a investigao sem encarcerar algum antes da culpa formada.

70. A priso cautelar de qualquer cidado somente se justifica em


ltima ratio, quando no for possvel a aplicao de outras medidas cautelares.

24
71. Dispe Cdigo de Processo Penal:

Art. 282. As medidas cautelares previstas neste Ttulo devero


ser aplicadas observando-se a:
I - necessidade para aplicao da lei penal, para a investigao
ou a instruo criminal e, nos casos expressamente previstos,
para evitar a prtica de infraes penais; (...)
6o A priso preventiva ser determinada quando no for
cabvel a sua substituio por outra medida cautelar (art. 319).

72. Outrossim, dispe o art. 318 do CPP:

Art. 318. Poder o juiz substituir a priso preventiva pela


domiciliar quando o agente for:
I - maior de 80 (oitenta) anos;
II - extremamente debilitado por motivo de doena grave;
III - imprescindvel aos cuidados especiais de pessoa menor de
6 (seis) anos de idade ou com deficincia;
IV - gestante a partir do 7o (stimo) ms de gravidez ou sendo
esta de alto risco.
Pargrafo nico. Para a substituio, o juiz exigir prova
idnea dos requisitos estabelecidos neste artigo.

73. J o Art. 319 do CPP dispe:

Art. 319. So medidas cautelares diversas da priso:


I - comparecimento peridico em juzo, no prazo e nas
condies fixadas pelo juiz, para informar e justificar atividades;
[...]

74. Por oportuno, veja o seguinte Magistrio do prof. Guilherme


Madeira : [...] a prpria legislao estabeleceu aqui, como critrio de proporcionalidade, que
a priso preventiva somente poder ser aplicada de maneira excepcional, desde que no
sejam cabveis nenhuma das medidas cautelares previstas no artigo 319 do Cdigo. O
magistrado, ao decretar a priso preventiva, dever indicar sua necessidade e adequao,

25
bem como os motivos pelos quais as demais medidas cautelares pessoais no so
suficientes para a situao legal. Esta fundamentao dever ser feita de maneira concreta,
no sendo suficiente a mera repetio dos termos legais. [...]

75. Neste sentido, a jurisprudncia do E. Tribunal de Justia do


Mato Grosso, in verbis:

HABEAS CORPUS - EXECUO PENAL - PRISO


PREVENTIVA DECRETADA SEM A NECESSRIA
FUNDAMENTAO - DESNECESSIDADE DA SEGREGAO -
CABIMENTO DE OUTRAS MEDIDAS CAUTELARES (CPP -
ART. 319) - CONSTRANGIMENTO ILEGAL CARACTERIZADO -
AO CONSTICUIONAL PROCEDENTE - ORDEM
CONCEDIDA. Com o advento da Lei n 12.403/2011, a priso
preventiva tornou-se medida de carter excepcionalssimo,
sendo cabvel to somente quando se mostrar invivel a
substituio por outras medidas cautelares (CPP - art. 319),
consoante determina o 6 do art. 282 do CPP. In casu, a priso
preventiva se apresenta inadequada e exacerbada frente
comprovao de endereo certo e trabalho lcito, ademais,
favorveis s circunstncias do fato e s condies do acusado.
[HC, 10141/2012, DES.TEOMAR DE OLIVEIRA CORREIA,
SEGUNDA CMARA CRIMINAL, Data do Julgamento
21/03/2012, Data da publicao no DJE 23/05/2012]

76. Neste contexto, nota-se que no caso em tela, restou


consignado que em funo da sua suposta participao no esquema criminoso, o paciente
teria supostamente obtido ganhos pessoais ilcitos na ordem de R$ 192.000,00, veja [fl. 460
- doc. 01]:

Isso, de certa forma, valida a fraude licitao no prego j


citado e a garantia das prorrogaes de contratos de prestao
de servios de gerenciamento de combustvel pela empresa
Saga Comrcio e Servio Tecnologia e Informtica Ltda.

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Em contraprestao, Francisco teria recebido parte da propina
que a empresa pagava organizao criminosa, no valor
aproximado de R$ 192.000,00 (centro e noventa e dois mil
reais).

77. Portanto, no caso em tela, em observncia ao disposto no art.


282 6 do CPP, a defesa sugere como medida alternativa suficiente o arbitramento de
fiana no valor apontado, qual seja: R$ 192.000,00.

78. Caso seja essa a deciso desde r. Tribunal, a defesa pugna


pela imediata expedio do alvar de soltura, com um prazo de 10 dias para pagamento ou
apresentao de bem imvel em garantia, com a realizao posterior dos atos de avaliao,
podendo, at mesmo, ser determinada a complementao.

4. DOS PREDICADOS PESSOAIS:

79. O Superior Tribunal de Justia j assentou que tem-se


reiteradamente decidido, condies pessoais favorveis, mesmo no sendo garantidoras de
eventual direito soltura, merecem ser devidamente valoradas [...] E, na espcie, cuida-se
de acusado primrio, sem registro de antecedentes criminais e com residncia fixa no
distrito da culpa. [STJ Recurso em Habeas Corpus n 40.423/RJ Rel. Min. Jorge Mussi
Julgado em 22.10.2013].

80. O paciente primrio [sequer existe ao penal em seu


desfavor], casado, possui filhos e residncia fixa nesta capital, alm de escritrio de
advocacia e longa militncia de exerccio da advocacia nesta Capital, sendo visto todos os
dias nos corredores dos fruns e tribunais no exerccio de seu mister. Os fatos imputados a
ele em sede de investigao no guardam qualquer relao com o exerccio do honrado
mnus de advogado, de sorte que preenche todos os requisitos para responder a
investigao em liberdade [doc. anexo].

81. Portanto, a imediata revogao de sua priso extremamente


27
necessria, at mesmo para que reestabelea sua dignidade como profissional da
advocacia, e em caso de eventual processo, possa responde-lo em liberdade.

82. Ademais, conforme comprovam os documentos de fls. 618/619,


doc. 01 em anexo, o paciente sofre de patologia de difcil controle, com diabete insulino
dependente, dislipidemia mista e sndrome de vaso vagal, com risco de sncope.

83. Sncope, no dicionrio, significa perda dos sentidos devido


deficincia de irrigao sangunea no encfalo, fato possvel de ocorrer com o paciente,
atestado por mdico e documentado nos autos.

84. Estas circunstancias no podem ser ignoradas, devendo, pois,


ser concedida a liberdade, evitando-se riscos sade e vida de Francisco Anis Faiad.

5. PEDIDOS:

85. Diante do exposto, requer-se seja recebido e processado este


writ, deferindo-se medida liminar, para suspender os efeitos da deciso que decretou a
priso preventiva do paciente, expedindo-se o competente alvar de soltura.

86. Alternativamente, que seja liminarmente arbitrada fiana, nos


termos da fundamentao exposta acima, com imediata expedio do alvar de soltura, com
um prazo de 10 dias para pagamento ou apresentao de bem imvel em garantia, com a
realizao posterior dos atos de avaliao, podendo, at mesmo, ser determinada a
complementao.

87. No mrito, requer-se a CONCESSO DA ORDEM, para o fim


de revogar ou anular a priso preventiva do paciente FRANCISCO ANIS FAIADautorizando-
o a responder ao processo em liberdade, nos termos do Art. 316 do CPP, aplicando, se for o
caso, medida cautelar alternativa diretamente por este e. Tribunal, haja vista que a aplicao
de tais medidas pela autoridade coatora acaba por inviabilizar, por via reflexa, a deciso
proferida, gerando novos habeas corpus;

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88. Requer-se, por fim, a intimao destes impetrantes,
especialmente ULISSES RABANEDA DOS SANTOS e VALBER DA SILVA MELO, acerca
da data de julgamento deste writ pelo rgo colegiado, possibilitando sustentao oral, sob
pena de nulidade.

Nestes termos, p. deferimento.


Cuiab, 15 de fevereiro de 2017.

ULISSES RABANEDA DOS SANTOS RENAN F. SERRA ROCHA SANTOS


OAB/MT 8.948 OAB/MT 19.701

VALBER DA SILVA MELO


OAB/MT 8.927

ROL DE DOCUMENTOS

1 - CPIA DOS AUTOS.


2 - CPIA DA DOCUMENTAO PESSOAL DO PACIENTE.

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