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Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria

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DIREITO INTERNACIONAL PBLICO E PRIVADO

SUMRIO
Ponto 1.a. Desenvolvimento histrico do Direito Internacional. Terminologia. A sociedade internacional e suas
caractersticas. Soberania e a atuao do Direito nas relaes internacionais. Princpios que regem as relaes
internacionais do Brasil.

Ponto 1.b. Fontes do Direito Internacional Pblico. Costume Internacional. Princpios Gerais. Jurisprudncia e
Doutrina. Atos Unilaterais. Decises de Organizaes Internacionais. Jus Cogens. Obrigaes erga omnes.
Soft Law.

Ponto 1.c. Graves violaes s Convenes de Genebra e crimes de guerra. Imprescritibilidade. Competncia
para processar e Investigao pelo Comit Internacional da Cruz Vermelha.

Ponto 2.a. Direito Internacional Privado. Evoluo histrica. Conflito de leis e espcies de normas.

Ponto 2.b. Organizao Internacional. Caractersticas. Evoluo. Espcies e finalidades. Regime jurdico. Santa
S. Prerrogativas e imunidades no Brasil

Ponto 2.c. Desaparecimento forado como crime internacional. Crime de ius cogens. Normativa internacional.
Imprescritibilidade.

Ponto 3.a. Espaos Globais Comuns. Princpios. Patrimnio Comum da Humanidade. Alto Mar. Fundos
Marinhos. Antrtica. rtico. Espao Sideral.

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Ponto 3.b. Direito tributrio internacional. Conceito. O fenmeno da bitributao. Acordos de bitributao.

Ponto 3.c. Princpio uti possidetis. Descobrimento e ocupao como critrios de aquisio territorial.

Ponto 4.a. Estados. Autodeterminao dos Povos. Reconhecimento do Estado e Governo. Direitos e Deveres.
Territrio: aquisio e perda. Faixa de Fronteira. Rios Internacionais e Regimes Fluviais. Domnio Areo.

Ponto 4.b. Tratados Internacionais. Reservas. Vcios de Consentimento. Entrada em vigor. Interpretao.
Registro e Publicidade. Efeitos sobre Terceiros. Modalidades de Extino.

Ponto 4.c: Interpretao e aplicao do direito estrangeiro. Prova do Direito Estrangeiro. Ordem Pblica e
excees aplicao do direito estrangeiro

Ponto 5.a. Estrangeiros. Entrada, permanncia e sada regular. Direitos do Estrangeiro. Sada compulsria:
deportao, expulso

Ponto 5.b. Imunidades. Imunidade pessoal e real. Imunidade cognitiva e executria. Imunidade diplomtica e
imunidade consular. Imunidade de Estados. Imunidade de ex-chefes de Estado. Regime de tropas
estacionadas por fora de tratado.

Ponto 5.c. Uso da fora no direito internacional: proibio (art. 2, para. 4, da Carta da ONU), direito de
autodefesa ou de legtima defesa (art. 51 da Carta da ONU). Papel do Conselho de Segurana da ONU na
garantia da paz e da segurana internacional.

Ponto 6.a. Nacionalidade. Originria. Derivada. Apatridia. Polipatria. Perda da nacionalidade. Estatuto da
igualdade: portugueses. Nacionais de pases do Mercado Comum do Sul (Mercosul).

Ponto 6.b. Soberania estatal. Conceito. Tipos: soberania interna e soberania externa. Princpio da igualdade
soberana dos Estados.

Ponto 6.c: Sucesso de Estados. Direitos e Deveres. Tratados e patrimnio

Ponto 7.a. Tratados internacionais. Classificao. Terminologia. Negociao e competncia negocial. Formas
de expresso do consentimento. Conflito entre trados com as demais fontes.

Ponto 7.b.Asilo. Refgio. Regime Jurdico. Princpio do non-refoulement. Papel dos rgos internos. A proteo
ao brasileiro no exterior.

Ponto 7.c. Responsabilidade internacional do Estado. Obrigaes primrias e obrigaes secundrias.


Atribuio de atos a Estados. Reparao: restituio, indenizao e satisfao. Obrigao de interrupo de ato
ilcito continuado. Obrigao de no-repetio de ato ilcito. Obrigao de perseguir ilcitos penais
internacionais

Ponto 8.a. Soluo pacfica de controvrsias: conceito, natureza e origem. Paradigma da Carta da ONU na
soluo pacfica de controvrsias: funes do Conselho de Segurana, da Assembleia-Geral, da Corte
Internacional de Justia. Arbitragem internacional e gesto diplomtica.

Ponto 8.b. Crimes contra a humanidade ou de lesa humanidade: definio, natureza consuetudinria,
imprescritibilidade. Elementos dos crimes contra a humanidade: ataque populao civil, extenso,

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sistematicidade, elemento poltico.

Ponto 8.c. Processo de formao e incorporao dos tratados internacionais. Hierarquia. Acordo Executivo. 78

Ponto 9.a. Crimes internacionais: conceito e classificao. Dever de perseguir e pretenso punitiva da
comunidade internacional.

Ponto 9.b. Auxlio direto e juzo de mrito. Competncia da Justia Federal e atribuies do Ministrio Pblico
Federal. Distino da cooperao policial. Meios de auxlio: videoconferncia, quebra de sigilo, interceptao
telefnica. Partilha de ativos ("asset sharing").

Ponto 9.c. Organizao das Naes Unidas. Desenvolvimento e principais rgos. Corte Internacional de
Justia. Organizaes regionais das Amricas.

Ponto 10.a. Direito Internacional Penal e Direito Penal Internacional: divergncias e convergncias.
Implementao direta e indireta do Direito Internacional Penal.

Ponto 10.b. Relao do Direito Internacional e o Direito Interno. Correntes doutrinrias. Como o Direito Interno
v o Direito Internacional. Como o Direito Internacional v o Direito Interno. A Constituio brasileira e o Direito
Internacional.

Ponto 10.c. Conflitos internacionais e conflitos no-internacionais. Art. 3 comum s quatro Convenes de
Genebra. Condies para a aplicao do Protocolo II de 1977. Convergncias entre as garantias mnimas
aplicveis a conflitos no-internacionais e o regime de derrogaes excepcionais do art. 27 da Conveno
Americana de Direitos Humanos e do art. 4 do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos.

Ponto 11.a. Tribunais internacionais ad hoc e tribunais mistos. Princpio da primazia da jurisdio penal
internacional e suas mitigaes. Dever de cooperar com os tribunais internacionais.

Ponto 11.b. Desapropriao e seus reflexos no direito internacional. Proteo de nacionais desapropriados por
Estado estrangeiro. Indenizao devida.

Ponto 11.c. Responsabilidade no-penal de indivduos no direito internacional por sua participao em graves
violaes de direitos humanos.

Ponto 12.a: Direito internacional humanitrio. Ius in bello e ius ad bellum: convergncias e divergncias. Direito
de Genebra e Direito da Haia. Princpio da distino. Princpio da proteo. Princpio da necessidade militar.
Princpio da proporcionalidade.

Ponto 12.b: Extradio. Entrega. Execuo de Sentenas Cveis e Criminais. Transferncia de presos.

Ponto 12.c: Tortura como crime internacional. Definio do art. 1 da Conveno da ONU contra a Tortura de
1984 e definio do art. 2 da Conveno Interamericana contra a Tortura: convergncias e divergncias.

Ponto 13.a. Comit Internacional da Cruz Vermelha. Natureza jurdica. Acordo de sede e imunidades.
Finalidades e funes de acordo com as Convenes de Genebra de 1949 e com os Protocolos I e II de 1977.

Ponto 13.b. Indivduo no Direito Internacional. Subjetividade jurdica controvertida. Responsabilidade individual
penal derivada do Direito Internacional.

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Ponto 13.c: Redes internacionais de cooperao judiciria e entre ministrios pblicos. Cooperao formal e
informal. A Iber-Rede. A Associao Ibero-Americana de Ministrios Pblicos. A Reunio Especializada de
Ministrios Pblicos do Mercosul.

PONTO 14.a: Guerra contra o terror. Conceito de terrorismo. Atos de terror. Combatentes ilegais. Represso
internacional ao financiamento de atividades terroristas.

Ponto 14.b: Assistncia Jurdica Mtua. Convenes Bilaterais e Multilaterais.

Ponto 14.c: Tribunal Penal Internacional: jurisdio ratione personae, ratione loci e ratione temporis. Princpio
da complementaridade. Poderes do Conselho de Segurana da ONU sobre a jurisdio do Tribunal Penal
Internacional.

Ponto 15.a: Cooperao Jurdica Internacional. Evoluo e fundamentos. Via diplomtica. Via Autoridade
Central. Via do contato direto e cooperao internacional entre Ministrios Pblicos.

Ponto 15.b: Direito de autotutela: sanes, sanes inteligentes, contra-medidas e represlias.

Ponto 15.c: Responsabilidade internacional objetiva. Responsabilidade penal do Estado: conceito e


controvrsias. Relao entre responsabilidade internacional do Estado e responsabilidade internacional penal
do indivduo. Julgar.

Ponto 16.a. Dvidas estatais e garantia de credores no direito internacional. Doutrina Drago. Clusula Calvo.
Clusula de estabilizao

Ponto 16.b. Princpio da especialidade e dupla incriminao como condio de assistncia jurdica em matria
penal. Exceo de crime poltico.

Ponto 16.c: Priso preventiva para fins de deportao, expulso e extradio. Competncia e pressupostos.

Ponto17.a. Limites aplicao do direito estrangeiro no Brasil. Ordem pblica. Moral e bons costumes.
Garantias fundamentais.

Ponto 17.b. Princpios da fixao da Jurisdio internacional. Territorialidade e extraterritorialidade. Jurisdio


universal: conceito, limites e controvrsias.

Ponto 17.c. Represso internacional ao trabalho e comrcio escravo: histrico, base normativa e trabalho
escravo contemporneo.

Ponto18 a. Direito Internacional do Meio Ambiente. Princpios. Poluio Atmosfrica. Poluio Marinha.
Recursos marinhos vivos. Biodiversidade, fauna e flora.

Ponto 18 b. Carta rogatria: juzo delibatrio, medidas cautelares com contraditrio diferido, atos executrios e
atos no-executrios.

Ponto 18 c. Domnio martimo. Mar Territorial. Zona Contgua. Plataforma Continental. Zona Econmica
Exclusiva. Ilhas costeiras e ocenicas. Navios e aeronaves no Direito Internacional.

Ponto 19.a: Comunicabilidade do estado civil. Homologao de sentena de divrcio.

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Ponto 19.b: Prestao de alimentos no estrangeiro. Conveno de Nova York de 1956. Atribuies do Ministrio
Pblico Federal como autoridade central.

Ponto 19.c: Povos indgenas e comunidades tradicionais em face do Direito Internacional. Conveno 169 da
Organizao Internacional do Trabalho. Declarao da ONU sobre os Direitos dos Povos Indgenas de 2007.

Ponto 20.a. Efeitos civis do sequestro de crianas. Competncia da Justia Federal. Atribuies do Ministrio
Pblico Federal e da Advocacia Geral da Unio. Autoridade Administrativa Central.

Ponto 20.b. Genocdio como crime internacional: conceito, natureza e incorporao no ordenamento jurdico
brasileiro. Competncia para seu processo e julgamento.

Ponto 20.c: Direito da Integrao Regional. Tipologia. Organizao Internacional Supranacional. Mercado
Comum do Sul. Evoluo. Caractersticas. Estrutura. Principais atos institutivos. Relao com o Direito
brasileiro.

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Ponto 1.a. Desenvolvimento histrico do Direito Internacional. Terminologia. A sociedade internacional


e suas caractersticas. Soberania e a atuao do Direito nas relaes internacionais. Princpios que
regem as relaes internacionais do Brasil.

Principais obras consultadas: Santo Graal 27; PORTELA, Paulo Henrique Gonalves. Direito Internacional
Pblico e Privado, incluindo noes de Direitos Humanos e de Direito Comunitrio, 4 ed. Editora Jus Podivm;
AMARAL JUNIOR, Alberto do. Curso de Direito Internacional Pblico. 3 ed. Editora Atlas; SHAW, Malcolm N.
Direito Internacional, 2010. Martins Editora.

Legislao bsica: CRFB/88, art. 4.

1. Desenvolvimento histrico do Direito Internacional: O Direito Internacional nasceu como ramo autnomo
do Direito pblico na Europa do Sculo XVIII, com o Tratado de Westfalia (1648), que ps fim Guerra dos 30
anos. Hugo Grotius contribuiu para a sua autonomizao.

O DIP est dividido em basicamente duas fases: na Fase clssica (1648-1918), marcada pelo Direito Guerra
(Jus ad bellum) e colonizao, o DIP se preocupa basicamente com o estudo das relaes entre os Estados;
na Fase moderna ou contempornea (a partir do fim da Segunda Guerra Mundial), o seu enfoque passa a ser
a proteo internacional da pessoa humana comeam a aparecer limitaes ao poder soberano dos Estados;
o uso da fora no cenrio internacional passa a ser regulado; a colonizao vedada; e a exaltao do Direito
de Guerra (Jus in bello Direito de Haia) e do Direito Humanitrio (Direito de Genebra). Ocorre a
especializao do DIP em ramos (ambiental, trabalho, etc.), proliferam-se as Organizaes Internacionais e o
indivduo passa a ser considerado sujeito de Direito Internacional.

2. Terminologia: A terminologia Direito Internacional foi criada em 1780, por Jeremy Bentham, para distinguir
o direito que cuida das relaes entre os Estados do Direito Nacional e do Direito Municipal. A complementao
Direito Internacional Pblico surgiu mais tarde na Frana, para diferenciar o DIP do DIPriv. Outros termos
utilizados so Direito das Gentes ou jus gentium ou jus inter gentes.

3. A Sociedade internacional e suas caractersticas: Sociedade internacional o conjunto de vnculos entre


diversas pessoas e entidades interdependentes entre si, que coexistem por diversos motivos e que
estabelecem relaes que reclamam a devida disciplina (PORTELA:2012, p. 44-45). A vontade (racional) o
elemento decisivo para a aproximao dos seus membros. Eis o seu conceito: um conjunto de vnculos entre
pessoas e entidades interdependente entre si, que coexistem por diversos motivos e que estabelecem relaes
que reclamam a devida disciplina.

As caractersticas da sociedade internacional so a universalidade (abrange no mundo inteiro, embora o nvel


de integrao varie bastante), a heterogeneidade (os atores que a compem apresentam mudanas
significativas dos pontos de vista social, econmico, poltico, educacional, etc.), a descentralizao (no h
um governo central), a cooperao (corolrio da descentralizao, importa na ausncia de subordinao entre
os seus atores), a descentralizao (no h um poder central) e carter paritrio (igualdade jurdica entre
seus membros. A crtica que no h igualdade de fato, o que acaba por influenciar as relaes
internacionais). Parte da doutrina defende ser a sociedade internacional interestatal (ou seja, composta
meramente por Estados), mas h crticas a esse entendimento a partir do reconhecimento das organizaes
internacionais como sujeitos de Direito Internacional e com a crescente participao direta das ONGs, dos

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indivduos e de outros agentes no cenrio internacional.

Sociedade Internacional no se confunde com comunidade internacional A COMUNIDADE fundamenta-se


em vnculos espontneos, de carter subjetivo, envolvendo identidade e relaes culturais, emocionais,
histricos, sociais, religiosos, familiares etc. Caracteriza-se tambm pela ausncia de dominao, pela
cumplicidade e pela identificao entre seus membros, cuja convivncia harmnica. Segundo entendimento
doutrinrio que prevalece, ainda no h uma comunidade internacional, visto que o que une os Estados so os
seus interesses, inexistindo laos espontneos. H, contudo, quem defenda a existncia de uma comunidade
internacional, luz de problemas globais, que se referem a todos os seres humanos, como a segurana
alimentar, o meio-ambiente, desastres naturais etc. A SOCIEDADE, por outro lado, apoia-se na vontade dos
seus integrantes, que decidiram se associar para atingir determinados objetivos. Aqui, a vontade exerce papel
decisivo, promovendo a aproximao.

Comunidade internacional Sociedade internacional


Aproximao e vnculos espontneos. Aproximao e vnculos intencionais.
Aproximao por laos culturais, Aproximao pela vontade.
religiosos, lingusticos etc.
Identidade comum. Objetivos comuns.
Ausncia de dominao. Possibilidade de dominao.
Cumplicidade entre os membros. Interesse.

4. Soberania e a atuao do Direito nas relaes internacionais: o conceito de soberania foi primeiramente
desenvolvido pelo filsofo francs Jean Bodin. Classicamente, designa o poder de declarar, em ltima
instncia, a validade do direito dentro de um certo territrio (AMARAL JNIOR:2008 , p.99). Atualmente,
entende-se soberania como o alcance de patamares de desenvolvimento econmico e social que garanta a um
Estado a plena independncia das suas decises polticas, sem a necessidade de auxlios internacionais.
Nesse sentido, soberania um dos elementos constitutivos do Estado, possuindo um aspecto interno
(supremacia dentro de um determinado territrio) e um aspecto internacional (igualdade formal entre os
Estados na sociedade internacional e independncia do ente estatal frente a outros Estados).

O Direito, seja o natural ou o positivo, atua nas relaes internacionais como instrumento de respeito, cortesia,
cooperao, relao que sustentam a horizontalidade e a igualdade jurdica entre os Estados componentes da
ordem internacional. Os Estados precisam do Direito para buscar atingir certos objetivos, que vo desde o
bem-estar econmico at a promoo de uma ideologia, passando pela segurana ou pela simples
sobrevivncia (SHAW:2010, 38). O Direito Internacional uma cultura no sentido mais amplo do termo, na
medida em que constitui um mtodo de comunicao de pretenses, expectativas e previses, alm de
fornecer uma estrutura que permite a avaliao e a priorizao dessas demandas (SHAW:2010, 54).

5. Princpios que regem as relaes internacionais do Brasil: esto previstos no art. 4 da CRFB/88, sendo
eles: I. independncia nacional; II. prevalncia dos direitos humanos; III. autodeterminao dos povos; IV. no
interveno; V. igualdade entre os Estados; VI. defesa da paz; VII. soluo pacfica dos conflitos; VIII. repdio
ao terrorismo e ao racismo; IX. Cooperao entre os povos para o progresso da humanidade; e X. concesso
de asilo poltico. Alm disso, a Repblica Federativa do Brasil buscar a integrao econmica, poltica, social
e cultural dos povos da Amrica Latina, visando formao de uma comunidade latino-americana de naes
(art. 4, pargrafo nico).

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PONTO EXTRA:

1. Conceito de DIP: O DIP tambm chamado de Direito das Gentes, Direito Internacional e jus inter gentes.
O DIP o ramo do direito que tem sido tradicionalmente entendido como o conjunto das regras escritas e no-
escritas que regula o comportamento dos Estados. Trata-se de concepo que remonta Paz de Vestflia, com
nfase nos estados. Porm, Celso de Albuquerque Mello, em um conceito mai moderno, entende que o DIP o
conjunto de normas que regula as relaes dos atores que compem a sociedade internacional. Tais pessoas
internacionais so os Estados, organizaes internacionais, o indivduo, empresas, organizaes no-
governamentais (ONGs) etc.

2. Objeto do DIP: Tradicionalmente, o objeto do DIP se restringia a limitar as competncias de Estados e


organizaes internacionais, conferindo-lhes direitos e impondo-lhes obrigaes, com vistas a reduzir a
anarquia na sociedade internacional. Na atualidade, porm, o objeto do DIP vem-se ampliando, passando a
incluir tambm a regulao da cooperao internacional, pautando o modo pelo qual os Estados, as
organizaes internacionais e outros atores devero proceder para atingir objetivos comuns, normalmente
ligados a problemas globais, como a proteo do meio ambiente, o a interesses regionais, a exemplo da
integrao regional. Em sntese, eis os objetivos do DIP: Reduzir a anarquia na sociedade internacional e
delimitar as competncias de seus membros; Regular a cooperao internacional; Conferir tutela adicional a
bens jurdicos aos quais a sociedade internacional decidiu atribuir importncia; Satisfazer interesses comuns
dos Estados.

3. Fundamento do DIP: O estudo do fundamento do DIP visa a determinar o motivo pelo qual as normas
internacionais so obrigatrias. Vejamos as correntes que tratam do assunto.

Voluntarismo (corrente positivista) Objetivismo


Carter SUBJETIVISTA, cujo elemento Sustenta que a obrigatoriedade do DIP
central a vontade dos sujeitos do decorre da existncia de princpios,
DIP. Os Estados e as organizaes valores ou regras mais relevantes.
internacionais devem observar as Tais normas surgiriam da prpria
normas do DIP porque expressaram dinmica da sociedade internacional,
livremente sua concordncia em independentemente da vontade
faz-lo. dos sujeitos, colocando-se acima da
vontade dos Estados.
Vertentes: Vertentes:
i. AUTOLIMITACAO DA VONTADE i. JUSNATURALISMO: as normas
(GEORG JELLINEK): o Estado, por internacionais impem-se
sua prpria vontade, submete-se naturalmente, por terem
s normas do DIP e limita sua fundamento na prpria natureza
soberania; humana;
ii. VONTADE COLETIVA (HEINRICH ii. TEORIAS SOCIOLGICAS: as
TRIEPEL): o DIP nasce no da normas internacionais tm origem
vontade de um ente estatal, mas em um fato social que se
da conjugao das vontades impe aos indivduos;
unnimes de vrios Estados, iii. TEORIA DA NORMA-BASE DE

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formando uma s vontade KELSEN: o fundamento do DIP


coletiva; a norma hipottica
fundamental, da qual decorrem
iii. CONSENTIMENTO DAS NAES
todas as demais, inclusive as de
(HALL E OPPENHEIM): o
direito interno.
fundamento do DIP a vontade
da maioria dos Estados de um iv. DIREITOS FUNDAMENTAIS: o
grupo, exercida de maneira livre, DIP fundamenta-se no fato de os
mas sem exigncia da Estados possurem direitos que
unanimidade; lhe so inerentes e que so
oponveis em relao a terceiros.
iv. DELEGAO DO DIREITO
INTERNO (OU DIREITO
ESTATAL INTERNO 0 MAX
WENZEL): o fundamento do DIP
encontrado no ordenamento
nacional.
Crtica: condiciona toda a Crtica: minimiza o papel da vontade.
regulamentao internacional mera
vontade dos Estados, normalmente
vinculada a inmeros
condicionamentos.

Para PORTELA, o fundamento do DIP efetivamente inclui elementos voluntaristas e objetivistas.

Ateno: o exerccio da vontade estatal no pode violar o jus cogens, conjunto de preceitos entendidos como
imperativos e que, por sua importncia, limitam essa vontade, nos termos da Conveno de Viena sobre o
Direito dos Tratados, de 1969 (art. 53).

4. Caractersticas do DIP: Para parte da doutrina, no existiria hierarquia entre as normas do DIP. Todavia, tal
caracterstica no cobre todas as situaes que ocorram na sociedade internacional. Outras caracterstica do
DIP a fragmentao e heterogeneidade das normas. Sntese das caractersticas do DIP: Dicotomia entre a
relativizao da soberania nacional e a manuteno da sua importncia; Direito de coordenao; Ausncia de
poder central; Descentralizao normativa; Obrigatoriedade; Possibilidade de sanes; Inexistncia de
hierarquia; Fragmentao; Existncia de mecanismos de jurisdio.

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Ponto 1.b. Fontes do Direito Internacional Pblico. Costume Internacional. Princpios Gerais.
Jurisprudncia e Doutrina. Atos Unilaterais. Decises de Organizaes Internacionais. Jus Cogens.
Obrigaes erga omnes. Soft Law.

Principais obras consultadas: Santo Graal 27; PORTELA, Paulo Henrique Gonalves. Direito Internacional
Pblico e Privado, incluindo noes de Direitos Humanos e de Direito Comunitrio, 5 ed. Editora Jus Podivm;
AMARAL JUNIOR, Alberto do. Curso de Direito Internacional Pblico. 3 ed. Editora Atlas; SHAW, Malcolm N.
Direito Internacional, 2010. Editora Martins Editora; RAMOS, Andr de Carvalho. Responsabilidade
Internacional por Violao de Direitos Humanos, 1 ed. Editora Renovar, 2004.

Legislao bsica: Estatuto da Corte Internacional de Justia; Conveno de Viena sobre o Direito dos
Tratados.

1. Fontes do DIP: Fontes do Direito so os motivos que levam ao aparecimento da norma jurdica, bem como
os modos pelos quais ela se manifesta. Vejamos:

Fontes materiais Fontes formais


So os elementos que provocam o So o modo de revelao e exteriorizao da
aparecimento das normas jurdicas. Ex.: II norma jurdica.
Guerra Mundial. So tambm os fundamentos
O art. 38 (1) do Estatuto da CIJ traz um rol
sociolgicos das normas internacionais, a sua
exemplificativo das principais fontes formais do
base poltica, moral ou econmica.
Direito Internacional. O referido diploma
elencou: os tratados, os costumes e os
princpios gerais do Direito como fontes, e fez
referncia jurisprudncia internacional e
doutrina como meios auxiliares na
determinao de direito.
H quem classifique as 3 primeiras como fontes
primrias, e as duas ltimas como fontes
secundrias do DIP.

OBS 1: A doutrina majoritria entende que no h hierarquia entre as fontes do DIP.

OBS 2: O Estatuto da CIJ estabelece que, no obstante as fontes elencadas, a soluo para o conflito por se
dar por ex aequo et Bono, ou seja, por equidade, se as partes assim concordarem. Ateno: a equidade
considerada uma fonte extra-estatutria [pois o Estatuto traz um rol exemplificativo].

OBS 3: As fontes extra-estatutria so: os atos unilaterais dos Estados, as decises das organizaes
internacionais, o soft law, a analogia e o jus cogens.

OBS 4: o Contrato internacional e a Lex mercatria so considerados fontes de direito internacional privado.

2. Costume Internacional: resulta de uma prtica geral aceita como sendo o direito. A parte que o invoca deve
provar sua existncia.

Compe-se de dois elementos: (a) a prtica generalizada, uniforme, constate e reiterada de determinados atos

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na esfera das relaes internacionais ou no mbito interno, com reflexos externos (elemento material ou
objetivo), que deve ser justa e estar de acordo com o Direito Internacional; e (b) a opinio juris, ou seja, a
convico da justia e da obrigatoriedade jurdica dos atos praticados (elemento subjetivo).

OBS 1: A mera reiterao de atos sem a convico da sua obrigatoriedade no caracteriza um costume
internacional.

OBS 2: A generalidade no se confunde com a unanimidade, bastando que um grupo amplo e representativo
reconhea a sua obrigatoriedade. Tambm no sinnimo de universalidade, pois h costumes regionais e at
mesmo empregados exclusivamente em relaes bilaterais.

OBS 3: conforme j caiu em prova do TRF2 (2011), o costume de determinada nao no pode ser usado na
soluo de conflitos internacionais. Ou seja, o costume deve ser internacional!

OBS 4: existe a possibilidade de que um sujeito de DIP no reconhea expressamente um costume existente
ou em gestao, traduzida pela figura do PERSISTENT OBJECTOR. Muita ateno: esse princpio do
OBJETOR PERSISTENTE j caiu em provas do CESPE!

OBS 5: Parte da doutrina entende que o costume internacional fonte convencional, pois decorre e aceitao
tcita ao longo do tempo (voluntaristas). Outra parte entende que fonte no-convencional, pois se deu com o
desenvolvimento da sociedade internacional (objetivistas).

OBS 6: O costume internacional vincula? Depende da teoria adotada. Partindo da premissa voluntarista de que
o fundamento do direito internacional repousa apenas na vontade dos atores internacional, o costume seria
fruto de um acordo tcito entre sujeitos de direito internacional, diferenciando-se do tratado no sentido de que
este existe a partir de uma manifestao expressa de acordo entre certas partes. Nesse sentido, o costume
valeria apenas entre aqueles entes que implicitamente concordassem com certa prtica e aceitassem seu
carter jurdico. Por outro lado, o entendimento objetivista v o costume como uma manifestao sociolgica,
que obriga erga omnes quanto mais difundido fosse, vinculando inclusive Estados que com ele no
concordaram. Em todo caso existe a possibilidade de um sujeito de direito internacional no reconhea
expressamente um costume, que a figura do persistent objector (opositor contnuo).

Formas de extino do costume: O costume extingue-se pelo desuso (perda de um dos dois elementos acima
descritos), pelo aparecimento de um novo costume que substitua outro anterior, ou por sua substituio por
tratado internacional que incorpore as normas costumeiras (Codificao do Direito Internacional)

OBS 1: O fenmeno da codificao do direito internacional O costume vem sendo paulatinamente sendo
substitudo pelos tratados como fonte principal do direito internacional pblico, desde a Paz de Vestflia, pois os
tratados oferecem maior estabilidade s relaes, maior preciso de seu contedo (adota forma escrita), no
cabe alegao que desconhece o tratado (pois o assinou) e fcil constituir prova (o que pode ser complexo
em relao ao costume). Por estas razes, os costumes vm sendo integrados a textos de tratados, como o
caso da Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas de 1961, que rene regras de relaes diplomticas
que eram usadas h sculos como costume internacional.

OBS 2: Vantagens dos costumes Contribuir para a elucidao e aplicao do contedo dos tratados e
mais sensvel e flexvel evoluo das relaes internacionais.

3. Princpios Gerais: originrios do direito interno dos Estados, ascenderam para o Direito Internacional.

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Foram previstos no art. 38 para preencher as lacunas do sistema e evitar o non liquet (funo interpretativa). Os
princpios gerais do direito so normas de carter mais genrico e abstrato que incorporam os valores que
fundamentam a maioria dos sistemas mundiais. Ex.: proteo da dignidade da pessoa humana, pacta sunt
servanda; boa-f, devido processo legal, res judicata, boa f, pacta sunt servanda, coisa julgada e direito
adquirido.

OBS: Para SHAW (2010, 86), a equidade um princpio aplicvel para a resoluo de conflitos. Para outros,
uma fonte extra-estatutria.

Princpios gerais do DIP: Dentre os princpios gerais do DIP, destacamos: a soberania nacional; a no-
interveno; a igualdade jurdica entre os Estados; a autodeterminao dos povos; a prevalncia dos direitos
humanos; a cooperao internacional; a soluo pacfica de conflitos; a proibio de ameaa ou de uso da
fora; e o esgotamento dos recursos internos antes do recurso a tribunais internacionais (princpio da
subsidiariedade).

4. Jurisprudncia e Doutrina: segundo o Estatuto da CIJ, so meios auxiliares na determinao do direito.

A Jurisprudncia formada pelo conjunto de decises reiteradas das Cortes Internacionais (CIJ, CIDH, TPI)
em um mesmo sentido. Segundo SHAW (2010, p. 87), o grau de respeito conferido Corte [CIJ] e s suas
decises faz com que suas opinies sejam vitais para o crescimento e o cada vez mais amplo conhecimento do
direito internacional. A deciso da CIJ s ser obrigatria para as partes litigantes e a respeito do caso em
questo (art. 59, do estatuto da CIJ).

A Doutrina, como fonte auxiliar, tem como principal funo contribuir para a interpretao e aplicao da
norma internacional, bem como para a formulao de novos princpios e regras jurdicas (PORTELA:2012, 82).
Tem que ser de produzida por juristas internacionalistas, que publicam textos internacionalmente e que sejam
mundialmente reconhecidos. Ex. Hugo Grotius.

5. Atos Unilaterais: podem produzir importantes consequncias jurdicas na seara internacional, independente
da aceitao ou do envolvimento de outros entes estatais. Os atos unilaterais podem ser expressos
(manifestam-se por declarao que adote a forma escrita ou oral) ou tcitos (configuram-se quando os Estados
implicitamente aceitam determinada situao, normalmente pelo silncio ou pela prtica de aes compatveis
com o seu objeto). Vejamos alguns exemplos: a) PROTESTO:Manifestao expressa de discordncia quanto a
uma determinada situao, destinada ao transgressor de norma internacional e voltada a evitar que a conduta
objeto do protesto se transforme em outra; b) NOTIFICAO: Ato pelo qual um Estado leva oficialmente ao
conhecimento de outro ente estatal fato ou situao que pode produzir efeitos jurdicos, dando-lhe a
necessria certeza da informao; c) RENNCIA: a desistncia de um direito. A bem da segurana jurdica,
deve ser sempre expressa, nunca tcita ou presumida; d) DENNCIA: Ato pelo qual o Estado se desvincula de
um tratado; e) RECONHECIMENTO: Ato expresso ou tcito de constatao e admisso da existncia de certa
situao que acarrete consequncias jurdicas. Ex.: reconhecimento de Estado e de governo; f) PROMESSA:
Compromisso jurdico de adoo de certa conduta; g) RUPTURA DAS RELAES DIPLOMTICAS: Ato que
suspende o dilogo oficial com um Estado nas relaes internacionais.

6. Decises de Organizaes Internacionais: Podem ser internas (aplicveis apenas ao funcionamento da


organizao) ou externas (voltados a tutelar direitos e obrigaes de outros sujeitos de Direito Internacional).
Os organismos internacionais podem praticar os mesmos atos unilaterais que os Estados. Contudo, h
decises tpicas de organizaes internacionais, como os atos preparatrios da negociao de tratados, a
convocao de reunies internacionais, as recomendaes e resolues. As Resolues podem ser cogentes

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(impositivas, pois vinculam os sujeitos de Direito Internacional. Ex.: resolues do CSONU) ou facultativas (no
possuem fora jurdica, so cumpridas voluntariamente pelos Estados por fora moral ou poltica Power of
shame - Ex.: Resolues da ONU, OMS, OMC, OIT, etc.). OBS: As resolues devero ser executadas no
Brasil por meio de Decreto presidencial.

7. Jus Cogens: A norma de jus cogens um preceito ao qual a sociedade internacional atribui importncia
maior e que, por isso, adquire primazia dentro da ordem jurdica internacional. Sua principal caracterstica a
imperatividade de seus preceitos, ou seja, a impossibilidade de suas normas serem confrontadas ou
derrogadas por qualquer outra norma internacional. Tm carter de princpio geral. So normas aceites e
reconhecidas pela comunidade internacional dos Estados no seu todo como norma cuja derrogao no
permitida e que s pode ser modificada por uma nova norma de direito internacional geral com a mesma
natureza (art. 53 da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados CVDT). Noutros termos, um conjunto
de preceitos que resguarda os mais importantes e valiosos interesses da sociedade internacional, como
expresso de uma convico, aceita em todas as partes do globo e que alcana profunda conscincia de todas
as naes, satisfazendo o superior interesse da comunidade internacional como um todo, como os
fundamentos de uma sociedade internacional, sem os quais a inteira estrutura se romperia. Ex. vedao de
tortura, de genocdio, de escravido e de discriminao racial. Em virtude disso, caracteriza-se pela sua
imperatividade e constitui restrio direta da soberania estatal.

A norma de jus cogens tem efeito erga omnes e o poder de derrogar tratado anterior ao seu surgimento (leva
nulidade o preceito anterior apenas a partir de seu surgimento, no gerando efeitos retroativos nem afetando a
validade do acordo quando a norma cogente ainda no existia, ou seja, efeitos ex nunc, no havendo
retroatividade) (art. 64 da CVDT). Ou seja: caso ocorra conflito entre norma de tratado e preceito de jus cogens
superveniente nulo todo o tratado que, no momento da sua concluso, seja incompatvel com o jus cogens
(art. 53 da CVDT). Crtica de Portella: no deve ser todo o tratado nulo, e sim apenas a norma que viole o jus
cogens, pois seria desproporcional.

OBS 1: O rol das normas de jus cogens no expressamente definido. A definio de seu contedo fruto de
um processo histrico, poltico e social. Dentre as normas de jus cogens, destacam aquelas voltadas a tratar de
temas como direitos humanos, proteo ao meio ambiente e promoo do desenvolvimento sustentvel, paz e
segurana, Direito de Guerra e Direito Humanitrio, proscrio de armas de destruio em massa e direitos e
deveres fundamentais dos Estados.

OBS 2: Tais normas no se confundem com o Direito Natural, embora tenham clara inspirao jusnaturalista.
No se tratam de preceitos imutveis, mas sim de princpios e regras que podem mudar no tempo e no espao,
impedindo-se o seu engessamento.

OBS 3: As normas de jus cogens exigem consentimento dos Estados? Essa questo polmica. Para
SEITEFUS, a norma cogente dispensa o consentimento dos Estados, o que lhe confere fora erga omnes.
PORTELA concorda. Para ele, condicionar a existncia da norma anuncia de entes estatais to dspares
pr em risco valores essenciais para a convivncia humana.

8. Obrigaes Erga Omnes: so aquelas que criam deveres a serem observados por toda a comunidade de
Estados. Essas obrigaes foram conceituadas, em obiter dictum na sentena do caso Barcelona Traction (CIJ,
1972), como aquelas em que tendo em vista a importncia dos direitos em causa, todos os Estados podem ser
considerados como tendo um interesse jurdico em que esses direitos sejam protegidos. A CIJ j entendeu, em
parecer consultivo, que o dever de respeitar o direito autodeterminao dos povos uma obrigao erga
omnes.

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H uma ntida relao entre o jus cogens e as obrigaes erga omnes, de modo que toda norma daquela
categoria gera uma obrigao erga omnes. Segundo RAMOS, a obrigao erga omnes nasce da valorao da
obrigao primria, gerando como consequncia o dever de respeito por todos os Estados (2004, 340). Sua
inobservncia gera uma obrigao secundria, que a legitimidade de todos os Estados da sociedade
internacional de buscar a reparao pela violao perpetrada (RAMOS, 2004: 342).

9. Soft Law: Trata-se de nova modalidade normativa, de carter mais flexvel e de contornos ainda imprecisos,
so regras cujo valor normativo seria limitado, seja porque os instrumentos que as contm no seriam
juridicamente obrigatrios, seja porque as disposies em causa, ainda que contidas num instrumento
constringente, no criariam obrigaes de direito positivo ou criariam obrigaes pouco constringentes. So
normas no-imperativas, no-vinculantes, que no tm sano correspondente.

A sano pelo seu descumprimento o embarao internacional (Power of shame ou Power of


embarrassment) e para serem cumpridas dependem da vontade dos Estados. Ex.: acordos de cavalheiros
(gentlemens agreements), atas de reunies internacionais, cdigos de condutas, resolues no-vinculantes
de organismos internacionais (como a Declarao Universal dos Direitos Humanos).

So modalidades de soft law: Normas, jurdica ou no, de linguagem vaga e contedo aberto, ou ainda de
carter principiolgico ou genrico, impossibilitando a identificao de regras claras e especficas; Normas que
prevejam mecanismos de soluo de controvrsias, como a conciliao e a mediao; Atos concertados entre
os Estados que no adquiram forma de tratados e que no sejam obrigatrios; Atos das organizaes
internacionais que no sejam obrigatrios;

Dentre outras modalidades de diplomas normativos que podem ser considerados soft law, encontram-se: os
acordos de cavalheiros (gentlemens agreementes); os acordos no vinculantes (non-binding agrments); os
comunicados e declaraes conjuntos; as atas de reunies internacionais; os cdigos de conduta; as
declaraes e resolues no vinculantes de organismos internacionais etc.

Exemplos relevantes de soft law so: a Declarao Universal dos Direitos Humanos, as declaraes de
organismos internacionais relativos sade pblica, as recomendaes da OIT, a Lei Modelo de Arbitragem
Internacional, a Carta Democrtica Interamericana e a Declarao Sociolaboral do Mercosul.

PONTO EXTRA:

1. Analogia: Trata-se da aplicao a determinada situao de fato de uma norma jurdica feita para ser
aplicada a caso parecido ou semelhante. Para parte da doutrina, a analogia fonte do Direito Internacional.
Entretanto, para outra parte da doutrina de Direito em geral, a analogia apena meio de integrao do
ordenamento.

2. Equidade: A equidade consiste na aplicao de consideraes de justia a uma relao jurdica, quando no
exista norma que a regule, ou quando o preceito cabvel no eficaz para solucionar, coerentemente e de
maneira equnime, um conflito. O art. 38, pargrafo 2, do Estatuto da CIJ consagra a equidade como
ferramenta que pode levar soluo de conflitos internacionais. Mas atente: a equidade somente pode ser
utilizada a partir da anuncia expressa das partes envolvidas no litgio.

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Ponto 1.c. Graves violaes s Convenes de Genebra e crimes de guerra. Imprescritibilidade.


Competncia para processar e Investigao pelo Comit Internacional da Cruz Vermelha.

Principais obras consultadas: Santo Graal 27; PORTELA, Paulo Henrique Gonalves. Direito Internacional
Pblico e Privado, incluindo noes de Direitos Humanos e de Direito Comunitrio, 4 ed. Editora Jus Podivm;
AMARAL JUNIOR, Alberto do. Curso de Direito Internacional Pblico. 3 ed. Editora Atlas; SHAW, Malcolm N.
Direito Internacional, 2010. Editora Martins Editora; RAMOS, Andr de Carvalho. Responsabilidade
Internacional por Violao de Direitos Humanos, 1 ed. Editora Renovar, 2004.

Legislao bsica: Estatuto da Corte Internacional de Justia; Estatuto de Roma (Tribunal Penal
Internacional); Convenes sobre a Resoluo Pacfica de Controvrsias Internacionais de 1899 e 1907
(Conferncias de Haia); Conveno relativa ao Tratamento de Prisioneiros de Guerra (III Conveno de
Genebra de 1949); Conveno relativa Proteo dos Civis em Tempo de Guerra (IV Conveno de Genebra
de 1949); Protocolos Adicionais s Convenes de Genebra relativo Proteo das Vtimas de Conflitos
Armados Internacionais e No-Internacionais (Protocolos I e II, de 1977); Conveno sobre a Imprescritibilidade
dos Crimes de Guerra e dos Crimes Contra a Humanidade (Conveno de Nova York de 1968); Estatutos do
Comit Internacional da Cruz Vermelha (http://www.icrc.org/por/resources/documents/misc/icrc-statutes-
080503.htm).

Leituras complementares: Conveno para a Melhoria da Sorte dos Feridos e Enfermos dos Exrcitos em
Campanha (I Conveno de Genebra de 1949); Conveno para a Melhoria da Sorte dos Feridos, Enfermos e
Nufragos das Foras Armadas no Mar (II Conveno de Genebra de 1949); Projeto de Lei n 4.038/2008;
Relatrio do XV Encontro Nacional de Procuradoras e Procuradores dos Direitos do Cidado (2009).

Graves violaes s Convenes de Genebra: Crimes de guerra so atos ilcitos cometidos contra as
normas do Direito de Guerra (Jus in bello - Direito de Haia) e do Direito Humanitrio (Direito de Genebra) que,
juntos, formam um nico sistema complexo: o Direito Humanitrio Internacional CIJ (SHAW, 2010).

As leis de guerra foram sistematizadas nas Convenes sobre a Resoluo Pacfica de Controvrsias
Internacionais (Conferncias de Haia) de 1899 e 1907, nas quais foram adotadas vrias convenes que
tratavam da guerra terrestre e martima. Aps, vieram as quatro Convenes de Genebra de 1949
(Convenes da Cruz Vermelha), todas promulgadas pelo Brasil pelo Decreto n 42.121/1957:

Conveno para a Melhoria da Sorte dos Feridos e Enfermos dos Exrcitos em Campanha (I Conveno);

Conveno para a Melhoria da Sorte dos Feridos, Enfermos e Nufragos das Foras Armadas no Mar (II
Conveno);

Conveno relativa ao Tratamento de Prisioneiros de Guerra (III Conveno); e

Conveno relativa Proteo dos Civis em Tempo de Guerra (IV Conveno).

Em virtude do aumento do nmero de guerras revolucionrias de libertao nacional e civis aps a Segunda
Guerra mundial, as Convenes de Genebra foram atualizadas pelo Protocolo Adicional s Convenes de
Genebra relativo Proteo das Vtimas de Conflitos Armados Internacionais (Protocolo I) e No-
Internacionais (Protocolo II), ambos de 1977 e promulgados no Brasil pelo Decreto n 849/1993.

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A III Conveno (prisioneiros de guerra) considera violaes: mutilao fsica, experincia mdica ou cientfica
de qualquer natureza que no seja justificada pelo tratamento mdico do prisioneiro referido e no seu interesse,
atos de violncia ou intimidao, insultos, exposio curiosidade pblica e medidas de represlia (arts. 13 e
14). Prisioneiros de guerra, aps capturados, devem ser levados a locais nos quais no estejam expostos a
perigos das zonas de combate, nem devem ser usados para tornar reas imunes a operaes militares (art.
23).

O conceito de civil, para fins de proteo pela IV Conveno, dado por excluso (basicamente, qualquer
indivduo no-combatente art. 50 do Protocolo I/1977). Em caso de dvida, qualquer pessoa deve ser
considerada civil. Populao e bens civis no podem ser alvo de ataque, sendo proibidos atos ou ameaas com
objetivo de disseminar terror, ataques indiscriminados (atingem tanto objetivos militares quanto civis - arts. 51 e
57 do Protocolo I).

O direito das partes de escolher os meios de guerra no ilimitado (art. 22, Conferncia de Haia/1907), sendo
proibido o uso de armas, projteis ou materiais destinados a causar sofrimento desnecessrio (art. 23). As
violaes e os crimes de guerra podem ocorrer em conflitos armados internos (o art. 3, comum a todas as
quatro Convenes de Genebra, fornece, para os conflitos armados no-internacionais no territrio de uma das
partes, garantias mnimas para proteo dos que no tomaram parte nas hostilidades, bem como enfermos e
feridos). Com o Protocolo II/1977, o citado artigo passou a ser aplicado a todos os conflitos armados no-
internacionais no territrio de Estado-parte entre suas foras armadas e foras armadas dissidentes/grupos
armados organizados (SHAW: 2010).

Crimes de guerra: o art. 6 do Acordo de Londres/1945 (que criou o Tribunal de Nuremberg) tipificou crimes de
guerra, assim como o art. 3 do Estatuto do Tribunal Penal Internacional para a ex-Iugoslvia (Resoluo
CSONU n 827).

Segundo Bassiouni, os crimes de guerra consistem em categoria que envolve 71 instrumentos relevantes
datados de 1854-1998, muitos dos quais corporificam, codificam ou evidenciam o direito internacional
costumeiro cuja regulao de conflitos armados tambm se aplica. A maioria de tais instrumentos foi
delineada com clareza e especificidade suficientes, o que evidenciam suas caractersticas penais. Bassiouni
menciona que as quatro Convenes de Genebra de 1949 e seus dois Protocolos adicionais so as
codificaes mais abrangentes e com as caractersticas penais mais especficas e aponta que se trata de jus
cogens.

Atualmente, os crimes de guerra se encontram definidos no art. 8 do Estatuto de Roma (Tribunal Penal
Internacional). Integra a definio de tais crimes a circunstncia especial de serem parte integrante de um plano
ou de uma poltica ou de uma prtica em larga escala (art. 8.1).

Imprescritibilidade: Nem o Estatuto de Nuremberg/Tquio, nem a Conveno sobre o Genocdio de 1948,


nem as quatro Convenes de Genebra/1949 a preveem expressamente. Apesar disso, o Tribunal da Ex-
Iugoslvia (Caso Furundzija) afirmou que a natureza imperativa da proibio da tortura produz a
imprescritibilidade desta infrao, acrescentando que os crimes de competncia da Corte no so prescritveis
(estende o campo de aplicao da imprescritibilidade s violaes graves das Convenes de Genebra de
1949, infrao das leis e costumes da guerra, ao genocdio e aos crimes contra a humanidade).

Apesar de a Assembleia Geral da ONU ter elaborado a Conveno sobre a Imprescritibilidade dos Crimes
de Guerra e dos Crimes Contra a Humanidade (Conveno de Nova York, 1968), esta no obteve muitas
ratificaes, sendo criticada pela aplicao aos crimes cometidos antes de sua entrada em vigor (art. 1); por

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outro lado, a Conveno Europeia sobre a Imprescritibilidade (Estrasburgo, 1974), que no previa a sua
retroatividade, tambm s foi ratificada pelos Pases Baixos/Romnia o que evidencia a ento falta de
consenso sobre o tema.

OBS: por razes tcnico-jurdicas brasileiras, o Brasil no ratificou a Conveno de Nova York! Entretanto,
tramita na Cmara dos Deputados (janeiro/2012) o Projeto de Lei n 4.038/2008, que estabelece, entre outras
coisas, a imprescritibilidade dos crimes de guerra.

O Estatuto de Roma (TPI) adotou a imprescritibilidade expressa, geral e definitiva (ao penal e penas art.
29/duas vertentes: obrigao de fazer com que tais crimes sejam imprescritveis no mbito interno dos Estados
ou que os crimes so imprescritveis perante o TPI apenas). Parte da doutrina considera que tal Estatuto tem
efeito apenas declaratrio de regra costumeira prvia; outros acreditam que a baixa adeso Conveno
demonstra a falta de consistncia costumeira (ausncia de opinio juris); parte da doutrina entende, ainda, que o
art. 29 reflete o estado do direito internacional costumeiro ou configura norma costumeira em formao. OBS:
no cabe a crtica da aplicao retroativa da imprescritibilidade no TPI!

A favor da imprescritibilidade: Relatrio do XV Encontro Nacional de Procuradoras e Procuradores dos


Direitos do Cidado, 2009: Como se tratam de crimes jus cogens, a prescritibilidade desses crimes pela inao
do Estado no admitida pelo direito costumeiro internacional. O Brasil no firmou a Conveno da ONU sobre
crimes imprescritveis, mas esta tem efeito declaratrio e no constitutivo, expressa um consenso. No mesmo
sentido, Debate sobre a imprescritibilidade da tortura/ desaparecimento forado, que se aplicam ao tema:
Marcelo Miller PRDC/ RJ (...) O primeiro ponto diz respeito existncia de um costume de
imprescritibilidade com base na Conveno das Naes Unidas, que at a dcada de 30 tinha poucos Estados
partes, no se podendo falar assim de prtica reiterada. Falar de um contedo declaratrio da Conveno
tambm uma dificuldade, porque a conveno estabelece apenas um dever de se criar imprescritibilidades e
no as declara. E esse costume de imprescritibilidade seria oponvel perante a ordem internacional e no
interna. Tambm quando o TPI fala nos crimes mais graves de violao aos direitos humanos exigem uma
tipificao alm da prevista no Estatuto de Roma. Eugnio Arago Compreendo suas ponderaes. O
assunto no fechado. Entendo que o Tratado de Roma para obrigar os Estados a legislarem antes declaram a
imprescritibilidade desses crimes.

Competncia para processar: A jurisdio do TPI limita-se a crimes cometidos aps 1/07/2002, atuando de
forma complementar aos sistemas nacionais. Tambm possvel a jurisdio universal por parte dos Estados.
Lembrar que o exerccio da jurisdio penal internacional pelos Estados , em regra, livre, cabendo ao Estado
que se ope comprovar o impedimento: CIJ, Caso Ltus (Imprio Turco x Frana); e Caso Blgica x Congo. A
competncia do TPI est restrita aos crimes de guerra previstos no tratado que o criou (nullum crimen sine
lege). No basta subsuno formal ao art. 8 do Estatuto de Roma, mas tambm leso efetiva comunidade
internacional (art. 17.1.d). Restringe-se aos crimes ocorridos no territrio de Estado-parte ou ru nacional de
Estado-parte (iniciativa do Procurador/Estado-parte)

Para os crimes anteriores houve a criao de Tribunais ad hoc (Iugoslvia, Ruanda, Tquio) que, por
definio, julgam crimes anteriores sua constituio. No h limitaes territoriais quando a iniciativa do
Conselho de Segurana da ONU (Sudo x Lbia).

Investigao pelo Comit Internacional da Cruz Vermelha: O Comit competente para cuidar da
assistncia pessoa nos conflitos armados/catstrofes/tragdias, naturais ou no. competente tambm para
velar pela aplicao do Direito Humanitrio por parte dos Estados, para o que tem poderes inclusive para
investig-los ou para servir de intermedirio entre entes estatais em tratativas que envolvam matria

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humanitria (PORTELA, 2009).

A competncia investigativa pode ser extrada do artigo 4 do Estatuto do CICV: "1. O papel do CICV ser: c)
empreender as tarefas determinadas pela Conveno de Genebra, trabalhar pelo cumprimento correto do
Direito Internacional Humanitrio em casos de conflitos armados e tomar conhecimento de quaisquer queixas
baseadas em supostos casos de desrespeito deste direito; 2. Na qualidade de instituio neutra, independente
e de intermediao, o CICV pode promover qualquer iniciativa humanitria que tenha relao com o seu papel,
e pode examinar qualquer problema que necessite de anlise por uma instituio deste tipo".

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Ponto 2.a. Direito Internacional Privado. Evoluo histrica. Conflito de leis e espcies de normas.

Principais obras consultadas: Santo Graal 27; PORTELA, P. H. G. Direito internacional pblico e privado. 5
Edio. Ed. Jus Podivm, 2011. DOLINGER, J. Direito internacional privado. 4 Edio. Ed. Renovar, 1997.
STRENGER, Irineu. Direito internacional privado, 5 ed. S. Paulo: Ltr, 2003.

Legislao bsica: Cdigo Bustamante (Decreto 18.871/1929) e LINDB (DL 4.657/1942)..

Conceito: O Direito Internacional Privado regula os conflitos de leis no espao, cuidando, essencialmente, de
estabelecer critrios para determinar qual a norma, nacional ou estrangeira, aplicvel a relaes privadas com
conexo internacional, ou seja, que transcendem os limites nacionais e sobre as quais incidiria mais de uma
ordem jurdica (PORTELA, 2011, p. 58).

Regra geral: a norma a ser aplicada deve ser oriunda da ordem jurdica do Estado com a qual a relao com
conexo internacional esteja mais estreitamente ligada. Obs.1: as normas em questo so meramente
indicativas (apenas indicam qual norma, nacional ou estrangeira, deve ser aplicada ao caso). Obs.2: tambm
objetivo do DIPrivado: cooperao jurdica internacional, direitos adquiridos no exterior, questes pessoais de
interesse internacional.

Embora consagrada, a expresso direito internacional privado costuma ser criticada, pois o ramo jurdico a
que se refere integraria o direito interno e abrangeria, p. ex., questes processuais, alheias ao direito privado.

De fato, o objeto do direito internacional privado inclui: (1) conflito de leis interespacial ou interpessoal
(possibilidade de aplicao simultnea de mais de um sistema jurdico para regular determinada
situao para DOLINGER (1997, p. 23), podem colidir at mesmo sistemas pessoais diversos, como os
baseados em etnias); (2) conflito de jurisdies; (3) cooperao jurdica internacional, incluindo o
reconhecimento de sentenas estrangeiras.

Na Frana, diversamente do que ocorre nos EUA, parte da doutrina inclui no DIPRI: (1) nacionalidade, aqui
entendida como a caracterizao dos nacionais do Estado; (2) condio jurdica do estrangeiro no Pas; por
outro lado, exclui-se o que no corresponde ao direito privado, como, p. ex., extradio. Atualmente, a
exemplo de VALLADO, a doutrina brasileira tende a congregar a opo americana e a francesa, com
algumas variaes.

Tomando a antiguidade como ponto de partida, DOLINGER cita FUSTEL DE COULANGES, em seu clssico
A Cidade Antiga, no qual este autor reala as limitaes e distines impostas aos estrangeiros, aos quais
eram vedados de participar do direito da cidade. Na Grcia e Roma o estrangeiro no tinha direitos, pois estes
derivavam exclusivamente da religio, da qual o aliengena era excludo. Da porque no podia ser proprietrio,
no podia casar, os filhos nascidos de um cidado e uma estrangeira eram considerados bastardos, no podia
contratar, nem herdar, e dele nada podia ser herdado. Enfim, aos estrangeiros as leis da cidade no existiam.

Scs. XII e ss.: o comrcio entre cidades do norte da Itlia (Mdena, Florena, Gnova, Veneza, dentre outras)
e provncias francesas cria situaes de conflito de leis no espao. Comeam da a reduzir a escritos o seu
prprio direito consuetudinrio, ocupando-se principalmente das relaes jurdicas de direito privado, de modo a
regular os novos conflitos exsurgentes com o fluxo crescente de pessoas de diferentes partes, atradas pela

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perspectiva de ganho.

1849: a consolidao cientfica do DIPRI d-se em 1849, em obra de SAVIGNY, que prope encontrar a sede
da relao jurdica para determinar se aplicvel a lei nacional ou estrangeira: Abandonando o unilateralismo, a
ideia que o legislador s poderia criar normas que se aplicassem em seu territrio e a seus nacionais, Savigny
pregava a igualdade entre direitos e uma comunidade de direito entre as naes, a permitir o bilateralismo,
isto , a aplicao em p de igualdade da lei nacional ou da lei estrangeira (MARQUES, 2008, p. 335).

1928: Na Amrica Latina, busca-se de modo pioneiro a codificao do DIPRI, a exemplo do Cdigo
Bustamante. Posteriormente, as cortes norte-americanas criticam a indiferena com o resultado material na
soluo do conflito de leis no mtodo europeu e, nos anos 60, passam a considerar o resultado material na
escolha da norma a ser aplicada especialmente em matria contratual e de responsabilidade civil (busca da
justia substancial no caso concreto Caso Babcock/1963: troca da regra de conexo clssica lex loci delicti
pela flexvel proper law of the tort). Na Europa, atualmente, a evoluo do DIPRI, propulsionada pelas normas
comunitrias, levou ao pluralismo de mtodos (recurso a regras materiais de DIPRI e regras alternativas) e
flexibilizao das normas de conflito (clusulas de exceo e adoo de princpios como o da proximidade). A
evoluo recente do DIPRI na Amrica Latina, foi provocada pela OEA (CIDIPs), iniciativas do Mercosul e
reformas legislativas em alguns pases. No Brasil, o DIPRI tradicional est incorporado Lei de Introduo s
Normas do Direito Brasileiro (1942), e a evoluo faz-se sentir especialmente nos tratados.

Fontes: So as seguintes: leis, tratados (ex.: Conveno de Direito Internacional Privado, de 1928 Cdigo
Bustamante Decreto 18.871/1929), costume, jurisprudncia, doutrina, princpios gerais do Direito, princpios
gerais do Direito Internacional Privado, atos de organizaes internacionais e o soft law. Em sntese: todas as
fontes do DIP + lei interna (no Brasil, ganha destaque a LINDB). Obs.: os CONTRATOS INTERNACIONAIS
NO SO FONTES!

Notas da Conferncia de Haia de Direito Internacional Privado: Essa Conferncia de Haia foi criada em
1951 (Decreto 3.832/2001), alterada pelo Estatuto Emendado da Conferncia de Haia de Direito Internacional
Privado, de 2005 (Decreto 7.156/10). Tem como objetivo trabalhar para a unificao progressiva das regras de
DIPrivado no mundo. Podem ser membros da Conferncia ESTADOS ou QUALQUER ORGANIZAO
REGIONAL DE INTEGRAO ECONMICA que aceite o Estatuto da Conferncia, desde que manifeste
interesse a respeito, que seja composta unicamente por Estados soberanos e que estes tenham transferido
organizao a competncia sobre uma gama de assuntos dentro do campo de ao da Conferncia, inclusive a
autoridade para tomar decises vinculantes para seus Estados-Membros. Suas reunies ordinrias so a
cada 4 anos. O rgo encarregado do funcionamento o Conselho de Assuntos Gerais e Poltica. O Conselho
garantir o funcionamento da Conferncia por meio de uma Secretaria Permanente, sediada em Haia/HOL,
formada por um Secretrio-Geral e quatro Secretrios, nomeados pelo Governo holands.

Aplicao da lei no espao: O DIPrivado comea a se desenvolver, na doutrina, a partir do norte-americano


JOSEPH STORY, o alemo FRIEDRICH KARL VON SAVIGNY e o italiano PASQUALE MANCINI. A principal
contribuio de STORY foi a consagrao da noo de territorialidade do DIPrivado e a definio de seu carter
de Direito nacional. SAVIGNY, por seu turno, conferiu um carter internacional ao DIPrivado. Por fim,
MANCINI enfatizou a nacionalidade como um elemento de conexo mais importante. Tais idias influenciaram
o Brasil, que adotou o critrio do domiclio como principal elemento de conexo.

Conflito de leis: Acerca do conflito de leis, pode-se afirmar que a principal tarefa do direito internacional
privado a de procurar qual a soluo adequada para resolver um conflito de leis no espao. Este pode ser

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considerado o objeto bsico do direito internacional privado. Nesse ponto, vale referir que duas escolas
divergem acerca do objeto do direito internacional privado. So elas a (a) Escola Francesa: diz que o Direito
Internacional Privado possui cinco objetos: conflito de leis, conflito de jurisdio, direitos adquiridos,
nacionalidade e condio jurdica do estrangeiro; e a (b) Escola Anglo-americana: diz que o Direito
Internacional Privado s possui um objeto, que o conflito de leis. Essa a corrente adotada no Brasil.

O conflito surge do contato entre ordens jurdicas diferentes. O Direito Internacional Privado soluciona o conflito
de forma indireta, pois ele apenas indica a norma a ser aplicada de acordo com cada caso concreto em que se
envolva um estrangeiro. Ex: o juiz brasileiro em determinados casos pode aplicar lei estrangeira aqui no Brasil
(vide LINDB, art. 7, 4).

Logo, a norma de DIPrivado no norma de direito, mas sim de sobredireito: INDIRETA, INDICATIVA OU
SUPERORDENAMENTO. Mas se ligue: alm dessas normas, o DIPrivado contm normas de CARTER
CONCEITUAL/QUALIFICADORA, bem como NORMAS DIRETAS (ex.: normas sobre nacionalidade e condio
jurdica de estrangeiro).

Objetos de conexo e elementos de conexo: veja o quadro abaixo.

Objetos de conexo Elementos de conexo


Refere-se MATRIA TRATADA PELA INDICA A LEI A SER APLICADA. o critrio.
NORMA. Ex.: casamento, divrcio, domiclio,
Podem ser PESSOAIS (nacionalidade, domiclio
capacidade civil etc.
e residncia), REAIS (localizao do bem) e
CONDUCISTAS (local de celebrao/execuo
do contrato).

Vejamos os tipos de elementos de conexo:

2.3.1 DOMICLIO o principal. Em regra, aplica-se aos conflitos de leis no


espao a norma do domiclio de uma das partes.
Obs.: o Brasil ainda no ratificou a Conveno
Interamericana sobre o Domiclio das Pessoas Fsicas,
firmada em Montevidu, 1979.
Pelo DIPrivado, CADA PESSOA S PODE TER UM
DOMICLIO.
LINDB: Art. 7o A lei do pas em que domiciliada a pessoa
determina as regras sobre o comeo e o fim da
PERSONALIDADE, o NOME, a CAPACIDADE e os
DIREITOS DE FAMLIA.
Tambm a CAPACIDADE PARA CASAR regulada pelo
domiclio ( 1o Realizando-se o casamento no Brasil, ser
aplicada a lei brasileira quanto aos impedimentos
dirimentes e s formalidades da celebrao).
O REGIME DE BENS DO CASAMENTO tambm, desde o
domiclio dos cnjuges seja o mesmo. Se forem
diversos, aplica-se a LEI DO PRIMEIRO DOMICLIO
CONJUGAL.
SUCESSO POR MORTE obedece lei do domiclio do
defunto ou o desaparecido, qualquer que seja a situao
dos bens. O mesmo para a CAPACIDADE DO HERDEIRO

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Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
Feletti

OU DO LEGATRIO.
Aplicar-se- a lei do domiclio do proprietrio QUANTO
AOS BENS MVEIS que ele trouxer ou que se destinarem a
transporte para outros lugares (art. 8, 2).
Por fim, o PENHOR tambm regulado pela lei do domiclio
da pessoa em cuja posse se encontre a coisa empenhada.
Nos casos de INVALIDADE DE CASAMENTO, se os
domiclios forem diversos, prevalece o do primeiro
domiclio conjugal.
2.3.2 NACIONALIDADE No mais o elemento principal, mais ainda empregado
pelo art. 18 da LINDB: Art. 18. Tratando-se de brasileiros,
so competentes as autoridades consulares brasileiras
para lhes CELEBRAR O CASAMENTO e os mais atos de
REGISTRO CIVIL e de TABELIONATO, inclusive o
REGISTRO DE NASCIMENTO e de bito dos filhos de
brasileiro ou brasileira nascido no pas da sede do
Consulado..
Quando uma pessoa aptrida ou refugiado no Brasil,
aplica-se a lei de seu domiclio ou, em sua falta, a de sua
residncia (Conveno sobre o Estatuto dos Aptridas, de
1954).
2.3.3 LEX FORI Incide quando o Direito estrangeiro no for aplicvel ou
verificvel.
2.3.4 LEX REI SITAE PARA QUALIFICAR BENS E REGULAR AS RELAES A
ELES CONCERNENTES Local onde situados.
Aplica-se aos BENS IMVEIS E MVEIS DE SITUAO
PERMANENTE: Art. 8o Para qualificar os bens e regular as
relaes a eles concernentes, aplicar-se- a lei do pas em
que estiverem situados.
Para RECHSTEINER, esse critrio s se aplica aos bens
corpreos, e no aos bens imateriais.
2.3.5 LEX LOCI DELICTI a norma do local onde o ilcito foi praticado. Esse critrio
COMISSI utilizado para OBRIGAES EXTRACONTRATUAIS que
induzem responsabilidade civil pela prtica de atos ilcitos.
2.3.6 LEX LOCI O critrio da norma do local de execuo de um
EXECUTIONIS/LEX LOCI contrato ou de uma obrigao aplicvel:
SOLUTIONIS
nos CONTRATOS DE TRABALHO (Smula 207/TST);
quando A OBRIGAO TIVER DE SER CUMPRIDA
NO BRASIL (art. 12, LINDB).
2.3.7 LOCUS REGIT ACTUM/LEX A lei do local de constituio da obrigao aplicvel
LOCI CONTRATUS/LUGAR DA para QUALIFICAR E REGER AS OBRIGAES: Art. 9o
OBRIGAO Para qualificar e reger as obrigaes, aplicar-se- a lei do
pas em que se constituirem..
Convm ressaltar que a obrigao resultante do contrato
reputa-se CONSTITUDA no lugar onde teria sido
FEITA A PROPOSTA (art. 9, 2).
E mais: 1o Destinando-se a obrigao a ser executada no
Brasil e dependendo de forma essencial, ser esta
observada, admitidas as peculiaridades da lei

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Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
Feletti

estrangeira quanto aos REQUISITOS EXTRNSECOS DO


ATO.
Se ligue: de acordo com o art. 585, 2, do CPC, o ttulo
executivo extrajudicial, para ter eficcia executiva no
Brasil, deve satisfazer aos requisitos de formao exigidos
pela lei do LUGAR DE SUA CELEBRAO e INDICAR O
BRASIL COMO LOCAL DE CUMPRIMENTO DA
OBRIGAO.
2.3.8 AUTONOMIA DA VONTADE possvel que as partes escolham o Direito aplicvel, se o
Estado permitir e dentro das condies que o
ordenamento estabelecer.
A escolha poder ser EXPRESSA ou TCITA.
No Brasil, ela ainda no expressamente reconhecida.
Contudo, dispe o art. 9o da LINDB: para qualificar e reger
as obrigaes, aplicar-se- a lei do pas em que se
constiturem.
Demais disso, a prpria Lei de Arbitragem prev a
possibilidade de as partes escolherem livremente as normas
aplicveis ao processo arbitral.
Nesse sentido, o STJ entende que A ELEIO DE FORO
ESTRANGEIRO VLIDA, SALVO QUANDO A LIDE
ENVOLVER INTERESSES PBLICOS (RESP 242.383/SP,
DJ 2005).
2.3.9 OUTROS A doutrina indica ainda outros elementos de conexo, como
o lex loci actus, pelo que se aplica a norma do local da
realizao do negcio jurdico.

Espcies de normas: Atualmente, as espcies de normas de direito internacional privado no se limitam a


princpios (tal qual a ordem pblica) e regras de conexo clssicas (ou rgidas). Para alcanar resultados
materialmente equitativos, hoje o direito internacional privado conta tambm com: (1) normas materiais:
regulam a conduta, solucionando diretamente o caso; (2) normas narrativas: sem regular conduta, ditam
diretrizes e fins, para a interpretao de outras normas (soft law); (3) normas alternativas, como, p. ex., a
aplicao da lei favorvel ao consumidor; (4) normas flexveis: permitem ao juiz ou partes valorar elementos
do caso concreto, para determinar a lei aplicvel, p. ex. aplicando o princpio da proximidade.

PONTO EXTRA:

1. Institutos bsicos do DIPrivado:

QUALIFICAO o ato pelo qual delimitado o objeto de conexo, ou seja, o instituto ao


qual se referir um elemento de conexo. A qualificao matria
controvertida na doutrina, havendo duas teorias:

TEORIA DAS QUALIFICAES PELA LEX FORI Determina que o


juiz deve qualificar o instituto nos termos de seu prprio
ordenamento. adotada no Brasil como regra.

TEORIA LEX CAUSAE Defende que o instituto deve ser qualificado


luz da lei estrangeira, que deve ser aplicada to integralmente como

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Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
Feletti

concebida no ordenamento de origem. adotada excepcionalmente


no Brasil, para qualificar bens e regular as relaes a eles
concernentes, aplicando-se a lei em que estiverem situados; e para
qualificar e reger as obrigaes, aplicando-se a lei do pas em que se
constiturem.
TEORIA DA QUALIFICAO POR REFERNCIA A CONCEITOS
AUTNOMOS E UNIVERSAIS
Obs.: o Brasil no aceita a chamada QUALIFICAO DE SEGUNDO GRAU,
que ocorre quando as normas indiretas de Direito Internacional Privado de um
Estado aludem a preceitos indicativos de outro Estado.
ORDEM De acordo com o art. 15 da LINDB, as leis, atos e sentenas de outro pas,
PBLICA bem como quaisquer declaraes de vontade, no tero eficcia no
Brasil, quando ofenderem a soberania nacional, a ordem pblica e os
bons costumes.
REENVIO instituto pelo qual o DIPrivado de um Estado remete s normas jurdicas
de outro Estado, e as regras de DIPrivado deste indicam que uma
RENVOI
situao deve ser regulada pelas normas de um terceiro Estado ou
REMISSION pelo prprio ordenamento do primeiro Estado (LOOP).
Reenvio de primeiro grau O ordenamento jurdico de um Estado A indica
a ordem jurdica de um Estado B como aplicvel a um caso, e o Direito deste
Estado B determina como incidente a ordem do Estado A (LOOP).
Reenvio de segundo grau No caso acima, o Estado B manda aplicar as
normas do Estado C.
ATENO: O BRASIL NO ADMITE O REENVIO! O QUE DISPE O ART. 16
DA LINDB. Por ele, QUALQUER REMISSO DEVE SER DESCONSIDERADA.
Art. 16. Quando, nos termos dos artigos precedentes, se houver de
aplicar a lei estrangeira, ter-se- em vista a disposio desta, SEM
CONSIDERAR-SE QUALQUER REMISSO POR ELA FEITA A OUTRA
LEI.
Obs.: para AMORIM, o Brasil admite o reenvio na hiptese do art. 10, 1, da
LINDB:
Art. 10. A sucesso por morte ou por ausncia obedece lei do pas
em que domiciliado o defunto ou o desaparecido, qualquer que seja a
natureza e a situao dos bens.
1 A sucesso de bens de estrangeiros, situados no Pas, ser
regulada pela lei brasileira em benefcio do cnjuge ou dos
filhos brasileiros, ou de quem os represente, sempre que no
lhes seja mais favorvel a lei pessoal do de cujus. (Redao
dada pela Lei n 9.047, de 1995)

DIREITO O direito adquirido sob a gide de um ordenamento estatal acompanha


ADQUIRIDO a pessoa em outro Estado e neste reconhecido.
No ser acolhido se ofender a ordem pblica.

2. Aplicao do direito estrangeiro e direito processual civil internacional:

Regras gerais Verificao e prova Interpretao do Excees


do direito direito estrangeiro aplicao
estrangeiro e sua incidncia no

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Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
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caso concreto
Em regra, a aplicao O juiz no O juiz pode aplicar a Soberania nacional.
da norma estrangeira obrigado a conhecer norma estrangeira de
Ordem pblica.
em outro Estado o Direito de outro ofcio, ainda que as
possvel. Estado. partes no a Bons costumes.
invoquem.
A aplicao da O juiz pode plicar a Fraude lei.
norma estrangeira norma estrangeira Proibio de
Instituio
regulada pela lex de ofcio. reenvio.
desconhecida
fori o
O juiz pode tambm A interpretao deve Cuida-se de instituto
ordenamento interno
exigir da parte orientar-se pelo que no objeto de
que determina qual a
prova da vigncia e sentido que a previso do Estado
norma, nacional ou
do teor da norma norma tem no onde se pretende
estrangeira, apta a
estrangeira. ORDENAMENTO DE aplicar a norma de
dirimir um conflito de
ORIGEM. outro ente.
leis no espao. O processo de
verificao e de SE LIGUE: O Lei imperfeita
prova do Direito SENTIDO DE aquela que prev ou a
estrangeiro rege-se ORIGEM MAIS aplicao do Direito
pela lex fori. IMPORTANTE QUE A interno ou a do Direito
DOUTRINA OU estrangeiro (ex.: art.
No sendo possvel
JURISPRUDNCIA 10, 1, da LINDB, que
verificar o Direito
NACIONAL. trata da sucesso de
estrangeiro, a principal
alternativa a Na aplicao do direito bens).
aplicao da lex fori. estrangeiro
convencional, deve ser
Conveno de Haia
levada em
sobre Direito
considerao a real
Processual Civil
inteno das partes
(1950) e Conveno
contratantes.
de Haia sobre a
Colheita de Provas Possibilidade de
(1970) No foram emprego do instituto
ratificadas pelo Brasil da adaptao.
ainda.
A norma estrangeira
Conveno equipara-se lei
Interamericana ordinria e pode ser
sobre Prova e objeto de controle
Informao acerca de
do Direito constitucionalidade
Estrangeiro (1979
Conveno de
Montevidu): o Brasil
parte.

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Ponto 2.b. Organizao Internacional. Caractersticas. Evoluo. Espcies e finalidades. Regime


jurdico. Santa S. Prerrogativas e imunidades no Brasil

Principais obras consultadas: Santo Graal 27; PORTELA, P. H. G. Direito internacional pblico e privado. 3
Edio. Ed. Jus Podivm, 2011. REZEK, J. F. Direito internacional pblico. 10 Edio. Ed. Saraiva, 2007.
MAZZUOLI, VALRIO. Curso de Direito Internacional Pblico. 5 Edio, 2011.

Legislao bsica: no indicou.

A sociedade internacional no composta apenas por Estados. Com efeito, outros entes atuam no mbito das
relaes internacionais, dentre os quais entidades criadas e formadas por Estados, com estrutura e
personalidade jurdica prprias e com o objetivo de administrar a cooperao internacional em temas de
interesse comum. Tais sujeitos de Direito Internacional so as organizaes internacionais, tambm conhecidos
como organismos internacionais ou organizaes intergovernamentais.

1. Organizao Internacional: entidades compostas por Estados por tratado multilateral (Carta) de carter
especial (natureza convencional e institucional), com aparelho institucional permanente (rgos/agentes; em
geral: rgo plenrio, rgo executivo e secretariado) e personalidade jurdica prpria de direito internacional
(derivada= porque se origina dos Estados) para cooperao internacional em temas de interesse comum. A
personalidade jurdica ou est no ato constitutivo ou inferida dos poderes/objetivos da organizao e sua
prtica (vide caso Reparao por ferimentos recebidos a servio das N. Unidas- CIJ: ONU tem direito
reparao pela morte de seu mediador (Folke Bernadotte) em Jerusalm/1948, tem personalidade jurdica
internacional objetiva (vale tambm perante Estados no membros) porque era indispensvel para atingir seus
objetivos/princpios e possuem personalidade jurdica internacional derivada.

OBS 1: No se confundem com ONGs, que so entes privados c/ personalidade jurdica de direito interno que
eventualmente atuam no mbito internacional (PORTELA).

OBS 2: Decises das OI: As decises das OI podem adotar vrios formatos, dentre os quais o mais conhecido
a RESOLUO, que pode ou no ter carter vinculante, dependendo das regras que governam o organismo
internacional. H outras possibilidades, como as recomendaes e os instrumentos de soft law, como os
cdigos de conduta, declaraes, leis-modelo etc.

OBS 3: Personalidade jurdica: As organizaes internacionais ADQUIREM PERSONALIDADE JURDICA NO


M OMENTO EM QUE EFETIVAMENTE COMEAM A FUNCIONAR, SENDO IRRELEVANTE O MOMENTO DE
QUALQUER REGISTRO!

OBS 5: Direito de Conveno: Os organismos internacionais possuem o direito de conveno, podendo concluir
tratados. Podem ainda praticar todos os atos necessrios ao cumprimento de seus fins, como celebrar tratados
com fornecedores, contrair emprstimos e recrutar funcionrios. Tm responsabilidade prpria e capacidade de
auto-organizao.

2. Caractersticas: multilateralidade (mn. 3 membros); permanncia (prazo indeterminado); institucionalizao


(rgos/agentes prprios); voluntariedade da associao; poder normativo (interno: suas atividades; externo:
para demais sujeitos de DIP); princpio majoritrio (Mercosul por consenso); controle (competncia para

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supervisionar cumprimento de tratados/normas de seu mbito); competncia impositiva (impor suas decises/
aplicar sanes).

OBS: As caractersticas tambm so chamadas de elementos essenciais.

OBS 2: Os OI no contam com uma base territorial como os Estados.

Competncias: (N O C - I) As organizaes internacionais renem QUATRO tipos de competncias:


COMPETNCIA NORMATIVA: A competncia normativa INTERNA e EXTERNA. Interna: capacidade de
regular suas prprias atividade. Externa: estabelecem normas dirigidas aos demais sujeitos de DIP.
COMPETNCIA OPERACIONAL: Capacidade de a organizao formular e executar operaes, polticas e
projetos para atingir seus objetivos, a exemplo da concesso de emprstimos e aes de cooperao jurdica.
COMPETNCIA DE CONTROLE: Consiste em supervisionar a aplicao dos tratados negociados no mbito
da entidade ou das normas de sua competncia. COMPETNCIA IMPOSITIVA: Capacidade de o organismo
impor suas decises, o que depender do que for estabelecido a respeito pelo ato constitutivo da organizao.
Obs.: a sano de SUSPENSO abrange apenas os direitos e privilgios do Estado na organizao, no
afetando suas obrigaes.

3. Evoluo: surgimento com evoluo do Estado moderno e de uma ordem internacional que demandava
cooperao internacional que a diplomacia no satisfazia. Surgiram as conferncias internacionais: reunies
para tratar de problemas entre Estados. Aps Congresso de Viena/1815: conferncias internacionais regulares
que ensejaram surgimento de instituies internacionais (SHAW). Sc. XIX: desenvolvimento de instituies
internacionais no governamentais privadas (Comit Internacional da Cruz Vermelha/Associao de Direito
Internacional) e tambm organizaes internacionais pblicas. Conceitos introduzidos por elas (encontros
regulares/ secretariados permanentes/ deciso maioria/ voto ponderado/ contribuio financeira proporcional)
formam as bases das organizaes internacionais do sc. XX: grande inovao a abrangncia global (ONU).

4. Espcies e finalidades: (Portela):

A) QUANTO i. REGIONAIS Abarcam um espao delimitado e normalmente so


ABRANGNCIA compostas por Estados contguos geograficamente ou unidos por
afinidades histricas, culturais etc.
ii. UNIVERSAIS Abarcam membros de qualquer lugar do mundo.
B) QUANTO i. GERAIS Renem uma ampla gama de competncia. Ex.: ONU.
AOS FINS
ii. ESPECIAIS Finalidade especfica. Obs.: as disposies de um
rgo especial no podem contrariar as de um rgo geral.
C) QUANTO i. INTERGOVERNAMENTAIS A atuao baseia-se na coordenao
NATUREZA entre seus membros. Seus rgos so formados por representantes dos
DOS PODERES Estados e suas decises so tomadas pela unanimidade ou maioria
EXERCIDOS qualificada dos prprios entes estatais.
ii. SUPRANACIONAIS Tm poderes de subordinar os Estados que
fazem parte. Suas decises so imediatamente executveis no interior
dos Estados. Em todo o mundo, apenas a Unio Europeia assim.
D) QUANTO i. DE INTEGRAO Tm capacidade de impor suas decises,
AOS PODERES havendo subordinao.
RECEBIDOS
ii. DE COOPERAO Coordenam as atividades dos membros, com o

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Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
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objetivo de atingir interesses comuns.

5. Regime jurdico: como so criadas por tratados e estes devem ser interpretados/aplicados por meio do DIP,
este , em regra, o direito aplicvel s organizaes internacionais. A regulamentao interna da organizao
rege relaes de trabalho/criao de rgos/servios administrativos. Se no h previso, o DIP aplica-se
subsidiariamente. O direito interno dos Estados rege: aquisio/arrendamento de terras, contratos de
equipamentos/servios, responsabilidade civil danos causados pela organizao ou contra ela (SHAW).

6. Santa S: Cpula governativa da Igreja Catlica, no Estado (embora tenha territrio/pop./governo; no


preenche o critrio teleolgico= fins do Estado e no possui dimenso pessoal= nacionais); no organizao
internacional e sim caso nico de personalidade internacional anmala (REZEK, 2007, p. 242). Atual
configurao: Acordos de Latro (1929): concordata+tratado poltico+conveno financeira (+ reconhecimento
de propriedade de imveis dispersos/plena soberania nos 44 hectares da colina vaticana = Estado da Cidade
do Vaticano). Celebra concordatas: compromissos sobre as relaes da Igreja com o Estado. No entendimento
de Valrio Muzzuoli (MAZUOLI, 2011, pginas 408-414), Desde muito tempo se discute a que categoria
jurdica pertencem a chamada Santa S (cpula do governo da Igreja Catlica) e o Estado da Cidade do
Vaticano. Embora a Santa S esteja intimamente ligada ao Estado do Vaticano (este ltimo resultante dos
Tratados de Latro de 1929) e o Papa seja tanto o chefe de uma como do outro, a personalidade jurdica
internacional da Igreja no precisamente a mesma do Estado da Cidade do Vaticano.

Dessa forma, cabe aqui estudar em separado a Santa S e o Estado da Cidade do Vaticano, analisando suas
principais diferenas luz do Direito Internacional Pblico. A Santa S. Como se sabe, o incio do Direito
Internacional coincide, no por acaso, como fim da ideia da repblica crist chefiada pela Igreja Catlica,
quando se passa (desde os tratados de Westflia de 1648) da Respublica sub deo para sociedade de Estados
soberanos e independentes. Em outras palavras, os Estados nasceram (a partir desse momento histrico) de
forma autnoma e independente, com caractersticas soberanas e sem qualquer subordinao (superiorem non
recognoscentes) a um poder do tipo religioso (ao que se chamou de "sistema estatal europeu", tambm
caracterizado pela diversidade religiosa, fruto da reforma protestante).

Ocorre que mesmo essa nova estruturao da sociedade internacional (formada agora por Estados soberanos
e independentes, desvinculados do poder religioso da Igreja) manteve o reconhecimento da figura do Papa com
a qualidade de Soberano perante as relaes internacionais, semelhana de qualquer Chefe de Estado.
Como consequncia, a expresso de sua autoridade (chamada de Santa S) foi reconhecida como sujeito do
Direito Internacional, mesmo no sendo tecnicamente um Estado. Tal se deu porque o Direito Internacional
aceita a subjetividade internacional de certos entes que no so Estados, desde que presentes certos
requisitos, como a mantena de relaes internacionais com os demais sujeitos do direito das gentes, seu
reconhecimento por parte de tais sujeitos etc. Sob a tica do Direito Internacional relevante o fato de que
nunca se negou Santa S a capacidade jurdica de agir (isto , de participar das relaes internacionais) em
p de igualdade com as demais potncias soberanas, ao que se denomina princpio da efetividade nas
relaes internacionais. relevante tambm o fato de que sua personalidade internacional nunca foi posta em
dvida mesmo por Estados de populao predominantemente no catlica. Posteriormente, com a criao da
Cidade Estado do Vaticano (a partir de 1929) o Papado passou ento a abranger "duas pessoas internacionais
distintas, uma das quais uma das quais, a prpria Igreja, a condio bsica da existncia da outra". Da
alguns autores terem equiparado essa situao de uma unio real.

A definio de Santa S feita pelo art. 361 do Cdigo de Direito Cannico de 1983 nos seguintes termos:
"Sob a denominao de S Apostlica ou Santa Se, neste cdigo vm no s o Romario Pontfice, mas

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Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
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tambm) a no ser que pela natureza da coisa ou pelo contexto das palavras se depreenda o contrrio., a
Secretaria de Estado, o Conselho para os negcios pblicos da Igreja e os demais organismo da Cria
Romana".

No obstante ter a Santa S o seu governo sediado na Cidade Estado do Vaticano, ela no se acha limitada ao
territrio deste; alis, ela no se limita a territrio algum. De fato, os seus membros encontram-se espalhados
por todas as partes do planeta e suas normas no encontram limitao de outra ordem que no as da prpria
Igreja. Alis, muito antes da criao da Cidade Estado do Vaticano (o que ocorreu somente em 1929) a Santa
S j firmava tratados e acordos internacionais e participava das relaes internacionais, de sorte que a sua
personalidade jurdica (e isso no se nega) bem anterior aos Tratados de Latro. Assim, o fato do
reconhecimento da personalidade internacional da Santa S sem dvida, sui generis - histrico, no tendo
sido jamais contestado luz do direito das gentes. Como observou Le Fur, no porque Constitui um Estado
que a Santa S soberana: ", ao contrrio, a criao do Estado pontifcio que constitui uma consequncia da
soberania inerente natureza da Igreja.

preciso compreender a histria para se ter a exata noo da personalidade jurdica internacional da Santa S,
que representa, repita-se, a cpula do governo da Igreja Catlica e tem como autoridade mxima o Papa.

A primeira parte dessa histria diz respeito ao perodo anterior a 1870, quando o Papa englobava em sua
pessoa o poder espiritual, de chefe da Igreja Catlica, e o poder temporal, de chefe dos Estados pontifcios."
Havia, assim, duas pessoas de Direito Internacional: a Santa S e os Estados pontifcios, ambas tendo como
chefe a figura do Papa. No que tange ao seu poder temporal, o papa tinha autoridade Similar a de qualquer
chefe de Estado: mantinha relaes com potncias estrangeira e participava das relaes internacionais. Mas
como destaca Accioly, esse poder temporal do Papa "nunca foi seno um acessrio de seu poder espiritual. O
primeiro era, sem dvida, uma garantia para a independncia do segundo. Mas, o certo que, acima de sua
qualidade de soberano temporal, sempre esteve a de soberano espiritual, cuja autoridade ultrapassava os
limites dos Estados pontifcios, tornando-se mundial. E essa qualidade primacial o que constitui a verdadeira
razo de ser do Papado". E conclui: "Em todo caso, a soberania temporal do Vigrio de cristo bastava para que
se no discutisse a situao internacional da Santa S"'.

A segunda parte da histria ocorre depois de 1870, quando Vittorio Emanuele II se apodera violentamente de
Roma (sede do Papado) e d surgimento chamada "questo romana". O que ocorreu foi o seguinte: a partir
da referida anexao de Roma ao reino da Itlia sob a dinastia da Casa de Savoia, em 20 de setembro de
1870, o poder temporal do Papa (de chefe dos Estados pontifcios) desapareceu, pois at ento
(internacionalmentee juridicamente) s se considerava ao Papa o carter de chefe de um Estado.
Desaparecendo o Estado (pela anexao de Roma Itlia), o Papa perderia a sua personalidade internacional.
Certamente, esse despojo territorial geraria um inconformismo em todo o mundo e aos milhares de catlicos
espalhados pelas diversas potncias, os quais obviamente exigiriam uma satisfao do governo italiano por
conta da nova situao instaurada. Em vista desse fato, os estadistas italianos procuraram no constranger o
exerccio do poder espiritual do Papa na sua condio de chefe da Igreja Catlica e, para tanto, promulgaram
(em 13 de maio de 1871) a chamada Lei das Garantias, segundo a qual o "Sumo Pontfice conserva a
dignidade, a inviolabilidade, e todas as prerrogativas pessoais de soberano, garantindo-se lhe, com a franquia
territorial, a independncia e o livre exerccio da autoridade especial da Santa S". Com isso, alm de a Itlia
ter deixado claro que o Papa no sdito de ningum, tambm atribuiu personalidade jurdica (em princpio,
interna) Santa S. dizer, atribuiu-se ao Papa soberania internacional, por no depender de nenhum dos
poderes conhecveis do sistema tripartite moderno (Legislativo, Executivo e Judicirio), alm de inviolabilidade
e imunidade jurisdio penal e civil (sem a possibilidade de ser demandado judicialmente). Apesar das

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Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
Feletti

divergncias doutrinrias sobre a juridicidade de tais prerrogativas papais, uma coisa foi certa: a soberania
espiritual (honorfica, religiosa, moral) da Igreja Catlica tornou-se inconteste pela Lei das Garantias.

Como se percebe, as relaes entre a Santa S e o Vaticano tm natureza absolutamente sui generis. Foi
precisamente nos Tratados de Latro que esses dois atores- a Santa S e a Itlia - com suas estipulaes
recprocas, deram origem a esse novo sujeito: o Estado da Cidade do Vaticano, que pode ser considerado um
Estado instrumental a servio da Santa S. Assim, tem-se que a soberania do Estado da Cidade do Vaticano
originria, porque decorre da prpria existncia do Estado, mas com sua Representao e seu poder de
governo submetidos autoridade da Santa S, suprema instituio governativa da Igreja Catlica. A Santa S,
portanto, no um elemento acima e fora do Estado, mas dele integrante, sendo o seu poder (ou chefia)
espiritual, formando com o Estado um nico ente jurdico.

Alm do referido acordo poltico, como se falou, foi tambm celebrada (no mbito dos tratados de Latro de
1929) uma concordata entre a Santa S ea Itlia. Esta, contudo, foi de menor interesse para o Direito
Internacional Pblico (no obstante ter sido de grande interesse para a Santa S). Entre outras coisas, por
meio dela reconheceu-se ao catolicismo a qualidade de religio oficial do Estado italiano. Ali tambm se previu
o respeito s festas religiosas catlicas (tidas a partir dai como feriados nacionais), a validade civil do
casamento religioso e a proibio da instituio do divrcio.

Em suma, nenhuma outra comunidade religiosa agrupa, no mundo, todo as caractersticas que tem a Igreja
Catlica (universalidade, unidade, autoridade moral etc.) e uma organizao semelhante sua, o que
transfonna a Santa S num caso verdadeiramente nico na arena internacional. Mas se no se quiser atribuir
ao Papa individualmente, a qualidade de sujeito do Direito Internacional Pblico - qualidade, ao que parece do
estudo ora realizado, inconteste-, no se poder negar ao Estado da Cidade do Vaticano tal prerrogativa, como
se ver a seguir.

7. Prerrogativas e imunidades no Brasil: As imunidades das organizaes internacionais esto fundadas na


necessidade para o efetivo exerccio de suas funes (preservar independncia). Prerrogativas e imunidades
de representantes tambm so abordadas em acordos sobre sedes entre as organizaes e os Estados (em
regra: imunidade de jurisdio interna/ inviolabilidade de prdios e arquivos/privilgios fiscais e
monetrios/liberdade de comunicao). No existem regras generalizadas e sim acordos especficos. A ONU e
suas Agncias Especializadas tm ampla imunidade prevista em sua Carta e Convenes Gerais de 1947
(SHAW).

No Brasil: STF (RE 578543/MT) cassou deciso do TST que no reconheceu imunidade da ONU/PNUD em
reclamao trabalhista (a relativizao da imunidade de jurisdio dos Estados estrangeiros baseada na
igualdade soberana e reciprocidade, distinguindo-se atos de imprio/gesto com base em norma costumeira
internacional e no se aplica s organizaes internacionais porque no tm as mesmas caractersticas
daqueles). Sua imunidade tem fundamento em tratados (vontade dos Estados). Segundo REZEK, possvel
que isso mude por coerncia e face a interesses sociais relevantes para situao anloga a dos Estados.

OBS 1: parecer consultivo da CIJ Imunidade ao processo legal (reconheceu imunidade de Cumaraswamy, Rel.
Especial da Comisso de Dir. Hum. da ONU sobre independncia de juzes e advogados na Malsia em
relao a palavras pronunciadas em entrevista publicada em jornal e que a Malsia tinha obrigao de informar
seus tribunais sobre a deciso do Secretrio Geral da ONU nesse sentido - SHAW).

OBS 2: Imunidade de organizaes internacionais comparada com as imunidades dos Estados ENQUANTO
AS REGRAS REFERENTES S IMUNIDADES DOS ESTADOS SO COSTUMEIRAS, AS REGRAS

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RELATIVAS S IMUNIDADES DAS ORGANIZAES INTERNACIONAIS SO CONVENCIONAIS. Em


princpio, as regras relativas s imunidades das organizaes internacionais so estabelecidas dentro de seus
atos constitutivos ou em tratados especficos, celebrados com o s Estados com os quais o organismo
internacional mantenha relaes. Em alguns casos, porm, as normas so vagas. A jurisprudncia nacional
anda no seguinte sentido: at 2009, o TST, adotando precedentes do STF, vinha decidindo que os organismos
internacionais no tinham imunidade de jurisdio para aes trabalhistas. Entretanto, a partir de 2009,
comearam a aparecer decises divergentes, pugnando pela noo de que relaes trabalhistas no pode, ser
objeto de apreciao pelo Judicirio brasileiro, estando fora do alcance das normas da CLT. Em sntese,
prevalece hoje a IMUNIDADE ABSOLUTA DAS ORGANIZAES INTERNACIONAIS, diversamente do que
ocorre para os Estados, isso porque as imunidades das organizaes internacionais esto previstas em
tratados especficos.

ESTADOS ORGANIZAES INTERNACIONAIS


Processo de conhecimento: imunidade de Imunidade ABSOLUTA (salvo tratado especfico).
jurisdio relativa (somente para atos de
imprio).
Processo de execuo: imunidade absoluta Imunidade ABSOLUTA (salvo tratado especfico).
Regramento: costumes Regramento: tratados

QUESTO DE PROVA: O tema foi abordado na questo 60, do CPR 26, a seguir transcrita, juntamente com a
assertiva dada como correta no gabarito definitivo: 60. GOVERNOS ESTRANGEIROS BEM COMO AS
ORGANIZAES DE QUALQUER NATUREZA, QUE ELES TENHAM CONSTITUDO, DIRIJAM OU HAJAM
INVESTIDO DE FUNES PBLICAS, c) ( ) no podem adquirir no Brasil bens imveis ou suscetveis de
desapropriao, mas podem, os governos estrangeiros, adquirir a propriedade dos prdios necessrios sede
dos representantes diplomticos ou dos agentes consulares.

PONTO EXTRA:

1. Sujeitos de direito internacional: Segundo entendimento clssico, apenas os Estados e as organizaes


internacionais seriam sujeitos de Direito Internacional. Alguns concursos seguem essa linha. O entendimento
moderno, contudo, entende que outros entes tambm vm exercendo papel mais ativo na sociedade
internacional, admitindo-se existncia de sujeitos outros, que so: o indivduo, as empresas e as organizaes
no-governamentais (ONGs). Ateno: nenhuma dessas novas pessoas internacionais detm todas as
prerrogativas dos Estados e organismos internacionais, a exemplo da capacidade para celebrar tratados. Por
conta disso, parte da doutrina classifica os indivduos, as empresas e as ONGs como sujeitos fragmentrios do
Direito das Gentes.

1.1 ESTADOS o ente composto por um territrio, onde vive uma comunidade
humana governada por um poder soberano e cujo aparecimento
no depende da anuncia de outros membros da sociedade
internacional.
O Estado possui personalidade internacional ORIGINRIA.
1.2 ORGANIZAES So entidades capazes de articular os esforos dos entes estatais,
INERNACIONAIS dirigidos a tingir certos objetivos. So criadas e compostas por

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Estados por meio de tratado, com arcabouo institucional


permanente e personalidade jurdica prpria, com vistas a
alcanar propsitos comuns. Contam com ampla capacidade de
ao, podendo celebrar tratados e recorrer a mecanismos
internacionais de soluo de controvrsias.
Sua personalidade internacional DERIVADA.
Obs.: o reconhecimento da personalidade jurdica das organizaes
internacionais no decorre de tratados, mas da jurisprudncia
internacional, mais especificamente do Caso Bernadotte, julgado
pela CIJ.
1.3 SANTA S E A Santa S a entidade que comanda a Igreja Catlica
ESTADO DA CIDADE Apostlica Romana. chefiada pelo Papa e composta pela Cria
DO VATICANO Romana, conjunto de rgos que assessora o Sumo Pontfice em sua
misso de conduzir os fiis catlicos.
O Santo Padre goza de status e prerrogativas de Chefe de
Estado.
A Santa S pode celebrar tratados, participar de organizaes
internacionais e exercer o direito de legao (direito de enviar
e receber agentes diplomticos), abrindo misses
diplomticas, chefiadas por Nncios Apostlicos.
O Vaticano ente estatal e tem personalidade jurdica de direito
internacional. O seu principal papel conferir o suporte material
necessrio para que a Santa S possa exercer suas funes. Possui
direito de legao, o qual no entanto exercido pela Santa S, que
age em nome do Estado da Cidade do Vaticano, ocupando-se, na
prtica, da diplomacia vaticana.
1.4 O INDIVDUO Durante muito tempo, a doutrina no conferia ao indivduo o carter
de sujeito de Direito Internacional. Entretanto, a doutrina vem
paulatinamente rendendo-se evidncia de que o indivduo age na
sociedade internacional, muitas vezes independentemente do Estado
(ex.: um Brasileiro pode reclamar Comisso Interamericana de
Direitos Humanos, inclusive contra o Brasil; uma pessoa natural pode
responder perante o TPI etc.). A personalidade internacional do
indivduo ainda contestada.
Atente: seres humanos no podem celebrar tratados. Alm
disso, o acesso direto a foros internacionais ainda restrito.
1.5 ORGANIZAES As ONGs so entidades privadas sem fins lucrativos que atuam em
NO reas de interesse pblico, inclusive em tpicas fundaes estatais.
GOVERNAMENTAIS Elas no podem celebrar tratados. Ex.: Greepeace, a Anistia
(ONGS) Internacional, os Mdicos sem Fronteiras etc.
1.6 AS EMPRESAS notrio o papel empresarial no atual cenrio internacional. Com isso,
comea a admitir-se a personalidade internacional das empresas,
mormente as multi e transnacionais.
As empresas, pessoas jurdicas, beneficiam-se diretamente de normas
internacionais e, alm disso, tm obrigaes fixadas pelo Direito das
Gentes, como os padres internacionais mnimos. No MERCOSUL,
elas tm acesso a mecanismos internacionais de soluo de
controvrsia.
Ateno: as empresas no celebram tratados, mas apenas
contratos.

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1.7 BELIGERANTES,
INSURGENTES E
i. BELIGERANTES So movimentos contrrios ao governo
NAES EM LUTA
PELA SOBERANIA de um Estado, objetivando conquistar o poder ou ento
criar um novo ente estatal e cujo estado de beligerncia
reconhecido por outros membros da sociedade internacional.
Atente: o reconhecimento como beligerante aplicado s
revolues de grande envergadura, em que os revoltosos
formam tropas regulares e que tm sob seu controle uma parte
do territrio estatal. Ex.: guerras civis.
O reconhecimento de beligerncia normalmente feito por
uma DECLARAO DE NEUTRALIDADE E ATO
DISCRICIONRIO.
Consequncias do reconhecimento:
a obrigao de observar as normas aplicveis aos
conflitos armados;
a possibilidade de firmar tratados com Estados neutros;
O ente estatal de origem fica isento de eventual
responsabilizao pelos atos do beligerante;
Terceiros ficam obrigados a observar os deveres de
neutralidade.
ii. INSURGENTES No assumem a proporo da beligerncia.
So aes de menor proporo localizadas, revoltas de
guarnies militares etc. Ex.: Revolta Armada (1893).
O seu reconhecimento ATO DISCRICIONRIO, dentro do
qual so estabelecidos seus efeitos, que normalmente no
esto pr-definidos no DIP. Assim, enquanto os beligerantes
podem celebrar tratados, os insurgentes podem ou no,
a depender do ato de reconhecimento.
Insurgentes so beligerantes com direitos limitados (Alfred
Verdross).
iii. NAES EM LUTA PELA SOBERANIA So movimentos de
independncia nacional, que acabam adquirindo notoriedade .
Ex.: antiga Organizao para a Libertao da Palestina (Atual
Autoridade Palestina), que, sem contar com soberania estatal,
exercia e ainda exerce prerrogativas tpicas de Estados, como a
de celebrar tratados e o direito de legao. Podem ter
origem na beligerncia ou na insurgncia.
1.8 OS BLOCOS Os blocos regionais so esquemas criados por Estados
REGIONAIS localizados em uma mesma regio do mundo, com o intuito de
promover a maior integrao entre as respectivas economias e,
eventualmente, entre as suas sociedades nacionais.
Surgem a partir de tratados celebrados pelos Estados que os criam.
Ex.: Unio Europia, Mercosul, rea de Livre Comrcio da Amrica do
Norte (NAFTA).
Dependendo do nvel de aproximao de seus Estados-membros,
podem agir autonomamente nas relaes internacionais, ganhando
personalidade jurdica prpria e passando a empregar poderes tpicos
de sujeitos de Direitos das Gentes.

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Possuem direito de legao.


A atribuio de personalidade jurdica internacional a um bloco
regional depende dos interesses dos integrantes desses
mecanismos e de suas peculiaridades e deve ser atribuda
pelo tratado que o criou. Logo, nem todo bloco regional possui
personalidade jurdica de direito internacional.
ATENTE: NEM TODOS OS BLOCOS REGIONAIS TM
PERSONALIDADE JURDICA DE DIREITO DAS GENTES.

OBS 1: O indivduo, empresas e ONGs so sujeitos de direito internacional, mas so pessoas de direito
privado.

OBS 2: a expresso sujeitos pblicos de direito externo se refere aos estados, organismos internacionais,
blocos regionais, santa s, beligerantes, insurgentes e naes em luta pela soberania, os quais tm amplas
possibilidades de atuao como sujeitos de direito internacional.

2. Formas de ingresso e de sada das OI: Forma de ingresso: geralmente est condicionado anuncia de
seu rgo competente, ao cumprimento de requisitos e adeso do Estado interessado ao tratado que criou a
entidade. Formas de sada: ocorre voluntariamente ou pela expulso. A retirada voluntria feita pela denncia
do ato constitutivo. A expulso decorre de violao das normas que governam a entidade. OBS: tanto a
denncia quanto a expulso no afetam os compromissos assumidos pelo Estado quando ainda era membros
da OI e enquanto tais medidas gerarem efeitos.

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Ponto 2.c. Desaparecimento forado como crime internacional. Crime de ius cogens. Normativa
internacional. Imprescritibilidade.

Principais obras consultadas: Santo Graal 27; PORTELA, P. H. G. Direito internacional pblico e privado. 3
Edio. Ed. Jus Podivm, 2011. REZEK, J. F. Direito internacional pblico. 10 Edio. Ed. Saraiva, 2007.
MAZZUOLI, VALRIO. Curso de Direito Internacional Pblico. 5 Edio, 2011.

Legislao bsica: no indicou.

Desde a dcada de 80 a ONU se debrua sobre o tema do desaparecimento forado, no entanto, foi apenas
em 2006 que a Assembleia Geral aprovou a Conveno para Proteo de Pessoas Contra o
Desaparecimento Forado definindo-o como crime contra a humanidade. Na Conveno, os Estados
comprometem-se a incluir o crime no cdigo penal e garantir mecanismos para aplicao da lei nos seus
territrios.

O art. 7 do Estatuto do TPI tambm criminaliza a prtica do desaparecimento forado como crime contra a
humanidade, sendo que sua competncia est circunscrita aos ataques generalizados/ou em grande escala
contra populao civil, que tenha como autores no apenas o Estado, mas tambm organizaes polticas e
motivaes polticas. Salienta-se que a categoria de crimes contra a humanidade surgiu ainda na dcada de
50, com o Tribunal de Nuremberg, sendo reafirmada no Estatuto de Roma.

A normatividade internacional conta tambm com a Conveno Interamericana contra o Desaparecimento


Forado, que entrou em vigor em 1996, sendo considerada precursora na normativa internacional sobre o
tema (HEINTZE, 2009, p. 56).

O crime de desaparecimento forado crime de lesa-humanidade e como tal abarcado pela Conveno sobre
a Imprescritibilidade de Crimes de Guerra e Crimes contra a Humanidade de 1968, assinada pelo Brasil,
que, no entanto, no a ratificou, o que no impede sua aplicao a todos os Estados, conforme relembrou ex-
presidente da Corte, A. A. Canado Trindade, em seu voto separado no Caso Almonacid: que a configurao
dos crimes contra a humanidade uma manifestao mais da conscincia jurdica universal, de sua pronta
reao aos crimes que afetam a humanidade como um todo. Destacou que com o passar do tempo, as normas
que vieram a definir os crimes contra a humanidade emanaram, originalmente, do Direito Internacional
consuetudinrio, e desenvolveram-se, conceitualmente, mais tarde, no mbito do Direito Internacional
Humanitrio, e, mais recentemente no domnio do jus cogens, do direito imperativo (Almonacid, pargrafo 28).
Esse entendimento foi um dos fundamentos para condenao do Brasil, no caso Gomes Lund e outros
(Guerrilha do Araguaia) VS. Brasil, pela Corte Interamericana de Direitos Humanos.

Crimes contra a humanidade so reconhecidos como normas de jus cogens (conforme esposado no
entendimento da Corte Interamericana), que a norma aceita pela comunidade internacional de Estados que
no permite nenhuma derrogao. Tambm chamada de norma peremptria ou cogente (ARAGO, 2009:360).

Apreciando o tema, o judicirio argentino (Cmara Federal en lo Criminal y Correccional) j decidiu que o
desaparecimento forado de pessoas, em cuja definio se inscrevem os fatos aqui investigados, constitui um
crime contra a humanidade, como tal imprescritvel, e essa caracterstica se impe sobre todas as normas
internas que possam estar contidas em disposies contrrias, independentemente da data de sua

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consumao[1]. Essa deciso possui o diferencial de ter sido proferida por uma corte local interna, que se
mostra alinhada ao entendimento das cortes supranacionais pela imprescritibilidade dos crimes contra a
humanidade e cogncia da normativa internacional.

Dessas afirmaes decorre a concluso de imprescritibilidade do crime de desaparecimento forado: 1) regras


de ius cogens no esto sujeitas prescrio, 2) da natureza de crime contra a humanidade, tambm no
prescritveis. Ademais, a jurisprudncia Internacional, inclusive da Corte Interamericana, tambm alude
natureza permanente do crime de desaparecimento forado, que embora no seja em si um fator de
imprescritibilidade, impede a contagem do prazo prescricional, enquanto desaparecida a pessoa, impedindo a
alegao da prescrio do crime pelo Estado infrator.

Obs.: ANISTIA NO BRASIL: Em 29 de abril 2010, o STF, no julgamento da ADPF 153/DF (rel. Min. Eros Grau),
afirmou que a lei da anistia se deu por soluo consensual das partes (em plena ditadura), que no era
aplicvel a jurisprudncia internacional (no seria anistia unilateral, mas recproca) e que o cidado tinha
direito verdade (mas que eventual Comisso de Verdade no tinha qualquer finalidade de persecuo
penal). Ficaram vencidos apenas o Min. Lewandowski e o Min. Ayres Britto. Vale transcrever trecho do voto do
Min. Rel. Eros Grau:

Reconheo que a Corte Interamericana de Direitos Humanos, em diversos julgamentos como aqueles
proferidos, p. ex., nos casos contra o Peru (Barrios Altos, em 2001, e Loayza Tamayo, em 1998) e contra o
Chile (Almonacid Arellano e outros, em 2006) -, proclamou a absoluta incompatibilidade, com os princpios
consagrados na Conveno Americana de Direitos Humanos, das leis nacionais que concederam anistia,
unicamente, a agentes estatais, as denominadas leis de auto-anistia.

A razo dos diversos precedentes firmados pela Corte Interamericana de Direitos Humanos apoia-se no
reconhecimento de que o Pacto de So Jos da Costa Rica no tolera o esquecimento penal de violaes aos
direitos fundamentais da pessoa humana nem legitima leis nacionais que amparam e protegem criminosos que
ultrajaram, de modo sistemtico, valores essenciais protegidos pela Conveno Americana de Direitos
Humanos e que perpetraram, covardemente, sombra do Poder e nos pores da ditadura a que serviram, os
mais ominosos e cruis delitos, como o homicdio, o sequestro, o desaparecimento forado das vtimas, o
estupro, a tortura e outros atentados s pessoas daqueles que se opuseram aos regimes de exceo que
vigoraram, em determinado momento histrico, em inmeros pases da Amrica Latina.

preciso ressaltar, no entanto, como j referido, que a lei de anistia brasileira, exatamente por seu
carter bilateral, no pode ser qualificada como uma lei de auto-anistia, o que torna inconsistente, para os
fins deste julgamento, a invocao dos mencionados precedentes da Corte Interamericana de Direitos
Humanos.

Com efeito, a Lei n 6.683/79 que traduz exemplo expressivo de anistia de mo dupla (ou de dupla
via), pois se estendeu tanto aos opositores do regime militar quanto aos agentes da represso no
consagrou a denominada anistia em branco, que busca, unicamente, suprimir a responsabilidade dos
agentes do Estado e que constituiu instrumento utilizado, em seu prprio favor, por ditaduras militares latino-
americanas.

Como anteriormente ressaltado, no se registrou, no caso brasileiro, uma auto-concedida anistia, pois
foram completamente diversas as circunstncias histricas e polticas que presidiram, no Brasil, com o
concurso efetivo e a participao ativa da sociedade civil e da Oposio militante, a discusso, a elaborao e
a edio da Lei de Anistia, em contexto inteiramente distinto daquele vigente na Argentina, no Chile e no

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Uruguai, dentre outros regimes ditatoriais.

Obs.: COMISSO DA VERDADE: Planalto anuncia nomes dos 7 integrantes da Comisso da Verdade[2]. O
Palcio do Planalto anunciou nesta quinta-feira sete nomes que vo integrar a Comisso da Verdade, criada
para esclarecer violaes de direitos humanos durante a ditadura militar. Os nomes sero publicados na edio
de amanh do Dirio Oficial da Unio. A posse dos membros da comisso ser realizada no dia 16 de maio,
com a presena dos ex-presidentes Jos Sarney, Fernando Collor, Fernando Henrique Cardoso e Luiz Incio
Lula da Silva. Ainda no foi escolhido o presidente do grupo. Quem so os sete integrantes: Jos Carlos Dias,
ex-ministro da Justia; Gilson Dipp, ministro do STJ; Rosa Maria Cardoso da Cunha, advogada de Dilma
durante a ditadura; Claudio Fonteles, ex-procurador-geral da Repblica; Paulo Srgio Pinheiro, diplomata; Maria
Rita Kehl, professora e Jos Paulo Cavalcante Filho, jurista. A Comisso da Verdade ser responsvel por
apurar as violaes de direitos ocorridas entre 1946 e 1988 - perodo que compreende os chamados "Anos de
chumbo". Os sete integrantes, com ajuda de 14 auxiliares, tero a misso de ouvir depoimentos em todo o
Pas, requisitar e analisar documentos que ajudem a esclarecer os fatos da represso militar. O prazo para o
trabalho de investigao de dois anos. As atribuies da comisso foram intensamente criticadas pelos
militares, enquanto o assunto foi discutido no Congresso Nacional. O grupo dever ter um perfil de
imparcialidade: seus membros no podem ter cargos executivos em partidos polticos ou trabalharem em
cargos de comisso ou de confiana em qualquer dos trs poderes. A Comisso da Verdade poder pedir
Justia acesso a documentos privados, investigar violaes aos direitos humanos - com exceo dos crimes
polticos, de motivao poltica e eleitorais abrangidos pela Lei da Anistia -, "promover a reconstruo da
histria dos casos de violao de direitos humanos" e disponibilizar meios e recursos necessrios para a
localizao e identificao dos restos mortais de desaparecidos polticos. O grupo tambm ter poderes de
requisitar informaes pblicas, no importando se protegidas por sigilo, e at convocar pessoas, incluindo os
militares e ex-guerrilheiros. Prevista no projeto que veio do Senado, outra das polmicas com as Foras
Armadas a que classifica como "dever" dos militares colaborar com a comisso.

Obs.: Tramita no Senado o PROJETO DE LEI DO SENADO, N 245 de 2011, da autoria do Sen. Vital do Rgo,
que busca acrescentar o art. 149-A ao Cdigo Penal, para tipificar o crime de desaparecimento forado de
pessoa. Explicao da ementa: Altera o Decreto-Lei n 2.848/1940 (Cdigo Penal) para incluir o art. 149-A que
trata do crime de - Desaparecimento forado de pessoa -, para tipificar a conduta de apreender, deter ou de
qualquer outro modo privar algum de sua liberdade, ainda que legalmente, em nome do Estado ou de grupo
armado ou paramilitar, ou com a autorizao, apoio ou aquiescncia destes, ocultando o fato ou negando
informao sobre o paradeiro da pessoa privada de liberdade ou de seu cadver, ou deixando a referida pessoa
sem amparo legal por perodo superior a 48 horas; dispe que na mesma pena incorre quem ordena, encobre
os atos ou mantm a pessoa desaparecida sob sua custdia; majora a pena de metade, se o desaparecimento
durar mais de trinta dias ou se a vtima for criana ou adolescente, portador de necessidade especial, gestante
ou tiver diminuda, por qualquer causa, sua capacidade de resistncia. Data de apresentao: 11/05/2011
Situao atual: Local: 29/02/2012 - Comisso de Constituio, Justia e Cidadania - PRONTA PARA A PAUTA
NA COMISSO.

QUESTO DE PROVA: A imprescritibilidade dos crimes contra a humanidade foi objeto de questionamento na
prova subjetiva do CPR 26, nos seguintes termos: GRUPO I Questo 4: A categoria de crimes contra a
humanidade tem aplicabilidade no direito brasileiro? juridicamente sustentvel, neste, a imprescritibilidade
desses crimes? O Estado brasileiro obrigado a persegui-los incondicionalmente? Considere, na resposta, a
hiptese de crimes alcanados pela lei de anistia Lei n 6.683/1979.

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Ponto 3.a. Espaos Globais Comuns. Princpios. Patrimnio Comum da Humanidade. Alto Mar. Fundos
Marinhos. Antrtica. rtico. Espao Sideral.

Principais obras consultadas: Santo Graal 27; Paulo Henrique Gonalves Portela. Direito Internacional
Pblico e Privado. 3 edio. Editora Jus Podivm; J. F. Rezek. Direito Internacional Pblico. 9 edio. Editora
Saraiva; MAZZUOLI, VALRIO. Curso de Direito Internacional Pblico. 5 Edio, 2011.

Legislao bsica: Conveno de Montego Bay de 1982 (Decreto 1.530/95) / Lei 8617/93 / Decreto 80.978/77
e Decreto 5.753/06 / Tratado da Antrtida (ou Tratado Antrtico) de 1959 (Decreto 75.963/75) / Conveno das
Focas Antrticas (Decreto 66/91) / Conveno sobre a Conservao dos Recursos Vivos Marinhos Antrticos
(Conveno de Canberra Decreto 93.935/87) / Protocolo ao Tratado da Antrtida sobre Proteo ao Meio
Ambiente (Protocolo de Madri Decreto 2.742/98) / Tratado sobre Explorao e Uso do Espao Csmico
(Decreto n 64.362, de 17 de Abril de 1969) / Acordo sobre Salvamento de Astronautas e Restituio de
Astronautas e de Objetos Lanados ao Espao Csmico, de 1968 (Decreto 71.989/73) / Conveno sobre
Responsabilidade Internacional por Danos Causados por Objetos Espaciais (Decreto 71.981/73) / Conveno
Relativa ao Registro de Objetos Lanados no Espao Csmico (Decreto 5.906/06).

1. Espaos Globais Comuns (Global Commons). Expresso norte-americana. Para a doutrina tradicional
(Rezek), a expresso sinnimo de domnio pblico internacional ou bem pblico internacional. So as
reas e recursos que no pertencem a nenhum Estado especfico ou que se revestem de amplo interesse
internacional, embora estejam sob a soberania de um Estado. Tambm conhecidos como patrimnio comum
da humanidade (res communnis, diferente de res nullius). Ressalta-se que h determinadas reas que
pertencem ao territrio de um ou de mais Estados e que parecem muito importantes para boa parcela da
humanidade, como a Amaznia, o Saara e a Sibria, que no so considerados como domnio pblico
internacional.

reas de domnio pblico internacional

reas de domnio pblico internacional que esto sob a jurisdio total ou parcial de um estado

reas de domnio pblico internacional que NO esto sob a jurisdio total ou parcial de um estado

Mar; Espao areo; Zonas polares; Espao extra-atmosfrico.

Mar territorial (at 12 milhas); Zona contgua (de 12 a 24 milhas); Zona econmica exclusiva (12 a 200 milhas);
Plataforma continental (200 milhas a partir da linha de base); Espao areo subjacente s reas sob a
jurisdio do Estado (atmosfera terrestre).

Alto Mar; Zonas polares; Espao areo subjacente ao alto mar e s zonas polares; Espao extra-atmosfrico;
rea (fundos marinhos, leito e subsolo do alto mar)

2. Princpios Gerais. A impossibilidade de apropriao nacional, liberdade de acesso pesquisa e explorao e


no-militarizao. Assim, o principal princpio que rege no submet-lo a nenhuma apropriao individual.
Desta feita, tem-se como concluso inicial que eles so considerados res communis, ou seja, coisa comum
que, em tese, todos podem explorar. Havendo risco para a res communis, haver a necessidade da cooperao
internacional para sua preservao, para seu melhor aproveitamento.

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3. Patrimnio Comum da Humanidade. So protegidos os patrimnios cultural, natural e imaterial. Ver:


Decreto 80.978/77 e Decreto 5.753/06. Tema passou a ser objeto de ateno da UNESCO que, atravs de seu
comit, administra a cooperao internacional sobre o tema. Essa cooperao complementar ao estatal
que a responsvel em identificar, delimitar, proteger, conservar, valorizar e transmitir a futuras geraes tais
patrimnios por meio de polticas prprias.

4. Alto Mar. a parte do mar sobre a qual no incide o poder soberano de qualquer Estado (Montego Bay,
arts. 86-115), tendo eles, no entanto, alguns deveres, tais como o de prestar assistncia, impedir e punir o
transporte de escravos, combater a pirataria e reprimir o trfico ilcito de entorpecentes. 1) Princpios:
liberdade de navegao e sobrevoo, colocao de cabos e dutos submarinos, construo de ilhas artificiais e
instalaes congneres e pesquisa. Passagem inocente (arts. 17/32 da Conveno). 2) Jurisdio: a
preservao da ordem se d pelo conceito de nacionalidade do navio e consequente jurisdio do pas de
registro sobre a embarcao em alto mar (princpio da exclusividade de jurisdio; caso Lotus). 3)
Nacionalidade das embarcaes: a nacionalidade deve ser nica, no pode ser de convenincia a mas sim
efetiva (ligao genuna) e o navio deve sempre navegar com a bandeira do Estado de registro hasteada. O
navio no pode mudar de bandeira durante uma viagem ou em porto de escala, a no ser no caso de
transferncia efetiva da propriedade ou de mudana de registro, e uma embarcao que navegue sob a
bandeira de mais de um Estado no pode reivindicar qualquer dessas nacionalidades perante um terceiro
Estado, podendo, ainda, ser considerada sem nacionalidade (Montego Bay, arts. 90/94). 4) Excees
liberdade de uso: inspeo, pirataria, trfico de escravos, trfico de entorpecentes, transmisses no
autorizadas de rdio e televiso, perseguio (direito regulado pela conveno no art. 111), poluio, colises,
reserva de peixes transzonais e direitos estabelecidos em tratados.

Curiosidade. Em 1982, quando a Conveno de Motego Bay finalmente foi aprovada, foi criado o conceito de
patrimnio comum da humanidade, consistindo no direito de a humanidade explorar determinados espaos
globais comuns em seu prprio benefcio. Segundo ACR, nasce a uma tentativa de criao de um sujeito de
direito internacional chamado humanidade (todos os indivduos do globo) que, no entanto, no deu os frutos
que se imaginava, uma vez que foi considerado como patrimnio comum da humanidade apenas os fundos
marinhos. Assim, a Conveno de Montego Bay no considerou o alto mar, por exemplo, como patrimnio
comum da humanidade. A res communis rege o alto mar. Apesar disso, ACR diz que no existe mais aquela
res communis do tempo do Grcio (espao terrestre serviria de apropriao, salvo rarssima exceo, como a
antrtica, mas o espao martimo no), j que naquela poca no havia tecnologia suficiente para servir de
suporte apropriao do espao martimo. Hoje a histria outra. Tanto assim que a prpria Conveno de
Montego Bay fala de deveres de preservao. Casos: a Austrlia processa diuturnamente o Japo no Tribunal
Internacional do Mar, por entender que eles esto extinguindo o atum (pesca predatria o pais fica at anos
pescando, armazenando o produto em suas embarcaes frigorfico em alto mar).

5. Fundos Marinhos. 1) Denominao: tambm conhecida como rea, na forma da Conv. Montego Bay
(arts. 133/155). Os fundos marinhos so definidos por excluso: no abarca a Zona Econmica Exclusiva nem
a Plataforma Continental, absorvendo as reas subaquticas, o leito marinho e o subsolo. So patrimnio
comum da humanidade. 2) Princpios: a rea e seus recursos so insuscetveis de apropriao, mas os
minerais eventualmente extrados so alienveis; a explorao deve necessariamente reverter em prol da
humanidade em geral (benefcios distribudos equitativamente, independentemente de sua localizao
geogrfica) pela Autoridade Internacional dos Fundos Marinhos. H um rgo de soluo de controvrsia
chamado de Cmara de Controvrsias dos Fundos Marinhos do Tribunal Internacional do Direito do Mar. 3)
Regime de Estados em reciprocidade (estgio inicial): os Estados comearam a promulgar leis internas
para estabelecer uma estrutura provisria de pesquisa e explorao da rea, normalmente com uma poltica

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fundada em reciprocidade, i.e., reconhecimento mtuo de licenas de explorao e de regimes tributrios. 4)


Acordo de 1994 sobre a Implementao dos Dispositivos da Conveno de 1982 sobre o Direito do Mar
Referente ao Leito Ocenico (estgio atual): iniciativa da ONU para evitar conflito de regimes estabelecidos
autonomamente pelos Estados.

O autor Valrio Mazuoli (MAZUOLI, 2011, pginas 780-781), diz o seguinte sobre os fundos marinhos: A
Conveno de Montego Bay chama de rea (ou Zona) o leito do mar na regio dos fundos marinhos. Sobre
essa rea - que se encontra fora dos limites da jurisdio do Estado - repousam as guas do fundo do mar e o
espao areo respectivo. Trata-se de um espao (terrestre) considerado internacional, que no se sujeita
soberania territorial de qualquer Estado. A chamada Area , enfim, o espao terrestre que integra, grosso
modo, o solo e o subsolo subjacentes ao alto-mar e que so o prolongamento da plataforma continental.

So inmeros os recursos existentes nos fundos marinhos, principalmente os minerais. Para os efeitos da
Conveno, a expresso "recursos" significa todos os recursos minerais slidos, lquidos ou gasosos situados
na rea, no leito do mar ou no seu subsolo, incluindo os chamados ndulos polimetlicos (art. 133, alnea a).
Alis, todos os recursos extrados da rea so denominados pela conveno de "minerais" .

Ainda nos termos da Conveno de Montego Bay (arl. 136), a rea e seus recursos so "patrimnio comum da
humanidade", sendo este o seu princpio norteador.

Foi esta norma que, segundo Rezek, fez "com que os Estados Unidos repudiassem o tratado: teriam preferido
que os fundos marinhos permanecessem no estatuto jurdico de res nullius, espera da iniciativa de quem
primeiro pudesse, com tecnologia avanada, explor-los". Sendo patrimnio comum da humanidade, tem-se
que as polticas gerais relativas s atividades na rea devem primar pelo desenvolvimento harmonioso do
comrcio internacional, sempre a favor do desenvolvimento de todos os pases, em especial os menos
favorecidos e subdesenvolvidos.

A rea tambm tem um regime jurdico prprio, de que cuida o art. 137 da Conveno de Montego Bay. Nos
termos do 10 desse dispositivo "nenhum Estado pode reivindicar ou exercer soberania ou direitos de
soberania sobre qualquer parte da rea ou seus recursos; nenhum Estado ou pessoa jurdica, singular ou
coletiva, pode apropriar-se de qualquer parte da rea ou dos seus recursos. No sero reconhecidos tal
reivindicao ou exerccio de soberania ou direitos de soberania nem tal apropriao".

A Conveno foi expressa em proibir a qualquer Estado o exerccio de direitos soberanos sobre a rea. O 20
do art. 137 repete o princpio segundo o qual todos "os direitos sobre os recursos da rea pertencem
humanidade em geral ... ", sendo tais recursos inalienveis.

A Conveno institui e regulamenta na sua Parte XI uma Autoridade internacional dos Fundos Marinhos para se
ocupar da administrao da rea (arts: 156 a 185). Assim, estabeleceu que os minerais extrados da rea
podero ser alienados de conformidade com o que dispuser a Conveno e as normas, regulamentos e
procedimentos da referida Autoridade. Esta que d o suporte institucional do regime relativo aos recursos da
rea. Dela so partes todos os Estados-partes na Conveno de Montego Bay (art. 156). Ela competente
para organizar e controlaras atividades empreendidas na rea (art. 157). Seus rgos principais so uma
Assemblia, um Conselho e um Secretariado (art. 158).

6. Antrtica. Zona Polar. Como constitui uma verdadeira massa de terra, foi regulada por tratado especfico
(Tratado da Antrtica, 1959), com base em 04 pontos nodais: suspenso de reivindicaes territoriais (no se
converta em cenrio ou objeto de discrdias internacionais. Interessante: ler o artigo IV do tratado Antrtico),

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no-militarizao (utilizao s para fins pacficos, proibindo o estabelecimento de bases militares, manobras e
experincias com armamentos de qualquer tipo cuidado: o tratado permite o emprego de pessoal e de
equipamento militar na Antrtida, desde que para fins pacficos ou de pesquisa cientfica), preservao
ambiental e liberdade de pesquisa cientfica (importante para o progresso da humanidade). A questo dos
recursos minerais regulada em outro tratado (Conv. Regulamentao de atividades com os Recursos
Minerais da Antrtica - 1988), pelo qual se constituram comits reguladores especiais.

O doutrinador Valrio Mazzuoli, ao discorrer sobre a Antrtica, diz que a parte geogrfica da Terra que
constitui-se numa gigantesca ilha circular situada na extremidade sul do planeta, com 15 milhes de km',
revestida de gelo em quase toda sua extenso. Trata-se do nico espao terrestre intemacionalizado, em que
os Estados cooperam mutuamente para a realizao sobretudo de pesquisas cientficas.

Ao contrrio do que ocorre com o Plo Norte, existe na Antrtica um considervel interesse dos Estados em
relao sua explorao econmica, pois ela detentora de extraordinrias riquezas minerais, principalmente
no que tange aos chamados materiais atmicos, cuja procura e interesse so crescentes em todo o mundo. Da
a necessidade tambm de uma regulamentao sui generis, capaz de impedir principalmente disputas
dominiais sobre a regio.

No possvel a aplicao da teoria dos setores com relao Antrtica, notadamente em face da
considervel distncia entre as massas continentais, assim como em virtude da inexistncia de linhas ou
arquiplagos. Se a teoria dos setores fosse aplicada Antrtica, o continente haveria de ser dividido em
inmeras linhas triangulares resultantes da projeo no s de litorais relativamente prximos ( como o Chile,
o da frica do Sul e o da Austrlia), mas tambm daqueles outros situados a enormes distncias, como o do
Mxico, o do Paquisto, e at mesmo o da Islndia. A Gr Bretanha e a Noruega propuseram a aplicao da
teoria da descoberta em relao rea antrtica, ao passo que os Estados Unidos tiveram a inteno de
prestigiar a atividade de controle do litoral antrtico (embora no formulassem nenhuma reivindicao territorial
concreta). A Argentina, com base nos seus interesses pessoais, formulou a teoria da continuidade da massa
geolgica, como fundamento de uma pretensa autorizao para explorao econmica do territrio.

No Ano Geofsico Internacional, ocorrido de 1 de julho de 1957 a 31 de dezembro de 1958, realizou-se um


programa cientfico com a participao de doze pases (Argentina, Austrlia, frica do Sul, Blgica, Chile,
Frana, Japo, Nova Zelndia, Noruega, ex-URSS, Reino Unido da Gr-Bretanha e Irlanda do Norte e Estados
Unidos da Amrica) com o objetivo de discutir a adoo de um tratado multilateral sobre o problema da regio
Antrtica.

Esse objetivo foi atingido com a celebrao do Tratado da Antrtica, adotado em Washington, em 1 de
dezembro de 1959, tendo entrado em vigor internacional em 23 de junho de 1961. O instrumento foi celebrado
originalmente pelos doze pases acima citados. O Brasil aderiu ao instrumento internacional em 1975. A idia
principal do tratado foi a de tornar a Antrtica utilizvel somente para fins pacficos e para a realizao de
pesquisas cientficas, de modo a no converter-se em um centro de discrdias mundial. O compromisso dos
Estados foi o de manter a liberdade de investigao cientfica e a cooperao destinada a tal finalidade." Por
isso, no seu prembulo, os Estados reconheceram ser de interesse de toda a humanidade que a Antrtida
continue sendo utilizada "exclusivamente para fins pacficos e no se converta em cenrio ou objeto de
discrdias internacionais". O tratado deixa claro, contudo, que nenhum dos Estados pactuantes, por nele
ingressar, (a) renuncia a direitos previamente invocados ou a pretenses de soberania territorial na Antrtida;
(b) renncia ou tem diminuda qualquer base de reivindicao de soberania territorial na Antrtida. que possa
ter, quer como resultado de sua atividade, ou de seus nacionais, na Antrtida, quer por qualquer outra forma;
ou ainda (c) faz qualquer prejulgamento da posio de qualquer das partes quanto ao reconhecimento dos

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direitos ou reivindicaes ou bases de reivindicao de algum outro Estado quanto soberania territorial na
Antrtida (art. 4). O regime jurdico estabelecido pelo texto, ademais o da no militarizao da Antrtica, que
deve ser somente utilizada para fins pacficos e para pesquisas cientficas, bem como para a preservao de
recursos biolgicos, sendo vedadas quaisquer medidas de natureza militar, tais como o estabelecimento de
bases e fortificaes, a realizao de manobras militares, assim como as experincias com quaisquer tipos de
armas (art. 1).

O territrio antrtico ficou definido no art. 6 do Tratado de Washington, como a rea Situada ao sul de 60 graus
de latitude sul, inclusive s plataformas de gelo, mas complementando que "nada no presente tratado
prejudicar e, de forma alguma, poder alterar os direitos ou exerccios dos direitos, de qualquer Estado, de
acordo com o direito internacional aplicvel ao alto-mar, dentro daquela rea". No mesmo instrumento, as
partes Contratantes comprometeram-se "a empregar os esforos apropriados, de conformidade com a
Cartadas Naes Unidas, para que ningum exera na Antrtida qualquer atividade contrria aos princpios e
propsitos do presente Tratado" (art. 10).

O Brasil enviou diversas expedies cientficas Antrtica, das quais a primeira se realizou entre dezembro de
1982 e fevereiro de 1983, com os navios Bariio de Teff, da Marinha brasileira, e Professor W Besnard, do
instituto Oceanogrfico da Universidade de So Paulo. O governo brasileiro, ainda no ano de 1982, criou, por
meio de Decreto, a Comisso Nacional para Assuntos Antrticos (CONATAR), regulamentada em 1983, dentre
cujas finalidades principais encontram-se o acompanhamento. Pela Secretaria do Estado das Relaes
Exteriores, da evoluo da poltica antrtica brasileira no campo internacional e o estmulo da participao de
universidades, centros de pesquisa e entidades governamentais ou privadas nas atividades desenvolvidas pelo
Brasil nas regies antrticas.

Em 1991 foi concludo o Protocolo ao Tratado da Antrtida sobre Proteo ao Meio Ambiente, destinado
principalmente a "assegurar a proteo abrangente ao meio ambiente antrtico e aos ecossistemas
dependentes e associados", designando a Antrtida "como reserva natural, consagrada paz e cincia" (art.
2).

7. rtico. Zona Polar. Ao contrrio da Antrtica, o rtico no uma massa de terra, mas meramente uma
regio formada pelo congelamento das guas, da porque seu regime se confunde enormemente com os
regimes territorial pases prximos e de alto mar (v. caso Groelndia Oriental, para aprofundar sobre regime de
ocupao do rtico). Segundo PHGP, o rtico um grande oceano coberto de gelo permanente em sua maior
parte, e no h regulamentao especifica para ela. Nesse sentido, referem-se ao rtico as normas
internacionais pertinentes navegao area, navegao martima, explorao dos recursos martimos e
proteo do meio ambiente, por exemplo. Curiosidade. Em 1959, no tratado de Washington, comearam a
perceber que nenhum dos lados polticos iria conseguir conquistar bala a Antrtica. Assim, criou-se, no
Protocolo de Madrid de 1991, um congelamento de aspiraes soberanas por 50 anos (feitas pela Inglaterra,
EUA, Chile etc. A Argentina e o Chile fazem projees de seu territrio na Antrtica conduta denominada de
teoria dos setores). Por isso que falar que o regime da Antrtica o da res communis, para ACR, ainda hoje
no possvel. Ademais, a explorao no local tambm est banida - permitida s para fins cientficos. O
regime hoje o da explorao com preservao.

8. Espao Sideral. Noo que ganhou espao aps a corrida espacial, informada pelos princpios da
cooperao e do pacifismo relativo (a Lua s pode ser usada para fins pacficos; no entanto, sua rbita
comporta o uso de material militar, vedado, entretanto, o uso de armas nucleares e quaisquer artefatos de
destruio em massa). Nos anos 60, vrias contribuies concorreram para a corrida espacial, como o costume

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instantneo e o estudo do tema humanidade. Falou-se em patrimnio comum da humanidade porque no ano
de 65 foi feito um acordo considerando o astronauta ou cosmonauta um representante da humanidade, onde
quer que ele viesse a cair, devendo ser devolvido ao Estado de sua nacionalidade. Mas, essa viso de que o
espao sideral da humanidade no prosperou. Hoje, dois acordos tratam da explorao dos recursos da Lua.
Um o Tratado sobre Princpios Reguladores das Atividades Espaciais dos Estados na Explorao e Uso do
Espao Csmico, inclusive da Lua e demais Corpos Celestes, ou Tratado do Espao, datado de 1967. O outro
o Acordo que Regula as Atividades dos Estados na Lua e em outros Corpos Celestes, de 1979 - o Acordo da
Lua. O Tratado do Espao reconhece "o interesse que apresenta para toda a humanidade o programa da
explorao e uso do espao csmico para fins pacficos" e enfatiza o desejo dos pases de "contribuir para o
desenvolvimento de ampla cooperao internacional" nesse programa. Esse acordo tambm estabelece que o
uso do espao e dos corpos celestes deve ser feito em condies de igualdade e em conformidade com o
direito internacional, e que a Lua pode ser livremente explorada (para estudos cientficos ou para
aproveitamento de seus recursos), mas no pode ser apropriada. Trata-se do mesmo tipo de acordo, por
exemplo, que o Tratado da Antrtida, que diz que todos os pases tm direitos de pesquisa e uso da Antrtida.
O Acordo da Lua segue o mesmo caminho, mas, apesar de sua aprovao unnime pela Assembleia Geral das
Naes Unidas, em 5 de dezembro de 1979, as principais potncias espaciais sempre o rejeitaram, a comear
pelos Estados Unidos e pela antiga Unio Sovitica (a atual Federao Russa mantm a posio). Entre os
pases com atividades espaciais mais intensas, apenas a Frana o assinou, mas no o ratificou. Ou seja,
apesar de legalmente vigente, o Acordo da Lua tem escassa base de reconhecimento e apoio. O Brasil no o
ratificou. Assim, o espao sideral considerado, hoje, como res communis. Por isso que no necessrio pedir
autorizao para sua explorao, devendo, no entanto, ser feita de modo a evitar danos ao meio ambiente
terrestre.

Valrio Mazzuoli, ao falar sobre o tema, disse que teve como termo inicial de sua regulamentao jurdica a
ocorrncia de dois fatos de fundamental importncia para a histria da humanidade: a colocao em rbita do
primeiro satlite artificial (o Sputnik) pela Unio Sovitica, em 4 de outubro de 1957, e a chegada do homem
Lua, em 20 de julho de 1969 (misso Apolo XI). Em relao natureza jurdica, o espao extra-atmosfrico
constitui-se num espao de imensido ao redor do planeta, para alm de uma certa altura ainda no muito bem
definida. Para alguns, o espao extra-atmosfrico tem incio a partir de mais ou menos 90 a 100 milhas de
distncia; para outros, essa rea compreende o espao acima daquele em que as aeronaves conseguem
navegar mediante propulso prpria. De qualquer forma, pode-se entender o espao extra-atmosfrico como
um prolongamento do espao areo, resguardado, entretanto, pelas limitaes impostas pelo Direito
Internacional sua explorao e aproveitamento econmico. Assim, pode-se dizer que a natureza jurdica do
espao extra-atmosfrico de res communis omnium, que pode ser explorada pelos demais membros da
sociedade internacional pacificamente e para fins lcitos, sem violao dos princpios do Direito Internacional.
Mas esta afirmao no induz a pensar que continuar sendo, o espao extra-atmosfrico, sempre coisa de
uso comum. A natureza jurdica de alguns institutos muda - e normal que assim o seja - quando se modificam
os fatos e valores da sociedade em causa. Tome-se como exemplo o alto-mar, que praticamente mudou de
natureza, deixando aos poucos de ser considerado de uso irrestrito dos Estados, medida que o Direito
passou a impor-lhes a observncia de normas internacionais de proteo ambiental e o espao extra-
atmosfrico provavelmente passar, em futuro no muito distante, pela mesma experincia, quanto mais
dominado pelo homem ele for. A normatizao internacional ocorreu no dia 27 de janeiro 1967, quando houve a
celebrao em Nova York, sob os auspcios das Naes Unidas, o Tratado sobre Princpios Reguladores das
Atividades dos Estados na Explorao e Uso do Espao Csmico, Inclusive a Lua, e demais Corpos Celestes,
que entrou em vigor em outubro daquele ano.

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Ponto 3.b. Direito tributrio internacional. Conceito. O fenmeno da bitributao. Acordos de


bitributao.

Principais obras consultadas: Santo Graal 27; PORTELA, Leandro Paulsen, Curso De Direito Tributrio
Completo, 4 Edio, de 2012, pginas 131 a 133; Eduardo Sabagg, Manual de Direito Tributrio, 4 Edio, de
2012, pgina 54 http://www.direitonet.com.br/artigos/exibir/2348/Direito-Tributario-Internacional-e-Direito-
Internacional-Tributario-existencia-ou-nao-de-distincoes;
http://www.ejef.tjmg.jus.br/home/files/publicacoes/artigos/112010.pdf;
http://www.direitounisal.com.br/Direito_Lorena/Revista_Juridica_On-
line_files/13_Tratados_Internacionais_Tributario.pdf;
http://repositorio.upf.br/xmlui/bitstream/handle/123456789/122/PF2011DanielDAgostini.pdf?sequence=1;
http://www2.cjf.jus.br/ojs2/index.php/cej/article/viewFile/963/1134;
http://www.noticiasfiscais.com.br/2012/05/02/tributacao-de-servicos-e-os-acordos-de-bitributacao/;
http://bdjur.stj.gov.br/xmlui/bitstream/handle/2011/27668/acordos_bitributacao_incentivos_fiscais..pdf?
sequence=3; http://www.scielo.br/scielo.php?pid=S1808-24322008000100007&script=sci_arttext

Legislao bsica: no indicou.

Conceito de Direito tributrio internacional. [] normas editadas em nome do Direito Internacional


Tributrio so aquelas produzidas mediante acordos de vontades de distintos Estados soberanos, atravs de
rgos e procedimentos por eles em conjunto estipulados para tanto. Poderamos dizer, com segurana, que as
principais normas que integram tal ramo didaticamente autnomo do direito so os tratados internacionais em
matria tributria. [] Por outro lado, as normas do Direito Tributrio Internacional so normas internas,
dotadas daquilo que cursivamente se denomina elemento de estraneidade (BASSANEZE, 2003, p. 436).

Posio monista de Alberto Xavier: Sendo o objeto do Direito Tributrio Internacional constitudo pelas
situaes da vida conexas com mais do que um ordenamento tributrio soberano (situaes internacionais), o
seu contedo constitudo por todos os tipos de normas que respeitam a tais situaes, seja qual for a sua
fonte (interna ou internacional), a sua natureza (direta ou indireta) e a sua funo (substancial ou instrumental).
No que concerne fonte, incluem-se no Direito Tributrio Internacional tanto as normas de produo interna,
quanto as normas de produo internacional, em que ocupam lugar preponderante os tratados contra a dupla
tributao. (XAVIER, Alberto. Direito tributrio internacional do Brasil: tributao das operaes internacionais.
5. ed., Rio de Janeiro: Forense, 2000, p. 47).

O fenmeno da bitributao. Trata da bitributao internacional, fenmeno decorrente da intensificao e da


dinmica do comrcio exterior, em confronto com as contribuies cobradas pelo governo do Brasil sobre as
transaes comerciais realizadas com outros pases. Ressalta a importncia das polticas fiscais dos Estados
no intuito de limitar o exerccio de sua competncia tributria a fim de evitar as conseqncias danosas da
bitributao bem como a dos tratados internacionais com idntico objetivo.

No entanto, afirma que muitos dos Estados signatrios desses acordos vm pressionando o Brasil pela reviso
de suas clusulas por no mais refletirem nossa realidade socioeconmica. Alm disso, diz que a tributao
indireta aplicada pelo governo brasileiro por meio das chamadas contribuies sociais onera excessivamente
o comrcio praticado pelo Brasil.

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Heleno Trres, ao dissertar sobre o fenmeno de bitributao econmica, esclarece: para que a bitributao
econmica internacional pudesse ser admitida como bitributao e, assim, conduzida definio geral de
pluritributao internacional, necessitaria, de incio, ser, pelo menos indiretamente, reconduzvel aos elementos
basilares da respectiva definio: concurso impositivo entre duas ou mais legislaes fiscais soberanas
contemporaneamente incidentes sobre um mesmo suporte ftico dotado de elementos de estraneidade, o que
no se verifica, como demonstraremos. Nesse momento, convm estabelecer um conceito de bitributao
internacional, sendo ela entendida como o fenmeno por meio do qual um nico fato implica obrigaes
semelhantes impostas por mais de um Estado soberano, imputando, ao mesmo contribuinte, impostos
anlogos.

Acordos de bitributao. Os acordos de bitributao so os instrumentos de que se valem os Estados para


evitar ou mitigar os efeitos da bitributao por meio de concesses mtuas. No Brasil, h inmeras Convenes
para evitar a bitributao da renda e evitar a evaso, em que acordado critrio uniforme para que a tributao
se d apenas em um dos pases, ou seja, s no de residncia ou s no de percepo da renda. Para tanto
que foi firmada a Conveno Brasil-Chile para evitar a dupla tributao, promulgada pelo Decreto 4.852/03 e a
Conveno Brasil-frica do Sul, promulgada atravs do Decreto 5.922/06, dentre muitas outras.

Observao: Segundo Leandro Palsen, o Brasil no membro da Organizao para a Cooperao Econmica
e Desenvolvimento (OCDE), mas adota, ao menos parcialmente, muitos dos seus Modelos de Convnio,
inclusive relativos dupla tributao da renda. Por fim, vale a pena trazer baila o entendimento do doutrinador
Eduardo Sabagg, quando aborda acerca da relao entre o direito tributrio e o direito internacional pblico,
nos seguintes termos: h forte lao comunicante entre as searas jurdicas em destaque, uma vez
imprescindvel o devido tratamento a ser dado aos tratados e convenes internacionais, com o fito de inibir a
bitributao internacional, ao lado da inafastvel necessidade de sistematizao dos impostos aduaneiros,
perante suas implicaes no plano econmico interno.(SABAGG, 2012, p. 54).

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Ponto 3.c. Princpio uti possidetis. Descobrimento e ocupao como critrios de aquisio territorial.

Principais obras consultadas: Santo Graal 27; Paulo Henrique Gonalves Portela. Direito Internacional
Pblico e Privado. 3 edio. Editora Jus Podivm; J. F. Rezek. Direito Internacional Pblico. 9 edio. Editora
Saraiva; Valrio de Oliveira Mazzuoli. Curso de Direito Internacional Pblico, 5. ed., 2011, Editora Revista dos
Tribunais.

Legislao bsica: no indicou.

Princpio uti possidetis. O princpio clssico possibilitava aos beligerantes em um conflito conservarem, ao
final das hostilidades, as posses territoriais e patrimoniais obtidas durante seu desenrolar, a menos que este
aspecto seja objeto de tratado especfico. A posse efetiva, nesta viso, a base da soberania. A expresso
seria um excerto da frase uti possidetis, ita possideatis, que significa "quem possui de fato, deve possuir de
direito". Sua origem remonta ao direito romano, autorizando uma parte a reivindicar um territrio conquistado
pela guerra. Um exemplo histrico de sua aplicao foi o Tratado de Madri (1750), celebrado entre Portugal e
Espanha para substituir o Tratado de Tordesilhas, devido proposta do diplomata luso brasileiro (Alexandre de
Gusmo, nascido no Brasil colnia, em Santos em 1695 e tendo morrido em Lisboa em 1753), definindo os
limites entre as colnias americanas daquelas potncias: as terras habitadas por portugueses seriam
portuguesas, as habitadas por espanhis, espanholas. Este tratado garantiu aos portugueses a maior parte do
que hoje constitui o territrio brasileiro. A compreenso moderna do princpio foi utilizada aps a
descolonizao, para estabelecer as fronteiras dos novos Estados independentes na Amrica, sia e frica, em
ordem a manter como limites territoriais aqueles tradicionalmente correspondentes aos antigos territrios, na
tentativa de evitar conflitos. Hoje, o uti possidetis juris[3] pode ser entendido como o direito de um pas
recentemente independente de conservar o territrio que possua enquanto colnia o que evita intervenes
ou avanos estrangeiros sob a alegao de se tratar de terra de ningum (terra nullius). Aplicao moderna:

Corte Internacional de Justia - Caso Burkina Faso e Mali, em 1986 (Uti possidetis um princpio geral,
conectado logicamente com o fenmeno da obteno de independncia, onde que ele ocorra. Seu propsito
impedir que a independncia e estabilidade de novos Estados sejam ameaadas por lutas fratricidas
provocadas pela mudana de fronteiras aps a retirada do poder que administrava o local [os colonizadores]).

Corte Internacional de Justia - Caso Noruega vs Dinamarca[4], 1932. A necessidade de ocupao efetiva do
territrio tornou-se um costume internacional e, neste caso, a Dinamarca, que possua e exercia soberania
sobre toda a ilha da Groelndia, teve reconhecido a incorporao do territrio, independente de, ao longo dos
anos, os cidados noruegueses terem levado a cabo uma srie de atividades na ilha. Assim, a declarao de
ocupao promulgada pelo governo Noruegus, em 10 de julho de 1931, e quaisquer outras medidas tomadas
nesse sentido, foram uma violao situao jurdica existente poca e, dessa forma, ilegais e invlidas.

Corte Internacional de Justia - Caso da pennsula de Bakassi e a rea do lago Chad, 1994 (Camares vs .
Nigria, interveno da Guin Equatorial). A Corte afirmou que, no tocante aos limites territoriais, atua seguindo
certos princpios no que tange ao limite terrestre: (i) d primazia aos tratados anteriores (interpreta-os at extrair
dele delimitao clara e completa); (ii) effectivits (atos de soberania e consolidao histria) alegada pela
Nigria no prevalece sobre o ttulo de Camares; e (iii) valorizao do uti possidetis iuris favorecendo

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Camares).

Corte Permanente de Arbitragem - Caso Estados Unidos vs Holanda, 1928[5]. A efetividade da ocupao foi
o critrio da deciso do caso das Ilhe de Palmas para a Holanda.

Descobrimento e ocupao como critrios de aquisio territorial. O territrio a base fsica ou o mbito
espacial do Estado, onde ele se impe para exercer, com exclusividade, a sua soberania. No passado era
comum que os Estados que faziam parte das potncias navais adquirissem territrio por descoberta, seguida
da ocupao efetiva (com o exerccio contnuo ou a demonstrao efetiva de soberania) ou presumida. A
descoberta tinha por objeto a terra desabitada (terra nullius terra de ningum) ou habitada por povos que
no seguiam o modelo de organizao estatal e que no estavam sob o poder de nenhuma soberania. Outro
modo de aquisio de territrio no passado, embora no to frequente, foi a terra derelicta, ou seja, a terra
abandonada por seu antigo descobridor, cujo estatuto jurdico equivalia ao da terra nullius. A partir da ocupao
da terra desabitada ou abandonada, novos territrios eram adquiridos por contiguidade, ou seja, pelo avano da
ocupao para terras adjacentes at que se encontrasse outra soberania. Depois de descoberto, o Estado se
instalava nesse territrio, a fim de manter a efetividade da posse, conservando o seu domnio. Assim, pode-se
dizer que as condies necessrias para que a ocupao seja considerada legtima, so as seguintes: a) ser o
territrio res nullius; b) ter sido a sua posse tomada para o Estado e em nome dele; c) ser real e efetiva a posse
exercida pelo Estado sobre o territrio res nullius; e d) ser a ocupao formalmente notificada aos demais
membros da sociedade internacional. Da se entender que a descoberta faz nascer para o Estado-descobridor
um ttulo condicionado, oponvel aos outros Estados enquanto no contestado pela presuno juris tantum de
veracidade (e da efetividade por um perodo razovel) dos atos ocupatrios.

Mazzuoli (MAZZUOLI, 2011, Pgs. 495-496), em sua obra, traz importante discusso acerca do tema: a simples
prioridade no descobrimento de novas terras j era suficiente para legitimar a aquisio do territrio. Uma
bandeira fincada terra a elaborao de uma ata e o envio de correspondncias ao soberano sobre a nova
colnia eram os meios utilizados para a tomada de posse das terras descobertas, que formalizavam a
prioridade daquela aquisio, prevenindo o seu direito em relao aos demais Estados. Depois de descoberto,
o Estado se instalava nesse territrio, a fim de manter a efetividade da posse, conservando o seu domnio.
Essa efetividade se demonstra pelo exerccio dos poderes de fato, correspondentes ao exerccio da Soberania,
que o estado exerce no territrio res nullius. Dever por isso provar o seu animus occupandi ou animus
possidendi como condio essencial para a formalizao do ttulo. Assim, pode-se dizer que as condies
necessrias para que a ocupao seja considerada legtima, so as seguintes: a) ser o territrio res nullius; b)
ter sido a sua posse tomada para o Estado e em nome dele; c) ser real e efetiva a posse exercida pelo Estado
sobre o territrio res nullius; e d) ser a ocupao formalmente notificada aos demais membros da sociedade
internacional. Da se entender que a descoberta faz nascer para o Estado-descobridor um ttulo condicionado,
oponvel aos outros Estados enquanto no contestado pela presuno juris tantum de veracidade (e da
efetividade por um perodo razovel) dos atos ocupatrios.

No caso Groelndia Oriental, o Tribunal Permanente decidiu a favor da Dinamarca contra a Noruega que havia
anunciado sua ocupao em 10 de julho de 1931. A arguio da Dinamarca, no sentido de que durante muito
tempo havia existido a seu favor um ttulo vlido, baseado na manifestao efetiva de autoridade estatal sobre
toda a Groelndia, convenceu o Tribunal, que levou em conta as atividades exercidas por esse pas entre 1921
e 1931, incluindo "a imposio de legislao relativa a um monoplio estatal de comrcio, a atribuio de
concesses comerciais, de explorao mineira e outras, o exerccio de funes governamental e de
administrao, e a celebrao de numerosos tratados em cujos termos apareciam explcitos os direitos
dinamarqueses sobre a Groelndia".

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Frise-se que, nos tempos atuais, o tema ocupao de territrio perdeu significativamente a sua importncia,
uma vez que todas as terras do nosso planeta j esto efetivamente ocupadas, no mais existindo territrios
desocupados passveis de ocupao, no obstante ter sido este o modo mais frequente de aquisio de
territrio no passado. Num planeta j praticamente todo dominado, no mais avulta de importncia o estudo da
ocupao como modo de aquisio de territrio, a no ser pelo ponto de vista de perspectiva histrica.

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Ponto 4.a. Estados. Autodeterminao dos Povos. Reconhecimento do Estado e Governo. Direitos e
Deveres. Territrio: aquisio e perda. Faixa de Fronteira. Rios Internacionais e Regimes Fluviais.
Domnio Areo.

Principais obras consultadas: Santo Graal 27; Paulo Henrique Gonalves Portela. VARELLA, Marcelo D.
Direito Internacional Pblico. 5 Edio. Ed. Saraiva; Malcolm N. Shaw, Direito Internacional, Editora Martins
Fontes; Hildebrando Accioly e Paulo Borba Casella, Manual de Direito Internacional Pblico, Editora Saraiva, 19
edio. Valrio de Oliveira Mazzuoli, Curso de Direito Internacional Pblico, Editora RT, 5 Edio. JORGE
MIRANDA, CURSO DE DIREITO INTERNACIONAL PBLICO, 2006; Beat Walter Rechsteiner, Direito
Internacional Privado: teoria e prtica, 9a Edio, SP: Saraiva, 2006.

Legislao bsica: Conveno dos Direitos e Deveres dos Estados de 1933 (assinada em Montevidu); Art. 1,
captulo 1 da Carta das Naes Unidas; Art. 1, tanto do Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos
(PIDCP) como do Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (PIDESC); art. 15 da
Declarao Universal dos Direitos das Naes Unidas; Art. 1o da Lei Federal n. 6.634/79; Conveno de
Varsvia de 1929 (Decreto 20.704/1931); Conveno de Chicago de 1944 (Decreto 21.713/46); Conveno de
Montreal de 1999 (Decreto 5910/2006); arts. 31 a 33, 48 a 51 da Conveno de Viena sobre Direitos dos
Tratados de 1969; Conveno de Viena de 1986; Art. 337 do CPC; Art. 14 da LICC; Art. 16 da LICC; Art. 5 da
LICC.

1. Estado: O Estado pode ser definido como um agrupamento humano, estabelecido permanentemente num
territrio determinado e sob um governo soberano, dotado da capacidade de exercer direitos e contrair
obrigaes e no subordinado juridicamente a qualquer outro poder, externo ou interno. O Estado no deve ser
confundido com o conceito de nao ou povo (grupos sociais unidos por afinidades culturais, histricas, tnicas
e religiosas), j que as naes podem estar espalhadas por vrios Estados, e o territrio de um ente estatal
especfico pode conter diversas naes.

Elementos Constitutivos: De acordo com a Conveno dos Direitos e Deveres dos Estados (1933, Montevidu),
o Estado, como pessoa de direito internacional, deve possuir os seguintes requisitos: populao permanente,
territrio determinado, governo, capacidade de entrar em relaes com os demais Estados. Para alguns
autores (SHAW, pg. 199), essas disposies no so nem exaustivas nem imutveis, de modo que outros
fatores podem ser relevantes, dentre eles os aspectos relativos autodeterminao dos povos e o
reconhecimento dos Estados na seara internacional. A cincia poltica resume: os elementos constitutivos do
estado so territrio, povo e governo soberano.

OBS 1: Microestados: Existem Estados com territrio pouco extenso, pequena quantidade de nacionais e
prerrogativas estatais reduzidas. o caso de Andorra e Mnaco. O entendimento majoritrio que no h
exigncia de que um Estado tenha um territrio mnimo para existir, no h exigncia de direitos e obrigaes
mnimos (como o dever de emitir a prpria moeda. Mnaco, Equador e Estados da UE no tm moeda prpria )
ou uma exigncia de povo mnimo.

OBS 2: Povo e Populao: O POVO o elemento humano do Estado. o conjunto de pessoas naturais
vinculadas juridicamente a um ente estatal, por meio da nacionalidade. Difere da populao, conceito
estatstico, que consiste em todas as pessoas presentes no territrio do Estado. A populao inclui
estrangeiros. O povo s inclui nacionais.

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OBS 3: A SOBERANIA o atributo que confere ao poder estatal o carter de superioridade frente a outros
ncleos de poder que atuam dentro do Estado. Ela possui dois aspectos: um interno, concernente
supremacia interna, e um externo, concernente igualdade entre os poderes dos Estados e independncia
do ente estatal em relao a outros Estados.

2. AUTODETERMINAO DOS POVOS. 1. Noes Gerais: Primeiramente, incumbe salientar que o conceito
de autodeterminao dos povos est intimamente relacionado noo de povo (elemento humano constitutivo
do Estado) e de soberania (elemento governo constitutivo do Estado). No tocante ao conceito de povo, muitos
autores diferenciam os termos povo e populao: A idia de povo est ligada ao conjunto de pessoas
naturais, vinculadas juridicamente a um ente estatal por meio da nacionalidade (PAULO HENRIQUE PORTELA,
2011, PAG.166), enquanto que o termo populao se refere a todas as pessoas presentes no territrio do
Estado, num determinado momento, inclusive estrangeiros e aptridas (PAULO BONAVIDES, CINCIA
POLTICA, PAG. 68). J a soberania pode se compreendida, no mbito interno, como o poder que tem
supremacia sobre as pessoas, bens e relaes jurdicas dentro de um dado territrio, e, no mbito
internacional, como a independncia do ente estatal em relao a outros Estados, tendo como um de seus
colorrios o princpio da igualdade jurdica entre entes estatais e o princpio da no-interveno nos assuntos
internos de outros Estados. Neste ponto, alguns autores lembram a possibilidade de um ente estatal ser aceito
como independente, mesmo quando algumas funes de governo so colocadas nas mos de um organismo
externo, a exemplo do que ocorreu com a Bsnia e Herzegovina no Acordo de Paz de Dayton de 1955 (SHAW,
pg. 203).

OBS: Os Estados podem, em hipteses especficas, exercera sua soberania fora de seu territrio. Ex: em reas
internacionais ou em territrio de estado estrangeiros em situaes reguladas pelo direito internacional.

Atravs de tais conceitos, tem-se que a autodeterminao dos povos o princpio que garante a todo povo de
um pas o direito de se autogovernar, tomar suas escolhas sem interveno externa, ou seja, o direito
Soberania, ou seja, de um determinado povo de determinar seu prprio status poltico. Em outras palavras,
seria o direito que o povo de determinado pas tem de escolher como ser legitimado o direito interno sem
influncia de qualquer outro pas. Vale, ainda, ressaltar que a CIJ, ao manifestar-se sobre o caso de Timor
Leste, entendeu que a autodeterminao dos povos tem carter erga omnes.

OBS: O princpio da autodeterminao dos povos contribuiu para a criao dos estados integrantes da frica e
da sia, pois foi o fundamento para se exigir a descolonizao desses territrios. Tambm foi fundamento para
a ONU atuar em prol da criao do Estado de Israel.

3. RECONHECIMENTO DO ESTADO E GOVERNO: Conceito: trata-se de instituto ligado capacidade de um


ente estatal manter vnculos com outros Estados e organismos internacionais, inserindo-se na dinmica das
relaes internacionais.

Reconhecimento de Estado: um ato unilateral pelo qual um ente estatal constata o aparecimento de um
novo Estado e admite as conseqncias jurdicas (ex: estabelecimento de relaes jurdicas) desse fato.
Caractersticas: a) Ato declaratrio (maioria doutrinria): apenas atesta o surgimento do novo estado, de
modo que o Estado que reconhece apenas aceita a personalidade do reconhecido (no o constitui, no
seu elemento essencial e nem define a existncia do prprio ente, apesar de ser assim defendido pela corrente
minoritria). Art. 3 da Conveno de Montevidu de 1933: a existncia poltica de um Estado independente
do seu reconhecimento pelos demais; b) Ato discricionrio (fundado em razes de interesse nacional); c)
No obrigatrio (no um dever do Estado que o concede nem um direito do Estado que o requer);
Incondicionado (apesar de se exigir o respeito s normas jus cogens pelo novo Estado); d) Retroativo (gera

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efeitos a partir do instante em que se forma o Estado); e) Irrevogvel; f) Pode ser expresso ou tcito; g) Pode
ser concedido sem qualquer solicitao; h) Pode ser individual (feito s por um Estado) ou coletivo (concedido a
um grupo de Estados). Efeitos: o Estado reconhecido passa a poder celebrar tratados, participar de
organizaes internacionais, manter relaes diplomticas, utilizar de mecanismos judiciais internos no Estado
que o reconhece e a ter direito de propriedade sobre os bens existentes no territrio do Estado que o
reconhece.

Reconhecimento de Governo: o ato pelo qual um Estado admite um novo governo de outro Estado como
representante deste nas relaes internacionais. Aplica-se apenas a governantes cuja investidura resulte de
rupturas na ordem constitucional anterior (Ex: golpes de Estado). O reconhecimento de Governo no altera o
reconhecimento de Estado anterior. Caractersticas: unilateral, discricionrio, no obrigatrio, irrevogvel e
incondicionado. Duas doutrinas principais: I. Doutrina Tobar (Equador, 1907): s deve ser concedido o
reconhecimento de governo quando este ltimo contar com o apoio popular (adotada pelos EUA); II. Doutrina
Estrada (Mxico, 1930): o no reconhecimento ou o reconhecimento expresso de um novo governo um
interveno indevida em assuntos internos de outros entes estatais (caso o Estado esteja insatisfeito com o
novo governo, deve apenas romper relaes diplomticas com ele).

4. DIREITOS E DEVERES. Consagrados tanto nos costumes como na norma escrita (Conveno de
Montevidu sobre Direitos e deveres dos Estados de 1933). Direitos: A Conveno consagra, inicialmente, o
direito de o Estado existir independentemente de reconhecimento. So direitos dos Estados, ainda que no
reconhecidos: defesa de sua integridade, conservao, prosperidade e independncia, direito a legislar sobre
seus interesses, administrar seus servios e determinar a jurisdio e competncia de seus tribunais. Direito
conservao: territrio do Estado inviolvel, no podendo se objeto de ocupao militar nem de qualquer
medida de fora temporria ou permanente (salvo: legtima defesa ou ao internacional voltada a manter ou
restaurar a paz e a segurana internacional. Direito soberania: confere tanto direito liberdade (possibilidade
de determinar autonomamente seus rumos) como o direito de exercer jurisdio sobre todas as pessoas que se
encontrem em seus territrios. Deveres: Proteger igualmente nacionais e estrangeiros (embora este no
possam exigir direitos diferentes ou mais extensos que os dos nacionais); no intervirem em assuntos da
soberania de outros entes; busca de soluo de controvrsias entre si de forma pacfica e dever de no
reconhecer aquisies territoriais ou quaisquer outras vantagens obtidas pela fora ou pela coao.

OBS: O direito de um Estado intervir em outro em prol da proteo dos direitos humanos controvertido. Para
PORTELA, o direito de interveno humanitria s se justifica no interesse da proteo da paz e da segurana
internacionais, cabendo aos organismos internacionais.

5. TERRITRIOS. o espao fsico dentro do qual o Estado exerce seu poder soberano. Composio: solos,
guas interiores e fronteirias (at o limite com o ente estatal vizinho). O Estado exerce jurisdio: sobre o
subsolo abaixo da rea que ocupa, o espao areo acima de suas fronteiras, mar territorial, plataforma
continental e ZEE. No fazem parte do territrio: embaixadas e consulados no exterior, embarcaes e
aeronaves militares (em qualquer lugar) e embarcaes e aeronaves civis em guas internacionais. O elemento
que integra o conceito de Estado territrio e no territrio estvel. Logo, a qualidade de ente estatal no
afetada quando parte de seu territrio no est sobre o controle do governo (guerras civis, invaso estrangeira
e disputa de fronteiras). Formas de Aquisio: No passado: descoberta, posse, ocupao da terra desabitada,
conquista militar de reas pertencentes a outros Estados (mtodo atualmente considerado ilcito, sendo
vedadas as guerras de conquista e as aes militares para anexaes de territrios). No presente: negociaes
internacionais, cesso, adjudicao (deciso tomada por mecanismo internacional de soluo de controvrsia),
acesso (foras da natureza, dentre elas aluvio ou avulso), a ttulo gratuito ou oneroso. Perda do territrio:

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decorre da sua aquisio por outros Estados.

6. FAIXA DE FRONTEIRA. A zona de fronteira constitucionalmente definida como a faixa de at 150 (cento e
cinqenta) km de largura, "ao longo das fronteiras terrestres, considerada fundamental para defesa do territrio
nacional" (CRFB/88, art. 20, 2). Conceito: Trata-se o limite fsico do territrio e do exerccio de poder do
Estado. So normalmente estabelecidas por tratados (embora possa ser provenientes de arbitragem ou
mediao). Podem ser naturais (resultantes de acidentes geogrficos, como rios e cordilheiras) ou artificiais
(criadas pelos Estados, normalmente, aproveitando-se de paralelos e meridianos). Doutrinas: a) Doutrina uti
possidetis (principio da intangibilidade das fronteiras coloniais): divises administrativas que foram
determinantes para a constituio dos limites entre os Estados colonizados, devem permanecer servindo de
limites dos Estados sucessores (recm independentes) (SHAW, pg, 525). Trata-se de um princpio de direito
internacional segundo o qual os que de fato ocupam um territrio possuem direito sobre este. Doutrina das
efetividades: Nem sempre o princpio do uti possidetis apto fixao de fronteiras (Casos Burkina Faso-Mali e
El Salvador-Honduras). Nesses casos, deve-se ater noo de prova do efetivo exerccio de jurisdio
territorial em perodo colonial, em perodo imediatamente ps colonial e em perodo mais recente (SHAW, pg.
529).

Smula 477 do STF: As concesses de terras devolutas feitas nas faixas de fronteiras, feitas pelos Estados,
autorizam, apenas, o uso, permanecendo o domnio com a Unio, ainda que se mantenha inerte ou tolerante,
em relao aos possuidores.

7. RIOS INTERNACIONAIS E REGIMES FLUVIAIS. Conceito: so os que banham mais de um Estado.


Espcies: a) Sucessivos: passam consecutivamente por um Estado e depois por outro; b) contguos (limtrofes
ou fronteirios): separam os territrios dos Estados. H rios que podem reunir as duas caractersticas: serem
sucessivo em uma dada extenso e contguos em outra. Regime Jurdico: no h um tratado geral sobre o
tema, de modo que a matria termina sendo regulamentada pelos Estados que compartilham os cursos dgua,
sendo um direito casustico (REZEK, Direito Internacional Pblico, pg. 322).

8. DOMNIO AREO. Espao Areo: compreende o espao acima da rea terrestre, do mar territorial de reas
sob a soberania, jurisdio, proteo ou mandato do Estado. Algumas Regras: I. O Estado exerce sua
soberania sobre o espao areo de maneira absoluta e exclusiva; II. No h um direito de passagem inocente
no espao areo, devendo todo o sobrevo sobre o territrio de outro Estado ser objeto da devida autorizao
(REZEK, pg. 326). Entretanto, a Conveno sobre Aviao Civil de Chicago permite que aeronaves de seus
Estados-partes, desde que em vos no regulares, sobrevoem outros Estados-partes sem fazer escalas, ou
fazendo escalas apenas para fins no comerciais, sem necessidade de obter licena prvia; III. Todo Estado
deve se abster quanto ao uso de armas contra aeronaves civis em vo, sendo que, em caso de interceptao,
no podem ser postas em perigo a vida dos ocupantes da aeronave e a segurana dos equipamentos
(Protocolo Conveno de Chicago de 1984-Decreto 3032/99). Conveno de Chicago: s se aplica s
aeronaves civis (e no s aeronaves militares e as usadas pelo governo).

Nacionalidade das Aeronaves: Toda aeronave deve ter uma nacionalidade, definida a partir de sua matrcula ou
de seu registro no Estado. Cada Aeronave ter apenas uma nacionalidade e uma matrcula, ainda que
pertena a uma companhia multinacional. proibido o registro em mais de um Estado.

Trfego Areo: Regime das cinco liberdades, sendo duas de carter tcnico, e trs comerciais. Liberdades
Tcnicas: I. Liberdade de Sobrevo, sem escalas. O Estado Sobrevoado apenas pode proibir o vo sobre
reas determinadas ou pr-determinar rotas. II. Liberdade de escala tcnica, sem fins comerciais ou em casos
de emergncia. Liberdades Comerciais: I. Desembarcar passageiros e mercadorias provenientes do Estado

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de origem da aeronave; II. Embarcar passageiros e mercadorias com destino ao Estado de origem da
aeronave; III. Embarcar ou desembarcar passageiros ou mercadorias procedentes de, ou com destino a,
terceiros pases.

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Ponto 4.b. Tratados Internacionais. Reservas. Vcios de Consentimento. Entrada em vigor.


Interpretao. Registro e Publicidade. Efeitos sobre Terceiros. Modalidades de Extino.

Principais obras consultadas: Santo Graal 27. Portela 5 edio.

Legislao bsica: Conveno de Viena sobre Direitos dos Tratados de 1969 (Decreto 7030, de 14 de
dezembro de 2009), Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados entre Estados e Organizaes
Internacionais ou entre Organizaes Internacionais de 1986 (o Brasil assinou a Conveno em 1986, mas
ainda no foi aprovada pelo Congresso Nacional).

1. TRATADOS INTERNACIONAIS. A Conveno de Viena sobre Direitos dos Tratados de 1969 estabelece
tratado como acordo internacional concludo por escrito entre Estados e regido pelo Direito Internacional, quer
conste de instrumento nico, quer de dois ou mais conexos, qualquer que seja a sua denominao especfica.
Somente com o advento da Conveno de Viena de 1986, conferiu-se, explicitamente, s organizaes
internacionais o poder de concluir tratados (o que j era feito na prtica).

OBS: a Conveno de Viena de 1969 foi ratificada pelo Brasil em 2009 com reservas e no prev a
possibilidade de as organizaes internacionais celebrarem tratados. Essa possibilidade est prevista na
Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados entre Estados e Organizaes Internacionais, de 19 86, que
ainda no entrou em vigor e no foi ratificada pelo Brasil. Em todo caso, suas normas so aplicveis ao Brasil,
visto que tambm constituem normas costumeiras.

Sujeitos celebrantes: Inicialmente apenas os Estados podiam celebrar tratados, Depois, somente os Estados e
as Organizaes internacionais podiam celebrar tratados. Atualmente, os tratados tambm podem ser
celebrados por outros entes de direito pblico externo, como a Santa S e os blocos regionais e, quando
autorizados, os beligerantes e os insurgentes.

OBS 1: O indivduo, as empresas e as ONGs no podem celebrar tratados, mas apenas contratos.

OBS 2: As organizaes internacionais podem celebrar tratados relativos a seus objetos. A capacidade dessas
entidades de concluir tratados derivada, enquanto que a capacidade dos Estados primria/originria. Cada
organizao estabelece, em seu tratado, os rgos competentes para tanto.

OBS 3: Um Estado da federao brasileira no pode celebrar tratados (isso j foi permitido na Constituio de
1981). De acordo com a CRFB/88, cabe Unio a concluso de tratados (art. 22, I). Por outro lado, os entes
federados podem celebrar contratos com entidades internacionais, como o Banco Mundial e o Banco
Interamericano de Desenvolvimento (BIRD).

OBS 4: No basta que a parte seja capaz, mas tambm que o agente encarregado de representa-la tenha o
chamado treaty making power, ou seja, o poder de celebrar tratados. Em todo caso, a maioria dos Estados
estabelece interlocutores similares. A conveno de Viena de 1969, em seu art. 7, fixa o rol dos agentes
capazes de celebrar tratados, independentemente de comprovao de que renem poderes para tal. Confira-
se: O Chefe de Estado, Chefe de Governo, Ministro das Relaes Exteriores, para todos os atos; Os Chefes de
misso diplomtica (Embaixadores), para a adoo do texto de um tratado entre o Estado acreditante e o
Estado junto ao qual esto acreditados; Os Chefes de misses permanentes junto a organismos internacionais

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para a adoo do texto de um tratado entre o Estado que representa e essa organizao. Os representantes
acreditados pelos Estados perante uma conferncia ou organizao internacional ou um de seus rgos, para a
adoo do texto de um tratado em tal conferncia, organizao ou rgo. Outros agentes tambm podem
celebrar tratados (ex.: governador de um estado), desde que investido de plenos poderes para tal . No Brasil, a
investidura feita atravs de Carta de Plenos Poderes, documento pelo qual so designadas uma ou vrias
pessoas para representar o ente estatal na negociao, adoo ou autenticao do texto.

Caractersticas Principais: a) Os tratados no podem violar as normas jus cogens; b) o termo tratado
gnero, que incorpora vrias espcies (conveno, acordo, pacto, protocolo, etc.); c) Possuem carter
obrigatrio; d) vincula as partes no s no mbito internacional, mas tambm no interno, pois o tratado
incorporado ao ordenamento jurdico interno ou, no mnimo, gera obrigaes a serem executadas dentro do
territrio dos entes estatais; e) Torna o DIP mais democrtico e legtimo (como a maior parte das normas de
DIP esto hoje consagradas em Tratados, esse esforo que envolve diretamente a vontade dos atores
internacionais concede maior legitimidade e torna o Direito das Gentes mais democrtico e representativo dos
anseios da sociedade).

2. RESERVAS: Trata-se de uma declarao unilateral (qualquer que seja sua denominao) feita por um
Estado ao assinar, ratificar, aceitar ou aprovar um tratado, com o objetivo de excluir ou modificar o efeito jurdico
de certas disposies do tratado em relao ao Estado. As reservas so tambm chamadas de salvaguardas.

Caractersticas: I. aplicvel especialmente em tratados multilaterais. Apesar de alguns autores (Mazzuoli,


Direito Internacional Pblico, parte Geral, pg, 58) no aceitarem as reservas em tratados bilaterais, h outros
doutrinadores (Paulo Henrique Portela, pg. 122) que aceitam, embora a no aceitao da reserva acarrete a
no concluso do tratado. II. As reservas podem ser formuladas em qualquer momento durante a elaborao
do tratado, embora possam sofrer restries (O art. 19 da Conveno de Viena de 1969 determina que uma
reserva no poder ser feita se for proibida pelo Tratado ou incompatvel com a finalidade deste ltimo). III. A
reserva no modifica as disposies do tratado quanto s demais partes no compromisso em suas relaes
entre si. IV. A reserva, sua aceitao expressa ou objeo devem ser formuladas por escrito (assim como as
retiradas de uma reserva ou de uma objeo reserva). V. Uma reserva formulada quando da assinatura do
tratado, condicionada futura ratificao ou aceitao, deve ser formalmente confirmada pelo Estado quando
manifestar seu consentimento definitivo (diferentemente, a aceitao ou objeo feita a uma reserva antes do
consentimento definitivo do Estado que a formulou no requer posterior confirmao do Estado que aceitou ou
objetou). VI. As reservas podem ser exclusivas (excluem os efeitos de certas clusulas) ou interpretativas (o
Estado declara a forma como dadas clausulas devem ser aplicadas a ele).

A CIJ, em 1951, num caso consultivo sobre as reservas Conveno contra o Genocdio, definiu que quando
um Estado faz reservas no contrrias ao objeto do tratado, ao que alguns se opem e outros concordam, o
Estado que fez a reserva ser parte em relao aos que concordarem, e no para os outros, gerando
duplicidade de regimes jurdicos.

Regra: reserva unilateral. Excees (quando a reserva depende de anuncia das outras partes): a) quando
se infere do nmero limitado de Estados ou do objeto do tratado que a aplicao do acordo na ntegra entre
todas as partes condio essencial para cada uma das partes obrigarem-se pelo acordo; b) quando o tratado
ato constitutivo de uma organizao internacional (ocasio em que a reserva dever ser aceita pelo rgo
competente).

3. VCIOS DE CONSENTIMENTO. O consentimento livre e sem vcios pressuposto da formao dos


tratados. Os vcios de consentimento podem ser decorrentes de: a) ERRO: h falta de informao sobre o

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objeto do tratado ou quando esse objeto no condiz com a verdade. Para que torne o tratado invlido, o erro
deve atingir a essncia do ato. O erro no se configura se o Estado contribuiu para o fato com a sua conduta e
se, pelas circunstncias, o Estado tivesse possibilidade de perceber o erro; b) DOLO: a informao distorcida
intencionalmente por meio ardil, manobra ou artifcio; c) COAO: conclui-se o tratado em virtude do emprego
de foras, ameaas ou presses; d) CORRUPO DO REPRESENTANTE DE UM ESTADO (ao direta ou
indireta do outro Estado negociador).

Apesar de alguns autores afirmarem que os vcios de consentimento geram a anulabilidade do tratado, outros
autores elencam causas de anulabilidade (efeitos ex nunc), simultaneamente, e causas de nulidade do tratado
(efeitos ex tunc). Mazzuoli afirma que a Conveno de Viena de 1969 regula: 1) os vcios que podem influir no
consentimento do Estado em obrigar-se pelo tratado, dividindo-os em anulveis (artigos 46 a 50) e nulos
(hiptese nica do art. 517); 2) os casos de nulidade do tratado propriamente dito (artigos. 52 e 538). Da,
segundo o autor, seria mais apropriado se estudar o tema sob a rubrica Vcios do Consentimento e Nulidade
dos Tratados.

OBS: E no caso de o agente do Estado ter recebido poderes limitados e desrespeit-los? Nessa situao, o
desrespeito aos limites no pode ser invocado para invalidar a expresso de vontade, a no ser que tais
restries tenham sido notificadas aos outros Estados negociadores antes da manifestao do consentimento.

4. ENTRADA EM VIGOR. O tratado entra em vigor na forma e na data previstas nele ou conforme acordado
pelos Estados negociadores (art. 24, 1 e 2 da Conveno de Viena). Tratados Bilaterais: ambas as partes
precisam ratificar as de trocas informaes entre si, atravs dos procedimentos: notificao de ratificao e
troca dos instrumentos de ratificao. A entrada em vigor poder ser no dia em que for feita a ltima
notificao de ratificao, no dia em que houve a troca dos instrumentos, ou, ainda, em data posterior (se o
acordo assim estabelecer). Tratados Multilaterais: As hipteses anteriores podem ser pouco prticas
(principalmente se o acordo envolver muitos Estados). Diante disso, desenvolveram-se procedimentos
diferenciados, dentre eles: I. o estabelecimento de um depositrio, o qual ser um Estado ou um Organismo
internacional que receber os instrumentos de ratificao e informar as partes que assinam o tratado a
respeito. O depositrio no precisa ser parte no tratado. II. A exigncia de um nmero mnimo de ratificaes.
Antes que seja atingido esse nmero mnimo, o tratado no gerar efeito para a parte que o ratificou. III. Na
data do recebimento da ltima ratificao exigida IV. Aps certo prazo estabelecido no acordo.

No Brasil, aps o tratado ser ratificado, dever ser promulgado por meio de decreto do Presidente da
Repblica.

Vigncia (incio da aplicabilidade do tratado no universo jurdico): A) Vigncia contempornea: o ato entra em
vigor to logo seja manifestado o consentimento definitivo das duas partes (tratado bilateral) ou de um mnimo
de signatrios (tratado multilateral). B) Vigncia diferida: o texto do tratado estipula um prazo para sua entrada
em vigor aps expresso final da vontade dos signatrios. comum nas Convenes da OIT e nos acordos de
integrao regional. C) o tratado pode entrar em vigor de maneira escalonada (em momentos diferentes para
alguns signatrios).

5. INTERPRETAO: A interpretao no DIP regulada pela Conveno de Viena de 1969. Todavia, nada
impede que os mtodos hermenuticos empregados no Direito em geral sejam tambm utilizados para auxiliar
na interpretao das normas internacionais. O princpio geral da interpretao dos tratados o da boa-f,
que envolve noes como lealdade, honestidade, fidelidade, lisura etc. De acordo com a Conveno de Viena
em referncia, o contexto do tratado formado por seu prembulo, por seu texto e seus anexos, que
constituem expresses autnticas das intenes das partes. Mtodos: A interpretao poder ser autntica,

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governamental, jurisdicional e doutrinria, podendo levar em considerao os costumes e acordos posteriores


(relativos interpretao do tratado e suas aplicaes). Alm desses meios, podem ser empregados mtodos
suplementares, dentre eles: as circunstncias de concluso do acordo, os trabalhos preparatrios, o prembulo
do acordo e seus anexos.

A Conveno de Viena de 1969 estabelece, inicialmente, que todas as verses autnticas do ato, ainda que em
lngua diversa da dos Estados envolvidos, tm f e so iguais entre si. Com isso, presume-se que os termos do
tratado tm o mesmo sentido em todas as verses. Porm, para dirimir os conflitos advindos das diferentes
tradues feitas do tratado, a Conveno de Viena de 1969 estabelece que uma das verses poder prevalecer
para fins de interpretao caso as partes assim decidam no texto do acordo ou no caso concreto.

6. REGISTRO E PUBLICIDADE. A CARTA DA ONU (art. 102) determina que todo tratado concludo por
qualquer um de seus Estados Membros dever ser registrado e publicado pelo Secretariado Geral da
Organizao, para que possa ser invocado perante o rgo das Naes Unidas. Assim, parte da doutrina
entende que o registro do acordo na ONU e sua respectiva publicao condio para que o ato entre em
vigor. Na prtica, entretanto, os atos internacionais entram no universo jurdico do direito internacional
independentemente de registro, tendo em vista que, a prpria Carta da ONU, no dispositivo anteriormente
referido, afirma que o registro mera condio para que uma norma seja invocada nos rgos das Naes
Unidas.

No mesmo sentido, a Conveno de Viena de 1969 (art.80) dispe que aps sua entrada em vigor, os tratados
sero remetidos ao Secretariado das Naes Unidas para fins de registro ou de classificao e catalogao,
conforme o caso, bem como de publicao. Do exame de tal disposio, possvel se observar que a vigncia
do acordo independe do registro na ONU (PORTELA, PAG. 114). Por fim, saliente-se que os tratados no
necessitam de aprovao das Naes Unidas para entrarem em vigor.

7. EFEITOS SOBRE TERCEIROS. Os tratados podem ter efeitos restritos s partes signatrias (regra) ou gerar
consequncias jurdicas a entes que no participaram de seu processo de concluso (ex: Carta das Naes
Unidas, cujas normas de manuteno da paz e da segurana internacional podem gerar aes contra Estados
que representam ameaa estabilidade regional ou mundial, ainda que no seja parte da Carta da ONU).
Princpio do pacta sund servanda e da boa f: O art. 26 da Conveno de Viena de 1969 prev os referidos
princpios ao afirmar que todo tratado em vigor obriga as partes e deve ser cumprido por elas de boa-f.
Irretroatividade dos tratados: Os tratados geram, via de regra, efeitos ex nunc, no retroagindo, salvo
disposio em contrrio. com base em tal idia que o STF, ao julgar a ADPF 153, alegou que a Conveno
contra a Tortura de 1984, por ter entrado em vigor no Brasil apenas em 1989, no poderia ser aplicada aos
agentes estatais acusados da prtica de tortura durante o perodo de exceo vivido pelo Brasil a partir de
1964, no afetando, portanto, a Lei de Anistia.

Aplicao dos tratados no espao: tem-se que tais acordos aplicam-se, em princpio, somente aos entes
estatais e organizaes internacionais que o celebraram. A possibilidade de os atos internacionais repercutirem
sobre partes no contratantes depende, em geral, do consentimento destas. Entretanto, um tratado pode impor
obrigaes ou criar direitos para um terceiro ente. Vejamos as duas situaes:

Tratado que impe deveres a Estado no parte: No caso de o tratado impor obrigaes a terceiro ente,
necessrio que este ltimo as aceite expressamente e por escrito (art. 34 da Conveno de Viena de 1969).
Tais obrigaes s podero ser modificadas e revogadas com a concordncia das partes do tratado e do ente
que no seja seu signatrio, salvo disposio em contrrio.

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Tratado que cria direitos para Estado no parte: Na hiptese de o tratado criar direitos para entes que no
sejam partes, tais direitos s no prevalecero se o beneficirio no consentir a respeito e, a menos que
o ato internacional determine diversamente, a anuncia do favorecido presumida at indicao em
contrrio (art. 36 da Conveno de Viena de 1969). Os tratados abertos so, por definio, tratados que
conferem direitos a terceiros (o direito de aderir ou o direito de se tornar parte supervenientemente).

OBS: A respeito do assunto, h que se ressaltar a possibilidade de um tratado gerar efeitos para terceiros
independentemente do consentimento destes, como, por exemplo, um acordo de fixao de fronteiras.

Eficcia externa dos tratados: Questo diversa da eficcia dos tratados perante terceiros, a questo da
oponibilidade erga omnes (eficcia externa) dos tratados: todos os Estados devem respeitar os tratados
concludos por outros Estados e no interferir na sua execuo (JORGE MIRANDA, pg. 82).

8. MODALIDADES DE EXTINO. O tratado pode ser extinto pela sua execuo integral, pela vontade de uma
das partes (denncia) e pela vontade comum das partes (ab-rogao), a qual pode ser prvia (pr-
determinao ab-rogatria ou termo final) ou posterior (deciso ab-rogatria superveniente). Os tratados
tambm se extinguem pelos seguintes fatos: a) impossibilidade de execuo; b) mudana imprevisvel de
circunstncias fundamentais (clusula rebus sic stantibus); c) cumprimento do objeto; d)caducidade; e)
supervenincia de jus cogens que o torne nulo; f) cumprimento de dada condio resolutiva; g) Um ato
unilateral, a exemplo da denncia, tambm pode gerar a extino de um tratado bilateral ou multilateral. (No
que diz respeito aos tratados multilaterais, estes somente sero extintos na hiptese de um nmero de partes
ser inferior a um determinado nmero mnimo, se tal circunstncia estiver prevista sem suas normas, de outra
forma, o acordo continua a existir, embora no mais gere efeitos para os entes que dele se desvencilharam).

OBS 1: Em regra, o descumprimento de um tratado no causa para sua extino, ensejando apenas a
possibilidade de sanes. Porm, se houver violao substancial pode autorizar a outra parte a pleitear a
suspenso ou extino do tratado, no todo ou em parte. No caso de violao substancial, tm-se duas
situaes: I. A violao substancial de um tratado bilateral por uma das partes autoriza a outra a invocar tal
transgresso como causa de extino ou de suspenso da execuo do tratado, no todo ou em parte. II. A
violao substancial de um tratado multilateral por uma parte autoriza as outras a: a) suspenderem a execuo
do acordo (no todo ou em parte) ou extinguirem o ato, quem em relao apenas o ente faltoso ou em relao
a todos os signatrios, desde que haja consentimento unnime; b) uma parte especialmente prejudicada pela
violao a invoc-la como causa para suspender a execuo do tratado, no todo ou em parte, nas relaes
entre ela e o Estado faltoso; c) qualquer parte que no seja o Estado faltoso a invocar a violao como causa
para suspender a execuo do tratado, no todo ou em parte, no que lhe diga respeito, se o tratado for de tal
natureza que uma violao substancial de suas disposies por parte modifique radicalmente a situao de
cada uma das partes quanto ao cumprimento posterior de suas obrigaes decorrentes do tratado.

OBS 2: Situaes que no geram a extino dos tratados: a) a impossibilidade temporria (enseja apenas a
suspenso); e b) o rompimento de relaes diplomticas e consulares (salvo se tais relaes forem
indispensveis aplicao do ato), pois no existe relao entre a celebrao de tratados e a manuteno de
relaes diplomticas ou consulares, nos termos da Conveno de Viena de 1969.

OBS 3: O que denncia ou retirada? A denncia ato unilateral pelo qual uma parte em um tratado anuncia
sua inteno de se desvincular de um compromisso internacional de que faa parte, desobrigando-se de
cumprir as obrigaes estabelecidas. A denncia extingue o tratado bilateral. Nos tratados multilaterais, a
denncia no gera a extino do tratado, mas apenas a retirada de parte do acordo . Principais caractersticas
da denncia: Ela produz efeitos ex nunc e no exclui as obrigaes estatais relativas a atos ou omisses

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anteriores; Salvo disposio em contrrio, exige prvio aviso de pelo menos 12 (doze) meses; Exige forma
escrita e, em geral, relativa a todo o ato, embora seja permitida a denncia parcial (total/parcial); A
inexistncia de clusula de denncia no necessariamente a impede, porm, no possvel em alguns
tratados, como aqueles que estabelecem fronteiras entre os Estados, como os que estabelecem fronteiras
entre dois Estados; possvel a retratao da denncia, desde que ainda no tenha gerado efeitos jurdicos;
Em regra, no est condicionada autorizao parlamentar. OBS: No Brasil, a denncia ato privativo e
discricionrio do Presidente da Repblica, atravs de decreto.

OBS 4: Teoria da clusula rebus sic stantibus: A Conveno de Viena, em seu art. 62, prev que uma mudana
fundamental de circunstncias seja invocada como causa para extinguir um tratado ou para que se desvincule,
desde que observadas as seguintes condies: A alterao no deve ter sido prevista pelos signatrios quando
da concluso do acordo; A modificao deve ser fundamental; A existncia dessas circunstncias deve ter
constitudo uma condio essencial do consentimento das partes em obrigarem-se pelo tratado; A mudana
no pode ser resultado de violao das disposies do acordo ou de qualquer outra norma internacional; A
modificao deve alterar radicalmente o alcance das obrigaes ainda a serem cumpridas. OBS: A guerra
uma hiptese de alterao fundamental das circunstncias que deram origem a um tratado, podendo extinguir
as relaes entre os pases em conflito. Para MAZZUOLI, os conflitos armados provocam a extino dos
tratados bilaterais que vinculem os beligerantes e suspende os compromissos entre ambos que constem de
acordos multilaterais. Todavia, permanecem em vigor os tratados voltados exatamente a gerar efeitos durante
os conflitos armados, como os referentes ao Direito de Guerra e ao Direito Humanitrio.

OBS 5: Suspenso dos tratados: A suspenso do tratado ocorre quando o ato internacional deixa de gerar
efeitos jurdicos em carter temporrio, de forma parcial ou total. A possibilidade de suspenso do tratado deve
estar prevista nele ou ser objeto de acordo entre as partes. possvel que apenas algumas das partes de um
tratado multilateral pretendam suspender entre si a validade das disposies. Tal possibilidade deve estar
expressamente prevista no tratado ou no deve estar proibida em seu texto. OBS 1: A impossibilidade
temporria de cumprir o tratado enseja apenas a sua suspenso. OBS 2: O rompimento das relaes
diplomticas no enseja sua suspenso.

OBS 6: Efeitos da extino e da suspenso: A extino de um tratado libera as partes de qualquer obrigao de
continuar cumprindo as normas. Todavia, no atinge direitos ou obrigaes anteriores extino. Da mesma
forma, a suspenso tambm libera as partes durante o perodo da suspenso.

QUESTES DE CONCURSO

a) TRF4 (2009) - Para decidir conflito entre tratado e norma de direito interno, alm do critrio da lex posterior
derogat priori, o STF aplica, ainda, um outro, qual seja, o da lex posterior generalis non derogat legi priori
speciali. VERDADEIRO.

b) TRF3 (2006) - Considera-se o tratado incorporado ao direito brasileiro com o decreto do Presidente da
Repblica, que o promulga. VERDADEIRO.

c) TRT16 (2003) So formas de extino do Tratado Internacional: Execuo integral do tratado, Condio
Resolutria, Caducidade, Guerra, Denncia Unilateral, dentre outras. VERDADEIRO.

d) TRF5 (2006) No Brasil, a vigncia interna de um tratado no coincide necessariamente com a sua entrada
em vigor no plano internacional. VERDADEIRO.

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e) TRF5 (2006) Durante uma negociao multilateral, se determinado Estado aceitar expressamente e por
escrito o encargo de depositrio, mas acabar por no ratificar o tratado, mesmo assim, permanecer vinculado
obrigao contrada, na condio de terceiro. VERDADEIRO.

f) TRF2 (2009) Quanto ao registro e publicidade de tratados internacionais, segundo a Carta das Naes
Unidas, os tratados no registrados no podem ser invocados perante rgos das Naes Unidas.
VERDADEIRO.

g) SENADO (2008) Havendo antinomia entre a norma de direito internacional e a norma interna mais recente,
a questo se resolve com a prevalncia da lei interna, com indenizao aos prejudicados. VERDADEIROS.

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Ponto 4.c: Interpretao e aplicao do direito estrangeiro. Prova do Direito Estrangeiro. Ordem Pblica
e excees aplicao do direito estrangeiro

Principais obras consultadas: Santo Graal 27; Paulo Henrique Gonalves Portela, Direito Internacional
Privado, 3 edio.

Legislao bsica: no indicou

INTERPRETAO E APLICAO DO DIREITO ESTRANGEIRO. Em princpio, o direito aplicvel s relaes


humanas o direito interno do Estado onde elas tm lugar, que composto tanto pelas normas nacionais
quanto pelos tratados dos quais o ente estatal faa parte. No entanto, um direito estrangeiro pode,
excepcionalmente, gerar efeitos em outros Estados (a depender do que for dito pela ordem jurdica interna e
pelos tratados pertinentes). Para a definio da norma a ser aplicada, o magistrado deve decidir em
conformidade com a lex fori. Assim, o ordenamento interno que vai determinar qual a norma aplicvel ao
caso: se a estrangeira ou a nacional. O direito estrangeiro no poder, entretanto, ser aplicado quando houver
tentativa de fraudar a legislao interna ou houver ofensa ordem pblica, soberania nacional ou aos bons
costumes (art. 17 da LICC).

Uma vez provada a existncia de uma norma estrangeira, poder surgir dvidas quanto interpretao de seu
contedo. Diante disso, a aplicao e a interpretao do direito estrangeiro objeto de polmica, existindo trs
correntes sobre o tema: Primeira corrente: o juiz deve aplicar a norma estrangeira de ofcio, o que no impede a
possibilidade de o juiz exigir que as partes contribuam para provar a existncia da norma ou determinar a
realizao de diligncias para apurao do contedo do preceito. Segunda Corrente: S as partes do processo
podem alegar e provar o direito estrangeiro. Terceira Corrente: coloca ao critrio do juiz estabelecer o modo que
deve ser aplicada a norma estrangeira.

O art. 337 do CPC afirma que a parte que alegar direito municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinrio,
provar-lhe- o teor e a vigncia, se assim o determinar o juiz. J o art. 14 da LICC prev que no conhecendo
a lei estrangeira, poder o juiz exigir de quem a invoca prova do texto e vigncia. Assim, na prtica brasileira, o
magistrado pode aplicar a norma estrangeira de ofcio (mesmo sem ter sido provocado pelas partes), como
tambm poder requerer a colaborao das mesmas.

Acerca da aplicao da norma estrangeira, vale ressaltar o seguinte julgado: Sendo caso de aplicao de
direito estrangeiro, consoante as normas de Direito Internacional Privado, caber ao juiz faz-lo, ainda de ofcio.
No se poder, entretanto, carregar parte o nus de trazer a prova de seu teor e vigncia, salvo
quando por ela invocado. No sendo vivel produzir-se essa prova, como no pode o litgio ficar sem soluo,
o juiz aplicar o direito nacional (STJ, 3a TURMA, Resp n. 254.544/MG).

PROVA DO DIREITO ESTRANGEIRO. A jurisdio exercida de acordo com o princpio iura novit curia, pelo
qual o magistrado deve aplicar a norma de ofcio aos casos que examina. Caso no seja possvel provar a
existncia e o teor da norma estrangeira dentro do processo, surgem as seguintes possibilidades elencadas
pela doutrina: aplicao da lex fori (alternativa preferida); converso do julgamento em diligncia; julgamento da
lide contra a parte que invoca a norma estrangeira; julgamento em conformidade com os princpios gerais de
direito.

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A verificao e prova do direito estrangeiro regem-se pela lex fori. Dentre os meios que podem comprovar a
existncia da norma estrangeira, podem ser citados: a doutrina estrangeira; pareceres de juristas; publicaes
oficiais; cartas rogatrias, etc.

ORDEM PBLICA E EXCEES APLICAO DO DIREITO ESTRANGEIRO. O direito estrangeiro, quando


aplicado, equipara-se legislao ordinria. Nesse sentido, as normas estrangeiras podem ser objeto de
controle de constitucionalidade (at porque a violao a dispositivos da Constituio Federal configura uma
forma de afronta ordem pblica). Neste ponto, h autores que salientam que somente possvel o controle
incidental da norma estrangeira (RECHSTEINER, pgs. 235-236).

Nem sempre a norma estrangeira ser aplicada. No Brasil, as normas de outro Estado no tero eficcia
quando ofenderem a ordem pblica, a soberania nacional e os bons costumes (art. 17 da LICC). Tambm no
haver aplicao da norma estrangeira quando houver fraude lei, instituio desconhecida e lei imperfeita.
Por fraude lei, entende-se a ao deliberada no sentido de evitar a aplicao da norma no caso concreto. J
a instituio desconhecida surge quando determinada matria, regulada em ordenamento estrangeiro, no
objeto de previso na ordem jurdica do Estado onde se pretende aplicar norma de outro ente estatal. Tal
situao pode ser resolvida pela adaptao (emprego de uma norma que regule instituto semelhante). Por fim,
a lei imperfeita pode ser entendida como a que prev ou a aplicao do direito interno ou a do direito
estrangeiro, a exemplo da norma inserida no art. 10, 1 da LICC (Paulo Henrique Gonalves Portela, pg. 585).

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Ponto 5.a. Estrangeiros. Entrada, permanncia e sada regular. Direitos do Estrangeiro. Sada
compulsria: deportao, expulso

Principais obras consultadas: Santo Graal 27; Direito Internacional Pblico e Privado, 5 ed., Paulo Henrique
Portela, Ed. Juspodivm.

Legislao bsica: CF e Estatuto do Estrangeiro (Lei 6.815/80)

Noes Gerais: Tema inserido dentro da conjuntura dos Indivduos e o Direito Internacional, especialmente no
tocante admisso do estrangeiro no territrio nacional, ttulos de ingresso e excluso do estrangeiro por
iniciativa estatal. Tambm recebe a nomenclatura de condio jurdica do estrangeiro o conjunto de normais
que regula a entrada e a permanncia de indivduos em outro Estado do qual no so nacionais [Portela, 312]

1. Estrangeiros: Segundo Valrio Mazuolli, considera-se estrangeiro quem tenha nascido fora do territrio do
Estado em que se encontra e no tenha adquirido a nacionalidade deste. A aquisio da condio de
estrangeiro se d com o ingresso na jurisdio de Estado diverso do de origem. So diversas as causas que
podem levar ao fenmeno migratrio: polticas, religiosas, econmicas, etc.

2. Entrada, permanncia e sada irregular. A aceitao de estrangeiros em territrio nacional um ato


discricionrio do Estado, sendo que a Conveno de Havana/1928, no art. 1, prev o direito de os Estados
estabelecerem em lei condies para entrada/residncia dos estrangeiros. O Estado tem o direito de decidir
quem ingressa em seu territrio [Ag. 1.118.724/RS, STJ].

A entrada/permanncia est condicionada ao justo ttulo: documento de viagem vlido + visto.

Espcie de documentos de viagem vlidos: a) passaporte: o documento de viagem por excelncia.


normalmente emitido pelo Estado do qual o indivduo nacional. O passaporte propriedade do Estado,
estando apenas na posse da pessoa. O Brasil concede seu passaporte no somente a brasileiros, mas
tambm a estrangeiros, nas hipteses do art. 55 da Lei 6.815/80, que incluem aptridas, asilados e refugiados,
dentre outros; b) laissez-passer: emitido pelo Estado que recebe o estrangeiro em circunstncias
excepcionais, como a imposio, pelo ente estatal de origem do interessado, de restries a viagens ao Estado
de destino, ou diante da necessidade de atender indivduos que pedem asilo poltico e que no dispem de
passaporte.e c) documento de identidade: Pode servir como documento de viagem, dependendo da existncia
de tratados que regulem a matria. Ex.: nacionais dos Estados do MERCOSUL e do Chile podem empreender,
dentro do bloco, viagens de turismo entre os respectivos territrios com a mera apresentao do RE..

O Visto ato discricionrio que cria expectativa de direito de admisso, observados requisitos legais
estabelecidos na legislao interna e nos tratados, atendendo sempre o interesse pblico (art. 3 L.6815). So
espcies de vistos, segundo o Estatuto do Estrangeiro arts. 4-21: a) de trnsito: passagem pelo Brasil p/ chegar
ao Estado de destino; b) de turista: fins recreativos/visita sem atividade remunerada/fins imigratrios. Cabe
dispensa se houver reciprocidade; c) temporrio: viagem cultural/ misso de estudos/ artista/ desportista/
estudante/ cientista/professor/correspondente de jornal etc. d) permanente: p/ fixao definitiva c/ requisitos
estabelecidos pelo CNIg (Conselho Nacional. de Imigrao); e) de cortesia; f) oficial: autoridades e; g)
diplomtico: agentes consulares/diplomticos e famlias.

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OBS 1: os vistos podero ser transformados, nas hipteses legais [os vistos TEMPORRIOS de ministro de
confisso religiosa, cientista, professor, tcnico ou profissional podero ser transformados em vistos
permanentes. Os vistos DIPLOMTICO e OFICIAL tambm podero ser transformados em permanentes ou
mesmo temporrios, mas isso extingue os privilgios e imunidades diplomticas.]. Contudo, no possvel
legalizar a estada de clandestino e de irregular, tambm no sendo possvel a transformao em permanente
de vistos de trnsito, de turista, temporrio e de cortesia.

OBS 2: Ao natural de pas limtrofe, domiciliado em cidade contgua ao territrio nacional, respeitados os
interesses de segurana nacional, poder-se- permitir a entrada nos municpios fronteirios a seu respectivo
pas, desde que apresente prova da identidade. Ao estrangeiro nessa condio, que pretenda exercer
atividades remunerada ou frequentar estabelecimentos de ensino naquele pas, ser fornecido DOCUMENTO
ESPECIAL que o identifique e caracterize a sua condio, podendo obter tambm CARTEIRA DE TRABALHO
E PREVIDNCIA SOCIAL, quando for o caso, embora no lhe seja conferido o direito de residncia no Brasil
nem de afastamento dos limites territoriais.

No se concede visto: a menor de 18 desacompanhado do responsvel legal ou sem autorizao expressa; a


pessoas nocivas ordem pblica ou aos interesses nacionais; ao expulso, salvo quando a expulso tiver sido
revogada; ao condenado ou processado em outro pas por crime doloso passvel de extradio segundo a lei
brasileira; ao que no atenda condies do Min. da Sade. Ateno: A posse ou propriedade de bens no Brasil
no d direito a obter visto.

Sada: no se exige visto p/ sair do Brasil (salvo medida do Ministro da Justia por Segurana Nacional).

OBS: A posse do visto configura mera expectativa de direito, podendo a entrada, estada ou o registro do
estrangeiro ser obstado nas hipteses do art. 7 do Estatuto.

3. Direitos do estrangeiro. Segundo Mazuolli, o Estado no obrigado a admitir estrangeiros e seu territrio,
mas uma vez que os aceitou deve conceder-lhes o mnimo de direitos. Tais direitos correspondem a um
'standard' protetivo mnimo, que os assegura uma plataforma razovel de civilidade quando assentados em
terra alheia. A CF, art. 5, prev isonomia entre estrangeiro e nacionais. O Cdigo de Bustamante garante aos
estrangeiros os mesmos direitos civis afetos aos nacionais (artigo 1). No julgado Ext1021/Frana, o STF
indeferiu medida de interceptao telefnica, pedida para viabilizar priso para fins de extradio, por no
existir correspondncia no ordenamento ptrio, sendo as hipteses legais taxativas, pois o sdito estrangeiro,
embora submetido a processo extradicional, no se despoja da sua condio de sujeito de direitos e titular de
garantias constitucionais plenamente oponveis ao Estado brasileiro (mesmo se o estrangeiro estiver irregular).
Aos estrangeiros no so assegurados os direitos polticos, salvo conveno (ex: Estatuto da Igualdade
Brasil/Portugal). Ainda sobre o tema: Resoluo 3/08 da Comisso de Direitos Humanos da OEA Direitos
humanos dos migrantes, normas internacionais e diretiva europeia sobre retorno. HC 111.089, STF: o
estrangeiro no residente no Brasil pode ter benefcios como a substituio de pena privativa de liberdade por
pena restritiva de direitos e a fixao de regime aberto. E mais: A constituio no exclui o estrangeiro dos
direitos sociais do artigo 6.

OBS 1: Direitos e deveres dos estrangeiros na Lei n. 6.815/80: O principal diploma legal ordinrio relativo
aos direitos e deveres do estrangeiro o Estatuto do Estrangeiro. Por ele, o estrangeiro no Brasil goza de todos
os direitos reconhecidos aos brasileiros, nos termos da CF e das leis, incluindo o exerccio de atividade
remunerada e a matrcula em estabelecimento de ensino. Em tempo de paz, qualquer estrangeiro poder entrar
e permanecer no Brasil, bem como sair do territrio nacional, resguardados os interesses nacionais e satisfeitas
as condies legais. De acordo com os artigos 30 a 33, o estrangeiro admitido na condio de PERMANENTE,

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TEMPORRIO OU ASILADO OBRIGADO A SE REGISTRAR NO MINISTRIO DA JUSTIA EM 30 DIAS.


Uma vez registrado, receber documento de identidade. Vale ressaltar que, se o estrangeiro se naturalizar
brasileiro, seu registro ser cancelado. Quando registrado, o estrangeiro dever comunicar ao MJ a mudana
de seu domiclio ou residncia em at 30 (trinta) dias. O Estatuto probe algumas atividades ao estrangeiro: Ser
proprietrio, armador ou comandante de NAVIO NACIONAL, inclusive nos servios de navegao fluvial e
lacustre, exceto pesca; Ser CORRETOR DE NAVIOS, fundos pblicos, LEILOEIRO e DESPACHANTE
ADUANEIRO; Participar da ADMINISTRAO OU REPRESENTAO DE SINDICATO ou associao
profissional, bem como de entidade fiscalizadora do exerccio de profisso regulamentada; Prestar
ASSISTNCIA RELIGIOSA S FORAS ARMADAS e auxiliares e nos estabelecimentos de internao
coletiva; Obter CONCESSO ou AUTORIZAO para a pesquisa, prospeco, explorao e aproveitamento
das jazidas, minas e demais recursos minerais e dos potenciais de energia hidrulica; Exercer atividade de
carter poltico: Os estrangeiros no tm direitos polticos: no podem nem se alistar como eleitores nem votar.
A CF/88 tambm traz as seguintes previses: A sucesso de bens de estrangeiros situados no pas ser
regulamentada pela lei brasileira em benefcio do cnjuge ou dos filhos brasileiros, sempre que no lhes seja
mais favorvel a lei pessoal do morto; A participao de estrangeiros em concursos pblicos depende de
norma reguladora ainda no criada. Entretanto, facultado s universidades e instituies de pesquisa e
tecnologia admitir professores, tcnicos e cientistas estrangeiros; vedada a participao direta ou indireta de
empresas ou capitais estrangeiros na assistncia sade, salvo nos casos previstos em lei; A propriedade de
empresa jornalstica e de radiofuso sonora e de sons e imagens privativa de brasileiros natos ou
naturalizados h mais de dez anos ou de pessoas jurdicas constitudas sob as leis brasileiras e que tenham
sede no pas. Em qualquer caso, pelo menos 70% do capital total e do capital votante das empresas
jornalsticas e de radiofuso sonora dever pertencer a brasileiros natos ou naturalizados h mais de 10 anos,
que exercero obrigatoriamente a gesto das atividades e estabelecero o contedo da obrigao, possuindo
responsabilidade editorial.

OBS 2:

4. Sada Compulsria: deportao e expulso:

Deportao: a retirada compulsria do estrangeiro fundamentada na entrada ou permanncia irregular.


Regulada pelos arts. 57-64, do Estatuto. diferente da no admisso: negativa antes da entrada [diviso feita
por parte da doutrina, mas de iguais efeitos]. Competncia: Ministrio da Justia, atravs do Departamento de
Polcia Federal. Possui efeitos imediatos, mas somente ser efetivada se o estrangeiro no se retirar
voluntariamente do pas (art. 57 do E.E.). No cabe deportao quando importar extradio vedada pelo
ordenamento ptrio, mesmo que o estrangeiro esteja sem os documentos necessrios para entrar no Brasil
(princpio do non refoulement) [casos no qual o indivduo solicita asilo ou refgio]. sempre individual, sendo
vedada a deportao coletiva. Cabvel a priso por 60 dias, prorrogveis por mais 60, aps ser deferida
liberdade vigiada.

OBS 1: A falsificao de passaporte ou visto tambm configura irregularidade. Entretanto, para a lei brasileira,
trata-se de ato to grave que enseja a expulso.

OBS 2: possvel o retorno do deportado, desde que tenha ressarcido as despesas de sua deportao e
possua justo ttulo para entrar e permanecer em territrio brasileiro.

OBS 3: a situao irregular do estrangeiro no pas no circunstncia, por si s, apta a afastar o princpio da
igualdade entre nacionais e estrangeiros. Por isso estrangeiro irregular que esteja preso pode pedir, p. ex.,
livramento condicional.

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OBS 4: O estrangeiro deportado dever partir para seu Estado de nacionalidade, para o lugar de procedncia
ou para qualquer outro pas. A responsabilidade da deportao normalmente da empresa transportadora. No
Brasil, no sendo apurada a responsabilidade do transportador, as despesas sero custeadas pelo Tesouro
Nacional.

Expulso: a medida repressiva por meio da qual um Estado retira de seu territrio estrangeiro que, de alguma
maneira, ofendeu ou violou as regras de conduta ou as leis locais, praticando atos contrrios segurana e
tranquilidade do pas, ainda que neste tenha ingressado de forma regular (Mazuolli). A competncia
(discricionria) do Presidente da Repblica (Por decreto, foi delegada ao Ministro da Justia, atravs do
Decreto 3.447/2000 aceito pelo STF HC101269/DF -1 T- J. 03/08/2010). Ao contrrio da deportao, a
expulso no tem efeitos imediatos. Pedido de reconsiderao: Da deciso de expulso cabe pedido de
reconsiderao, no prazo de 10 dias, com efeito suspensivo (art. 72). Mas se ligue: no caber pedido de
reconsiderao nos casos de expulso fundada em infrao contra a segurana nacional, a ordem poltica ou
social e a economia popular, assim como nos casos de comrcio, posse ou facilitao de uso indevido de
substncia entorpecente ou que determine dependncia fsica ou psquica, ou de desrespeito proibio
especialmente prevista em lei para estrangeiro (art. 71), hipteses em que, cabe ressaltar, o inqurito de
expulso ser sumrio e no exceder o prazo de 15 (quinze) dias. A expulso impede o retorno do
estrangeiro, configurando crime (art. 338 do CP) [o retorno s possvel se revogado o decreto de expulso].
Cabe controle judicial dos vcios do ato, especificamente quanto s formalidades, coerncia entre a medida e a
motivao. A expulso ato de soberania, de carter discricionrio e poltico-administrativo, sobre ao qual o
Poder Judicirio exerce controle formal de seus fundamentos. No cabe ao Poder Judicirio examinar a
convenincia e oportunidade de ato do Poder Executivo consistente na expulso de estrangeiro, cuja
permanncia no Pas indesejvel e inconveniente ordem e segurana pblicas (HC 207071/DF-1 S-Rel.
Min Benjamin-J. 26/10/2011). O expulso tem por destino o Estado de que nacional (ou outro que o aceite). O
aptrida encaminhado ao pas da nacionalidade perdida ou de onde proveio. No cabe quando: a) configurar
extradio inadmitida; b) o estrangeiro casado c/ brasileiro h mais de 5 anos, incluindo relaes
homoafetivas, ou; c) tenha filho brasileiro sob sua guarda e dependncia econmica [Ateno 1: essas duas
regras SE APLICAM APENAS EXPULSO, no impedindo nem a extradio nem a deportao]. No impede
a expulso: adoo ou reconhecimento de filho aps fato que ensejou expulso (arts. 65/75 do E.E. E
Smula1/STF). A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia flexibilizou a interpretao do art. 65, inciso II,
da Lei 6.815/80, para manter no pas o estrangeiro que possui filho brasileiro, mesmo que nascido
posteriormente condenao penal e ao decreto expulsrio para tutelar a famlia, a criana e o adolescente,
desde que provada a dependncia econmica e a convivncia scio-afetiva (HC 232640/DF). Em sentido
contrrio: STF - HC 85203/SP-Pleno-J.06/08/09. O STF reconheceu repercusso geral na matria RE
608.898/SP .

OBS 1: A expulso poder se efetivar a qualquer tempo, quando verificado o abandono do filho, o divrcio ou a
separao de fato. Mas atente: o STJ tem julgados recentes relativizando essa norma, luz do princpio do
maior interesse da criana, admitindo a permanncia do estrangeiro no Brasil, ainda que o nascimento de filho
brasileiro tenha ocorrido posteriormente ao fato motivador do ato de expulso, desde que comprovada a
dependncia econmica da prole. Todavia, ainda h julgados que pugnam pela manuteno da medida
expulsria.

OBS 2: Embora a Lei 6.815 preveja priso administrativa para fins de deportao (60 dias) e expulso (90
dias), considera-se recepcionadas com filtragem constitucional, sendo caso de reserva de jurisdio.

OBS 3: comum que se aguarde o cumprimento da pena privativa de liberdade para posterior cumprimento do

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decreto de expulso [STF e STJ].

OBS 4: No h deportao nem expulso de brasileiro nato ou naturalizado. No Brasil, foram abolidas as
figuras do banimento (envio compulsrio, expulso, de nacionais para o exterior) e o desterro (confinamento
dentro do prprio territrio).

OBS 5: No cabvel a expulso quando esta configurar extradio inadmitida pela lei ou quando o estrangeiro
pretendente de refgio.

OBS 6: Sempre individual, o Pacto de So Jos (art. 22, par. 9, dec. 678/92) veda a expulso coletiva.

Jurisprudncia e Leitura complementar: RE 608.898/SP: Repercusso geral-expulso de estrangeiro-filho


nascido aps o fato motivador do ato expulsrio. Acompanhar, pois ainda no h deciso.

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Ponto 5.b. Imunidades. Imunidade pessoal e real. Imunidade cognitiva e executria. Imunidade
diplomtica e imunidade consular. Imunidade de Estados. Imunidade de ex-chefes de Estado. Regime
de tropas estacionadas por fora de tratado.

Principais obras consultadas: Santo Graal 27; Direito Internacional Pblico e Privado, 4 ed., Paulo Henrique
Portela, Ed. Juspodivm.

Legislao bsica: Conveno de Viena de 1961. A imunidade dos Estados no objeto de tratado sendo
regras costumeiras.

1. Imunidades. O fundamento da imunidade est na proteo das pessoas naturais e jurdicas que atuam nas
relaes internacionais, que precisam contar com a prerrogativa de exercer suas funes sem
constrangimentos de qualquer espcie. Trata-se de limitao direta da soberania.

2. Imunidade pessoal e real. A imunidade pode ser pessoal (diplomatas e cnsules) e real (local das
embaixadas e objetos).

3. Imunidade cognitiva e executria. A imunidade do Estado, na viso clssica era baseada na teoria da
imunidade absoluta, de forma que um Estado no estaria sujeito jurisdio domstica de outro Estado, salvo
seu consentimento; na viso moderna, difere-se os atos de imprio (prerrogativas soberanas) e atos de gesto
(quando equipara-se ao particular), de forma que a imunidade estaria apenas para aqueles (atos de imprio),
todavia tal diferenciao importa apenas na fase cognitiva, pois na fase da execuo ser absoluta em ambos
os casos, conforme entendimento do STF, embora o TST conserve entendimento que apenas os bens que
estejam afetos s atividades diplomticas e consulares esto a salvo (ROMS 282/2003-000-10-00-1).

OBS 1: a noo de atos de imprio e atos de gesto como referncias para a anlise da incidncia ou no de
imunidade de jurisdio aplica-se apenas imunidade do Estado no processo de conhecimento, no se
referindo nem imunidade de jurisdio estatal no campo da execuo nem s imunidades de autoridades
estrangeiras e, ultimamente, tambm das organizaes internacionais.

OBS 2: o Brasil adotava a teoria clssica at a mudana realizada pelo STF, no julgamento da ACI 9.696, em
1989, que admitiu no haver imunidade do Estado estrangeiro em matria trabalhista. Decidiu-se que
privilgios diplomticos no podem ser invocados, em processos trabalhistas, para contestar o enriquecimento
sem causa de Estados estrangeiros, em inaceitvel detrimento de trabalhadores residentes em territrio
brasileiro.

OBS 3: MUITSSIMA ATENO! A possibilidade de o Estado estrangeiro se submeter ao Judicirio brasileiro


s poder ser apurada em juzo. Cabe ao magistrado comunicar-se com o ente estatal externo para que este,
querendo, oponha resistncia sua submisso autoridade judiciaria brasileira e para que se possa discutir se
o ato de imprio ou de gesto. Ou seja, diante de um processo relativo a um ato de imprio, o juiz no deve,
de imediato, extinguir o processo, mas sim contactar o ente estatal estrangeiro, por meio de comunicao
Embaixada, para que o Estado estrangeiro exera o seu direito imunidade (STJ, RO 39/MG, DJ 06.03.06).
Vale ressaltar que a jurisprudncia do STJ foi, durante algum tempo, oscilante quanto a ser ou no ser citao a
comunicao ao Estado estrangeiro. Atualmente, prevalece que tal ato no a citao prevista no art. 213 do
CPC, mas MERA COMUNICAO. Por fim, ressalte-se que o Estado estrangeiro pode, a qualquer tempo,

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renunciar imunidade.

OBS 4: Em matria de execuo fiscal, o STF tem mantido a imunidade de execuo do Estado estrangeiro,
apesar do entendimento do TST e de alguns posicionamentos isolados no STF de que a imunidade de
execuo se d apenas para os bens que estejam afetos s atividades diplomticas e consulares.

STJ, 2014: Execuo fiscal proposta contra Estado-estrangeiro: imunidades tributria, de jurisdio e de
execuo: Os Estados estrangeiros gozam de imunidade tributria. Em virtude disso, em regra, no pagam
impostos nem taxas no Brasil. Essa imunidade tributria no abrange taxas que so cobradas por conta de
servios individualizados e especficos que sejam prestados ao Estado estrangeiro. Sendo esse o caso, o pas
estrangeiro ter que pagar o valor da taxa, no gozando de iseno. Com base nesse entendimento, o
Municpio no pode cobrar IPTU de Estado estrangeiro, mas poder exigir o pagamento de taxa de coleta
domiciliar de lixo. Os Estados estrangeiros gozam tambm de imunidade de execuo, ou seja, possuem a
garantia de que os seus bens no sero expropriados, isto , no sero tomados fora para pagamento de
suas dvidas. Vale ressaltar, no entanto, que a imunidade de execuo pode ser renunciada. Assim, antes de se
extinguir a execuo fiscal para a cobrana de taxa decorrente de prestao de servio individualizado e
especfico, deve-se cientificar o Estado estrangeiro executado, para lhe oportunizar eventual renncia
imunidade. [STJ. 2 Turma. RO 138-RJ, Rel. Min. Herman Benjamin, julgado em 25/2/2014]. Estudo sobre esse
precedente: A execuo foi proposta na Justia Federal de 1 instncia do Rio de Janeiro. Isso porque as aes
judiciais (inclusive as de execuo) propostas por Municpio contra Estado estrangeiro (e vice-versa) so
julgadas pelo juiz federal de 1 instncia, conforme prev o art. 109, II, da CF/88. O recurso cabvel contra essa
sentena do juiz federal o recurso ordinrio constitucional, interposto diretamente no STJ. Trata-se de peculiar
caso em que o recurso contra a deciso do juiz federal no passar pelo TRF. o que determina o art. 105, II,
c, da CF/88.

OBS 5: Para PORTELA, a imunidade de execuo QUASE ABSOLUTA. Isso porque podem ser elencadas as
seguintes possibilidade de satisfao do dbito: Pagamento voluntrio; Negociaes conduzidas pelo Ministrio
das Relaes Exteriores; Expedio de carta rogatria; Execuo de bens no afetos aos servios diplomticos
e consulares; Renncia imunidade.

4. Imunidade diplomtica e imunidade consular. A imunidade diplomtica abrange a jurisdio penal, cvel,
administrativa e trabalhista, embora a Conveno de Viena reconhece excees, tais como causas envolvendo
imveis particulares que no o residencial, feitos sucessrios a ttulo estritamente pessoal e ao referente a
qualquer profisso liberal ou atividade comercial exercida pelo agente, tambm no abrangendo eventuais
reconvenes que enfrentem caso tenha acionado o judicirio local.

A imunidade consular semelhante diplomtica, mas restrita s funes consulares.

Tanto a imunidade diplomtica quanto a consular estendem-se aos familiares.

5. Imunidade de Estados. A imunidade dos Estados no objeto de tratado sendo regras costumeiras. A
imunidade de jurisdio se refere impossibilidade de que certas pessoas sejam julgadas por outros Estados
contra a sua vontade e que seus bens sejam submetidos a medidas por parte das autoridades dos entes
estatais onde se encontram ou onde atuam. Tais pessoas so: os Estados estrangeiros, as organizaes
internacionais e os rgos (autoridades) de Estado estrangeiros.

Origem, fundamentos e limites das imunidades: quadro abaixo.

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TEORIA CLSSICA TEORIA MODERNA


De acordo com a TEORIA CLSSICA, PAR IN A viso moderna, por sua vez, divide os atos
PAREM NON HABET JUDICIUM/IMPERIUM estatais em atos de imprio e atos de
(iguais no podem julgar iguais). Ou seja, o gesto.
Estado estrangeiro no poderia ser julgado
Com a progressiva intensificao das relaes
pelas autoridades de outro Estado contra a sua
internacionais a imunidade passou a ser
vontade.
flexibilizada, notadamente entre o final do
Esse princpio foi formulado ainda na Idade sculo XIX e a dcada de 60 do sculo
Mdia, sendo compatvel com noes que se passado. Firmou-se o seguinte
tornariam caras para o Direito Internacional, posicionamento:
como a soberania, a exclusividade jurisdicional,
a independncia e a igualdade jurdica entre os a) ATOS DE IMPRIO: so aqueles que o
Estado. Estado pratica no exerccio de suas
prerrogativas soberanas, havendo
Cuida-se, portanto, da teoria da imunidade imunidade de jurisdio; ex: atos de
absoluta, que permite que um Estado guerra, negativa de visto, negativa de
estrangeiro no se sujeite jurisdio asilo poltico.
domstica de outro ente estatal, salvo com seu
consentimento. Baseia-se no princpio de que b) ATOS DE GESTO: so aqueles em que
iguais nonpodem julgar iguais (par in parem o ente estatal virtualmente equiparado
non habet jurisdictionem). a um particular, no havendo imunidade,
pois no tem relao com sua soberania.
Foi a teoria que prevaleceu at os anos 60. Ex.: aquisio de bens mveis e imveis,
contratao de servios e funcionrios
para misses diplomticas,
RESPONSABILIDADE CIVIL etc.

OBS: Imunidade de organizaes internacionais ENQUANTO AS REGRAS REFERENTES S


IMUNIDADES DOS ESTADOS SO COSTUMEIRAS, AS REGRAS RELATIVAS S IMUNIDADES DAS
ORGANIZAES INTERNACIONAIS SO CONVENCIONAIS. Em princpio, as regras relativas s imunidades
das organizaes internacionais so estabelecidas dentro de seus atos constitutivos ou em tratados
especficos, celebrados com o s Estados com os quais o organismo internacional mantenha relaes. Em
alguns casos, porm, as normas so vagas. A jurisprudncia nacional anda no seguinte sentido: at 2009, o
TST, adotando precedentes do STF, vinha decidindo que os organismos internacionais no tinham imunidade
de jurisdio para aes trabalhistas. Entretanto, a partir de 2009, comearam a aparecer decises
divergentes, pugnando pela noo de que relaes trabalhistas no pode, ser objeto de apreciao pelo
Judicirio brasileiro, estando fora do alcance das normas da CLT. Em sntese, prevalece hoje a IMUNIDADE
ABSOLUTA DAS ORGANIZAES INTERNACIONAIS, diversamente do que ocorre para os Estados, isso
porque as imunidades das organizaes internacionais esto previstas em tratados especficos.

STF, 2013: a Organizao das Naes Unidas (ONU) e sua agncia Programa das Naes Unidas para o
Desenvolvimento (PNUD) possuem imunidade de jurisdio e de execuo, abrangendo, inclusive, as causas
trabalhistas.

Veja quadro abaixo comparando as imunidades:

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6. Imunidade de ex-chefes de Estado. O atual entendimento prevalecente o de que as imunidades de ex-


Chefes de Estado no persistem diante de atos contrrios aos princpios e objetivos das Naes Unidas,
mormente as violaes dos direitos humanos, os crimes de guerra e os crimes contra a paz, chamados
genericamente de crimes contra a humanidade. Com isso, seria possvel o julgamento de um ex-Chefe de
Estado por cortes internas de Estados estrangeiros ou por tribunais internacionais por conta de atos cometidos
por essa autoridade durante o perodo em que exerceu o poder, o que antes no seria vivel. (PORTELA)

7. Regime de tropas estacionadas por fora de tratado. Quanto ao regime de tropas estacionadas por fora
de tratado, Recentes acordos de cooperao esto a implicar o exerccio extraterritorial da competncia de um
Estado em matria de defesa e segurana, abrindo uma polmica relativa a potenciais atos de agresso contra
terceiros.

Em princpio tais acordos so lcitos e j existiam no estudo do direito internacional. Todavia, se tropas militares
de um determinado Estado, servirem-se da conveno para um ato de agresso contra um terceiro Estado,
deve ser avaliada de forma cuidadosa a responsabilizao das partes envolvidas.

Exemplos: pode tal situao verificar-se nos acordos de cooperao entre a Colombia/EUA e Aruba/EUA,
tambm assim no conhecido caso Cuba/EUA, que serviu-se de antigo tratado entre tais pases para instalar
base militar na poca da Guerra Fria, mantendo-se at o presente momento para manuteno das base de
Guantanamo.

Tambm, o Brasil tem acordos neste sentido firmado com Peru, Espanha e Inglaterra.

No caso de tropas estacionadas, por fora de tratado, de um Estado em outro, tem-se que a imputao de
responsabilidade recai sobre o Estado de origem (Estado que remeteu as tropas estacionadas em outro
Estado), salvo se os atos do Estado de acolhida (Estado que recebe as tropas estacionadas do Estado de

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origem) forem tais sobre as tropas estacionadas/acolhidas a ponto de serem imputados de forma independente
e autnoma ao Estado de acolhida, ou ainda no caso deste assumir tais atos como prprios.

Jurisprudncia e Leitura complementar: ACi 9.696, STF: Julgado em 1989, admitiu no haver imunidade de
jurisdio do Estado estrangeiro em matria trabalhista aps a CF de 1988.

QUESTES DE CONCURSO:

TRF5 - Em 1970, o Estado A tornou-se independente, sendo reconhecido em 1972 por B. O rompimento de
relaes diplomticas pode levar B a revogar esse reconhecimento. FALSO ( IRREVOGVEL).

TRF5 - possvel que dois Estados reconheam, em conjunto, a imunidade de um outro. VERDADEIRO.

TRF3 Em ao promovida contra um Estado estrangeiro, deve o juiz determinar a citao do representante
legal do Estado. VERDADEIRO.

IRBR O governo brasileiro pode reconhecer formalmente a independncia de um Estado tacitamente,


mediante o estabelecimento de relaes diplomticas. VERDADEIRO.

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Ponto 5.c. Uso da fora no direito internacional: proibio (art. 2, para. 4, da Carta da ONU), direito de
autodefesa ou de legtima defesa (art. 51 da Carta da ONU). Papel do Conselho de Segurana da ONU
na garantia da paz e da segurana internacional.

Principais obras consultadas: Santo Graal 27; Direito Internacional Pblico e Privado, 5 ed., Paulo Henrique
Portela, Ed. Juspodivm.

Legislao bsica: Convenes de Genebra, Direito de Haia, Carta da ONU (comumente caem artigos da
Carta) e Estatuto de Roma do TPI.

Proibio do uso da fora no direito internacional: VALERIO MAZZUOLI esclarece que (...) o direito
guerra atualmente considerado um ato ilcito internacional, no podendo ser utilizado pelos Estados, a no
ser em casos de legtima defesa de seus direitos, comprovada por uma agresso injusta ou por um perigo de
dano atual e iminente. O art.2, 4 da Carta da ONU inclui entre os princpios da ONU que os membros
devero abster-se nas suas relaes internacionais de recorrer ameaa ou ao uso da fora, quer seja contra a
integridade territorial ou a independncia poltica de um Estado, quer seja de qualquer outro modo incompatvel
com os objetivos das Naes Unidas. No sistema da ONU, o emprego legtimo de esforo armado singular
aquele com o que certo Estado se defende de uma agresso, de modo imediato e efmero. Alm dele, admite-
se apenas o uso da fora de segurana coletiva, a cargo do Conselho de Segurana.

- Noes gerais: JUS AD BELLUM- direito de promover a guerra. Atualmente somente reconhecido em
duas situaes: a) direito de se defender de agresses externas e b) o direito da ONU, por meio do seu
Conselho de Segurana, tomar medidas para evitar a guerra e restaurar a paz. JUS IN BELLO - normas
aplicveis durante os conflitos. o Direito de Guerra ou Direito de Haia e Direito de Genebra.

- Direito de autodefesa /legtima defesa: O art. 51 da Carta da ONU dispe que nada na presente Carta
prejudicar o direito inerente de legtima defesa individual ou coletiva no caso de ocorrer um ataque armado
contra um membro das Naes Unidas, at que o Conselho de Segurana tenha tomado as medidas
necessrias para a manuteno da paz e da segurana internacionais. As medidas tomadas [...] sero
comunicadas imediatamente ao Conselho de Segurana e no devero, de modo algum, atingir a autoridade e
a responsabilidade que a presente Carta atribui ao Conselho para levar a efeito, em qualquer momento, a ao
que julgar necessria manuteno ou ao restabelecimento da paz e da segurana internacionais.

No plano internacional, o estudo da legitima defesa remete ao caso do navio Caroline, ocorrido em 1837,
conhecido como o marco jurisprudencial relativo matria (MAZZUOLI). No caso, ingleses atacaram o navio
enquanto ele estava ancorado nos EUA, alegando que ele trazia homens e armas para municiar Canadenses
insurgentes. Os Britnicos alegaram legtima defesa para justificar o ataque. Apensar de o caso ter terminado
com um pedido formal de desculpas, o que se tira do caso Caroline em termos jurdicos, a tese de fundo da
legtima defesa com as posies contrrias da Gr-Bretanha (defendendo um direito natural legtima defesa)
e dos Estados Unidos (limitando esse direito proporcionalidade do mal causado pelo ato original). Essas
posies antagnicas acabaram por demonstrar que, assim como no Direito interno, no plano internacional o
uso da legtima defesa s seria lcito se exercido imediatamente a uma agresso injusta ou a um perigo de
dano atual ou iminente(MAZZUOLI).

A CIJ, no caso das atividades militares na Nicargua, ajuizado por esse pas contra os EUA em 1984, entendeu

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que a legtima defesa pressupe ataque armado direto, no podendo ser preventiva e, em razo disso,
deu razo Nicargua, determinando aos EUA que cessasse as agresses (que eram cometidas pelos EUA
mediante envio de recursos a opositores do Governo). A CIJ, no caso, rejeitou a alegao dos EUA no sentido
de que estariam agindo em legtima defesa preventiva, uma vez que o ataque deveria ser direto, o que inocorria
no caso. O ataque armado pode ser atual ou iminente (como na Guerra dos Seis Dias / Israel). Nessa linha, os
EUA defendem a extenso do direito legtima defesa preventiva, contra o terrorismo. Essa posio acabou
prevalecendo em face dos ataques de 11/09, tendo o CS/ONU acolhido a aplicao do artigo 51 da Carta da
ONU na Guerra contra o Terror, atravs de sua Resoluo 1.368 de 2001 (Questo 34, 25 Concurso CPR).

A legtima defesa no pode se voltar contra ataques indiretos (CIJ, Caso Nicargua vs. EUA). Na legtima
defesa, a reao deve ser proporcional ao ataque real ou potencial e dirigida ao Estado agressor. A reao
deve ser imediatamente comunicada ao CS/ONU. Pode haver reao de um ou mais Estados, em defesa do
que sofreu ou est na iminncia de sofrer ataque, pressupondo a concordncia desse. No pode ser solicitada
por grupos de oposio interna. Na realidade, a grande discusso se o artigo 51 da Carta da ONU admite a
legtima defesa preventiva, ou se imprescindvel para o seu uso lcito a ocorrncia de um ataque armado. O
que certo, todavia, que a legtima defesa um direito transitrio, vez que as medidas tomadas em termos
de legtima defesa devem ser levadas imediatamente ao CS/ONU. relevante ressaltar que este dispositivo da
Carta da ONU (art. 51) destoante, segundo MAZZUOLI, do que prescrito pelo costume internacional, que
admite tambm a legtima defesa preventiva a um ataque armado, no exigindo que este ataque armado tenha
ocorrido efetivamente, como determina o mencionado dispositivo. Para MAZZUOLI, o cotejo do artigo 51 com o
artigo 2 4 da Carta da ONU permite concluir que a legtima defesa preventiva deve ser compreendida como
um mtodo ilcito do uso da fora. O fato que a doutrina diverge, valendo notar que o Examinador, no 25
concurso foi obsequioso literalidade do artigo 51 da Carta, ao se limitar a tratar da legtima defesa luz do
artigo 51 da Carta.

Convm ainda diferenciar a legtima defesa preventiva da legtima defesa preemptiva. Esta ltima existe
quando o Estado responde antecipadamente a um ataque em abstrato (ou seja, o Estado se antecipa ao
do inimigo, atacando-o). A chamada doutrina Bush (defendida pelo ento Presidente dos EUA quando da
Guerra do Iraque) notabilizou-se por tentar introduzir essa modalidade de defesa como nova exceo
proibio do uso privado da fora. (...) Trata-se de medida motivada mais pelo medo que pela ambio. Da a
expresso guerra preemptiva ser utilizada quando um Estado ataca a outro porque sente ou supe que a curto
prazo ser atacado por este(MAZZUOLI). Importante consignar que a doutrina diverge entre admitir ou no a
guerra preemptiva, advertindo o autor, no entanto, que no h nada no artigo 51 da Carta da ONU que autorize
esse tipo de medida.

- Segurana Coletiva o nome que se d ao da comunidade internacional contra um Estado ou um grupo


deles, considerados pela maioria como culpados por violar a paz internacional, sendo modalidade de defesa
prevista no mesmo artigo 51 da Carta da ONU. Est previsto em trs situaes: ameaa paz internacional,
ruptura da paz internacional e diante de atos de agresso. Atualmente, defende-se o direito de interveno
humanitria, em face de graves violaes de direitos humanos. A partir da resoluo 1723/2001, o CS passou a
considerar o terrorismo como ameaa paz internacional. O CS o responsvel pela manuteno da paz e da
segurana internacionais, possuindo, nessa funo, duas ordens de atribuies: dirigir recomendaes aos
Estados em litgio, para a soluo pacfica dos conflitos ou casos de ameaa paz, ruptura da paz ou de ato de
agresso; e pode ainda formular recomendaes ou tomar decises que podem acarretar o uso das foras
armadas que iro intervir nos pases que esto em disputa. As resolues do CS nessa matria so
obrigatrias para todos os Estados, que devero dar suporte s aes do CS. A ONU no tem tropas prprias,
usando as tropas de membros, que atuam em nome da ONU. O CS realiza trs modalidades de operaes: a)

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manuteno da paz para evitar a ecloso de conflito; b) restaurao da paz quando o conflito j existe; e c)
reconstruo da paz aps interveno da ONU, para reconstruir o estado e suas instituies.

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Ponto 6.a. Nacionalidade. Originria. Derivada. Apatridia. Polipatria. Perda da nacionalidade. Estatuto da
igualdade: portugueses. Nacionais de pases do Mercado Comum do Sul (Mercosul).

Principais obras consultadas: Santo Graal 27; Paulo Henrique Gonalves Portela. Direito Internacional
Pblico e Privado, 5 Edio. Jus Podivm. Francisco Rezek. Direito Internacional PblicoCurso Elementar. 10
Edio. Saraiva. 2007. Roberto Luiz Silva. Direito Internacional Pblico. 4 Edio. Del Rey. 2010. Carlos
Roberto Husek. Curso de Direito Internacional Pblico. 10 Edio. LTr. 2010. Marcelo D. Varella. Direito
Internacional Pblico. 2 Edio. Saraiva. 2010.

Legislao bsica: Art. 12, CF; Art. XV da Declarao Universal dos Direitos Humanos de 1948; Art. 20 da
Conveno Americana de Direitos Humanos de 1969 (Pacto de San Jos da Costa Rica); Arts. 111 a 116 do
Estatuto do Estrangeiro Lei n. 6.81580; Decreto n. 3.9272001 - Tratado de Amizade, Cooperao e Consulta
entre a Repblica Portuguesa e a Repblica Federativa do Brasil; Decretos Legislativos n. 923, 924, 925 e 928,
de 2005. (nacionais do Mercosul).

1. Noes Gerais. A nacionalidade direito fundamental do ser humano, garantido tanto na seara
internacional, quanto no mbito interno, pela Constituio da Repblica de 1988. O direito internacional adota o
princpio de que cada pessoa deve ter uma nacionalidade, porm, h pessoas com mais de uma. Toda pessoa
tem direito a uma nacionalidade (DUDH, art XV, par 1). O indivduo tem o direito humano de mudar de
nacionalidade. A perda da nacionalidade possvel, desde que a partir de regras previamente estabelecidas e
compatveis com as normas internacionais de direitos humanos e com o Estado de Direito. O direito
internacional no permite a perda da nacionalidade por motivos polticos, raciais, religiosos ou a partir de
consideraes de carter meramente discricionrio. A nacionalidade deve ser efetiva, sendo fundamentada em
laos sociais consistentes entre indivduo e Estado (ou seja: no se admite a venda de nacionalidade).
Nacionalidade da mulher: a Conveno sobre a Nacionalidade da Mulher Casada (1957) determinada que nem
a celebrao nem a dissoluo do casamento entre nacionais e estrangeiros nem a mudana de nacionalidade
do marido durante o matrimnio podero afetar automaticamente a nacionalidade da mulher.

2. Nacionalidade. Conceito. um vnculo poltico entre o Estado soberano e o indivduo, que faz deste um
membro da comunidade constitutiva da dimenso pessoal do Estado (REZEK). o vnculo jurdico-poltico de
fidelidade entre o Estado e o indivduo, atribudo pelo Estado, no exerccio de seu poder soberano (MARCELO
VARELLA). Nacionais, ento, so aqueles submetidos autoridade direta do Estado, que a eles reconhece
direitos civis e polticos e dispensa proteo alm de suas fronteiras (HUSEK).

Incumbe ao direito interno de cada Estado a fixao de regras de nacionalidade. No existe uma definio do
direito internacional, a ser obedecida por todos os Estados. Para REZEK, o titular da nacionalidade seria
apenas o ser humano; apenas por extenso se usa falar em nacionalidade das pessoas jurdicas ou das
coisas; no primeiro caso, no h como negar valor jurdico ao vnculo, que quase sempre se funda na mera
considerao da sede social ou do lugar de fundao da empresa. No segundo caso, o uso no excederia
metfora. Importante ressaltar que, na prtica, contudo, o termo usado indistintamente para pessoas jurdicas
ou bens, como no direito internacional econmico, por exemplo. A atribuio da nacionalidade a bens uma
competncia do Estado onde se localizam esses bens, conforme critrios prprios.

3. Nacionalidade originria ou primria. Relaciona-se a elos diretos com o Estado. adquirida pelo
nascimento, impondo-se a cada cidado sem que lhe seja necessrio tomar uma iniciativa obra da vontade

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do Estado. Natos so os detentores de nacionalidade originria. OBS: Regra da Conveno de Haia de 1930:
cabe a cada Estado determinar por sua legislao quais so seus nacionais, no cabendo a nenhum outro
Estado interferir a respeito.

Sistemas para determinar a nacionalidade: a) Jus soli o indivduo tem a nacionalidade do Estado em cujo
territrio nasceu critrio territorial (em regra, adotado pelos pases de tradio imigratria); b) Jus sanguinis -
a nacionalidade se transmite por laos familiares de ascendncia critrio familiar fixado por laos
sanguneos. O indivduo tem a nacionalidade de seus pais, pouco importando o local em que tenha nascido
(em regra, adotado pelos pases de tradio emigratria); c) Sistema misto combina os dois critrios ser
nacional tanto aquele que nascer no territrio do Estado quanto o que tem laos familiares com um nacional do
Estado. Para a maioria da doutrina, o Brasil adota o sistema misto (com prevalncia do jus soli).

4. Nacionalidade derivada ou adquirida. aquela solicitada por vontade prpria, por uma deciso do
indivduo, conjugada manifestao do Estado em conceder sua nacionalidade. a nacionalidade que o
indivduo adquire posteriormente ao seu nascimento e, em regra, implica a ruptura do vnculo anterior. Depende
do atendimento a requisitos, ora alternativos, ora cumulativos, definidos pelo ordenamento jurdico de cada
Estado. Em regra, a deciso pela concesso da nacionalidade derivada ato discricionrio da autoridade
pblica nacional, no direito adquirido pelo estrangeiro, embora possam existir hipteses constitucionais em
que o Estado compelido a conceder a naturalizao (caso do art. 12, II da CF88).

Hiptese mais comum de aquisio da nacionalidade derivada: NATURALIZAO ato pelo qual uma pessoa
requer a nacionalidade de outro Estado. Tecnicamente, trata-se da aquisio por parte de estrangeiro de
nacionalidade do Estado a pedido prprio, mas tambm se utiliza o termo num sentido mais amplo, para indicar
qualquer mudana de nacionalidade posterior ao nascimento. A naturalizao no Brasil pode ser: a) Comum
estrangeiros que vivem no Brasil h pelo menos 4 anos ininterruptos, com domnio da leitura e escrita em
lngua portuguesa e outros requisitos (prazo de 4 anos pode ser reduzido se o estrangeiro tem cnjuge ou filho
brasileiro ou habilidade profissional considerada necessria para o pas); b) Extraordinria ou quinzenria
estrangeiros que vivem no Brasil h pelo menos 15 anos e no tm condenao penal (no exige que o
estrangeiro saiba ler e escrever em lngua portuguesa) para alguns autores (como Alexandre de Morais), a
naturalizao nessa hiptese s dependeria de requerimento do estrangeiro, sendo ato vinculado, no
permitindo a discricionariedade do Poder Pblico; c) Provisria estrangeiros que vieram para o Brasil antes
de completarem 5 anos de idade e permaneceram no pas a ttulo definitivo. requerida pelos pais do menor e
chamada de provisria porque depende de confirmao pelo beneficirio quando atinge a maioridade, pois a
naturalizao ato personalssimo; d) Definitiva aquela solicitada pelo detentor da naturalizao provisria
at dois anos aps a maioridade (at completar 20 anos); e) Especial destina-se ao cnjuge de diplomata
brasileiro, casado h mais de 5 anos, ou ao estrangeiro a servio de misso diplomtica brasileira no exterior,
h mais de 10 anos. Tambm chamada de especial a naturalizao do estrangeiro que veio residir no pas
antes de sua maioridade e concluiu curso superior em instituio nacional de ensino (prazo de at 1 ano aps a
formatura para requerer a naturalizao); f) Especfica para os originrios de pases de lngua portuguesa
procedimento facilitado, exigindo-se como requisitos apenas a residncia no pas, por 1 ano, com ttulo
regular e idoneidade moral.

OBS: a concesso da naturalizao ato discricionrio do Estado, pois nenhum Estado obrigado a atribuir
sua nacionalidade ao estrangeiro, mesmo que este preencha todos os requisitos legais.

Outras hipteses de aquisio da nacionalidade derivada: a) Naturalizao coletiva; b) Casamento; c)


Legitimao ou adoo; d) Residncia definitiva; e) Jus labori; f) Prtica de servio militar em outro Estado.

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OBS: a formulao do pedido de naturalizao impede a deportao do estrangeiro com visto de permanncia
vencido quando o exame do pedido de obteno da nacionalidade secundria brasileira estiver atrasado. No
caso, a eventual deportao caracteriza constrangimento ilegal.

5. Apatridia. Aptridas ou heimatlos indivduos sem nacionalidade, ou seja, todos aqueles que no so
considerados por Estado algum como seus nacionais, em um conflito negativo. (Sem ptria). Ocorre,
basicamente, em duas situaes: a) Descendentes de nacionais de Estados que no reconhecem a
nacionalidade por laos familiares, nascidos em territrios de um Estado que no reconhece a nacionalidade
pelo local de nascimento; b) Indivduos que abdicaram de sua nacionalidade de origem, por razes polticas ou
de perseguio. Pode ocorrer tambm no caso de perda da nacionalidade.

Trata-se de situao desconfortvel porque, sem a nacionalidade, no se tem documento de identidade ou


passaporte nem liberdade de locomoo pelos principais pases do mundo. Por essa razo, a sociedade
internacional (especialmente a ONU) tenta amenizar a situao e se reconhece universalmente a ideia de que
todo indivduo deve ter uma nacionalidade de origem (art. 15 da Declarao Universal dos Direitos do Homem
1948: todo homem tem direito nacionalidade). A apatrdia fere o direito humano nacionalidade, mas
ainda hoje ocorrem vrios casos de apatrdia. Existem trs tratados a reger o tema: Conveno sobre o
Estatuto dos Aptridas (1954); Conveno sobre a Reduo dos Casos de Apatridia (1961) e a Conveno
sobre a Nacionalidade das Mulheres Casadas (1957).

6. Polipatridia. Refere-se ao conflito positivo gerado pela mltipla nacionalidade. No h restrio para a
mltipla nacionalidade de brasileiros que possuam nacionalidade originria estrangeira em virtude do
nascimento (jus soli) ou de ascendncia (jus sanguinis). Tambm no caso de perda da nacionalidade se
houve a imposio de naturalizao, pela norma estrangeira, ao brasileiro residente em Estado estrangeiro,
como condio para permanncia em seu territrio ou para o exerccio de direitos civis.

7. Perda da Nacionalidade. Pode atingir tanto o brasileiro nato quanto o naturalizado. O brasileiro nato e o
naturalizado podem perder sua nacionalidade pela aquisio de outra nacionalidade, por naturalizao
voluntria exceto se nas hipteses do art. 12, 4, inc. II, alneas a e b (aquisio de nacionalidade
originria ou imposio de naturalizao por outro Estado). O brasileiro naturalizado tambm pode perder sua
nacionalidade por cancelamento da naturalizao brasileira, por sentena judicial, em razo de atividade nociva
ao interesse nacional (ex.: se condenado pelo crime de trfico de drogas mas no efeito direto ou
automtico da condenao penal, pois a perda da nacionalidade sano de carter administrativo. Ateno:
no existe hiptese de perda da nacionalidade brasileira como sano de carter penal).

8. Estatuto da Igualdade: portugueses. Estatuto da Igualdade entre brasileiros e portugueses de 1971 foi
substitudo pelo Tratado de Amizade e Cooperao e Consulta entre a Repblica Portuguesa e o Brasil, de
22042000. Tratado de ampla cooperao nos campos poltico, cultural, cientfico, econmico e financeiro.
Importante: Segundo REZEK, altera a clssica noo da nacionalidade como pressuposto necessrio da
cidadania. Seu regime torna possvel que, conservando inclume o vnculo de nacionalidade com um dos dois
pases, o indivduo passe a exercer no outros direitos inerentes qualidade de cidado. OBS 1: no hiptese
de aquisio de nacionalidade. norma que permite o exerccio de direitos inerentes ao brasileiro nato, com
exceo dos casos previstos na CF. OBS 2: os benefcios do Estatuto da Igualdade NO SO AUTOMTICOS!
S sero atribudos aos brasileiros e portugueses que o requeiram, que sejam civilmente capazes e com
residncia habitual no pas em que so pleiteados, por deciso do Ministrio da Justia, no Brasil, e do
Ministrio da Administrao Interna, em Portugal.

Os portugueses podem requerer direitos iguais aos dos brasileiros naturalizados (no aos dos brasileiros

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natos), sem se tornar nacionais do Brasil e sem perder sua nacionalidade de origem situao chamada de
quase-nacionalidade. Dois procedimentos: a) quase-nacionalidade restrita Simples igualdade de direitos e
obrigaes civis basta a prova da sua nacionalidade, da sua capacidade civil e de sua admisso no Brasil em
carter permanente, sem necessidade de prazo mnimo de residncia no pas; b) quase-nacionalidade ampla
Para aquisio de direitos polticos deve estar em gozo de seus direitos polticos em Portugal e residir no
Brasil h pelo menos 3 anos. Enquanto estiver exercendo seus direitos polticos no Brasil, ficaro suspensos
seus direitos polticos em Portugal.

Por esse Estatuto, brasileiros e portugueses ainda: a) ficam submetidos lei penal do Estado de residncia,
nas mesmas condies dos respectivos nacionais; b) no esto sujeitos extradio, salvo se requerida pelo
Governo do Estado da Nacionalidade; c) gozo de iguais direitos e deveres; d) caso necessitem de proteo
diplomtica, ser o pas de origem que ir proteg-lo; e) extino do benefcio estatutrio pela expulso do
territrio nacional ou pela perda da nacionalidade originria. A suspenso dos direitos polticos no pas de
origem acarretar tambm a extino dos mesmos direitos no outro pas.

O estatuto de igualdade se extinguir com a perda, pelo beneficirio, de sua nacionalidade, ou com a cessao
da autorizao de permanncia.

OBS 1: Os beneficirios do Estatuto da Igualdade se submetem lei do Estado em que residem. No podem
ser extraditados, salvo se requerida pelo Governo do Estado de Nacionalidade.

OBS 2: O status do portugus beneficirio NO SE IDENTIFICA COM O DO BRASILEIRO NATURALIZADO,


visto que o cidado de Portugal pode ser extraditado e expulso e, no exterior, no conta com proteo
diplomtica e consular.

OBS 3: Atualmente a principal dificuldade para a aplicao do Estatuto da Igualdade Brasil-Portugal consiste na
impossibilidade de Portugal atribuir status de cidado portugus e, portanto, detentor de cidadania europeia
para cidados de um Estado no pertencente EU. Com isso, viola-se a regra constitucional da reciprocidade.

9. Nacionais do MERCOSUL. Acordo sobre Residncia para Nacionais dos Estados Parte do Mercosul (Brasil,
Argentina, Paraguai e Uruguai) e Acordo sobre Residncia para Nacionais do Mercosul Bolvia e Chile (Estados
Associados) promulgados no Brasil pelos Decretos n. 6.9642009 e 6.9752009, respectivamente. O
estrangeiro beneficiado com os Acordos de Residncia possui igualdade de direitos civis no Brasil. Deveres e
responsabilidades trabalhistas e previdencirias so tambm resguardadas, alm do direito de transferir
recursos. Interessante que os estrangeiros podero requerer residncia em quaisquer dos Estados signatrios,
independentemente de estarem em situao migratria regular ou irregular. Os que estiverem em situao
irregular ficam isentos de multas ou outras sanes administrativas relativas sua situao migratria.
concedida a residncia temporria por dois anos; 90 dias antes de terminar esse prazo, o estrangeiro pode
requerer a transformao em residncia permanente.

10. Casustica.

- Ver Informativos STF (Inf. 604 RMS 27840, Inf. 398 RE 415957 e Inf. 314, HC 83113).

- Deciso da Corte Internacional de Justia Caso Nottebohm - no caso de dupla nacionalidade, a


nacionalidade preponderante deveria ter correspondncia com os fatos, ou seja, somente se justificava
por meio de laos fticos entre a pessoa envolvida e um desses Estados: local de sua residncia
habitual, local centro de seus interesses, local de seus laos de famlia, de sua participao na vida

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pblica, local de educao de seus filhos, etc.

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Ponto 6.b. Soberania estatal. Conceito. Tipos: soberania interna e soberania externa. Princpio da
igualdade soberana dos Estados.

Principais obras consultadas: Santo Graal 27 - Francisco Rezek. Direito Internacional PblicoCurso
Elementar. 10 Edio. Saraiva. 2007. Roberto Luiz Silva. Direito Internacional Pblico. 4 Edio. Del Rey.
2010. Carlos Roberto Husek. Curso de Direito Internacional Pblico. 10 Edio. LTr. 2010. Marcelo D. Varella.
Direito Internacional Pblico. 2 Edio. Saraiva. 2010. Valrio de Oliveira Mazzuoli. Artigo: Soberania e a
proteo internacional dos direitos humanos: dois fundamentos irreconciliveis. In
http://www.tvjustica.jus.br/documentos/.

Legislao bsica: Art. 1 e 4, CF

1. Noes Gerais. A noo de soberania nasce com o processo de construo do Estado-Nao, sobretudo a
partir do final da Idade Mdia, na Europa, e evolui conforme a prpria evoluo do conceito de Estado (ou seja,
o conceito de soberania construdo historicamente). Na sua concepo clssica, a soberania tem os atributos
da unidade, indivisibilidade, inalienabilidade e imprescritibilidade. Na concepo moderna, limitada, relativa,
circunstancial e vinculada ordem internacional.

2. Conceito. um poder estatal supremo e independente em relao ao poder dos outros Estados
(ROBERTO LUIZ SILVA).

Impossibilidade para o Estado de ter seu poder limitado por outro qualquer, tanto nas relaes internas como
nas externas carter negativo da soberania (QUEIRS LIMA).

A soberania est intimamente ligada configurao do Estado. Segundo REZEK, o fato de encontrar-se sobre
certo territrio bem delimitado uma populao estvel e sujeita autoridade de um governo no basta para
identificar o Estado enquanto pessoa jurdica de direito das gentes: afinal esses elementos se encontram
reunidos em circunscries administrativas vrias, em provncias federadas e at mesmo em municpios.
Identificamos o Estado quando seu governo no se subordina a qualquer autoridade que lhe seja superior, no
reconhece, em ltima anlise, nenhum poder maior de que dependam a definio e o exerccio de suas
competncias.

3. Tipos: soberania interna e soberania externa.

Soberania interna caracteriza-se pela predominncia do poder do Estado sem nenhum contraste e nenhuma
limitao por outro poder. compreendida como o poder do Estado de exercer o domnio sobre o seu territrio,
de forma independente. Soberania, em realidade, o poder que detm o Estado, de impor, dentro de seu
territrio, suas decises, isto , de editar suas leis e execut-las por si prprio. o poder que, dentro do Estado,
internamente, no encontra outro maior ou de mais alto grau. Nas palavras do Professor TELLES JUNIOR, a
soberania pode ser definida como um poder incontrastvel de decidir, em ltima instncia, sobre a validade
jurdica das normas e dos atos, dentro do territrio nacional.

Soberania externa caracteriza-se por no haver dependncia nem subordinao de um Estado a outro em
suas relaes recprocas, devendo haver igualdade. a afirmao da liberdade do Estado em suas relaes
com os demais membros da comunidade internacional. No o fato de um Estado ser invadido por outro que

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faz com que deixe de ser Estado. Apenas perde parte de sua soberania externa. Para muitos autores, no h
que se falar em soberania externa. Nenhum Estado soberano relativamente a outro Estado. Soberania
conota superioridade, supremacia, predominncia (). Logo, constituiria verdadeiro contrassenso a afirmao
de que os Estados so soberanos em suas relaes internacionais. () Na relao entre os Estados, o que
existe no soberania, mas igualdade dos Estados (TELLES JNIOR).

4. Princpio da igualdade soberana dos Estados. Princpio fundamental das relaes internacionais,
materializa-se no Direito Internacional clssico atravs do entendimento de que todos os Estados soberanos
so iguais para a ordem jurdica internacional, sem consideraes de ordem social, econmica, cultural ou
poltica. Trata-se de um princpio derivado da ideia de comunidade internacional, que foi inspirada na
comunidade de indivduos, onde todos so iguais perante a lei.

No cenrio internacional, os Estados se igualam (ao menos, juridicamente) colocam-se de acordo com seus
homlogos na construo da ordem internacional, num esforo horizontal e igualitrio de coordenao no
interesse coletivo. No mbito internacional, pouco importa se um Estado forte ou considerado fraco, se tem
grande ou pequena poro de terra; so considerados iguais: a soberania significa, ao mesmo tempo,
independncia e interdependncia. A regra a cooperao, solidariedade, autodeterminao dos povos e a
no interveno. Enquanto na ordem interna as relaes entre o Estado e os indivduos se do a partir da
subordinao, na ordem jurdica internacional a relao entre os sujeitos de Direito Internacional se d a partir
de aes de coordenao, pautadas sempre pela inteno de no interveno e de reconhecimento de outros
Estados como iguais.

Para BOSON: necessrio, pois, estabelecer duas orientaes para a imputao do conceito de soberania ao
Estado: uma vertical, positiva, outra horizontal, negativa. Em ambos a soberania tem sentido absoluto, por ser
um aleijo pretender- se soberania limitada. Acontece, porm, que s na segunda orientao possvel aplicar
o conceito, ao Estado, com base no princpio da igualdade jurdica, de que decorrem outros princpios, como o
de imunidade de jurisdio e o de no interveno.

5. Soberania e a Proteo Internacional dos Direitos Humanos. A doutrina da soberania estatal absoluta,
com o fim da Segunda Guerra, passa a sofrer um abalo dramtico com a crescente preocupao em se efetivar
os direitos humanos no plano internacional, passando a sujeitar-se s limitaes decorrentes da proteo
desses mesmos direitos.

O conceito tradicional de soberania, que entende ser ela um poder ilimitado do Estado em relao ao qual
nenhum outro tem existncia, quer interna quer internacionalmente, passa a enfraquecer-se sobremaneira.
medida que os Estados assumem compromissos mtuos em convenes internacionais, que diminuem a
competncia discricionria de cada contratante, eles restringem sua soberania e isso constitui uma tendncia
do constitucionalismo contemporneo, que aponta a prevalncia da perspectiva monista internacionalista para a
regncia das relaes entre o direito interno e o direito internacional. (MAZZUOLI).

No cenrio de proteo dos direitos humanos, h um enfraquecimento da noo da no-interferncia


internacional em assuntos internos (Carta das Naes Unidas, art. 2, alnea 7), flexibilizando, seno abolindo,
a prpria noo de soberania absoluta. No existem direitos humanos globais, internacionais e universais, sem
uma soberania flexibilizada, o que impediria a projeo desses direitos na agenda internacional. A verdadeira
soberania deveria consistir numa cooperao internacional dos Estados em prol de finalidades comuns. Um
novo conceito de soberania, afastada sua noo tradicional, aponta para a existncia de um Estado no
isolado, mas incluso numa comunidade e num sistema internacional como um todo.

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Ponto 6.c: Sucesso de Estados. Direitos e Deveres. Tratados e patrimnio

Principais obras consultadas: Santo Graal 27; SHAW, Malcom N. Direito internacional. Martins Fontes.
REZEK, Francisco. Direito internacional pblico: curso elementar. Saraiva. VARELLA, Marcelo D. Direito
internacional pblico. 4 ed. Saraiva. MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. Curso de direito internacional pblico. 5
ed. RT. PORTELA, Paulo Henrique Gonalves. Direito internacional pblico e privado. 3 ed. Juspodivm.

Legislao bsica: Conveno de Viena sobre a Sucesso de Estados em Matria de Tratados, de 1978;
Conveno de Viena sobre Sucesso de Estados em Matria de Bens, Arquivos e Dvidas, de 1983 (ainda no
entrou em vigor).

1. Noes Gerais: no estudo dos sujeitos internacionais (direito internacional pblico), destaca-se o Estado,
detentor de personalidade originria (PORTELA, p. 155), acerca do qual so desenvolvidos vrios temas,
dentre eles o da sucesso de Estados. Na lio de Shaw, o tema da sucesso entre Estados , entretanto,
particularmente complexo no direito internacional. Muitas normas surgiram como resposta especfica a
mudanas pontuais, e essas mudanas nem sempre foram tratadas de modo uniforme pela comunidade
internacional. (SHAW, p. 714) A matria regulada por normas costumeiras e pelas Convenes de Viena
sobre a Sucesso de Estados em Matria de Tratados, de 1978[6] e sobre Sucesso de Estados em Matria de
Bens, Arquivos e Dvidas, de 1983, nenhuma das quais em vigor no Brasil. A sucesso pode ser regulada
tambm pela lei interna do Estado sucessor. Por fim, nada impede que os entes estatais envolvidos (antecessor
e sucessor) acertem os termos da sucesso entre si, desde que no violem o 'jus cogens'. (PORTELA, p. 177-
178)

2. Conceito: substituio de um Estado por outro no tocante responsabilidade pelas relaes internacionais
de um determinado territrio (SHAW, p.714). Orienta-se pelo princpio da continuidade do Estado (VARELLA,
p. 272), segundo o qual o Estado tende a continuar existindo ainda que com roupagem poltica, e at mesmo
quando ocorram modificaes expressivas na determinao da titularidade da soberania (REZEK, p. 335).
Modalidades: a) fuso ou agregao: dois ou mais Estados que passam a constituir um nico; b) secesso ou
desmembramento: dois ou mais Estados resultam da diviso do que at ento era uma nica soberania; c)
transferncia territorial: os Estados preexistentes subsistem com suas identidades, sendo que uma rea
territorial de um deles transferida para o outro (REZEK, p. 336-337).

3. Direitos e deveres: O tema da sucesso entre Estados pode surgir em diversas circunstncias, que
refletem as formas pelas quais a soberania poltica pode ser adquirida: por exemplo, pela descolonizao da
totalidade ou parte de uma unidade territorial, o desmembramento de um Estado existente, a secesso,
anexao e a fuso. Em cada um desses casos, uma entidade anteriormente reconhecida desaparece total ou
parcialmente e sucedida por alguma outra autoridade, precipitando assim problemas de transmisso de
direitos e obrigaes. Entretanto, a questo da sucesso entre Estados no incide sobre os direitos e deveres
normais dos Estados no mbito do direito internacional. Estes existem em virtude dos princpios fundamentais
do direito internacional e como consequncia da soberania, e no como resultado da transferncia oriunda do
soberano anterior. (SHAW, p. 713) O mesmo autor relata que essa questo foi, em muitos casos, abordada por
tratados multilaterais (Tratado de St. Germain, 1919) ou acordos bilaterais (Reino Unido, Frana e Holanda no
processo de descolonizao), porm esse sistema no foi considerado satisfatrio, sofrendo declaraes
unilaterais, que instituram perodos de transio e reviso. Da a assertiva: Em muitas circunstncias, no
est claro que direitos e deveres passaro de uma autoridade a outra, e sobre quais fundamentos exatamente

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isso ocorrer (SHAW, p. 714), sendo que muitas coisas dependero das circunstncias especficas do caso
se fuso, absoro, cesso, secesso, dissoluo ou formao de novo Estado decorrente da descolonizao.
No processo, especialmente importante o papel desempenhado pelo reconhecimento e pelo consentimento.
(SHAW, p. 714) De acordo com os arts. 8 e 9 da Conveno de Viena sobre a Sucesso de Estados em
Matria de Tratados, de 1978, os acordos bilaterais e as declaraes unilaterais no podem afetar terceiros
Estados (SHAW, p. 720).

4. Tratados e patrimnio: a) quanto aos tratados, regem a matria o costume internacional, a Conveno de
Viena sobre a Sucesso de Estados em Matria de Tratados, de 1978 (SHAW, p. 720), alm dos tratados
territoriais[7] (que impe direitos ou obrigaes a unidades territoriais identificveis) e polticos ou pessoais
(que criam direitos ou obrigaes ligados ao regime em vigor no territrio e sua orientao poltica e no
vinculam os Estados sucessores) (SHAW. p. 723). Na fuso, os tratados continuam em vigor, salvo quando no
h interesse, os demais no o aceitam ou sua participao mostra-se incompatvel com a finalidade do tratado
(VARELLA, p. 275)[8]. Na cesso de territrio, passam a valer para esse territrio os tratados do sucessor
(PORTELA, p. 178), conforme art. 15 da Conveno, salvo quando houver incompatibilidade com o objeto e a
finalidade do tratado ou vier a modificar substancialmente as condies de sua execuo (SHAW, p. 726). No
desmembramento, compromissos assumidos em tratados bilaterais pelo Estado matriz no afetam o novo
Estado e mesmo os tratados multilaterais no o obrigam, exceto se quiser tornar-se parte, mediante envio de
notificao de sucesso ao depositrio (PORTELA, p. 178). Porm, segundo Shaw, pode-se hoje em dia
afirmar que a comunidade internacional est se orientando para uma postura de presuno da continuidade
dos tratados. (SHAW, p. 729) Apesar disso, ainda muito cedo para declarar que a continuidade ou a
presuno de continuidade j norma estabelecida. (SHAW, p. 729) Os novos Estados independentes[9]
igualmente no se tornam automaticamente partes nos tratados ratificados ou aderidos pelos predecessores
(VARELLA, p. 274), incidindo o princpio tradicional da tabula rasa (SHAW, p. 729). No tocante aos tratados
bilaterais, o art. 24 da Conveno estabelece que entrar em vigor com a manifestao expressa ou se
manter em vigor quando, em razo da condutas dos Estados, se deva entender que assim convencionaram.
(SHAW, p. 730) Na dissoluo de Estados[10], presume-se que os novos Estados tm o direito de dar
continuidade a todos os tratados relacionados ao Estado anterior (VARELLA, p. 276). Consoante art. 34 da
Conveno de Viena, os tratados continuaro vigorando para o territrio especfico onde se aplicavam, a no
ser que os Estados interessados acordem outra coisa, ou ao menos que transparea do tratado, ou se
estabelea de outro modo, que a aplicao do tratado seria incompatvel com o objeto e a finalidade daquele
tratado ou que mudaria radicalmente as condies de sua execuo. (SHAW, p. 731) Quanto aos tratados
sobre direitos humanos, h de prevalecer a sucesso automtica conforme o caso Aplicao da Conveno
sobre o Genocdio (Bsnia e Herzegovina vs. Iugoslvia) (SHAW, p. 734; na mesma linha VARELLA, p. 274). b)
quanto aos bens pblicos, normalmente fruto de ajustes entre o Estado predecessor e o sucessor. No
havendo acordo, cabero ao sucessor os bens que fiquem em seu territrio, tanto os imveis como os mveis.
(...) Na fuso, os bens dos antigos Estados passam a pertencer ao novo ente estatal. (PORTELA, p. 178)
Aplica-se, de regra, o critrio territorial. Shaw, ressaltando que a distino entre bens pblicos e privados deve
tomar por parmetro o direito interno do Estado predecessor (p. 737), acentua que, quanto aos bens imveis no
exterior, esses devem permanecer sob o domnio do predecessor, salvo estipulao em contrrio (p. 738)[11].
J, quanto aos bens mveis no exterior, devem passar ao Estado sucessor em proporo equitativa[12]
(SHAW, p. 740). c) os arquivos pblicos devero ser objeto de acordo entre o predecessor e o sucessor. Em
sua falta, o sucessor dever ficar com os arquivos que lhe digam respeito. (PORTELA, p. 179) Varella destaca
que so partes integrantes do patrimnio histrico e cultural (p. 279). d) as dvidas, a priori, transferem-se para
o Estado sucessor (VARELLA, p. 279). No caso de fuso, o novo Estado assume a dvida (PORTELA, p. 179).
Em caso de secesso, quando o Estado predecessor continua a existir, a dvida, de regra, permanece com
esse (princpio geral da no diviso da dvida pblica) (SHAW, p. 745). No desmembramento, a dvida nacional

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passa a ser do sucessor de forma proporcional (SHAW, p. 746). Na dissoluo, d-se o rateio da dvida pblica
(SHAW, p. 747). Excluem-se da responsabilidade do Estado sucessor, entretanto, as chamadas dvidas de
regime, 14 contradas pelo governo anterior em seu proveito nico (contradas normalmente para sustentar
campanhas coloniais). A Arglia, assim, corretamente no aceitou assumir as obrigaes que a Frana fizera
em seu territrio antes da independncia em 1962, para a manuteno da ordem na rea. (MAZZUOLI, p. 483)
De acordo com a doutrina, distinguem-se dvidas de Estado, contradas no interesse geral da comunidade, e
por isto prprias para serem compartilhadas na hora da sucesso (REZEK, p. 340), de dvidas de regime,
contradas no interesse do esquema de poder preexistente, e muitas vezes para sustentar a campanha
colonial (REZEK, p. 340). e) o tema dos direitos adquiridos gera divergncia terica luz dos interesses
polticos, sendo defendido pelos Estados europeus a sua manuteno[13], especialmente aqueles iniciados
durante o perodo colonial, enquanto os Estados em desenvolvimento, principalmente aps a Segunda Guerra
Mundial, sustentam a sua anulao, o que foi acolhido pela Conveno de 1983. (VARELLA, p. 280-281) f)
quanto nacionalidade, o Estado deve possibilitar que todos aqueles que nasam em seu territrio tenham
direito a sua nacionalidade. O Estado que transferiu parte do territrio deve respeitar o desejo daqueles que
querem manter sua nacionalidade anterior, ou seja, do Estado predecessor. (VARELLA, p. 280) Shaw destaca
que a questo envolve direitos humanos, devendo ser garantido pelos Estados envolvidos que ningum fique
privado de nacionalidade em razo de mudana especfica de soberania (SHAW, p. 750), bem como de
sucesso (p. 751). g) de regra, para a participao em organizaes internacionais, h necessidade de
solicitao de ingresso, no havendo sucesso automtica. (SHAW, p. 735-76; VARELLA, p. 281; PORTELA, p.
179) h) a legislao do Estado sucessor passa a vigorar no territrio que a ele foi incorporado. Em caso de
emancipao ou secesso, possvel que a lei do antecessor ainda se aplique por algum tempo, antes de o
novo ente estatal criar sua prpria ordem jurdica. Na fuso, vigoraro as normas que os Estados antecessores
escolherem enquanto as normas do novo ente estatal no so elaboradas. (PORTELA, p. 179)

5. Casustica: Aplicao da Conveno sobre o Genocdio (Bsnia e Herzegovina vs. Iugoslvia) (SHAW, p.
734); Colonos alemes (SHAW, p. 748).

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Ponto 7.a. Tratados internacionais. Classificao. Terminologia. Negociao e competncia negocial.


Formas de expresso do consentimento. Conflito entre trados com as demais fontes.

Principais obras consultadas: Santo Graal 27; Direito Internacional Pblico e Privado, 5 ed., Paulo Henrique
Portela, Ed. Juspodivm.

Legislao bsica: Conveno de Viena Sobre o Direito dos Tratados, de 1969.

1. Tratados internacionais. Tratado todo acordo formal (escrito) concludo entre pessoas jurdicas de direito
internacional pblico e destinado a produzir efeitos jurdicos; para Georges Scelle, em si mesmo um simples
instrumento, identificando-se pelo seu processo de produo e pela forma final, no pelo contedo (varivel ao
extremo). Para a Conveno de Viena (art.2, I, a), "tratado" significa um acordo internacional concludo por
escrito entre Estados e regido pelo Direito Internacional, quer conste de um instrumento nico, quer de dois
ou mais instrumentos conexos, qualquer que seja sua denominao especfica. Tambm caracterizam os
tratados o consensualismo, a ausncia de hierarquia entre as partes. Atualmente tambm podem tomar parte
em tratados as Organizaes Internacionais. Elementos dos tratados: acordo de vontades; forma escrita;
Elaborao por Estados e organizaes internacionais; regulao pelo direito internacional pblico, regulao
de temas em comum e obrigatoriedade.

2. Classificao dos tratados. 1 quanto ao nmero de partes: bilateral[17] e multilateral ou coletivo; 2


quanto s fases em que se divide o procedimento: bifsico ou tratado em sentido estrito[18] (assinatura
prenunciativa de consentimento, sendo este somente definitivo na ratificao) e unifsico acordos em forma
simplificada (o consentimento definitivo se exprime na assinatura); 3- quanto ao procedimento: formais, que
exigem aprovao do legislativo, e informais, que no exigem (ex. acordos executivos); 4 quanto natureza
das normas: tratados contratuais, que criam obrigaes e benefcios recprocos, e tratados normativos, que
criariam regra direito objetivamente vlida, sem contraprestao especfica dos Estados[19]; 5 quanto
execuo no tempo: criadores de obrigao de vigncia jurdica esttica, objetiva e definitiva, como tratados de
fronteira, e os criadores de uma relao jurdica obrigacional dinmica, por prazo certo ou indefinido.

Quanto ao nmero de a) BILATERAIS Celebrados por duas partes;


partes
b) MULTILATERAIS Celebrados por trs ou mais partes.
Procedimento de concluso a) FORMA SOLENE Maios complexidade na verificao da
vontade do Estado (requer negociao e assinatura;
confirmao posterior; e, ao final, ato adicional para sua
eficcia interna).
b) FORMA SIMPLIFICADA Requer menos etapas. So os
acordos executivos, que normalmente exigem apenas a
participao do Poder Executivo, sendo dispensvel ratificao.
Ex.: tratados que interpretam outros tratados.
O Brasil adota predominantemente a forma solene, salvo
quando o ato no trouxer compromissos gravosos para o
Estado brasileiro.
Execuo a) TRANSITRIOS Situaes que perduram no tempo, mas
cuja realizao imediata. Ex.: acordos que estabelecem
fronteiras entre Estados.

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b) PERMANENTES Execuo se consuma durante o perodo


em que esto em vigor. Ex.: tratados de direitos humanos.
Classificao sob o aspecto a) TRATADOS-CONTRATO Objetiva conciliar interesses
material divergentes entre as partes, voltados a regular questes
existentes entre ambas, criando regras baseadas em
prestaes, concesses e contrapartidas.
b) TRATADOS-LEI So tratados normativos, que
estabelecem normas gerais de Direito Internacional. Em
geral, so compromissos multilaterais.
Efeitos Podem gerar efeitos restrito s partes signatrias ou gerar
consequncias jurdicas a entes que no participaram do seu
processo de concluso. Ex.: h normas da Carta das Naes
Unidas relativa manuteno da paz e da segurana que
podem gerar aes contra Estados que representem ameaa
estabilidade regional ou mundial, ainda que no signatrios.
Possibilidade de adeso a) ABERTOS
b) FECHADOS

3. Terminologias. Tratado gnero que incorpora vrias espcies, como conveno, acordo, pacto, protocolo
etc. O emprego das denominaes, na prtica, indiscriminado e no influencia o carter jurdico do
instrumento. Nos termos da Conveno de 1969, eles so vinculantes qualquer que seja sua denominao
especfica. Para Rezek, os termos sinnimos de tratado so de uso livre e aleatrio; nada obstante h certas
preferncias denunciadas pela anlise estatstica: tratado: como espcie, define tratados solenes, como os de
paz; declaraes: um tratado que cria princpios gerais, mas no gera compromissos no DIP; ato ou ata: cria
regras de direito, no produzindo efeitos obrigatrios, mas apenas morais; ajuste, arranjo ou memorando:
tratados bilaterais de importncia reduzida; carta e constituio: constituem organizaes internacionais;
estatuto: cria cortes internacionais; acordo: tratados de cunho econmico; concordata: tratados firmados pela
Santa-S em assuntos de interesse religioso; compromisso: pelo qual Estados aceitam submeterem-se
arbitragem; convnio: tratado em matria cultural ou de transporte; contrato: tratado entre Estados, pelo qual
um se submete lei do outro; conveno: carter mais amplo, criando normas gerais, que sero
regulamentadas por outros, mais especficas, chamados de protocolos; pacto: tratados de importncia
poltica; pacto de contraendo: Estado assume obrigao de concluir um tratado final sobre determinada
matria; pactum de negociandum: o Estado assume a obrigao de iniciar negociaes para concluir um
tratado; modus vivendi: instrumento da diplomacia ordinria, que visa a deixar as coisas como esto ou
estabelecer bases para a negociao futura.

Terminologia de Portela:

1. ATO Sinnimo de tratado. expresso usada pelo Ministrio das Relaes


INTERNACIONAL exteriores.
2. ACORDO Atos internacionais com reduzido nmero de participantes e
menor importncia poltica. amplamente utilizado para tratados
de cunho econmico, financeiro, comercial e cultural.
3. ACORDO POR empregado para assuntos de natureza administrativa e para
TROCA DE NOTAS alterar ou interpretar clusulas de tratados j concludos. No
Brasil, dispensa aprovao do Congresso, se no acarretar
compromissos gravosos ao errio.
4. ACORDO OU Objetiva detalhar ou executar outro tratado, com escopo mais

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AJUSTE amplo, geralmente do tipo acordo-quadro. Funciona de maneira


COMPLEMENTAR semelhante ao decreto de direito interno.
5. ATO Tratado que estabelece regras de Direito. Tambm serve para
denominar atos que tm mera fora poltica e moral.
6. CARTA o tratado que cria organizaes internacionais, estabelece seus
objetivos e rgos. Tambm empregado para designar documentos
que fixam direitos e deveres dos indivduos. Ex.: Carta Social
Europeia.
7. ESTATUTO Tratados que criam tribunais internacionais. Ex.: Estatuto de Roma.
8. COMPROMISSO Modalidade de tratado que determina a submisso de um litgio a
um foro arbitral.
9. CONCORDATA So os compromissos firmados pela Santa S em assuntos
religiosos.
10. CONVENO Acordos multilaterais que estabelecem normas gerais do DIP.
11. CONVNIO Destina-se a regular a cooperao bilateral ou multilateral de
natureza econmica, comercial, cultural, jurdica, cientfica e
tcnica.
12. DECLARAO Consagra princpios ou afirma a posio comum de alguns Estados
acerca de certos fatos.
13. MEMORANDO DE Registra princpios gerais que orientaro as relaes entre os
ENTENDIMENTO signatrios. Ostentam particularidades, como a redao simplificada
e as normas dispostas em pargrafos numerados com algarismos
arbicos.
14. MODUS VIVENDI Forma de tratado destinada a instrumentos de menos importncia
e vigncia temporria.
15. PACTO Tratados de importncia poltica, sendo especficos no tratamento
da matria que regulam.
16. PACTO DE Acordo concludo com o compromisso de concluir um acordo final sobre
CONTRAENDO determinada matria. um tratado preliminar.
17. PROTOCOLO Meramente complementar ou interpretativo de tratados
anteriores. Pode ser tambm um compromisso menos formal. Pode
ainda aludir ata de uma reunio internacional, documento no
qual ficam registrados os compromissos.
18. PROTOCOLO DE Tm o carter de pr-compromisso, sinalizando a possibilidade de
INTENES avanar em entendimentos relativos a um acerto posterior.
19. ACORDO DE Celebrado no por Estados, mas por autoridades de alto nvel,
CAVALHEIROS regulado por normas morais. No so vinculantes e, tecnicamente,
no so considerados tratados.

OBS 1: Gentlemens agreement: no contm um compromisso entre Estados[14], constituindo um pacto


pessoal entre estadistas, fundados na honra e condicionados, no tempo, permanncia de seus atores no
poder. So exemplos: a Carta do Atlntico de 1941 (firmada pelo presidente americano Roosevelt e o primeiro-
ministro britnico Churchill); o acordo de Yalta e a Proclamao de Potsdam, ambos de 1945 (ligados ao
desfecho da Segunda Guerra, tendo a qualidade de gentlemenn agreement assentada em documentos
oficiais).

OBS 2: Declaraes[15] ou comunicados comuns: so variantes dos gentlemens agreements, expedidos nas

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ocasies de visitas oficiais ou de outros eventos em que se encontram dois ou mais chefes de Estado ou de
governo ou em encontros de trabalho entre Ministros de relaes exteriores. Comumente no possuem teor de
relevante significao, exceto se exprimirem opo poltica, uma forma de alinhamento, uma postura diante de
certa questo tpica, quando nenhum vnculo jurdico formam para os Estados envolvidos, mas um
compromisso moral a operar enquanto durarem os governos dos respectivos signatrios. Exemplo: a
Declarao de Quadros-Frondizi, de 1961 (resposta positiva dos presidentes do Brasil e da Argentina s
proposies norte-americanas na Aliana para o progresso).

OBS 3: Acordo executivo: a expresso criada nos Estados Unidos para designar aquele tratado que se
conclui sob autoridade do chefe do Poder Executivo, independentemente do parecer e consentimento do
Senado. No Brasil, Rezek entende que s admissvel em trs hipteses: a) interpretem tratado em vigor; b)
decorrem de tratado em vigor, como seu complemento; e c) modus vivendi.

OBS 4: Troca de notas: consiste um processo alternativo de negociao e concluso de tratados; pode
designar um meio de comunicao diplomtico (quando, por exemplo, dois governos entram em entendimento
para ab-rogar um tratado bilateral vigente ou quando se exprime, de um lado, a denncia de um tratado e, do
outro, a notcia de recebimento da denncia[16]) ou um mtodo negocial, um processo de concluso de
tratados bilaterais, que substitui a assinatura como forma de concluso do tratado.

4. Negociao e competncia negocial. A negociao a fase inicial do processo de elaborao do tratado.


Todo Estado soberano tem capacidade para celebrar tratados, assim como costumam ter as organizaes
internacionais; ao se falar em competncia negocial, fala-se em representatividade exterior do Estado, matria
de direito internacional, sedimentada pela via costumeira e hoje tratada na Conveno de Viena[20]. Os Chefes
de Estado e de Governo possuem representatividade internacional para firmar compromissos de forma plena,
desimportando, para tanto, a disciplina constitucional especfica de cada Estado (nos regimes parlamentaristas,
por exemplo, o fato de o Chefe de Estado restar margem do processo decisrio no prejudica sua
representatividade exterior). Tais agentes possuem representatividade originria, diferentemente do Ministro de
Estado das Relaes Exteriores[21], que possui representatividade derivada embora possua
representatividade tambm ampla, como aqueles, somente a tem a partir do momento em que investido pelo
Chefe de Estado ou Governo na funo. Os Chefes de misso diplomtica (embaixador ou encarregado de
negcios) no precisam apresentar carta de plenos poderes, mas to-somente para negociaes de tratados
bilaterais entre o Estado acreditante e o acreditado (segundo a Conveno de Viena, este poder vai at a
adoo do texto do compromisso, o que antecede a autenticao do texto, embora, na prtica, os diplomatas
negociem e assinem os tratados bilaterais, significando tal assinatura somente o desfecho das negociaes e
no o consentimento definitivo). Os demais representantes (plenipotencirios), agentes pblicos ou no,
dependem de carta de plenos poderes, concedida pelo chefe do executivo, para tanto. O Estado pode mandar
uma delegao nacional para a negociao, que ser chefiada pelo agente que possua a carta de plenos
poderes, cuja opinio deve prevalecer frente aos demais componentes da delegao[22]. A negociao pode
ser bilateral, se envolver dois Estados, ou multilateral, se mais. OBS: No Brasil, sob o ponto de vista orgnico, a
competncia para a negociao repousa na Unio, a quem compete manter as relaes com Estados
estrangeiros e participar de organizaes internacionais (CRFB/88, art. 21, I). Em termos de autoridades
competentes, cabe ao Presidente da Repblica, sendo permitida a delegao da atuao. Alm disso, cabe ao
Ministrio das Relaes Exteriores acompanhar todas as negociaes.

5. Formas de expresso do consentimento. O consentimento do Estado pode ser feito pela assinatura, que
pe fim negociao, fixa e autentica o texto do compromisso e, ainda, exterioriza o aceite definitivo, obrigando
os Estados (diferente da assinatura como mero aceite provisrio, dependente de ratificao). Tambm pode

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expressar o consentimento estatal a troca de instrumentos intercmbio instrumental, que, diferente da


assinatura em um documento nico, representantes de cada Estado assinam um instrumento e transmitem ao
outro, simultnea ou sucessivamente pode exigir o consentimento prvio do Congresso Nacional. Outra forma
de consentir a ratificao, que o ato internacional pelo qual o Estado manifesta (por meio do Poder
Executivo, pois ato de governo) o consentimento perante outras pessoas jurdicas de DIP, sobre aquilo que,
aps a fase negocial, ficara pendente de aceite definitivo; a ratificao exprime definitivamente, no plano
internacional, a vontade de o Estado se obrigar. No Brasil, exige-se autorizao prvia do Congresso para a
ratificao. A discricionariedade a principal caracterstica da ratificao, embora, conforme pondera
Rousseau, sua negativa possa ser entendida como politicamente inoportuna ou inamistosa (Arago entende
que a assinatura j designa um compromisso de boa-f por parte do Estado). H tratados que impem prazo
para ratificao; no entanto, sendo eles abertos adeso, um Estado que tenha perdido o prazo pode aderir ao
compromisso como qualquer outro Estado que no firmou o tratado originalmente. A ratificao tambm
irretratvel: vigente o compromisso, a parte deve cumpri-lo fielmente e a denncia unilateral, se e quando
possvel, estar subordinada s regras prefixadas. Pela irretratabilidade, a parte deve cumprir com o
compromisso desde o momento em que expressou seu consentimento definitivo, inclusive em hipteses em
que ainda aguarda a outra parte emitir seu consentimento ou que preciso aguardar determinado quorum para
que o tratado passe a viger. A relativizao deste compromisso somente possvel em hipteses excepcionais,
como a que deixa entrever a Conveno de Viena em seu art.18, b, quando manda que o Estado se abstenha
de praticar atos frustratrios do objeto do tratado por ele ratificado enquanto aguarda sua entrada em vigor,
mas sob a condio de que esta no seja indevidamente retardada. Tambm pode-se relativizar a regra pela
invocao da clusula rebus sic stantibus. A ratificao deve ser, por fim, expressa; possvel que se consume
sem que haja instrumento escrito, como nos casos em que declarada oralmente ou pela via telegrfica, ou
quando o prprio tratado reclama confirmao do consentimento por notas diplomticas.

6. Conflito entre tratados e com as demais fontes: no h hierarquia entre as fontes do DIP, sendo que o
conflito entre tratados e outras fontes ser solucionado por critrios de especialidade e cronolgico, exceto se o
conflito for com uma norma imperativa de direito internacional jus cogens, o tratado ser considerado nulo.

No caso de conflito entre tratados, devem-se distinguir as hipteses de identidade e de diversidade de fontes de
produo normativa. No caso de identidade, quando as partes so as mesmas, no h conflito, prevalecendo o
posterior ou o especial. J quando as partes no coincidem, haver um conflito real, sem soluo jurdica.

PONTO EXTRA:

1. Adeso: A adeso o ato pelo qual o Estado ou organizao internacional manifesta sua vontade de se
tornar parte de um tratado j assinado ou j em vigor. Fundamenta-se nas exigncias prticas das relaes
internacionais, impedindo que, a cada vez que um ente queira se comprometer com um tratado, se inicie a
negociao de novo ato internacional. A adeso pode envolver negociaes, a assinatura de um instrumento de
adeso e, certamente, a ratificao. Por fim, a adeso poder vincular o ente que aderiu imediatamente ou
aps um prazo estabelecido. Ateno: S EXISTE ADESO EM CONTRATOS ABERTOS, NO OCORRENDO
EM CONTRATOS FECHADOS.

2. Alterao dos tratados: A emenda o meio pelo qual o teor dos atos internacionais revisto, levando ao
acrscimo, alterao ou supresso do contedo normativo. Ela geralmente regulada no prprio texto do
tratado e deve ser objeto de acordo entre as partes (ou um nmero mnimo de signatrios, num compromisso
multilateral). No mbito interno, a emenda envolve a assinatura de um instrumento e sua eventual ratificao,

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mobilizando os rgos e agentes competentes para concluir tratados. H quem distinga as emendas das
revises, como o faz YEPES PEREIRA: EMENDAS: Seriam mudanas de pouca amplitude, que no tocariam
em matria essencial. REVISES: Seriam modificaes expressivas, envolvendo matria central do tratado.
OBS 1: em geral, as emendas no tm o condo de obrigar todas as partes do tratado, mas apenas aquelas
que concordaram com as mudanas que foram feitas. Todavia, os entes que aprovaram a emenda e os que
no a aprovaram continuam vinculados entre si pelo tratado original. Trata-se do que MAZZUOLI chama de
duplicidade de regimes jurdicos. OBS 2: A Conveno de Viena determina ainda que as partes que venham
a aderir a um tratado emendado, salvo manifestao em contrrio, se obrigam observncia das normas do
compromisso alterado em relao aos signatrios que aceitaram a emenda e obedincia das normas do ato
original no tocante s partes que no a aprovaram. Ateno: nada impede que um tratado defina que uma
emenda valha para todos os seus Estados-partes, independentemente de seu consentimento em aprov-las ou
no, desde que determinado nmero mnimo de votos seja atingido.

3. Reservas: A reserva uma declarao unilateral, qualquer que seja a sua redao ou denominao, feita
por um Estado ao assinar, ratificar, aceitar ou aprovar um tratado, ou a ele aderir, com o objetivo de excluir ou
modificar o efeito jurdico de certas disposies do tratado em sua aplicao a esse Estado (Conveno de
Viena, art. 2). tambm conhecida como salvaguarda. Previso: A reserva aplicvel especialmente aos
tratados multilaterais. Todavia, segundo PORTELA, nada impede que haja reservas em tratados bilaterais.
Limites: A reserva pode ser formulada a qualquer momento, no processo de elaborao de um tratado.
Todavia, dependendo da etapa em que esse ato praticado, s poder gerar efeitos dentro das condies que
o prprio texto do acordo estabelecer a respeito. A Conveno de Viena, no art. 19, determina que a reserva
no pode ser realizada se proibida pelo tratado ou for incompatvel com a sua finalidade. A depender do caso,
possvel ainda que a reserva exija a anuncia das outras partes contratantes. Aceitao: A princpio, uma
reserva expressamente autorizada por um tratado no requer qualquer aceitao posterior pelos outros
Estados contratantes, a no ser que o tratado assim disponha. Quando o tratado um ato constitutivo de uma
organizao internacional, a reserva exige a aceitao do rgo competente da organizao, a no ser que o
tratado disponha diversamente. Objeo reserva: A objeo feita a uma reserva por outro Estado contratante
no impede que o tratado entre em vigor entre o Estado que formulou a objeo e o Estado autor da reserva, a
no ser que uma inteno contrria tenha sido expressamente manifestada pelo Estado que formulou a
objeo. A no ser que o tratado disponha diversamente, uma reserva tida como aceita por um Estado se
este no formulou objeo reserva quer no decurso do prazo de doze meses que se seguir data em que
recebeu a notificao, quer na data em que manifestou o seu consentimento em obrigar-se pelo tratado, se esta
for posterior. Efeitos: A reserva no modifica as disposies do tratado quanto s demais partes no
compromisso em suas relaes entre si. Forma: A reserva, a sua aceitao e a objeo devem ser sempre
formulados por escrito e comunicadas s partes contratantes. A aceitao expressa de uma reserva ou a
objeo a uma reserva no requer confirmao do Estado que a aceitou ou a rejeitou. Espcies: Existem dois
tipos de reservas: a) EXCLUSIVAS (que excluem para o Estado os efeitos de certas clusulas do tratado) e b)
INTERPRETATIVAS (aquelas pelas quais um Estado estatui explicitamente como esses dispositivos devem
aplicar-se a seu respeito).

4. Processo de elaborao dos tratados: Alm da negociao, item presente no ponto, o processo de
elaborao dos tratados envolve outras etapas. Compete a cada ente estatal definir qual o procedimento de
incorporao do tratado ordem jurdica. Entretanto, as etapas internacionais so objeto de estudo do DIP,
ocorrendo da seguinte forma:

Negociao: Visto no ponto do edital.

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Assinatura: A assinatura ato pelo qual os negociadores encerram as negociaes, expressam concordncia
com o teor do ato internacional, adotam e autenticam o seu texto e, por fim, encaminham o acordo para etapas
posteriores da formao. A regra que a exigibilidade dos tratados dependa de atos posteriores, tendo em
vista que, em sua maioria, os tratados so solenes. Assim, em regra, a assinatura no gera efeitos jurdicos.
Observe-se, contudo, que a Conveno de Viena de 1969 permite que o tratado entre em vigor das mais
variadas formas, a depender da disciplina prevista no direito prvio. A assinatura em regra, pois, apenas uma
anuncia preliminar, que no vincula as partes. H, contudo, tratados que obrigam suas partes apenas com a
assinatura, como os chamados acordos executivos (acordo em forma simplificada) e atos internacionais que
no implicam novos compromissos externos. De qualquer modo, embora pendente de ratificao, a assinatura
j obriga os signatrios a no atuar de modo a comprometer o seu objeto [exatamente essa afirmativa caiu na
ltima prova do MPF]. Alm disso, a assinatura impede que o texto do acordo seja alterado unilateralmente.
Logo, eventuais mudanas exigem reabertura das negociaes, por meio de emenda. Podem assinar: Chefe de
Estado, Chefe de Governo, Ministro das Relaes Exteriores, embaixador, chefe de misso permanente, chefe
de delegao, alm de qualquer pessoa que detenha Carta de Plenos Poderes. No mbito das organizaes
internacionais, observam-se seus estatutos. Na falta de assinatura, a Conveno de Viena de 1969, em seu
art. 10, admite sua substituio por rubrica dos negociadores, se acordado pelas partes, ou pela assinatura ad
referendum do Chefe do Estado ou de outra autoridade competente para tal. OBS: um tratado assinado por
autoridade sem competncia para tal no produz qualquer efeito, salvo se ratificado.

Ratificao: o ato pelo qual o Estado, aps reexaminar o tratado assinado, confirma seu interesse em
conclu-lo e estabelece, no mbito internacional, o seu consentimento em obrigar-se pelas suas normas. Em
outras palavras, a aceitao definitiva. A ratificao ato discricionrio e privativo do Presidente da
Repblica, que no se vincula autorizao do Congresso. dizer: se o Congresso no referendar o tratado, o
Presidente no pode ratificar. Contudo, se o Congresso referendar, o Presidente pode optar por no ratificar.
Em sntese, a autorizao congressual para ratificao no obriga a autoridade competente a praticar o ato.

Entrada em vigor no mbito internacional: Para parte da doutrina, a ratificao o ato que compromete o
Estado efetivamente. Contudo, convm lembrar que no gera consequncias jurdicas um tratado bilateral que
no foi ratificado pela outra parte, ou um tratado multilateral que no atingiu um nmero mnimo de ratificaes.
Nos tratados bilaterais, a entrada em vigor vai depender de que ambas as partes ratifiquem o ato e troquem
informaes a respeito entre si. Essa troca pode ser feita pelos seguintes instrumentos: Notificao de
ratificao: ato pelo qual uma parte informa a outra que ratificou o tratado. Troca dos instrumentos de
ratificao: ato solene dentro do qual representantes dos dois signatrios intercambiam os documentos que
comprovam as ratificaes. Nos tratados multilaterais, uma eventual exigncia de que todos ratifiquem o tratado
pode fazer com que ele nunca entre em vigor. Assim, na prtica, exige-se um nmero mnimo de ratificaes
para que ele produza efeitos entre os que ratificaram. Alm disso, existe a figura do depositrio, que no
precisa fazer parte do tratado, sendo apenas um Estado que receber e guardar os instrumentos de
ratificao, informando as partes que assinaram o tratado. OBS: No Brasil, o tratado, quando ratificado, dever
tambm ser promulgado por meio de decreto do Presidente da Repblica.

Registro e Publicidade: A Carta da ONU, em seu art. 102, alucinadamente, determina que todo tratado
concludo por qualquer um de seus Estados-membros dever ser registrado e publicado pelo Secretariado-
Geral da Organizao, para que possa ser invocado perante os rgos das Naes Unidas. Com isso, parte da
doutrina entende que o registro do acordo na ONU condio final para que o tratado entre em vigor.
PORTELA discorda. Na prtica, os atos internacionais independem de registro. A prpria Carta da ONU permite
que se infira a possibilidade de que os tratados gerem efeitos independentemente de registro.

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Ponto 7.b.Asilo. Refgio. Regime Jurdico. Princpio do non-refoulement. Papel dos rgos internos. A
proteo ao brasileiro no exterior.

Principais obras consultadas: Santo Graal 27 R; Direito Internacional Pblico e Privado, 5 ed., Paulo
Henrique Portela, Ed. Juspodivm. Consultadas no 26: REZEK, Francisco. Direito Internacional Pblico: curso
elementar. So Paulo: Saraiva, 2011. Varella, Marcelo D. Direito Internacional Pblico. So Paulo: Saraiva:
2012. Site do alto comissariado da ONU para os refugiados
(http://www.cidadevirtual.pt/acnur/acn_lisboa/ovcap2.html

Legislao bsica: CF e Estatuto do Estrangeiro (Lei 6.815/80); Conveno de Caracas sobre Asilo
Diplomtico (Dec. 42.628/57); Refgio- Conveno Relativa ao Estatuto dos Refugiados, de
1951(dec.50.215/61), o Protocolo sobre o Estatuto dos Refugiados, de 1967(dec.70.946/72) e Lei 9.474/97.
Conveno das Naes Unidas sobre o Estatuto dos Refugiados; Declarao das naes Unidas Sobre Asilo
Territorial; Convenes Sobre asilo Diplomtico e Territorial (OEA) de 1954.

ASILO: a proteo dada por um Estado a um indivduo cuja vida, liberdade ou dignidade estejam ameaadas
pelas autoridades de outro Estado, normalmente por perseguies polticas. Seu fundamento a perseguio
poltica.O asilo apenas indiretamente vinculado ao prestigio da dignidade humana. primordialmente um
instrumento de conduo da poltica externa do Estado. Da porque o asilo discricionrio e concedido intuito
personae. Parte da doutrina critica a discricionariedade tendo em conta o imperativo maior de proteo
pessoa humana [Portela, 346]. No Brasil, a competncia para a concesso de asilo do Poder Executivo
nacional, mais especificamente do PRESIDENTE DA REPBLICA, mas uma vez concedido cabe ao Ministro
da Justia lavrar o termo e fixar prazo e deveres do asilado. No h propriamente um processo de asilo. Como
deciso estatal que , o ato vai ter que ter forma escrita, observar pressupostos de competncia, entre outros,
mas no um procedimento administrativo de asilo. Diretrizes bsicas: constam na Resoluo 3.212 da
Assembleia Geral da ONU e incluem: Os Estados tm o DIREITO e no o dever de conceder asilo, ou seja, o
asilo ATO DISCRICIONRIO; O asilo deve ser outorgado a pessoas que sofrem perseguio; Sua concesso
deve ser respeitada pelos demais Estados, sem reclamao; A qualificao do delito que justifica a perseguio
compete ao Estado onde o asilo solicitado; O Estado pode negar o asilo por motivo de segurana; As
pessoas que fazem jus ao asilo no devem ter sua entrada proibida pelo Estado asilante, nem ser retiradas
para Estado onde podem estar sujeitas a perseguio. Trmino: no Brasil o asilo termina com a renncia ao
benefcio, a fuga do asilado e a sada do pas sem autorizao do governo brasileiro e impede o reingresso
como asilado. Direitos: os direitos do asilado so praticamente os mesmos dos estrangeiros, sendo vedado
interferir na poltica.

Tipos: ASILO TERRITORIAL E ASILO DIPLOMTICO: Asilo se desmembra em asilo territorial e asilo
diplomtico. O asilo territorial (externo ou internacional) o asilo em que o beneficiado acolhido no
territrio do Estado. O asilo diplomtico (interno, intranacional, extraterritorial ou poltico) surge na
Amrica do Sul como um autntico costume regional sul americano. O asilo diplomtico a utilizao das
imunidades diplomticas e em especial da inviolabilidade dos locais da misso, navios de guerra, aeronaves e
acampamentos militares para abrigar uma pessoa que o Estado asilante entenda ser merecedora do asilo.
Trata-se de etapa anterior ao asilo definitivo, por isso se destina a acautelar a intangibilidade do asilado para
permitir que ele v ao territrio do Estado asilante e ali possa receber o asilo territorial propriamente dito.
SALVO CONDUTO o instrumento pelo qual o Estado permite a passagem do asilado diplomtico pelo seu
territrio para fins de convolao do asilo diplomtico em asilo territorial. Vrios estados tm um problema srio

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para expedir o salvo conduto dizendo que no podem preterir o exerccio da sua jurisdio penal. Essa
discusso foi parar na Corte Internacional de Justia no caso Haya de La Torre, dcada de 1950, envolvendo
Peru e Colmbia. A Corte entendeu que h um costume regional sul americano de concesso de asilo
diplomtico. Foi importante a Corte assentar esse entendimento porque uma das alegaes do Peru era de que
estaria havendo abuso de imunidade diplomtica. Existe um dispositivo na Conveno de Viena sobre as
Relaes Diplomtica (art. 41, 3) que diz que os locais da misso no podem ser utilizados para razes
incompatveis com a misso. A concesso de asilo precisa de existncia preliminar de norma de direito
internacional que autorize aquele uso. Quanto ao salvo conduto, a Corte disse que a sua concesso
obrigatria desde que o crime que respalde a persecuo empreendida contra o asilado em face do Estado
territorial seja um crime poltico. Se for um crime comum, a concesso do salvo conduto no obrigatria. Os
dois Estados devem fazer a classificao, no unilateral. A Corte manteve abertas as vias do impasse. Basta
que o Estado territorial diga que o crime comum que ele vai se desobrigar de conceder o salvo conduto.
Depois disso, foram celebradas duas convenes que trouxeram avanos para a matria. So as duas
convenes sobre asilo diplomtico e asilo territorial. O Art. 4 da Conveno de Caracas sobre asilo
diplomtico diz que compete ao Estado asilante a classificao da natureza do delito ou dos motivos da
perseguio e o art. 12 prev a obrigatoriedade da concesso de salvo conduto. Ateno 1: No existe
um costume universal de concesso de asilo diplomtico. Ateno 2: no reconhecido o direito ao asilo
diplomtico em consulados.

REFGIO: Diferentemente do asilo, o refgio no guiado por razes polticas, pode se fundar em questes
de raa, grupo social, religio, etc., pois seu objetivo a proteo da pessoa. instituto humanitrio. Uma vez
atendidas as condies definidas nos tratados, a concesso do refgio obrigatrio para o Estado. No existe
um regime internacional universal sobre asilo. O refgio, por outro lado, universal e est disciplinado em
instrumento de alcance universal, que a Conveno das Naes Unidas de 1951 sobre o Estatuto dos
Refugiados. Esta conveno, da qual o Brasil parte, infundiu o contedo da Lei 9474, que a lei brasileira do
refgio. Refugiado no Brasil: somente o estrangeiro. No podem ser refugiados os residentes no Brasil e
pessoas que tenham direitos e obrigaes relacionados com a condio de brasileiro.

Segundo Marcelo Miller, a lei brasileira de refgio adota em seus arts. 1 e 3 um sistema de atribuio de um
direito pblico subjetivo de refgio ao estrangeiro, estabelecendo tambm clusulas de excluso desse direito.

Art. 1 Ser reconhecido como refugiado todo indivduo que: I - devido a fundados temores de perseguio por
motivos de raa, religio, nacionalidade, grupo social ou opinies polticas encontre-se fora de seu pas de
nacionalidade e no possa ou no queira acolher-se proteo de tal pas; - Basta que exista uma expectativa
de ser perseguido. No existe refgio diplomtico; o refugiado TEM QUE entrar no territrio nacional; II - no
tendo nacionalidade e estando fora do pas onde antes teve sua residncia habitual, no possa ou no queira
regressar a ele, em funo das circunstncias descritas no inciso anterior; - A ndole da lei proteger contra um
algoz, no proteger contra um infortnio, como calamidades naturais; III - devido a grave e generalizada
violao de direitos humanos, obrigado a deixar seu pas de nacionalidade para buscar refgio em outro pas.
Esse dispositivo vai alm do previsto no Estatuto dos Refugiados. O refugiado no precisa ter sido perseguido
ou ter fundado temor de o ser. Basta que ele seja alvo de um quadro sistemtico de violao grave de direitos
humanos

O art. 3 traz as hipteses de excluso. Duas so mais relevantes: 1) Para quem tenham praticado atos
contrrios aos princpios e propsitos das Naes Unidas. Exclui a concesso de refgio para Chefes de
Estado e dirigente militares que tenham, por exemplo, determinado um ataque a determinado pais. No impede
o asilo; 2) Para quem tenha praticado crime contra a humanidade, crime contra a paz, crime de trfico, etc.

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Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
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Asilo Refgio
Sua concesso ato discricionrio. Ato vinculado/obrigatrio.
No existe foro internacional dedicado ao asilo. O controle da aplicao das normas sobre
refgio encontra-se a cargo de rgos
internacionais, como o Alto Comissariado das
Naes Unidas para os Refugiados (ACNUR).
Motivos da concesso: so polticos. Pode ser fundamentado em perseguies de
raa, grupo social, religio e penria.
Perseguio poltica individualizada. As perseguies ocorrem por motivos
relacionados a um grupo, sendo, em regra,
coletiva, e no individual.
O asilo um exerccio de um ato soberano do uma deciso apoltica.
Estado.

PRINCPIO DA PROIBIO DO RECHAO OU PRINCPIO DO NON-REFOULEMENT: O princpio de non-


refoulement, frequentemente referido como elemento chave para a proteo de refugiados, constitui uma
garantia contra reenvios forados para situaes de perseguio ou outros perigos. Tem sido expresso, sob
diferentes formas, em diversos instrumentos internacionais sobre refugiados e direitos humanos, em especial
no Artigo 33 (1) da Conveno de 1951.

Artigo 33. Proibio de expulsar e de repelir. 1. Nenhum dos Estados Contratantes expulsar ou repelir um
refugiado, seja de que maneira for, para as fronteiras dos territrios onde a sua vida ou a sua liberdade sejam
ameaados em virtude da sua raa, religio, nacionalidade, filiao em certo grupo social ou opinies polticas.
2. Contudo, o benefcio da presente disposio no poder ser invocado por um refugiado que haja razes
srias para considerar perigo para a segurana do pas onde se encontra, ou que, tendo sido objeto de uma
condenao definitiva por um crime ou delito particularmente grave, constitua ameaa para a comunidade do
dito pas.

O princpio de non-refoulement um corolrio dos princpios dos direitos humanos fundamentais e reflete a
preocupao e o compromisso da comunidade internacional em assegurar, queles que necessitam proteo, o
gozo dos direitos humanos fundamentais, incluindo o direito vida, no sujeio a tortura, nem a penas ou
tratamentos cruis, desumanos ou degradantes, e liberdade e segurana pessoal. Para alm disso, como o
princpio de non-refoulement considerado uma regra de direito consuetudinrio internacional, obriga tambm
os Estados no signatrios da Conveno de 1951 ou aqueles que adotaram uma limitao geogrfica. Esta
perspectiva apoiada pela reafirmao desse princpio na Declarao das Naes Unidas sobre o Asilo
Territorial, de 14 de Dezembro de 1967, nas Concluses do EXCOM, do ACNUR e nas Resolues da
Assembleia Geral.

O refoulement refere-se a qualquer ao de um Estado em que um refugiado forado, direta ou indiretamente,


a regressar ou enviado para um pas onde tenha razes para recear perseguio, incluindo ameaas vida e
liberdade. O princpio de non-refoulement deve ser tomado em devida considerao nos tratados de
extradio e nas legislaes nacionais, assim como na aplicao de tratados existentes relacionados com a
extradio. Por isso que, uma vez caracterizada a condio de refugiado, no possvel que o Estado no
conceda o refgio, no cabendo discricionariedade estatal na medida.

Na Concluso No. 6 do EXCOM sobre non-refoulement, este princpio foi enunciado para ser aplicado, tanto
nas fronteiras como no interior do territrio de um Estado, a pessoas que podem estar sujeitas a perseguio

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se reenviadas para o seu pas de origem, independentemente de terem sido, ou no, formalmente
reconhecidas como refugiadas. Isto foi reafirmado pelos Estados na Concluso No. 22 do EXCOM sobre
Proteo de Requerentes de Asilo em Situaes de Influxo em Larga Escala, que afirma "o princpio
fundamental de non-refoulement, incluindo a no rejeio na fronteira, deve ser escrupulosamente observado,
em todos os casos".

Non-refoulement indireto. O respeito pelo princpio de non-refoulement tambm requer que o refugiado ou o
requerente de asilo no seja reenviado para um pas a partir do qual possa ser enviado para o local onde a sua
vida ou liberdade esteja em perigo. Um Estado que envie um requerente de asilo ou um refugiado para um local
de onde possa ser enviado para uma situao de perseguio, viola o princpio de non-refoulement. Este
entendimento foi confirmado pelos Estados na Concluso No. 6 do EXCOM que o princpio de non-
refoulement se aplica tanto a requerentes de asilo como a refugiados reconhecidos.

A razo da ampla aplicao do princpio de non-refoulement est descrita na Nota sobre Proteco
Internacional de 1993: "O respeito pelo princpio de non-refoulement exige que os requerentes de asilo, ou seja,
pessoas que alegam ser refugiadas, sejam protegidas contra o reenvio a um local onde a sua vida ou liberdade
podem ser ameaadas at que o seu estatuto de refugiados tenha sido definido com segurana. Todo o
refugiado , inicialmente, um requerente de asilo; assim, para a proteo de refugiados, os requerentes de asilo
devem ser tratados, at determinao do seu estatuto, no pressuposto de que podem ser refugiados. Caso
contrrio, o princpio de non-refoulement no asseguraria uma proteo efetiva aos refugiados, porque os
requerentes poderiam ser rejeitados nas fronteiras, ou reenviados para uma situao de perseguio, com o
fundamento de que o seu pedido ainda no tinha sido analisado". Note-se que, em circunstncias em que o
acesso aos procedimentos de asilo constitui o nico meio de evitar o refoulement, a recusa desse acesso
pode constituir uma quebra do princpio de non-refoulement. Esse ser o caso, por exemplo, quando a
admisso num territrio est diretamente relacionada com o acesso aos procedimentos de asilo, dependendo
dessa admisso. Reenviar refugiados que ainda no tenham atravessado as fronteiras de um Estado para uma
situao de perseguio, equivale violao do princpio de non-refoulement. Este princpio, assim, tambm
exige a no rejeio na fronteira de pessoas cuja vida e liberdade estariam em perigo no caso de reenvio.

Para Eugnio Arago, conforme prova objetiva do 25 concurso, o non refoulement significa, em acepo mais
ampla, a proibio, para Estados, de devolver estrangeiro a lugar onde sua vida ou liberdade esto ameaadas.

A proibio do refoulement consta tambm da Conveno Internacional para Proteo de Pessoas Contra o
desaparecimento forado[23]. Diz a Conveno contra a tortura e outros tratamentos ou penas cruis,
desumanos ou degradantes da ONU, em seu artigo 3, 1, que nenhum Estado Parte expulsar, devolver ou
extraditar uma pessoa para outro Estado quando houver fundados motivos para se acreditar que, nele, ela
poder ser torturada. No mesmo sentido dispe a Conveno Interamericana para Prevenir e Sancionar a
Tortura em seu artigo 13: No se conceder a extradio nem se proceder devoluo da pessoa requerida
quando houver suspeita fundada de que corre perigo sua vida, de que ser submetida tortura, tratamento
cruel, desumano ou degradante, ou de que ser julgada por tribunais de exceo ou ad hoc , no Estado
requerente.

O simples requerimento de refgio pelo estrangeiro j suspende qualquer processo relativo utilizao de
documento falso para a sua entrada no pas. O pedido de refgio suspender, at deciso definitiva, qualquer
processo de extradio pendente, em fase administrativa ou judicial, baseados nos fatos que fundamentaram a
concesso de refgio. Lei 9.474/97, arts. 33 a 35. Sabe-se, entretanto, a Conveno relativa ao Estatuto dos
Refugiados admite (art. 33, 2) que o potencial refugiado pode ser rechaado pelo Estado de refgio quando
por motivos srios seja considerado um perigo segurana do pas no qual ele se encontre ou que, tendo sido

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Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
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condenado definitivamente por um crime ou delito particularmente grave, constitua ameaa para a comunidade
do referido pas.

Direitos e obrigaes dos refugiados: Lei 9.474/97. Art. 4 O reconhecimento da condio de refugiado, nos
termos das definies anteriores, sujeitar seu beneficirio ao preceituado nesta Lei, sem prejuzo do disposto
em instrumentos internacionais de que o Governo brasileiro seja parte, ratifique ou venha a aderir.

Art. 5 O refugiado gozar de direitos e estar sujeito aos deveres dos estrangeiros no Brasil, ao disposto nesta
Lei, na Conveno sobre o Estatuto dos Refugiados de 1951 e no Protocolo sobre o Estatuto dos Refugiados
de 1967, cabendo-lhe a obrigao de acatar as leis, regulamentos e providncias destinados manuteno da
ordem pblica.

Art. 6 O refugiado ter direito, nos termos da Conveno sobre o Estatuto dos Refugiados de 1951, a cdula
de identidade comprobatria de sua condio jurdica, carteira de trabalho e documento de viagem.

PAPEL DOS RGOS INTERNOS: 1) Polcia Federal: papel mais contido. Aps preenchido o formulrio
solicitando o refgio, imediatamente a Polcia Federal encaminha o solicitante para uma rede social de
proteo. 2) Comit Internacional para os Refugiados (CONARE): o rgo colegiado, vinculado ao
Ministrio da Justia, que rene segmentos representativos da rea governamental, da Sociedade Civil e das
Naes Unidas, e que tem por finalidade: analisar o pedido de refgio, declarar o reconhecimento da condio
de refugiado ou determinar, em primeira instncia, sua perda. ATENO: Se o CONARE denega o refgio,
cabe recurso administrativo para o Ministro da Justia. Foi o que aconteceu no caso Cesare Batistti. Em 2009,
o ento Ministro da Justia, Tarso Genro, concede status de refugiado poltico a Battisti, baseado no 'fundado
temor de perseguio por opinio poltica', contrariando deciso do Conare. 3) Poder Judicirio : No pedido
de extradio do Padre Medina (EXT 1008), o STF disse que a concesso do refgio era um ato que revelava a
discricionariedade politica do Executivo e que, portanto, se mostrava insuscetvel de reviso judicial. Por
maioria dos votos, vencido o relator, ministro Gilmar Mendes, a Corte entendeu ser aplicvel o artigo 33 da Lei
9.474/97 que determina que o reconhecimento da condio de refugiado impede o seguimento de qualquer
pedido de extradio baseado nos fatos que fundamentaram a concesso de refgio. Posteriormente, no caso
Battisti24, o STF muda de posio. De acordo com o caso Battisti: a) a concesso do refgio pode ser
analisada pelo Judicirio, como qualquer ato administrativo; ATENO: Forte corrente no Brasil, inclusive
adotada por membros do MPF25, fala que o Judicirio, ao assim fazer, estaria indevidamente ingressando nas
relaes internacionais. Mas no foi essa a viso vencedora no caso Battisti; foi a viso vencedora no caso
Medina; b) O Supremo apenas autoriza a extradio e o Presidente, com base em tratados, a determina.
Assim, o Presidente pode no determinar a extradio, com base em uma clusula de excluso do tratado. Por
exemplo, no Tratado Brasil-Itlia constava que, por motivo de perseguio, o Estado solicitado poderia no
extraditar. Em resumo: STF reconhece como refugiado-Executivo no pode expulsar, deportar ou extraditar.
STF no reconhece-Executivo pode, ainda, assim, conceder o refgio ou asilo.

A proteo ao brasileiro no exterior: Tema muito novo. Dois pontos para a reflexo, propostos pelo Prof.
Andr de Carvalho Ramos: 1) A rede consular brasileira seria o palco ideal para a proteo dos interesses dos
brasileiros no exterior26; 2) A Constituio prev o direito a assistncia jurdica integral. Em face disso, no
seria desarrazoado pensar que a Defensoria Pblica da Unio tambm pode obter recursos para defender os
brasileiros que estejam respondendo a processo no exterior.

Jurisprudncia e Leitura complementar: Caso Cesari Battisti: Infs do STF 558, 567 e 568, EXT
1.085/Governo da Itlia.

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Ponto 7.c. Responsabilidade internacional do Estado. Obrigaes primrias e obrigaes secundrias.


Atribuio de atos a Estados. Reparao: restituio, indenizao e satisfao. Obrigao de
interrupo de ato ilcito continuado. Obrigao de no-repetio de ato ilcito. Obrigao de perseguir
ilcitos penais internacionais

Principais obras consultadas: Santo Graal 27; Direito Internacional Pblico e Privado, 5 ed., Paulo Henrique
Portela, Ed. Juspodivm. ; RAMOS, Andr de Carvalho. Responsabilidade Internacional por Violao de Direitos
Humanos. (h um resumo em nosso dropbox)

Legislao bsica: Draft articles. Regras derivam do direito costumeiro.

1. RESPONSABILIDADE INTERNACIONAL DO ESTADO [27]. Instituto que visa a responsabilizar


determinado Estado pela prtica de um ato atentatrio ao Direito Internacional (ilcito) perpetrado contra outro
Estado, prevendo certa reparao a este ltimo pelos prejuzos e gravames que injustamente sofreu. Tal
instituto tem carter patrimonial e moral e, em geral, no se reveste de aspecto penal ou repressivo, no se
aplicando, portanto, a todos os tipos de violao do Direito Internacional. Assim, no se confunde com a
responsabilidade penal internacional.

A jurisprudncia internacional considerou a responsabilidade internacional do Estado como sendo um princpio


geral do Direito Internacional. A Corte Permanente de Justia Internacional consagrou esse princpio na
anlise dos fatos envolvendo a Fbrica de Chorzw[28].

Para Rezek (2008, pg 269) O Estado responsvel pela prtica de um ato ilcito segundo o direito internacional
deve ao Estado a que tal ato tenha causado dano uma reparao adequada. essa, em linhas simples, a ideia
da responsabilidade internacional. Cuida-se de uma relao entre sujeitos de direito das gentes: tanto vale dizer
que, apesar de deduzido em linguagem tradicional, com mera referncia a Estados soberanos, o conceito se
aplica igualmente s organizaes internacionais.

De acordo com Hans Kelsen (2010, pg 164) a responsabilidade do Estado estabelecida pelo Direito
Internacional geral no responsabilidade civil nem penal. No h distino entre Direito Civil e Penal no
Direito Internacional. A responsabilidade internacional de um Estado por no pagamento ou dvidas baseadas
em Direito Internacional no diferente de sua responsabilidade pela violao de qualquer outra obrigao
internacional. Ainda que um delito internacional por exemplo, a recorrncia a uma guerra ilcita s vezes
chamado de crime, a responsabilidade coletiva do Estado por tal delito no responsabilidade penal, pois
represlias e guerra no tm carter especfico de pena.

As caractersticas essenciais da responsabilidade dependem de alguns fatores bsicos: primeiro, a existncia


de uma obrigao jurdica internacional em vigor entre dois Estados determinados; segundo, que tenha
ocorrido um ato ou omisso que viole essa obrigao e seja imputado ao Estado responsvel; e, por fim, que
tenha resultado perda ou dano desse ato ou omisso ilegal. (SHAW, 2010, pg. 574).

OBS 1: a responsabilidade internacional tambm se aplica s organizaes internacionais, que podem ser
autoras ou vtimas de ilcitos internacionais.

OBS 2: a responsabilizao do Estado ou organizao internacional pode ser reclamada por intermdio de

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mecanismos de soluo de controvrsias existentes no cenrio internacional, que incluem desde meios
diplomticos a rgos jurisdicionais. TAMBM OS JUDICIRIOS NACIONAIS PODEM AGIR, respeitadas
as imunidades existentes.

OBS 3: j h possibilidades de a PESSOA HUMANA responsabilizar diretamente o ente estatal na ordem


internacional. o caso, por exemplo, dos mecanismos existentes dentro da UNIO EUROPIA e da
ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS (OEA), que permitem que indivduos pleiteiem as devidas
reparaes. Da mesma forma, A PESSOA HUMANA TAMBEM PODE SER RESPONSABILIZADA.

OBS 4: Caractersticas e classificao A responsabilidade , em regra, INSTITUCIONAL. Nesse sentido,


os Estados e as organizaes internacionais assumem a responsabilidade pelos atos de seus funcionrios,
bem como de particulares para os quais tenham concorrido. A responsabilidade institucional, pelo menos por
enquanto, ainda se refere apenas aos Estados e aos organismos internacionais. Entretanto, como afirmamos
anteriormente, o DIP vem caminhando para consolidar a responsabilidade internacional das pessoas naturais.
At os dias atuais, a maior parte das regras relativas responsabilidade internacional ainda costumeira. Ela
se classifica da seguinte forma: CONVENCIONAL: Resulta da violao de um tratado; DELITUOSA: Resulta
da transgresso de um costume; DIRETA: Ato cometido diretamente pelo ESTADO; INDIRETA: O agente
ente que o Estado representa (ex.: Municpio); ATOS LCITOS; ATOS ILCITOS ETC.

OBS 5: Abuso de direito A relao do abuso de direito com o instituto da responsabilidade internacional
CONTROVERSA, e apenas parte da doutrina admite a responsabilizao por tal motivo. O abuso de direito
configura-se a partir da reunio de pelo menos trs elementos: o exerccio de um direito; o abuso no modo pelo
qual exercido, gerando efeitos deletrios para terceiros; e o prejuzo.

2. OBRIGAES PRIMRIAS e OBRIGAES SECUNDRIAS:

OBRIGAES PRIMRIAS. As normas primrias contm obrigaes de Direito Internacional cujo


descumprimento enseja a responsabilidade internacional do Estado.

OBRIGAES SECUNDRIAS. So regras abstratas que tm por objeto determinar se houve violao de
norma primria e quais suas consequncias. As normas primrias representam as regras de conduta, que se
violadas, fazem nascer as obrigaes secundrias. O sentido final da obrigao secundria o de substituir a
obrigao primria, o que pode ser feito com o retorno ao status quo ante, com a reparao de todos os danos
causados e ainda com a aplicao de pena de desestmulo ao Estado infrator (RAMOS, 2004, pg. 74-75). Para
Kelsen (2010, pg. 49) a obrigao de reparao pode ser chamada obrigao substituta, ou seja, uma
obrigao que tem origem quando o Estado no cumpriu sua obrigao principal. A obrigao de reparar o
dano substituiu a obrigao de restabelecer a situao anterior.

3. ATRIBUIO DE ATOS A ESTADOS. A responsabilidade internacional pode ser DIRETA, decorrendo de


atos do Poder Executivo do Estado, de seus rgos ou de seus funcionrios, ou, ainda, de particulares que
exercem atividades em nome do estatal. Pode tambm ser INDIRETA, quando derivar de aes ou omisses
de pessoas naturais ou jurdicas protegidas por um Estado e ainda que resultem de violaes das prprias
normas de Direito Interno. Os atos do Poder Legislativo e do Poder Judicirio, bem como os das entidades
subnacionais de um ente estatal, so diretamente imputveis ao Estado soberano, ensejando responsabilidade.

OBS 1: Dentre os ATOS DO PARLAMENTO que podem sujeitar o ente estatal responsabilizao
internacional, se encontram: a) a aprovao de leis que contrariem tratados; b) a desobedincia a normas
internacionais que obriguem a elaborar leis internas concernentes a determinada matria;

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OBS 2: Os rgos JURISDICIONAIS, por sua vez, podem provocar a responsabilidade internacional do Estado,
nos seguintes casos: a) Aplicao de uma lei interna em detrimento da regra de um tratado; b) Denegao de
justia; c) Tratamento processual discriminatrio a estrangeiros; d) Desrespeito aos padres mnimos de acesso
ao Judicirio etc.

OBS 3: Em princpio, o Estado no responde pelos danos decorrentes de atos praticados por seus
cidados. Entretanto, o dever de reparar o prejuzo pode emergir se ficar provado que o ente estatal deixou de
cumprir, como afirma Rezek, seus deveres elementares de preveno e de represso, ou seja, com suas
obrigaes referentes proteo dos interesses estrangeiros em seu prprio territrio. Ex.: Estado concorda
com aes de seus nacionais que configurem ilcitos internacionais ou se omite frente a tais atos.

OBS 4: parte da doutrina admite que o Estado pode ser responsvel por atos de REVOLUCIONRIOS, com
base em duas teorias: Teoria da EXPROPRIAO (BRUSA): O Estado se compromete implicitamente a
proteger os estrangeiros que admite em seu territrio, j que se beneficia de suas pessoas e de seus bens por
conta dos tributos; Teoria do RISCO (FAUCHILLE): Se o Estado tira proveito da pessoa ou dos bens de
estrangeiros, deve suportar o nus da decorrente. Por outro lado, h quem negue a responsabilidade
internacional do Estado por atos de revolucionrios. Eis as teorias invocadas: Teoria da FORA MAIOR: A
responsabilizao do ente estatal afastada pelo carter impondervel dos movimentos revolucionrios que se
assemelha a tragdias naturais; Teoria da COMUNIDADE DA FORTUNA ou do INTERESSE COMUM:
Entende que os estrangeiros que esto em outros Estados participam de uma chamada comunho nacional
e, portanto, compartilham com os nacionais o mesmo estatuto jurdico. Assim, se o ente estatal no assegura
imunidade aos nacionais e aos seus bens, no poder fazer diferente om os estrangeiros. Ateno 1: prevalece
que o Estado deve ser responsabilizado pelas aes de grupos revolucionrios apenas quando tiver
CONCORRIDO para a ocorrncia do conflito ou quando tiver faltado com a diligncia devida para impedir ou
reprimir o fato. Ateno 2: O reconhecimento do carter BELIGERANTE ou INSURGENTE de um movimento
revolucionrio por parte do ente estatal que tenha sofrido o dano exclui a responsabilidade do Estado onde atue
este movimento.

OBS 5: Para que se configure a responsabilidade internacional, so necessrios trs elementos: 1) ato ilcito:
conduta comissiva ou omissiva que viola norma de DI. O mero dano a um interesse no suficiente para
caracterizar a responsabilidade internacional, como entendeu a CIJ no caso Barcelona Traction, Blgica x
Espanha, Haia, 05/07/1970[29], sendo necessrio a violao da norma. Alm disso, O fato de o ilcito
internacional ser lcito de acordo com o Direito interno do Estado agente no exclui a responsabilidade; 2)
Imputabilidade: o vnculo, o nexo causal entre a violao da norma e seu responsvel. Pode ser direta ou
indireta, quando cometido por pessoa natural ou jurdica protegida pelo Estado ou a este vinculado; 3) Dano:
prejuzo decorrente do ato ilcito, pode ser material ou moral. Deve ser causado a outro Estado, organizao
internacional ou pessoa protegida pelo ente estatal.

OBS 6 : Responsabilidade por atos lcitos perfeitamente comum a responsabilidade por atos lcitos. Ex.:
emprego de energia nuclear para fins pacficos, uso de petrleo e derivados, explorao espacial etc. So
diversos os tratados que cuidam do tema: Conveno de Viena sobre Responsabilidade Civil por Danos
Nucleares (1963); Conveno de Bruxelas sobre Responsabilidade Civil por Danos Causados por Poluio por
leo (1969); Conveno de Bruxelas relativa Responsabilidade Civil no Estabelecimento de um Fundo
Internacional para Compensaes por Danos de Poluio por leo (1971); Conveno sobre a
Responsabilidade Internacional por Danos Causados por Objetos Espaciais de 1972 etc.

OBS 7: Teorias da responsabilidade: a) teoria subjetivista/da culpa-Grcio: necessidade de apurar a

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existncia de culpa ou dolo; b) teoria objetivista/do risco-Rezek: desnecessidade de apurao da culpa ou


dolo e c) Teoria Mista-Strupp: Responsabilidade depende de culpa na omisso e independe de culpa ou dolo
nos casos comissivos.

A imposio de responsabilidade objetiva sobre o Estado toda vez que um funcionrio seu envolver-se num ato
ilegal estimula o Estado a exercer maior controle sobre seus vrios departamentos e representantes (SHAW,
2010, pg. 577). O artigo 4 do projeto de conveno sobre a responsabilidade internacional do Estado da
Comisso de Direito Internacional, o qual Quanto espcie de ato que pode vincular o Estado
internacionalmente, admite-se a responsabilidade internacional do Estado por atos administrativos, legislativos
e mesmo judiciais. Ato do poder executivo: h consenso entre a doutrina em responsabilizar o Estado por
estes atos que por serem atos do representante do Estado, vinculam e acarretam a responsabilidade
internacional do mesmo. Ato ultra vires: deve ser atribudo ao Estado pela sua prpria conduta em escolher
determinado agente, que ultrapassou as competncias oficiais do rgo. A Corte Interamericana de Direitos
Humanos considerou ser um princpio do Direito Internacional a responsabilizao do Estado pelos atos ultra
vires de seus agentes. Ato de particular: observada tanto no caso de conduta de agentes estatais agindo a
ttulo privado (ou seja, como particulares) quanto no caso de conduta de agentes estatais no momento do ato
de particulares. A responsabilidade internacional do Estado no poderia ser firmada quando a conduta no
fosse relacionada de alguma maneira com a funo oficial exercida. Mas em determinadas hipteses o ato de
um mero particular pode acarretar a responsabilidade internacional do Estado. A omisso desses mesmos
agentes, em face de atos de particulares, pode acarretar a responsabilizao internacional do Estado. Ato do
Poder Legislativo: para a Corte Permanente de Justia Internacional, as leis nacionais, para ao Direito
Internacional, so simples fatos, manifestaes da vontade e da atividade dos Estados, como atos
administrativos e decises judiciais (RAMOS, 2004, pg. 168). Embora o ponto trate de DIP importante lembrar
do Caso Lund e outros[30] (Guerrilha do Araguaia). Ato do Poder Judicirio: no caso de denegao de justia
que engloba tanto a inexistncia do remdio judicial quanto as deficincias do mesmo. Ato privativo do
Ministrio Pblico: quando h falta de investigao, persecuo criminal, condenao e deteno dos
responsveis por violaes de direitos humanos. Ato de ente federado: a Federao responde pela conduta
de seus entes internos, sendo rechaada a imposio de clusula federal.

OBS 8: Atos que excluem ou atenuam a responsabilidade internacional: a) LEGTIMA DEFESA: Consiste
uma reao a um ataque armado, real ou iminente. No se trata de ato ilcito, por ser expressamente permitido
pela prpria Carta da ONU (art. 51). Da mesma forma, os danos causados por um Estado ao fazer represlias
a outro ente estatal tambm podem excluir ou atenuar a responsabilidade internacional. A legtima defesa tem
funo protetora, punitiva e reparadora; b) REPRESLIA: a retaliao a um ato ilcito de outro Estado.
Normalmente, no permitida pelo DIP, mas admissvel quando uma resposta violao de normas
internacionais por parte de outro ente estatal. Para que seja autorizada, requer a existncia de um dano e ser
proporcional. Celso de Albuquerque Mello inclui a legtima defesa e a represlia como CONTRAMEDIDAS; c)
PRESCRIO: a perda do direito de o Estado ou de a organizao internacional reclamar a reparao de um
dano decorrente de ato ilcito de outrem; d) ESTADO DE NECESSIDADE: Refere-se leso a bem jurdico de
outrem. Autores como BREGALDA no o reconhecem. e) CONTRIBUIO DO ESTADO VTIMA; f) FORA
MAIOR, CASO FORTUITO E O PERIGO EXTERNO; g) QUANDO O ESTADO TOMAR AS MEDIDAS
CABVEIS PARA EVITAR UM DANO: Sua responsabilidade pode ser excluda ou mitigada. Ex.: ente estatal
alerta a estrangeiros que no rene condies de manter a ordem. OBS: a mera incompatibilidade com o
direito interno no exclui a responsabilidade do ente.

4. REPARAO. Toda e qualquer conduta do Estado infrator para eliminar as conseqncias do fato
internacionalmente ilcito, o que compreende uma srie de atos, inclusive as garantias de no-repetio. O

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princpio fundamental referente reparao, ou remediao da violao de uma obrigao internacional pela
qual determinado Estado responsvel, foi exposto no caso da Fbrica de Chorzw, quando o Tribunal
Permanente de Justia Internacional ressaltou que o princpio essencial contido na real noo de ato ilcito
que a reparao deve, tanto quanto possvel, anular todas as conseqncias do ato ilcito e restabelecer a
situao que, com toda probabilidade, existiria se esse ato no tivesse sido cometido (SHAW, 2010, pg. 589).
a) RESTITUIO (restitutio in integrum): a melhor forma de reparao. A vtima tem direito de exigir do autor
do fato internacionalmente ilcito o retorno ao status quo ante. No caso da Fbrica de Chorzw, a CPJI,
considerou ser a restituio na ntegra a melhor forma de reparao. b) INDENIZAO: na impossibilidade do
retorno ao status quo ante deve o Estado indenizar pecuniariamente o ofendido pelos danos causados. (Casos
da CtIDH em que se aplicou essa reparao: Suarz Rosero[31], Velasquez Rodrigues[32]). c) SATISFAO:
conjunto de medidas de declarao da infrao cometida e de garantias de no-repetio. Caso do Estreito de
Corfu julgado pela CIJ em 1949[33], reparao por danos sofridos a servio da ONU. d) Obrigao de
interrupo de ato ilcito continuado: o Estado violador de obrigao internacional deve interromper
imediatamente sua conduta ilcita, sem prejuzo de outras formas de reparao. Caso Loayza Tamayo[34]
julgado pela CtIDH, que determinou a libertao da Sra. Loyaza. e) Obrigao de no-repetio de ato
ilcito: obteno de salvaguardas contra a reiterao da conduta violadora de obrigao internacional. S
aplicvel nos casos em que h possibilidade de repetio da conduta. Caso Velsquez Rodrigues, julgado pela
CtIDH, cabe aos Estados prevenir a ocorrncia de novas violaes. f) Obrigao de perseguir ilcitos penais
internacionais: evitar a impunidade e prevenir a ocorrncia de novas violaes. Caso Villagrn Morales y
Otros (5 meninos de rua assassinados por policiais na cidade da Guatemala em 1990), a CtIDH estabeleceu a
obrigao de investigar e sancionar as violaes. O princpio aut dedere aut judicare (extraditar ou julgar)
remonta Grocius e tem como objetivo assegurar punio aos infratores de normas internacionais, onde quer
que eles estejam.

OBS: A reparao do dano pode ou no ter expresso econmica. Em qualquer caso, deve corresponder
natureza da leso e a seus efeitos e , normalmente, compensatria e de natureza no-punitiva. A regra que
a reparao restabelea a situao anterior ao ilcito. Na hiptese de dano moral, as alternativas incluem
pedidos formais de desculpas, a punio dos responsveis, ato de desagravo etc. Ateno: o ente responsvel
pela reparao o Estado soberano ou o organismo internacional, cabendo a estes exercer o direito de
regresso contra o agente que efetivamente tenha causado o prejuzo.

PONTO EXTRA:

1. Proteo diplomtica

Conceito: A primeira observao importante aqui a seguinte: a proteo diplomtica no tem qualquer relao
com os privilgios e imunidades diplomticos. Em princpio, a responsabilizao internacional instituto
concernente aos Estados apenas. Logo, no seria possvel a uma pessoa natural ou jurdica solicitar qualquer
indenizao no mbito internacional, embora possa acionar o prprio Judicirio do Estado que o lesou. Mas
atente: nada impede que o ente estatal de origem da pessoa possa formular a outro Estado pedidos de
reparao em favor de seu nacional. Isso a proteo diplomtica, muito comum quando alguns Estados
tomam algumas medidas que ferem interesses de cidados ou pessoas jurdicas estrangeiras. Ex.:
desapropriao de seus bens.

Endosso: A proteo diplomtica CONCRETIZA-SE A PARTIR DO ENDOSSO. Trata-se de ato pelo qual o ente
estatal do qual o indivduo ou entidade nacional assume como sua reclamao de particular contra outro

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Estado. O endosso ATO DISCRICIONRIO. Obs.: a proteo pode ser concedida de ofcio, mesmo sem
pedido do interessado. Concedido o endosso, o Estado assume a demanda como se fosse sua.

Requisitos: A concesso da proteo diplomtica requer o atendimento de trs condies bsicas: a) A


NACIONALIDADE do prejudicado: Em regra, apenas o nacional do Estado pode receber sua proteo.
Excepcionalmente, um ente estatal pode conferir proteo diplomtica a um cidado que no seja seu nacional.
O indivduo que tenha mais de uma nacionalidade pode requerer a proteo diplomtica de qualquer Estado de
que seja nacional. MAS ATENTE: O ENTE ESTATAL NO PODER OFERECER PROTEO DIPLOMTICA
PARA UM POLIPTRIDA CONTRA O ESTADO DE QUE ESTE TAMBM SEJA NACIONAL! Alm disso, a
proteo s pode ser conferida se a nacionalidade do beneficirio for EFETIVA, como entende a CIJ. Por fim,
ressalte-se que a pessoa que formula a reclamao deve permanecer com a mesma nacionalidade at o fim da
proteo. Perdendo-a, perde a proteo. b) O ESGOTAMENTO DOS RECURSOS INTERNOS: S h
proteo diplomtica no caso de prvio esgotamento dos recursos internos, administrativos e judiciais.
Excepcionalmente, o requisito pode ser dispensado, se no respeitado o devido processo legal. c) A CONDUTA
CORRETA do autor da reclamao S h proteo diplomtica se o Estado observar que seu nacional
possui uma conduta correta, merecendo a proteo.

Clusula CALVO (MPF): Cuida-se de clusula pela qual os estrangeiros renunciavam possibilidade de
solicitar a proteo diplomtica de seus Estados de origem, aceitando os foros locais como os nicos
competentes para apreciar as reclamaes contra atos estatais. Foi desenvolvida na Argentina, pelo Ministro
das Relaes Exteriores, Carlos Calvo, e normalmente constava de contratos que envolviam governos latino-
americanos e pessoas fsicas ou jurdicas estrangeiras. A clusula Calvo foi objeto de crticas, por significar
renncia a um direito que no pertence pessoa, e sim ao Estado, nico ente capaz de conferir a proteo
diplomtica, inclusive independentemente do pedido do interessado, sendo o ato discricionrio e de acordo com
o Direito interno.

Organizaes internacionais: Tecnicamente, as organizaes internacionais no oferecem PROTEO


DIPLOMTICA, mas sim PROTEO FUNCIONAL, voltada a resguardar pessoas a seu servio.

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Ponto 8.a. Soluo pacfica de controvrsias: conceito, natureza e origem. Paradigma da Carta da ONU
na soluo pacfica de controvrsias: funes do Conselho de Segurana, da Assembleia-Geral, da
Corte Internacional de Justia. Arbitragem internacional e gesto diplomtica.

Principais obras consultadas: Santo Graal 27; PORTELA, Paulo Henrique Gonalves. Direito Internacional
Pblico e Privado. 5 ed. Ed. JusPODIVM; VIZEU FIGUEIREDO, LEONARDO. Lies de Direito Econmico.
MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. Direito Internacional Pblico Parte Geral. 2 Ed. Editora Revista dos Tribunais.
Banco de questes 27 CPR MPF GII Questes Prova Oral.

Legislao bsica: Carta da ONU. Artigo 33 e seguintes.

1. Soluo pacfica de controvrsias: conceito, natureza e origem.

A convivncia internacional caracteriza-se por aspectos como os seguintes: Inexistncia de um poder central
mundial; Igualdade jurdica entre os entes estatais; A soberania nacional e o princpio da no-interveno, que
limitam as ingerncias de poderes externos nos territrios dos entes estatais; O fato de a sociedade
internacional ser marcada pelo fenmeno da coordenao, e no da subordinao.

A soluo pacfica de controvrsias tem como objetivo resolver conflitos surgidos no mbito da sociedade
internacional. Pelo termo controvrsia internacional, conforme destaca Portela, pode-se entender o litgio que
envolve Estados e organizaes internacionais, que pode se revestir de qualquer natureza (econmica, poltica,
meramente jurdica etc.) e de qualquer grau de gravidade.

A necessidade de criao de meios que solucionem as controvrsias internacionais deve-se s peculiaridades


da sociedade internacional, marcada por relaes de coordenao e no de subordinao (difere-se, portanto,
da soluo apresentada pelo Estado soberano quando diante de um conflito de direito interno).

A Carta da ONU de 1945 traz enumerado como o primeiro dos propsitos da organizao manter a paz e a
segurana internacionais e chegar, por meios pacficos e de conformidade com os princpios da justia e do
direito internacional, a um ajuste ou soluo das controvrsias ou situaes que possam levar a uma
perturbao da paz. Os meios para soluo das controvrsias devem ser pacficos, pois passa a no ser mais
tolerado o uso da fora nas relaes internacionais. No h mais o direito guerra para solucionar um
conflito, salvo no caso de legtima defesa ou no interesse da comunidade internacional para manter ou
restaurar a paz (artigo 51 da Carta da ONU). Percebe-se, assim, que tais mecanismos de soluo pacfica das
controvrsias surgem no contexto do ps-guerra. O rol mais importante de mecanismos de soluo de
controvrsias trazido pelo artigo 33 da Carta da ONU, o qual prev a negociao, inqurito, mediao,
conciliao, arbitragem, soluo judicial e recurso a entidades ou acordos regionais, referindo-se ainda
possibilidade de qualquer outro meio pacfico a ser escolhido pelas partes.

Portanto, a guerra no entendida como meio lcito de resoluo de litgios internacionais, salvo nas hipteses
permitidas pelo Direito das Gentes, que se restringem a duas: Legtima defesa e Interesse da comunidade
internacional em manter ou restaurar a paz.

Os meios de soluo de controvrsias devem, sempre que possvel, ter natureza preventiva e no possuem um
rol exaustivo de hipteses. Podem ser meios jurdicos (semi-judiciais e judiciais) ou diplomticos e polticos.

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Caractersticas dos mecanismos de soluo pacfica de controvrsias internacionais: Devem levar em


considerao as particularidades da sociedade internacional; Voluntarismo, pois s podem, em regra, ser
acionados com o consentimento dos sujeitos envolvidos.; Admite-se o emprego de MECANISMOS QUE NO
RECORRAM AO DIREITO; Devem, sempre que possvel, ser PREVENTIVOS; Devem ser PACFICOS; A lista
de meios de soluo NO TAXATIVA; NO H HIERARQUIA ENTRE OS MECANISMOS DISPONVEIS.

2. Paradigma da Carta da ONU na soluo pacfica de controvrsias.

O art. 33 da Carta da ONU: O rol mais notrio de mecanismos de soluo est no art. 33 da Carta da ONU. A
lista em apreo no taxativa. A OEA, por exemplo, inclui nesses mecanismos os bons ofcios e os
especialmente combinados, em qualquer momento, pelas partes.

[Artigo 33. 1. As partes em uma controvrsia, que possa vir a constituir uma ameaa paz e segurana
internacionais, procuraro, antes de tudo, chegar a uma soluo por negociao, inqurito, mediao,
conciliao, arbitragem, soluo judicial, recurso a entidades ou acordos regionais, ou a qualquer outro meio
pacfico sua escolha. 2. O Conselho de Segurana convidar, quando julgar necessrio, as referidas partes a
resolver, por tais meios, suas controvrsias.]

Confiram-se os meios do art. 33 da Carta da ONU: Negociao; Inqurito; Mediao; Conciliao; Arbitragem;
Soluo judicial; Recurso a entidades ou acordos regionais. possvel dividi-los em quatro grandes grupos:

Quanto compulsoriedade de suas Quanto fundamentao da deciso


decises
a) Obrigatrios Deciso vinculante. a) Diplomticos e polticos No
So apenas a arbitragem e os meios necessariamente envolvem a aplicao
judiciais. de norma jurdica. So facultativos.
b) Facultativos Deciso no b) Jurdicos (semi-judiciais e judiciais)
vinculante. Ex.: negociaes So obrigatrios e envolvem a
diplomticas, bons ofcios, mediao, aplicao do Direito ao caso concreto.
conciliao, consultas e inqurito.

Meios diplomticos e polticos: so os denominados meios no jurisdicionais. Os meios diplomticos tem


por caracterstica a manuteno de um dilogo entre as partes divergentes. Diferem-se dos meios polticos,
pois nestes as tratativas entre as partes desenvolvem-se no bojo de organizaes internacionais e de seus
respectivos rgos, a exemplo da Assembleia Geral e do Conselho de Segurana da ONU. De acordo com a
classificao adotada por Portela, destacam-se entre os meios diplomticos e polticos para soluo pacfica
das controvrsias:

a) negociao: o processo pelo qual os Estados estabelecem entendimentos diretos por meio de contatos, na
forma oral ou escrita, que podem incluir a exposio e defesa de posicionamentos e concesses mtuas.
Podem ser bilaterais ou multilaterais. Podem ocorrer dentro ou fora de organizaes internacionais.
Normalmente, envolvem funcionrios especializados em matria internacional, os diplomatas. Em regra, no se
revestem de maior formalidade. Na OMC, contudo, existem regras estabelecendo prazos para as partes. A
soluo pode conduzir TRANSAO, RENNCIA OU RECONHECIMENTO/ADMISSO;

b) inqurito: um meio preliminar para esclarecer fatos conflituosos, tambm conhecido como investigao ou
fact finding. No se trata propriamente de um meio de soluo, mas sim um mecanismo voltado a esclarecer
fatos conflituosos, preparando o terreno para o estabelecimento de um meio de soluo pacfica. Tem, portanto,

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carter investigativo e preliminar a outro meio de resoluo de conflitos. Podem ser conduzidos por um s
investigador ou uma comisso, no sendo exigida imparcialidade.;

c) consultas: mecanismos por meio dos quais os Estados e organizaes internacionais mantm contatos
preliminares entre si, buscando identificar e estabelecer os temas objetos de controvrsia. Assim como o
inqurito, no propriamente um meio de soluo de controvrsia, mas ajuda a esclarecer quais so as
divergncias entre as partes;

d) bons ofcios: trata-se da ajuda de terceiro desinteressado, denominado mediador, o qual colabora na
soluo das controvrsias. O terceiro pode ser um Estado, organismo internacional ou uma autoridade. Busca
aproximar pacificamente os litigantes e a oferecer lugar neutro para a negociao, mas sem interferir nas
tratativas. No pode apresentar posicionamentos a respeito do tema ou proposta de soluo do conflito;

e) mediao: na mediao, assim como nos bons ofcios h o envolvimento de um terceiro, o qual, contudo,
no apenas aproxima as partes, mas prope uma soluo pacfica para o conflito. Pode ser facultativa ou
obrigatria, caso prevista em tratado. Pode ser tambm individual ou coletiva, dependendo do nmero de
mediadores. O mediador pode ser pessoa natural, Estado ou organismo internacional. O mediador pode ser
recusado pelas partes; [Ateno: Bons ofcios: O terceiro apenas aproxima as partes; Mediao: O mediador
prope uma soluo].

f) conciliao: semelhante mediao, mas caracterizando-se pela existncia de um rgo de mediao,


geralmente denominado comisso de conciliao, com nmero mpar de membros, formada, em geral, por
representantes das partes em conflito e por pessoas neutras, a qual examina o litgio e prope um parecer ou
relatrio, contudo, sem fora vinculante.

OBS 1: A Assembleia-Geral da ONU pode discutir soluo de controvrsias e tem criado comisses de bons
ofcios e indicado mediadores em vrios casos a ela submetidos. Tal competncia encontra-se no artigo 11.2.
da Carta da ONU. Contudo, cumpre observar que quando para a soluo da controvrsia for necessria uma
ao, antes ou depois da discusso, a questo ser submetida ao Conselho de Segurana.

OBS 2: O Conselho de Segurana, de acordo com o artigo 33.2 da Carta da ONU, convidar as partes a
resolverem os conflitos de acordo com os meios estabelecidos no caput do referido artigo. O CS pode
recomendar os mtodos e procedimentos que entender adequado para a soluo pacfica da controvrsia, de
acordo com o disposto no artigo 36.1, contudo, sendo a controvrsia de natureza jurdica, devem as mesmas,
em regra, serem submetidas CIJ (art. 36..3). Quando as partes no conseguirem solucionar a controvrsia
por um dos meios estabelecidos no artigo 33 da Carta da ONU, a questo ser submetida ao Conselho de
Segurana (art. 37).

Meios semi-judiciais: Os meios semi-judiciais so aqueles cujo resultado uma deciso fundamentada no
Direito e juridicamente vinculante para a partes, mas que no proferida por um rgo jurisdicional
permanente. O nico meio semi-judicial a ARBITRAGEM. Ela obrigatria, pode ser fundamentada no
Direito, mas no decidida por rgo jurisdicional.

Arbitragem internacional: a arbitragem entendida por alguns autores, dentre os quais Portela, como um meio
semi-judicial de soluo de controvrsias, pois no emitida por um rgo jurisdicional permanente. Produzem
uma soluo ad hoc, emanada de rgos no permanentes, contudo, a deciso proferida obrigatria e
fundamentada em norma jurdica. Alguns autores, porm, como Gustavo Bregalda entendem que a arbitragem
um meio jurisdicional. Normalmente, um tribunal arbitral composto por trs membros, dois da nacionalidade

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de cada uma das partes envolvidas e um terceiro, escolhido de comum acordo pelos litigantes, de
nacionalidade diversa.

De acordo com Portela (2012) a arbitragem internacional o meio de soluo de controvrsias que funciona
por meio de um rgo, conhecido como Corte ou Tribunal arbitral, composto por rbitros de um ou mais
Estados, escolhidos pelos litigantes e com notria especialidade na matria.

Frise-se que os Estados no esto obrigados a se submeterem ao procedimento arbitral. A deciso de


submeter determinado caso arbitragem normalmente cabe s prprias partes, atravs da clusula
compromissria (previso prvia em tratado) ou compromisso arbitral (ajuste posterior ao conflito). Contudo, ao
optar por tal mtodo de soluo das controvrsias, a deciso dos rbitros torna-se obrigatria para as partes e
deve ser devidamente cumprida. O descumprimento do laudo arbitral configura ilcito internacional.

Os rbitros tm poderes determinados, estabelecidos pelas partes. O parmetro de atuao jurdica, no lhes
cabendo cumprir o papel de mediadores ou de conciliadores ou recomendaes de carter poltico. O
documento que formaliza a deciso o laudo arbitral ou sentena arbitral, sendo normalmente irrecorrvel.

OBS 1: Nada impede que os rbitros sejam vinculados a uma instituio especializada em arbitragem, muito
embora a arbitragem tenha carter ad hoc.

OBS 2: O Brasil faz parte dos seguintes tratados sobre arbitragem: a) Protocolo relativo a Clusulas de
Arbitragem; b) Conveno sobre o Reconhecimento e a Execuo de Sentenas Arbitrais Estrangeiras
(Conveno de Nova Iorque de 1958); c) Conveno Interamericana sobre Arbitragem Comercial Internacional
(Panam, 1975); d) Acordo sobre Arbitragem Comercial Internacional do Mercosul (Buenos Aires, 2003).

Meios Judiciais: so aqueles que funcionam por meio de rgos jurisdicionais com regras pr-existentes e
permanentes. Normalmente so rgos criados por tratados. O principal rgo jurisdicional da ONU a Corte
Internacional de Justia, formada por juzes eleitos pela Assembleia-Geral e pelo Conselho de Segurana.
Possui competncia contenciosa e consultiva. Julga litgio entre os Estados, sendo que somente estes podem
ser parte, de acordo com o artigo 34, 1, do Estatuto da Corte. Ateno: mesmo Estados no signatrios do
Estatuto da Corte e at mesmo no integrantes da ONU, podem vir a ser parte, dentro de alguns parmetros
estabelecido pelo Conselho de Segurana. O Brasil ainda no aceita a clusula facultativa de jurisdio
obrigatria da CIJ. A sentena definitiva, inapelvel e obrigatria e seu descumprimento importa em
responsabilidade internacional do violador, podendo ensejar ao do Conselho de Segurana para garantir sua
execuo. No exerccio da funo consultiva somente a Assembleia-Geral e o Conselho de Segurana podem
solicitar a emisso de pareceres. Os Estados no esto autorizados pela Carta da ONU e pelo Estatuto da CJI
a solicitar pareceres. Ateno: Tambm um importante tribunal internacional o Tribunal Penal Internacional.

OBS: No edital do MPF 27 a CIJ est no ponto 9c e o TPI est no ponto 14c, onde os temas esto
desenvolvidos.

Meios Coercitivos: Os meios coercitivos de soluo de controvrsias visam a solucionar conflitos


internacionais quando fracassaram meios diplomticos, polticos e jurisdicionais. Os principais so os
seguintes:

RETORSO: REAO PROPORCIONAL de um Estado equivalente ao ato ou ameaa de outro ente estatal.
ADMITIDA pelo Direito Internacional, ainda que pouco amistoso. Ex.: Brasil passar a exigir visto de cidados
do Estado que comeou a demandar vistos de brasileiros.

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REPRESLIAS: So AES ILCITAS de um Estado contra outro ente estatal que violou seus direitos. So
PROIBIDAS.

EMBARGO: o SEQUESTRO DE NAVIOS E CARGAS de outro Estado que se encontram em portos ou guas
territoriais do Estado executor do embargo, em tempo de paz. PROIBIDO.

BLOQUEIO: ato pelo qual um Estado EMPREGA SUAS FORAS ARMADAS para impedir que um ente
estatal mantenha relaes comerciais com terceiros. PROIBIDO.

BOICOTE: a INTERRUPO DAS RELAES com outro Estado, especialmente no campo econmico-
comercial. Funciona como um instrumento poltico. No confunda o bloqueio com o boicote! Bloqueio: ao
militar para impedir relaes com terceiros; Boicote: interrupo das relaes.

ROMPIMENTO DAS RELAES DIPLOMTICAS: o fim do direito de legao, que leva retirada recproca
dos diplomatas dos dois Estados. Normalmente, resposta a conflitos de carter poltico.

Os artigos 41 e 42 da Carta da ONU citam, como possibilidades adicionais de soluo coercitiva de conflitos
internacionais:

INTERRUPCAO PARCIAL OU TOTAL DAS RELACOES ECONMICAS E DOS MEIOS DE COMUNICAO E


TRANSPORTES: Competncia do Conselho de Segurana da ONU.

EMPREGO DE FORAS MILITARES: Competncia do Conselho de Segurana da ONU.

Sistema de soluo de controvrsias do MERCOSUL: O sistema de soluo de controvrsias do


MERCOSUL baseia-se em dois documentos principais: o Protocolo de Braslia, de 1991 e o Protocolo de
Olivos, de 2002, que derrogou o primeiro e trouxe a previso do Tribunal Permanente de Reviso. Segundo
Leonardo Vizeu, o sistema possui 4 (quatro) fases: a) negociaes diretas; b) Interveno do GMC; c)
Tribunal Arbitral Ad Hoc e, por fim, e) Tribunal Permanente de Reviso.

A primeira a fase de negociaes diretas ou negociaes diplomticas. Trata-se de um meio no jurisdicional


de soluo de conflitos que se inicia pela iniciativa dos Estados em litgio. As negociaes duraro at 15
(quinze) dias e passado este prazo facultado a qualquer dos Estados-partes submeter a questo ao GMC
(Grupo Mercado Comum).

No sendo possvel a soluo da controvrsia, surgem para os Estados-partes duas opes. Os Estados
podero, mediante acordo expresso, submeter a controvrsia diretamente para o Tribunal Permanente de
Reviso ou submet-la ao Tribunal Arbitral Ad hoc. Logo, a submisso do caso ao Tribunal Arbitral Ad hoc no
pressuposto absoluto para o conhecimento da controvrsia pelo TPR. importante ressaltar que a submisso
ao Tribunal Arbitral no deriva de acordo entre os Estados, isso porque, nos termos estabelecidos no Protocolo
de Braslia, todos os membros do MERCOSUL reconhecem como obrigatria e sem necessidade de acordo
especial a jurisdio do Tribunal Arbitral que a cada caso seja constitudo.

Excepcionalmente, se as partes assim convierem, o Tribunal poder decidir pela equidade (ex aequo et
bono).

A ltima forma de soluo de controvrsias atravs do Tribunal Permanente de Reviso. O TPR pode ser
provocado diretamente aps a fase de interveno do GMC, mediante acordo expresso dos Estados-Partes ou
por meio de um Recurso de Reviso que deve ser interposto em prazo no superior a 15 dias da deciso do

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Tribunal Arbitral Ad Hoc. A outra parte na controvrsia ter o prazo de 15 dias para contestar o recurso e
caber ao Tribunal Permanente de Reviso solucionar a questo no prazo de 30 dias, prorrogado por at mais
15 dias.

Ainda sobre o sistema de soluo de controvrsia no MERCOSUL preciso abrir um tpico parte para tratar
das Reclamaes particulares. Esse tema ainda continua regido pelo Protocolo de Braslia que nesta parte
no foi derrogado pelo Protocolo de Olivos. O particular que se sentir afetado dever formalizar sua reclamao
Seo Nacional do Grupo do Mercado Comum onde tiver sua residncia ou a sede de seus negcios.
importante ressaltar que o caso somente ser levado adiante se houver uma concordncia da Seo Nacional,
admitindo a reclamao. Diante desta hiptese, surgem duas opes: a) estabelecer contato com o Estado-
parte em busca de uma soluo ou b) levar a reclamao diretamente ao GMC.

Por fim, cumpre ressaltar um ponto acerca da execuo das decises proferidas no mbito do sistema de
soluo de controvrsias. No h a hiptese de execuo direta, pelo Tribunal, das medidas impostas.

Se as decises no forem cumpridas no prazo determinado surge para a contraparte o direito de adotar
medidas compensatrias, tais como a suspenso de concesses ou outras equivalentes. Assim, muito
embora as decises tenham fora de coisa julgada, no gozam de fora executria perante o Estado-parte
sucumbente.

Legislao complementar: PORTELA, Paulo Henrique Gonalves. Direito Internacional Pblico e Privado.
4 ed. Ed. JusPODIVM, 2012 pg. 975-992 e 583-597. VIZEU FIGUEIREDO, LEONARDO. Lies de Direito
Econmico. 5 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2012 ,pg. 518-548.

QUESTES DE CONCURSO:

TRF5. A mediao meio diplomtico de soluo de conflitos, e a arbitragem meio jurdico. CERTO.

TRF5. Tanto a Assembleia Geral quanto o Conselho de Segurana da ONU so instncias polticas de soluo
de conflitos internacionais. CERTO.

BACEN. A clusula facultativa de jurisdio obrigatria independe de reciprocidade. CERTO.

TRF1. Nos procedimentos consultivos da CIJ, Estados podem ser admitidos a comparecer perante a Corte e
apresentar exposies orais ou escritas. CERTO.

TRF2. O fato de um Estado oferecer ajuda a outros dois para resolver certa controvrsia, sem interferir nas
negociaes, constitui hiptese de bons ofcios, e no mediao. CERTO.

Caso nenhum juiz da CIJ seja nacional dos dois Estados em questo, esses Estados podero indicar juzes ad
hoc previamente aprovados pelo Conselho de Segurana. ERRADO. Os juzes ad hoc no precisam ser
aprovados pelo Conselho de Segurana, nem pela Aseemblea Geral.

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PONTO EXTTRA: estudo mais aprofundado sobre a arbitragem.

1. Arbitragem

Geral: A arbitragem meio jurdico de soluo de conflitos [meio semijudicial para a posio majoritria], pelo
que as decises dos rbitros devem ser fundadas em norma de Direito ou na equidade (que tambm um
fenmeno de carter jurdico). Ela regulada, em princpio, por normas de direito interno. Mas tambm
regulada por meio de tratados. Merece destaque A LEI MODELO SOBRE ARBITRAGEM COMERCIAL
INTERNACIONAL, de 1985, recomendao de carter NO VINCULANTE elaborada no seio da Comisso das
Naes Unidas para o Direito Comercial Internacional (UNCITRAL). soft law. Segundo BREGALDA, so
princpios da arbitragem: AUTONOMIA DA VONTADE; BOA-F; DEVIDO PROCESSO LEGAL;
IMPARCIALIDADE DO RBITRO; LIVRE CONVENCIMENTO DO RBITRO E MOTIVAO DAS DECISES;
AUTONOMIA DA CLUSULA COMPROMISSRIA; COMPETNCIA. OBS: Via de regra, ela s pode ser
empregada para conflitos sobre direitos disponveis. Alm disso, o rgo julgador deve ser formado por um ou
mais rbitros, em nmero mpar.

A arbitragem na Lei n. 9.307/96: So as principais caractersticas: A Lei n. 9.307/96 tem eficcia imediata sobre
os contratos que contenham clusula arbitral, ainda que firmados antes de sua promulgao; A escolha pela
arbitragem exclui a apreciao pelo Judicirio. A clusula compromissria pode ser afastada posteriormente,
por declarao expressa das partes; As partes devem definir se os rbitros decidiro com base em norma
jurdica ou na equidade. PODEM AINDA ESCOLHER LIVREMENTE AS REGRAS DE DIREITO QUE SERO
APLICADAS; As partes podem convencionar que a arbitragem se realize com base nos princpios gerais de
direito, nos usos e costumes e nas regras internacionais de comrcio; As partes devero escolher os rbitros,
em regra em nmero mpar. Devero tambm, de comum acordo, estabelecer o processo de escolha dos
rbitros ou adotar as regras de um rgo arbitral internacional ou entidade especializada para a escolha dos
rbitros; APLICAM-SE AOS RBITROS AS HIPTESES DE IMPEDIMENTO OU SUSPEIO DOS JUZES;
PERGUNTA-SE QUANDO A ARBITRAGEM EST INSTITUDA? QUANDO OCORRE A ACEITAO DA
NOMEAO PELO RBITRO, SE FOR NICO, OU TODOS, SE FOREM VRIOS (ART. 16); Se for
reconhecida a incompetncia do rbitro, bem como a nulidade, invalidade ou ineficcia da conveno de
arbitragem, sero as partes remetidas ao rgo do Judicirio competente para julgar a causa; HAVENDO
NECESSIDADE DE MEDIDAS COERCITIVAS OU CAUTELARES, OS RBITROS PODERO SOLICIT-LAS
AO PODER JUDICIRIO QUE SEJA, ORIGINARIAMENTE, COMPETENTE PARA JULGAR A CAUSA,
PODENDO, INCLUSIVE, PEDIR-LHE QUE DETERMINE A CONDUO COERCITIVA DE TESTEMUNHAS;
No silncio das partes, os rbitros devem DECIDIR EM AT SEIS MESES; Cabem EMBARGOS DE
DECLARAO em at 5 DIAS; Tambm possvel a INVALIDAO da deciso arbitral contrria ordem
pblica e os bons costumes, ou quando decidir sobre direitos indisponveis; O laudo arbitral ttulo judicial.

A arbitragem nos tratados :

Tratados de alcance global :

A) PROTOCOLO RELATIVO A De 1923 (Decreto 21.187/1932), reconhece validade de


CLUSULAS DE ARBITRAGEM clusulas arbitrais. O processo regulado pela vontade das
(PROTOCOLO DE GENEBRA) partes e pela lei do pas em cujo territrio for efetuado.
B) CONVENO SOBRE O Assinada em 1958 (Decreto 4.311/2002), visa a regular a
RECONHECIMENTO E A aplicao de laudos arbitrais produzidos em outros Estados
EXECUO DE SENTENAS
Determina que os Estados devero reconhecer acordos
ARBITRAIS ESTRANGEIRAS
escritos pelos quais as partes em uma relao jurdica,
(CONVENO DE NOVA

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IORQUE) contratual ou no, se submetem arbitragem.


O reconhecimento e a execuo exigem a apresentao, pelo
interessado, do laudo original ou de cpia, ambas
certificadas.
O reconhecimento pode ser indeferido nos seguintes
casos:
i. Partes incapazes;
ii. Acordo era invlido;
iii. Ausncia de notificao apropriada da pessoa que
quer deu a causa acerca da designao do
rbitro ou do processo de arbitragem;
iv. Quando tenha sido impossvel ao condenado
apresentar seus argumentos;
v. Sentena baseada em divergncia fora da
clusula de submisso;
vi. Sentena anulada ou suspensa;
Ateno: a sentena arbitral NO PODE SER EXECUTADA
NO PAS QUE NO CONSIDERE O OBJETO DA DECISO
PASSVEL DE ARBITRAGEM, OU QUANDO FOR
CONTRRIA ORDEM PBLICA.
Obs.: se um ou nenhum dos Estados for signatrio da
Conveno de Nova Iorque, aplicar-se- o Protocolo de
Genebra de 1923, que funciona como soldado reserva.

Arbitragem nas Amricas:

A) CONVENO De 1975 (Decreto 1.902/1996), reafirma a validade das


INTERAMERICANA SOBRE clusulas arbitrais sobre matria comercial.
ARBITRAGEM COMERCIAL E
Os rbitros sero nacionais ou estrangeiros e sero
INTERNACIONAL (CONVENO
nomeados na forma decidida pelas partes, o que inclui a
DO PANAM)
possibilidade de que seja conferido a terceiro o poder de
fazer essa designao.
Os procedimentos sero definidos pelas partes. Na
falta, sero os adotados pela Comisso Interamericana
de Arbitragem Comercial (CIAC).
B) CONVENO De 1979 (Decreto 2.411, de 1997), complementar
INTERAMERICANA SOBRE Conveno do Panam. Abrange no apenas laudos
EFICCIA EXTRATERRITORIAL comerciais, mas tambm de MATRIA CIVIL E
DAS SENTENAS E LAUDOS TRABALHISTA.
ARBITRAIS ESTRANGEIROS
(CONVENO DE MONTEVIDU)

Arbitragem no Mercosul:

A) ACORDO SOBRE ARBITRAGEM De 1998, visa aplica-se nas seguintes hipteses:


COMERCIAL INTERNACIONAL DO
i. conveno arbitral celebrada entre pessoas fsicas
MERCOSUL (ACORDO DE
ou jurdicas que, no momento da sua
BUENOS AIRES)
celebrao, tenham sua residncia habitual ou
centro principal dos negcios, ou a sede, ou

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sucursais, ou estabelecimentos ou agncias, em


mais de um membro do MERCOSUL;
ii. o contrato tiver algum contato objetivo (jurdico
ou econmico) com mais de um membro do
Mercosul;
iii. o contrato no tiver esse contato objetivo, mas
as partes tenham elegido um tribunal arbitral
com sede em um Estado Parte do Mercosul,
sempre que as partes declararem
expressamente sua inteno de submeter-se
ao acordo.
A validade formal da conveno arbitral regida pela
norma do lugar de sua celebrao. No se observando
esse requisito, a conveno ser considerada vlida se
cumprir com as exigncias formais do Direito de qualquer
dos Estados com o qual o contrato tenha contatos
objetivos. Veja:
i. VALIDADE FORMAL LUGAR DA CELEBRAO;
ii. CAPACIDADE DAS PARTES DOMICLIOS;
iii. VALIDADE NO QUE CONCERNE AO
CONSENTIMENTO, OBJETO E CAUSA ESTADO
SEDE DO RGO ARBITRAL.
Cabe s partes informarem o Direito aplicvel, escolhendo
livremente as regras do contedo da deciso.
Os rbitros devem ser capazes e a sua nacionalidade
no ser impedimento, salvo no acordo contrrio
das partes. Mas se ligue: NA ARBITRAGEM AD HOC
COM MAIS DE UM RBITRO, O TRIBUNAL NO
PODER ESTAR COMPOSTO UNICAMENTE POR
RBITROS DA NACIONALIDADE DE UMA DAS PARTES.
A deciso tomada POR MAIORIA. NO HAVENDO
MAIORIA, PREVALECE O VOTO DO PRESIDENTE DO
RGO ARBITRAL.
Recursos: s cabem em duas hipteses:

Correo de erro material ou para precisar a


abrangncia Prazo: 30 dias.

Nulidade At 90 dias.
B) PROTOCOLO DE COOPERAO De 1992, determina que o pedido de reconhecimento e
E ASSISTNCIA JURISDICIONAL execuo de laudos arbitrais tramitar por meio de cartas
EM MATRIA CIVIL, COMERCIAL, rogatrias e por intermdio de uma Autoridade Central
TRABALHISTA E (que, no Brasil, o Ministrio da Justia).
ADMINISTRATIVA (PROTOCOLO
permitida tambm a eficcia parcial do laudo.
DE LAS LEAS)
Os procedimentos e a competncia dos rgos
jurisdicionais sero regidos pela lei do Estado onde
requerida a homologao.
A LITISPENDNCIA IMPEDE A HOMOLOGAO DE
LAUDO ARBITRAL.

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Homologao de laudos arbitrais no Brasil: O regramento o seguinte: A homologao de laudos arbitrais


estrangeiros REGULADA PELAS MESMAS NORMAS RELATIVAS HOMOLOGAO DE SENTENAS
ESTRANGEIRAS: CPC e Res. 9, do STJ. H, porm, algumas peculiaridades; O laudo arbitral proferido no
exterior pode ser reconhecido e executado no Brasil, DESDE QUE HOMOLOGADO PELO STJ; O pedido deve
ser instrudo com os ORIGINAIS ou CPIA CERTIFICADA, autenticada pelo consulado brasileiro e
acompanhada da traduo oficial; NO SE EXIGE CAUO; A ausncia de conveno de arbitragem no
permite auferir a competncia do juzo arbitral e, portanto, impede a homologao; A ausncia de procurao
no supre a citao e pode gerar a denegao da homologao; A matria deve ser PASSVEL DE
ARBITRAGEM; A homologao ser DENEGADA nos seguintes casos: Partes incapazes; Arbitragem no era
valida; Ausncia de citao vlida; Violao do contraditrio e da ampla defesa; Deciso fora dos limites da
conveno; Ofensa ordem pblica: NO OFENDE A ORDEM PBLICA A EFETIVAO DA CITAO DO
RESIDENTE NO BRASIL COM BASE NOS MOLDES DA CONVENO DE ARBITRAGEM OU NA LEI
PROCESSUAL DO PAIS ONDE ELA SE REALIZOU, ADMITINDO-SE INCLUSIVE A CITAO POSTAL COM
PROVA INEQUVOCA DE RECEBIMENTO, DESDE QUE ASSEGURE TEMPO PARA DEFESA. Inexistncia de
conveno de arbitragem; Se o laudo for proferido no Brasil, no exigida homologao; Assim como ocorre na
homologao de sentena, na homologao do laudo arbitral NO H EXAME DE MRITO. Competncia para
execuo do laudo homologado: Justia Federal; Obs.: denegada a homologao, possvel renovar o
pedido, se supridos os erros.

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Ponto 8.b. Crimes contra a humanidade ou de lesa humanidade: definio, natureza consuetudinria,
imprescritibilidade. Elementos dos crimes contra a humanidade: ataque populao civil, extenso,
sistematicidade, elemento poltico.

Principais obras consultadas: Santo Graal 27; PORTELA, Paulo Henrique Gonalves. Direito Internacional
Pblico e Privado. 5 ed. Ed. JusPODIVM DISSENHA, Rui Carlo. Os crimes contra humanidade e o Estatuto de
Roma . Curso de Direito Internacional Pblico Valrio de Oliveira Mazzuoli 2011 Saraiva; Artigo: Crimes
Contra A Humanidade: Sistema Internacional De Represso - Eugnio Jos Guilherme de Arago; Crimes
contra a Humanidade: Conceito e Imprescritibilidade - Luiz Flvio Gomes. (Parte II) Disponvel em
http://www.lfg.com.br. 05 de agosto de 2009; Artigo: A conformao da imprescritibilidade dos crimes contra a
humanidade luz da Constituio da Repblica Federativa do Brasil - Joceli Scremin da Rocha. Revista do
Tribunal Regional Federal da 1 Regio v. 21, n. 11 novembro 2009.

Legislao bsica: no indicou

No dizer de Jos Cretella Neto (2008: 364): Atualmente entende-se que os crimes contra a Humanidade
apresentam as seguintes caractersticas bsicas: 1. Podem ser cometidos tanto em tempo de guerra quanto em
tempo de paz; 2. So crimes de massa, perpetrados contra uma populao civil; 3. So cometidos por agentes
do Estado contra civis da mesma nacionalidade, ou de nacionalidade diferentes das do Estado de origem dos
criminosos; 4. Alm de assassinatos e extermnio, os crimes contra a Humanidade podem incluir tambm, de
forma isolada ou conjunta, diversas manifestaes criminosas, tais como escravido, trabalhos forados,
expulso de pessoas de suas regies de origem, encarceramento arbitrrio, tortura, estupros em massa contra
mulheres indefesas (sic), desaparecimentos forados, perseguio com base em leis e medidas
discriminatrias e formas institucionalizadas de opresso social.

Acrescenta Cretella que a definio de crimes contra humanidade bastante ampla, exigindo-se que estes
delitos sejam praticados como parte de um ataque generalizado ou sistemtico (Art. 7 do Estatuto do
TPI). Alm disso, acrescenta Cretella que (...) devem satisfazer a dois critrios adicionais, de forma cumulativa:
no apenas esses atos devem ser cometidos em quantidade numerosa, mas tambm perpetrados
deliberadamente, em nome de uma poltica da qual constituem um dos elementos. Atos isolados, assim,
conquanto graves, como o homicdio, praticado contra uma nica vtima, por exemplo, distinguem-se dos
crimes contra a Humanidade (...). (idem, p. 365).

No necessrio (...) que a totalidade da populao de um territrio que esteja sofrendo um ataque seja alvo
desse ataque. Ser suficiente demonstrar que nmero significativo de pessoas foi vtima de ataques (...) (Idem,
p. 368).

Acrescenta Cretella que Por ataque, entende-se a prtica de uma srie de atos de violncia, quando
cometidos de forma mltipla. A forma mltipla dessas condutas fica caracterizada tanto no caso de uma mesma
conduta ser praticada diversas vezes quanto no caso de prtica de diversos tipos de conduta. No necessrio
que o prprio criminoso repita as condutas. Um nico ato de assassinato intencional pode ser considerado
crime contra a Humanidade se essa conduta se enquadra no contexto geral. (Idem). O ataque deve ter como
alvo a populao civil (ataques perpetrados contra tropas militares so regidas pelo direito de guerra e/ou
direito humanitrio). O carter civil da populao deve estar presente tanto em tempo de paz quanto em
tempo de guerra (...) No relevante, para distinguir os civis, levar em conta seu status formal, como ser

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membro de determinadas foras ou unidades militares, mas o papel efetivamente desempenhado pelo indivduo
no momento em que o crime foi cometido. Isso pode incluir membros das foras militares que depuseram as
armas ou no esto mais tomando parte nos combates (...) (CRETELLA, p 366).

Mazzuoli (p. 956) destaca que: a expresso crimes contra a humanidade geralmente conta quaisquer
atrocidades e violaes de direitos humanos perpetrados no planeta em larga escala, para cuja punio
possvel aplicar-se o princpio da jurisdio universal.

Saliente-se que o Estatuto de Roma do TPI arrola uma srie de condutas que so consideradas c rimes contra
a humanidade. De acordo com o artigo 7 do Estatuto, esses crimes compreendem qualquer dos seguintes
atos, quando cometido no quadro de um ataque, generalizado ou sistemtico, contra qualquer populao civil,
havendo conhecimento desse ataque: Homicdio; Extermnio; Escravido; Deportao ou transferncia forada
de uma populao; Priso ou outra forma de privao da liberdade fsica grave, em violao das normas
fundamentais de direito internacional; Tortura; Agresso sexual, escravatura sexual, prostituio forada,
gravidez forada, esterilizao forada ou qualquer outra forma de violncia no campo sexual de gravidade
comparvel; Perseguio de um grupo ou coletividade que possa ser identificado, por motivos polticos, raciais,
nacionais, tnicos, culturais, religiosos ou de gnero, ou em funo de outros critrios universalmente
reconhecidos como inaceitveis no direito internacional, relacionados com qualquer ato referido neste pargrafo
ou com qualquer crime da competncia do Tribunal; Desaparecimento forado de pessoas; Crime de apartheid;
Outros atos desumanos de carter semelhante, que causem intencionalmente grande sofrimento, ou afetem
gravemente a integridade fsica ou a sade fsica ou mental.

Segundo Luiz Flvio Gomes, so caractersticas dos crimes contra a humanidade: de tudo quanto foi dito
podemos extrair a concluso de que a definio do que se entende por crime contra a humanidade exige: (a)
atos desumanos (tais quais os descritos no Estatuto de Roma: assassinatos, extermnio, desaparecimento de
pessoas, violaes sexuais etc.), (b) praticados ou no durante conflito armado (posio de Arago Luiz
Flavio entende que s podem ser praticados durante conflito armado), (c) no contexto de uma poltica de
Estado ou de uma organizao (que promova essa poltica), (d) contra a populao civil, (e) de forma
generalizada ou sistemtica, (f) com conhecimento do agente.

Comentrios de Eugnio Arago: 1 - Os crimes contra a humanidade fazem parte de um grupo de


delinqncias internacionais, que so propriamente o corpo central do Direito Internacional Penal. Por que
esses crimes so crimes internacionais por excelncia? Porque o bem jurdico tutelado nos crimes contra a
humanidade, assim como no genocdio, assim como nos crimes de guerra, assim como no crime de promover
uma guerra de agresso, so bens jurdicos, so muito caros comunidade internacional; 2 - Na verdade, o
Estado, quando, atravs de sua jurisdio domstica, persegue esses crimes, muito mais de exercer uma
pretenso punitiva do Estado, ele exerce uma pretenso punitiva da comunidade internacional. Portanto, o
Estado obrigado, ele age em substituio comunidade internacional quando persegue esses crimes. E,
quando o Estado no d conta de perseguir esses crimes, hoje ns temos vrios mecanismos de evitar que a
impunidade tome conta do cenrio. Uma das possibilidades so os tribunais internacionais e a outra
possibilidade que outro Estado assuma a jurisdio atravs do exerccio da chamada jurisdio extraterritorial,
ou seja, jurisdio universal, ou jurisdio a partir de critrios como sujeito passivo do crime, ou sujeito ativo do
crime.

NATUREZA CONSUETUDINRIA. Acerca da natureza consuetudinria dos crimes contra a humanidade


preciso fazer uma rpida sntese histrica, conforme explica Eugnio Arago: A ideia de crimes contra
a humanidade, na verdade, uma ideia muito recente. Ela emerge depois da Segunda Guerra Mundial. Mas o

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nome crimes contra a humanidade se apoia em uma norma anterior. Uma norma que conhecida entre os
especialistas de Direito Internacional humanitrio, vamos dizer, a parte do Direito Internacional que se aplica
em situaes de conflitos armados para proteger pessoas vulnerveis expostas aos dramas dos conflitos, que
se chama Clusula Martens, designada pelo nome do Ministro das Relaes Exteriores do Czar Alexandre, da
Rssia, est inserta na Conveno da Haia, de 1907, sobre os Costumes da Guerra Terrestre, Conveno n 4.
No prembulo da Conveno de 1907 se dizia: At que um cdigo mais completo sobre o direito da guerra ter
sido adotado, as altas partes contratantes entendem expediente declarar que nos casos que no forem tratados
nesta regulao, as altas partes contratantes acertaro que os habitantes e os beligerantes ficaro sob a
proteo dos princpios de Direito Internacional como resultam dos usos entre povos civilizados, das leis da
humanidade e os ditados da conscincia pblica. Isso significa basicamente que, em caso de ausncia de
norma em uma guerra, as partes sempre tm que ter em mente que o conflito entre beligerantes, e no entre
pessoas que nada tm a ver com o conflito, que esto fora do combate. Em relao a essas devem ser sempre
aplicadas as leis de humanidade. (...) importante, se ns formos examinar o julgamento de Nuremberg, a
questo da irretroatividade da norma penal. De fato, vamos dizer assim, os crimes contra a humanidade, nessa
definio, aparecem pela primeira vez no Estatuto de Londres. Mas havia uma clara inteno de dizer que
esses crimes preexistiam, primeiro pelo nome crimes contra a humanidade. Os crimes contra a humanidade
no so crimes contra o coletivo dos seres humanos, so crimes contra as leis de humanidade a que se referia
a Clusula Martens, de 1907. Essa era a idia, ou seja, os crimes contra a humanidade so contra os
sentimentos de humanidade. No ingls, essa diferena fica muito clara, porque os crimes contra a humanidade
so crimes against humanity e no so crimes against men kind, como coletivos de seres humanos, e humanity
como o sentimento de humanidade, de misericrdia. Nos idiomas latinos essa diferena no fica clara. Nem no
portugus, nem no francs. Porque crimes contra a humanidade tanto podem ser contra o coletivo dos seres
humanos tanto quanto o sentimento de humanidade. Mas a idia era contra o sentimento de humanidade,
contra as leis de humanidade, conforme inscrito na Clusula Martens. Ento, entendia-se que violaes das
leis contra a humanidade, na verdade, j atentavam contra os costumes da guerra terrestre de 1907. Ainda
que no estivesse escrito no papel que aquilo era um crime, isso decorria do costume internacional e
para os britnicos, principalmente para a c ommon law, crime costumeiro no nenhuma novidade.
Para ns parece uma coisa esquisita porque estamos acostumados com aquela mxima Nullum
crimen, nulla poena sine lege scripta , sem lei escrita. Mas para eles no . Por exemplo, do direito ingls,
homicdio, furto, so tipos que no esto definidos em lugar algum. So tipos, vamos dizer, que tm uma
substncia costumeira, e sua definio, seus elementos, so dados como uma jurisprudncia milenar, burglary,
robbery ou murder so tipos que no existem em nenhum cdigo penal ingls. Ento, para eles isso aqui
razovel, para ns isso mais difcil de aceitar. Mas, de qualquer forma, dentro de uma compreenso de
common law, o principio da anterioridade da lei penal estava cumprido na medida em que crimes contra
a humanidade eram contra as leis e costumes da guerra terrestre, conforme j h no Regulamento da
Haia, de 1907. Essa era a idia deles. Eles tinham esse esforo.

A qualificao do fato como crime contra a humanidade decorre de norma de jus cogens (O costume fonte
de direito internacional e, nos termos do art. 38 da Conveno de Viena sobre Direito dos Tratados, possui
fora normativa vinculante mesmo em relao a Estados que no tenham participado da formao do tratado
que reproduza regra consuetudinria), que, desde 1945, obriga os Estados membros da comunidade
internacional a promoverem a responsabilizao criminal dos autores de graves violaes a direitos humanos,
praticadas de modo sistemtico contra parcela ou segmento da populao civil. (...) Nessa esteira, os crimes
contra a humanidade, em razo da interpretao consolidada pelo jus cogens, so ontologicamente
imprescritveis e insuscetveis de anistia. Trata-se de atributo essencial, pois a finalidade da qualificao de um
fato como sendo atentatrio humanidade garantir que no possa ficar impune. Assim, os crimes contra a
humanidade decorrem de normas consuetudinrias e convencionais e se incluem no jus cogens.

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IMPRESCRITIBILIDADE. Quanto imprescritibilidade dos crimes contra humanidade, esta foi reconhecida
pela Conveno sobre a Imprescritibilidade dos Crimes de Guerra e dos Crimes Contra a Humanidade,
celebrada em 26/11/1968. No Dicionrio de Direitos Humanos da ESMPU encontra-se o seguinte comentrio
acerca desta conveno: No artigo 1 a Conveno dispe que so imprescritveis, independentemente da data
em que tenham sido cometidos, os seguintes crimes: 1. Os crimes de guerra, como tal definidos no Estatuto
do Tribunal Militar Internacional de Nuremberg de 8 de agosto de 1945 e confirmados pelas resolues n3 (I) e
95 ( i ) da Assemblia Geral das Naes Unidas, de 13 de fevereiro de 1946 e 11 de dezembro de 1946,
nomeadamente as "infraes graves" enumeradas na Conveno de Genebra de 12 de agosto de 1949 para a
proteo s vtimas da guerra (...)

As normas da Conveno se aplicam aos representantes das autoridades do Estado ou aos particulares, que
tenham participado como autores ou cmplices dos crimes, ou ainda que tenham incitado a prtica do ato, ou
que tenham participado de um acordo com o fim de comet-lo; assim como aos representantes do Estado que
tenham tolerado a prtica de tais delitos (artigo 2). Deste modo, se evita que chefes de Estado no sejam
responsabilizados pela prtica de tais delitos. (Disponvel em: LINK)

De se ver que essa conveno no foi ratificada pelo Brasil, porm, alm dela, tambm o artigo 29 do Estatuto
de Roma confirma a imprescritibilidade dos crimes contra Humanidade, havendo ainda consenso na doutrina e
jurisprudncia internacional de que tais delitos, bem como a ideia de imprescritibilidade, compe norma de jus
conges, fato que j foi afirmado pela Corte Interamericana de Direitos Humanos, inclusive no voto do Juiz ad
hoc Roberto de Figueiredo Caldas, no caso Gomes Lund (Guerrilha do Araguaia).

Doutrina majoritria entende que a imprescritibilidade dos crimes contra a humanidade tem base constitucional
e no fere a CF/88 interpretao sistemtica, normas do art. 5, dignidade humana etc. Outra corrente
defende que a imprescritibilidade fere normas constitucionais j que s a CF/88 poderia estabelecer crimes
imprescritveis nesse ltimo sentido Felipe Caldeira. (Boletim 198 do IBCCRIM). Nesse sentido foi o voto do
Ministro Eros Grau na ADPF 153, conforme noticiado no informativo 588 na parte das transcries. Eis o
trecho pertinente: (...) Como j observado neste julgamento, a pretenso punitiva do Estado, caso acolhida a
postulao deduzida pela parte ora argente, achar-se-ia atingida pela prescrio penal, calculada esta pelo
prazo mais longo (20 anos) previsto em nosso ordenamento positivo. Nem se sustente, como o faz o Conselho
Federal da OAB, que a imprescritibilidade penal, na espcie ora em exame, teria por fundamento a Conveno
sobre a Imprescritibilidade dos Crimes de Guerra e dos Crimes contra a Humanidade. Mostra-se evidente a
inconsistncia jurdica de semelhante afirmao, pois, como se sabe, essa Conveno das Naes Unidas,
adotada em 26/11/1968, muito embora aberta adeso dos Estados componentes da sociedade internacional,
jamais foi subscrita pelo Brasil, que a ela tambm no aderiu, em momento algum, at a presente data, o que a
torna verdadeira res inter alios acta em face do Estado brasileiro. Isso significa que a clusula de
imprescritibilidade penal que resulta dessa Conveno das Naes Unidas no se aplica, no obriga nem
vincula, juridicamente, o Brasil quer em sua esfera domstica, quer no plano internacional (...).Mas o
argumento da anistia, tanto quanto o da evidentssima prescrio, sucumbiria perante a segunda linha
argumentativa: as aes dos agentes da represso poltica estatal so crimes contra a humanidade, e por isso
so imprescritveis e no podem ser anistiados. A refutao de Swensson Junior implacvel: em primeiro
lugar, instrumentos normativos internacionais s adquirem fora vinculante aps o processo constitucional de
internalizao, e o Brasil no subscreveu a Conveno sobre Imprescritibilidade dos Crimes de Guerra e dos
Crimes contra a Humanidade de 1968 nem qualquer outro documento que contivesse clusula similar; em
segundo lugar, o costume internacional no pode ser fonte de direito penal sem violao de uma funo
bsica do princpio da legalidade; e, em terceiro lugar, conjurando o fantasma da condenao pela Corte
Interamericana, a exemplo do precedente Arellano x Chile, a autoridade de seus arestos foi por ns

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reconhecida plenamente em 2002 (Dec. n. 4.463, de 8 de novembro de 2002) porm apenas para fatos
posteriores a 10 de dezembro de 1998. (grifei)

Corroborando a tese da imprescritibilidade, Scremim da Rocha destaca que: pode-se afirmar que as
interpretaes proferidas pela Corte Interamericana de Direitos Humanos em relao prevalncia da
imprescritibilidade dos crimes de lesa-humanidade, alm de serem compatveis com o regime democrtico
adotado pelo Brasil, encontram supedneo nos compromissos internacionais firmados pelo Brasil e na atual
redao da Constituio Federal. Os crimes de lesa-humanidade no admitem o instituto penal da prescrio. A
imprescritibilidade um princpio do direito internacional que foi reconhecido pela Assembleia Geral das
Naes Unidas, anteriormente aprovao da Conveno sobre a Imprescritibilidade dos crimes de Guerra e
dos Crimes contra a Humanidade, firmada em 1968. E com espeque neste princpio de direito internacional os
Estados detm o dever de perseguir e sancionar os agentes responsveis. Isso posto, a no ratificao da
Conveno sobre a Imprescritibilidade dos crimes de Guerra e dos Crimes contra a Humanidade no exime a
obrigao estatal em comento, haja vista que as normas do referido instituto recorrem a um princpio de direito
que j vigorava anteriormente sua aprovao.

Crimes permanentes e imprescritibilidade: no que diz respeito especificamente ao desaparecimento de


pessoas a jurisprudncia da Corte Interamericana (Caso Goibur , v.g.) consolidou o seguinte: (a) os Estados
tm a obrigao de investigar e punir esses crimes; (b) cuida-se de obrigao que emana do ius cogens ; (c)
cuida-se de delito de execuo permanente (at que se descubram os corpos). Tratando-se de delitos
permanentes no se inicia a contagem da prescrio, enquanto no cessa a permanncia ( CP, art. 111, III). A
permanncia se d enquanto seus autores continuem ocultando o destino e o paradeiro da pessoa
desaparecida e enquanto os fatos no forem esclarecidos.

Elementos dos crimes contra a humanidade: ataque populao civil, extenso, sistematicidade,
elemento poltico. Acerca desse tpico, explica Eugnio Arago: Os crimes contra a humanidade esto
definidos no art. 7 do Estatuto de Roma, que o que trata do funcionamento do que institui o Tribunal Penal
Internacional. No art. 7 ns temos uma definio bastante complexa porque, na verdade, o art. 7 vai fazer
mais ou menos o seguinte: ele vai dar uma definio circunstancial, geral, e depois vai definir uma srie de
atos, basicamente doze atos, que podem constituir crimes contra a humanidade, mas dentro de um contexto. A
contextualizao est assim: crimes contra a humanidade so os seguintes atos quando cometidos como parte
de um ataque extenso ou sistemtico dirigido contra qualquer populao civil, com o conhecimento do ataque.
Ento, ataque sistemtico a uma populao civil. verdade que esse termo advm do direito de guerra.
Ataque contra a populao civil parece que uma guerra. Mas o ataque aqui est definido no 2, que
diz: Ataque contra uma populao civil significa o curso de conduta, envolvendo o mltiplo
cometimento de atos, referidos no 1, portanto aquele ato especificamente, contra qualquer
populao civil, segundo ou em apoio a uma poltica de Estado ou organizao para cometer tal
ataque. uma definio circular. Isso no ajuda muito. Mas, de qualquer forma, mostra aqui que para um
crime ser elevado categoria de crime contra a humanidade ele tem que ter uma certa dimenso. Por isso ele
extenso. A dimenso parte inerente. Tambm, pela sua prpria extenso, ele s pode ser cometido se,
por trs disso, houver uma organizao. Quando chegamos a Timor Leste, verificamos que todas as casas
ali estavam queimadas com lana-chamas, mas de um jeito to regular que s poderia ter sido cometido se
tivesse uma ordem militar por trs disso, porque no sobrou pedra sobre pedra. Ento, quando existem
crimes desse volume, tem que haver uma organizao por trs porque ningum consegue praticar um
volume de crimes desse jeito. Ento, ao lado do volume tem que ter esse elemento poltico, que pode
ser de Estado ou organizacional porque ns, hoje, a partir de 1990, a partir do fim da Guerra Fria, passamos
a ter esse fenmeno de Estados falidos. Muitas vezes, os crimes contra a humanidade so praticados por

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exrcitos de mercenrios privados de senhores de guerra, como na Somlia, sem Estado por trs.
Portanto, ou tem que haver ou o Estado ou uma organizao por trs disso para praticar. O ataque pode
ser extenso ou sistemtico. Em qualquer uma das hipteses tem que haver volume. Extenso significa
apenas que um ataque praticado por muita gente contra muitas vtimas. Mas necessrio esse elemento
poltico porque, seno, qualquer tipo de onda de violncia, como o "arrasto" no Rio de Janeiro,
poderia ser crime contra a humanidade. Ento, para evitar que a onda de violncia seja qualificada como
crime de violncia tem que haver o elemento poltico por trs. Por outro lado, se ele sistemtico, tem que
haver, como disse o Tribunal de Ruanda, certo grau de maquinao por trs disso. Ou seja, um
planejamento intenso. Isso, s vezes, existe, s vezes no existe. No caso do massacre ruandense, no
havia a sofisticao que tinham os alemes na hora em que promoveram o seu extermnio industrial contra os
judeus. Mas, seguramente, havia uma poltica por trs. Mas no era necessariamente sistemtica.
Seguramente era extenso. Ento, a sistematicidade mais do que elemento poltico, a maquinao, o
planejamento que est por trs. H crimes contra a humanidade que so planejados, maquinados, e outros,
vamos dizer, so aproveitados dentro da euforia da turba. Ento, so os dois elementos.

O critrio poltico em relao aos quais ocorre o ataque contra civis (art. 7.2.a do Estatuto do TIP) no exige
um planejamento ou elaborao formal. O termo deve ser interpretado de forma mais ampla, como o de que o
crime segue determinada orientao do governo ou de uma organizao criminosa, por oposio a atos
espontneos e isolados de violncia. (CRETELLA: 370). Por organizao criminosa entende-se grupo de
pessoas, dispondo de equipamentos e recursos que permitem que seja desfechado ataques generalizados e
sistemticos contra civis. Alm de grupos paramilitares, inclui organizaes terroristas. Cretella menciona
deciso do Tribunal Penal Internacional para a Iuguslvia em que se assentou que Tal poltica no precisa ser
formalizada e pode ser deduzida a partir do modo pelo qual os atos acontecem. Em especial, se os atos so
praticados em base generalizadas e sistemticas, o que demonstra a existncia de uma poltica para comet-
los, formalizada ou no.

Cumpre destacar, por fim, que, de acordo com Dissenha, o elemento intencional desta espcie como
comum a todas aquelas que compem a competncia material do TPI se d apenas na forma de dolo, j que
no se admite o cometimento desse delito na categoria de crime culposo. Assim, os crimes contra a
humanidade existem no Estatuto de Roma apenas na estrita forma dolosa animados, assim, ao menos, pelo
dolo direto, uma vez que o artigo 30 do estatuto parece no admitir o dolo eventual.

Para uma leitura facultativa e a ttulo de informao projeto do novo Cdigo Penal brasileiro - Crimes contra a
humanidade tero captulo especial no novo Cdigo Penal A comisso de juristas que formula uma proposta
de reforma para o Cdigo Penal brasileiro aprovou nesta segunda-feira mudanas na lei que trata de crimes
contra a humanidade. A ideia do grupo formado por advogados, juzes, promotores e defensores pblicos
incluir no novo cdigo um captulo exclusivo para tratar do tema.

Crimes contra a humanidade x Crime de Genocdio: Como j foi dito, os crimes contra a humanidade so
aqueles cometidos no mbito de um ataque, generalizado ou sistemtico, contra qualquer populao civil,
havendo conhecimento do ataque. Diferentemente de tais crimes, o genocdio consiste na prtica de atos
contra membros de um grupo tnico, racional, nacional ou religioso, com o dolo de destru-lo, no todo ou em
parte. Nesse sentido, Eugnio Arago explicita uma das principais diferenas entre o crime contra a
humanidade e o genocdio, consistente na possibilidade deste ltimo poder ser praticado por particulares fora
de um contexto de conflito, o que no ocorre nos crimes contra a humanidade.

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Legislao complementar: DISSENHA, Rui Carlo. Os crimes contra humanidade e o Estatuto de Roma.
Disponvel em: http://www.aidpbrasil.org.br
/arquivos/anexos/os_crimes_contra_a_humanidade_e_o_estatuto_de_roma_- rui_dissenha.pdf. Arago,
Eugnio Jos Guilherme de. Crimes contra a humanidade: sistema internacional de represso. Disponvel
em: http://aplicacao.tst.jus.br/dspace/bitstream/handle/1939/6563/aragaoeugeniojoseguilherme.pdf?
sequence=1.

PONTO EXTRA:

1. COMPETNCIA RATIAONAE MATERIAE DO TPI:

O TPI competente para examinar 4 (QUATRO) tipos de ilcitos, desde que sejam de maior gravidade e que
afetem a comunidade internacional em seu conjunto: Crimes de guerra; Crimes contra a humanidade; Crimes
de agresso; Genocdio. MUITA ATENO: OS CRIMES DO TPI SO IMPRESCRITVEIS!

a) Crimes de GUERRA So atos ilcitos contra as normas do Direito de Guerra e o


Direito Humanitrio, estabelecidas o prprio Estatuto de Roma
(art. 8). Confiram-se:
i. Homicdio DOLOSO;
ii. Tortura ou outras formas de tratamento cruel/desumano;
iii. Experincias biolgicas;
iv. Destruio/apropriao de bens em larga escala
quando no justificado por fins militares e executadas de
forma ilegal e arbitrria;
v. Tomada de refns;
vi. Privao intencional do direito de um prisioneiro de
guerra a um julgamento justo e imparcial;
vii. Ataques intencionais a populaes ou bens civis, a
pessoal sanitrio ou a pessoal, material e instalaes
envolvidas em misso de manuteno da paz ou de
assistncia humanitria;
viii. Lanar, intencionalmente, um ataque que
sabidamente causar prejuzos extensos e graves no
meio ambiente e que se revelem claramente excessivos
em relao vantagem militar global;
ix. Matar ou ferir combatentes fora de combate (ex.
Pessoa que se rendeu);
x. Dirigir intencionalmente ataques a patrimnio histrico
e cultural;
xi. Promover ataques a religiosos e a templos;
xii. Recrutar MENORES DE 15 ANOS DE IDADE;
xiii. Empregar escudos humanos;
xiv. Atos de violncia SEXUAL;
xv. Declarar abolidos, suspensos ou no admissveis em
tribunal os direitos e aes dos nacionais da parte

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inimiga;
xvi. Obrigar os nacionais da parte inimiga a participar
em operaes blicas dirigidas contra o seu prprio
pas;
xvii. Usar armas que causem sofrimentos desnecessrios ou
que surtam efeitos indiscriminados, como venenos, armas
txicas etc.
b) Crimes CONTRA A So atos cometidos no quadro de um ataque, generalizado ou
HUMANIDADE sistemtico, contra qualquer populao civil, havendo
conhecimento desse ataque.
Tais atos incluem, dentre outros:
i. Homicdio;
ii. Extermnio;
iii. Escravido;
iv. Deportao ou transferncia forada de populaes;
v. Priso ou outra forma de privao da liberdade fsica
grave, em violao das normas fundamentais de direito
internacional;
vi. Tortura;
vii. Violao da liberdade SEXUAL;
viii. Desaparecimento forado;
ix. Perseguio de um grupo ou coletividade que possa ser
identificado, por motivos polticos, raciais, nacionais,
tnicos, culturais, religiosos ou de gnero;
x. Limpeza tnica;
xi. Apartheid.
c) Crimes de AGRESSO Muita ateno: o crime de agresso no era inicialmente
definido pelo Estatuto de Roma ou qualquer disposio
proferida pelo TPI. Todavia, por fora da Resoluo RC 5, de
11/06/2010, foi finalmente definido o crime de agresso, por meio
da incluso do art. 8, bis, ao Estatuto de Roma.
O crime de agresso consiste no planejamento, preparao ou
execuo, por parte de uma pessoa competente para
efetivamente dirigir a ao poltica de um Estado, de um
ato de agresso que, por suas caractersticas, gravidade
ou escala, constituam uma manifesta violao da Carta
das Naes Unidas. Exemplos:
i. Invases ou ataques armados aos territrios de outro
Estado;
ii. Ocupaes militares, temporrias ou no;
iii. Bombardeios;
iv. Bloqueio de portos ou de regies costeiras;
v. Ataques militares s foras armadas e frotas mercantes
e reas de Estados estrangeiros;
vi. Emprego de foras armadas de um Estado, que se
encontrem no territrio de outro Estado, com a anuncia
deste, fora dos termos do acordo que permitiu a
presena dessas foras foras no territrio deste
ltimo;

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vii. Ao de um Estado, que coloca seu territrio disposio


das foras de Estado estrangeiro para que ataquem um
terceiro Estado;
viii. Envio, por um Estado, ou em seu nome, de grupos
armados, para que cometam atos belicosos contra outros
Estados.
Pergunta-se: a definio do crime de agresso deve ser
compatvel com as disposies pertinentes da Carta da
ONU? NO!!! Essa disposio foi eliminada do Estatuto de Roma.
d) GENOCDIO a prtica de atos contra membros de um grupo tnico, nacional,
racional ou religioso com a inteno de destru-lo, no todo ou
em parte. Tais atos incluem:
i. Homicdio;
ii. Ofensas graves integridade fsica ou mental;
iii. Sujeio intencional do grupo a condies de vida que
possam provocar sua eliminao, total ou parcial;
iv. Medidas destinadas a impedir nascimentos;
v. Transferncia forada e de pessoas do gripo para outro
grupo social.

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Ponto 8.c. Processo de formao e incorporao dos tratados internacionais. Hierarquia. Acordo
Executivo.

Principais obras consultadas: Santo Graal 27. Accioly, Hildebrando; Silva, G. E. Nascimento e; Casella,
Paulo Borba. Manual de Direito Internacional Pblico. 19 Edio. So Paulo: Saraiva, 2011; Lenza, Pedro.
Direito Constitucional Esquematizado. 14 Edio. So Paulo: Saraiva, 2010; Mazzuoli, Valrio de Oliveira.
Curso de Direito Internacional Pblico. 5 Edio. So Paulo: RT, 2011; Portela, Paulo Henrique Gonalves.
Direito Internacional Pblico e Privado. 2 Edio. Salvador: Editora Juspodivm, 2010; Rezek, Francisco. Direito
Internacional Pblico curso elementar. 13 Edio. So Paulo: Saraiva, 2011.

Legislao bsica: Art. 49, I e art. 84, VII da CF; Conveno de Viena/1969.

1. Processo de formao e incorporao dos tratados internacionais:

Tratados internacionais: conceito: Para Francisco Resek, tratado todo acordo formal concludo entre
pessoas jurdicas de direito internacional pblico, e destinado produo de efeitos jurdicos (Rezek, pg. 38).
A Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados de 1969 (CV/69) foi incorporada pelo direito brasileiro
recentemente, por meio do Decreto n 7.030/2009. Segundo consta na conveno, tratado significa um acordo
internacional concludo por escrito entre Estados e regido pelo Direito Internacional, quer conste de um
instrumento nico, quer de dois ou mais instrumentos conexos, qualquer que seja sua denominao especfica
(art. 2, 1, a).

Partindo desse conceito possvel analisar as fase do processo de formao e incorporao dos tratados sob o
enfoque do Direito Internacional (fundamentalmente seguindo a CV/69), bem como pelo enfoque do direito
interno, ou seja, quais as fases e requisitos exigidos internamente para a produo de efeitos desses tratados.
Ambos aspectos sero tratados nesse ponto.

Observe-se que a Conveno de Viena de 1969 no tratou das fases internas de celebrao dos tratados. Ela
veda, inclusive, que um Estado invoque o fato de que seu consentimento em obrigar-se por um tratado tenha
sido expresso em violao de uma disposio de seu direito interno sobre sua competncia para concluir
tratados (ressalvado o caso da inobservncia manifesta e que diga respeito a uma norma de seu direito interno
de importncia fundamental art. 46, 1, CV/69).

O direito internacional no vincula apenas no mbito internacional, regulamentando somente relaes entre
Estados e organismos internacionais, mas tambm obriga no mbito interno dos entes estatais. Ex: um tratado
de combate ao trfico internacional de drogas pode impor medidas como a destruio de aeroportos
clandestinos, o que tem que ser feito, por bvio, no espao interno.

Graficamente podemos visualizar quatro etapas nesse processo de formao e incorporao dos tratados:

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1) A primeira fase do processo de formao e incorporao dos tratados, que ocorre no plano internacional,
so as negociaes preliminares, adoo do texto e assinatura.

(a) NEGOCIAES PRELIMINARES: As negociaes preliminares so trocas de manifestaes de vontade.


No Brasil, a competncia para negociao repousa, do ponto de vista orgnico, na Unio, qual cabe manter
relaes com Estados estrangeiros e participar de organizaes internacionais (art. 21, I, CF) e, em termos de
agentes, compete privativamente ao Presidente da Repblica celebrar tratados internacionais (art. 84, VIII,
CRFB/88), o que pode ser delegado pela carta de plenos poderes a um plenipotencirio.

(b) ADOO DO TEXTO: Durante as negociaes, h uma fase intermediria de votao entre os negociantes,
para aprovao do texto, que efetua-se pelo consentimento de todos os Estados que participam da sua
elaborao, exceto em conferncia internacional quando se d pela maioria de 2/3 dos membros (art. 9, 1
e 2, da CV69). Alguns efeitos jurdicos j podem nascer com a simples adoo do texto, como estabelece o art.
24, 4 da CV/69 : Aplicam-se desde o momento da adoo do texto de um tratado as disposies relativas
autenticao do seu texto, manifestao do consentimento dos Estados em obrigarem-se pelo tratado,
maneira ou a data de sua entrada em vigor, s reservas, s funes de depositrio e aos outros assuntos que
surjam necessariamente antes da entrada em vigor do tratado.

A autenticao uma formalidade protocolar, prpria dos documentos diplomticos, que confere autenticidade
e definitividade ao texto convencional adotado.

(c) ASSINATURA: A assinatura, em virtude do princpio da boa-f (princpio geral de direito internacional) gera
a consequncia jurdica de que os signatrios no podem atuar de modo a comprometer o objeto do tratado,
ainda que no vincule ratificao.

A regra que a exigibilidade dos tratados dependa de atos posteriores, sendo, portanto, um aceite precrio e
formal. A exceo, ou seja, a vinculao j com a assinatura est disposta no art. 12 da CV69. A assinatura
impede que o texto do acordo seja alterado unilateralmente. Entretanto, a assinatura no impede a propositura
de reservas.

Accioly e Rezek defendem que o tratado apenas assinado to somente um projeto de tratado, se no foi
devidamente aprovado por um decreto legislativo. Essa doutrina contestada por Pontes de Miranda, para
quem o tratado assinado j tratado, muito embora ainda dependa da ratificao e da aprovao congressual,
se essa exigida pelo Direito interno do pas (j existiria o tratado, embora ainda no tenha ingressado no
mundo jurdico como negcio jurdico perfeito (Mazzuoli, pg. 174).

2) A segunda fase interna, consiste no referendo congressual (art. 49, I, CRFB/88), de competncia
exclusiva do congresso nacional (a votao separada, ocorre primeiro na Cmara e depois no Senado), o que

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se faz por meio de decreto legislativo, o qual aprovado por 3/5 em dois turnos, se seguir o rito do art. 5,
3, nos tratados de direitos humanos, ou por maioria simples nos demais tipos de tratados. O referendo
congressual autoriza o Presidente da Repblica a ratificar o tratado no plano internacional. (mas no vincula,
pois o Presidente ratifica se quiser. Apenas a negativa do referendo congressual vincula o Presidente, que,
nesse caso, no poder ratificar).

Portanto, embora o inciso I do art. 49, CF diga que da competncia exclusiva do Congresso Nacional
resolver definitivamente, ele s o faz de forma definitiva quando rejeita o projeto de tratado, pois quando o
aprova ainda ser necessria a ratificao e promulgao pelo Presidente da Repblica (teoria do efeito til),
que um ato discricionrio do chefe do Executivo (ou seja: um ato complexo, pois demanda duas vontades).

A melhor doutrina (Cachapuz de Medeiros, Mitr Fraga, Celso de Albuquerque Melo, Guido Soares, Jos
Hermes Pereira de Arajo, Clvis Bevilqua), analisando o art. 49, I CRFB/88 com o art. 84, VIII CRFB/88,
entende que a competncia do Congresso Nacional para referendar tratados se estende a todos os atos
internacionais da Repblica, e no somente queles que acarretam encargos ou compromissos gravosos ao
patrimnio nacional, como a primeira vista dar a entender o art. 49, I CRFB/88.

3) A terceira fase a ratificao, que o ato unilateral com que a pessoa jurdica de direito internacional,
signatria de um tratado, exprime definitivamente, no plano internacional, sua vontade de obrigar-se (Rezek,
pg. 74). Ocorre no plano internacional, sendo o ato administrativo discricionrio e indelegvel, pelo qual o
Presidente da Repblica confirma a assinatura anteriormente aposta, declarando a vontade do Estado em
definitivamente fazer parte do tratado. Esta a fase do consentimento, que d eficcia ao tratado no plano
internacional.

Emite-se uma Carta de Ratificao e a envia ao Secretariado da ONU (art. 102 da Carta da ONU). A CV69
prev trs forma de ratificao: troca de instrumentos, troca de notas e depsito de instrumentos (tratado
multilaterais). OBS: o pas depositrio no precisa ser signatrio.

4) A quarta fase consiste na promulgao e publicao do Tratado no D.O.U., por meio de Decreto do
Presidente da repblica (sinnimos: decreto executivo, decreto de promulgao), ato que d eficcia interna ao
tratado. De acordo com entendimento do STF (ADI 1480), a expedio pelo Presidente da Repblica do
referido decreto acarreta trs efeitos bsicos que lhe so inerentes: 1)a promulgao do tratado internacional;
2) a publicao oficial de seu texto; 3) a executoriedade do ato internacional, que passa, ento, e somente
ento, a vincular e obrigar no plano do direito positivo interno, pois a promulgao incorpora o tratado ao
ordenamento jurdico interno, uma vez que a Constituio brasileira no consagrou, em tema de convenes
internacionais ou de tratados de integrao, nem o princpio do efeito direto, nem o postulado da aplicabilidade
imediata (STF, CR 8279).

O decreto de promulgao cuida-se, desse modo, de um costume constitucional (no h meno a decreto de
promulgao na Constituio) e de requisito para o controle de constitucionalidade do tratado internacional.

A jurisprudncia do STF, com efeito, no exige, para efeito de executoriedade domstica dos tratados
internacionais, a edio de lei formal distinta (viso dualista extremada ou radical), satisfazendo-se com a
adoo desse iter procedimental exposto (aprovao congressual + promulgao executiva do texto
convencional), tendo o Brasil adotado o dualismo moderado.

Nesse passo, doutrina majoritria entende que o Brasil adota o sistema da recepo legislativa. Flvia
Piovesan (2011, 146) e Canado Trindade, adeptos de corrente minoritria, entendem, todavia, que para os

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tratados de direitos humanos adota-se o sistema da recepo automtica, uma vez que seriam estes tratados
self-executing, ou seja, que se incorporam ao direito brasileiro to logo ratificados. Para a citada autora, o
Brasil adota a concepo dualista para a vigncia interna dos tratados em geral, para os tratados de direitos
humanos a concepo monista, que prescinde da promulgao, em virtude da eficcia imediata que o art. 5,
1 e 2, lhes outorga.

2. Quanto hierarquia:

Os tratados de direitos humanos internalizados antes da vigncia da EC 45/2004, sem o referendo pelo qurum
qualificado do CN, consoante entendimento do STF RE 466.343 (tese do Ministro Gilmar Mendes), tm status
supralegal, estando abaixo da gide Constitucional e acima da lei infraconstitucional. Os tratados de direitos
humanos internalizados aps a EC 45/04 e sob o rito qualificado do art. 5, 3, tm equivalncia norma
constitucional em sentido formal e material.

Assim, observa-se que os tratados de direitos humanos guardam consonncia com a teoria do duplo
estatuto:

a) anteriores EC45 e posteriores EC sem observarem o rito especial => status supralegal,

b) posteriores EC45, tendo passado pelo rito do 3 do art. 5 => status de emenda constitucional.
Nesse ponto, destaque-se que a Conveno sobre os direitos das pessoas com deficincia foi incorporada ao
ordenamento jurdico brasileiro com status de norma constitucional, uma vez que que foi aprovada pelo rito
constante do artigo 5, 3, da Constituio Federal. (At agora o nico exemplo).

Por fim, os demais tratados internalizados no Brasil, tm equivalncia de lei federal ordinria, pois esto
no mesmo plano de validade, de eficcia e de autoridade em que se posicionam as leis ordinrias, ficando
sujeitos a controle de constitucionalidade e produzindo, se for o caso, eficcia revogatria de normas anteriores
de mesma hierarquia com eles incompatveis (Lex posteriori derrogat priori) [retirado de STF, ADI MC 1.480-
3/2001).

OBS 1: Em entendimento contrrio, na doutrina, veja-se Flvia Piovesan e Canado Trindade, bem como o
Ministro Celso de Mello, os quais entendem ter o tratado de direitos humanos status de norma constitucional
em sentido material.

OBS 2: Enquanto espcies normativas infraconstitucionais [inclusive os considerados supralegais], os tratados


esto sujeitos ao controle de constitucionalidade, tanto concentrado quanto difuso (desde a promulgao). O
que for equivalente a emenda constitucional tambm se submete ao controle de constitucionalidade, pois no
pode violar clusula ptrea.

OBS 3: os tratados no podem regular matria reservada lei complementar.

OBS 4: Controle de convencionalidade: a consagrao da prevalncia hierrquica das normas internacionais de


direitos humanos frente legislao ordinria vem tornando mais frequente o emprego da expresso controle
de convencionalidade, para aludir possibilidade de que o ordenamento interno ordinrio brasileiro seja
avaliada no s no tocante a sua conformidade com a ordem constitucional, mas tambm com os tratados
internacionais dos quais o Brasil faz parte.

OBS 5: A doutrina comea a acolher o entendimento de que no caso de conflito entre normas internacionais e

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Feletti

normas internas que protegem a dignidade humana, deve prevalecer a norma mais favorvel pessoa humana.

OBS 6: No caso de conflito entre normas internacionais e normas internas que no versem sobre direitos
humanos, o que ocorre na prtica a derrogao da norma que, num determinado conflito, no deva
prevalecer. No h revogao da norma interna nem da norma internacional, a qual somente pode ser
eliminada da ordem jurdica pela denncia. [Os critrios para determinar qual ser derrogada sero o
hierrquico, o cronolgico e o da especialidade].

OBS 7: Hierarquia dos tratados de Direito Tributrio: o art. 98 do CTN estabelece que os tratados e as
convenes internacionais revogam ou modificam a legislao tributria interna e sero observados pela lei que
lhes sobrevenha. A jurisprudncia do STF, ao tempo da edio do CTN, era consolidada no sentido da
prevalncia dos tratados em matria tributria sobre a legislao tributria interna, anterior ou posterior, tendo o
STF mudado seu posicionamento no julgamento do RE n 80.004/SE, o qual, apesar de dizer respeito a matria
no tributria, fez referncia ao art. 98 do CTN, como regra de exceo. Assim, nesse citado julgamento,
firmou-se o entendimento de que os atos internacionais incorporados ordem jurdica ptria equivaleriam lei
ordinria. No entanto, a jurisprudncia brasileira vem retomando a viso da supralegalidade dos tratados em
matria tributria, adotando a supremacia dos acordos internacionais, em torno da matria tributria, sobre a lei
(STF, RE 226.096).

3. Acordo Executivo:

(Executive agreement), segundo Resek (2008, 26), expresso criada nos Estados Unidos para designar
aquele tratado que se conclui sob a autoridade do chefe do poder Executivo, independentemente de parecer e
consentimento do Senado. So tratados que adotam um procedimento simplificado para sua concluso, sem a
participao do Poder Legislativo, em oposio forma solene, de participao dos dois Poderes. Via de
regra, os Acordos Executivos no so permitidos no Brasil, em virtude do disposto no art. 49, I, da
CRFB/88. Porm, Resek (2008, 62), citando Accioly, designa 3 categorias de tratados que podem ser
pactuados sob a tica de um acordo executivo, leia-se, sem participao do Congresso, compondo-se por
assuntos de competncia privativa do Poder Executivo:

I. acordos que consignem apenas a interpretao de clusulas de um tratado j em vigor;

II. os que apenas complementem, por decorrncia lgica, um tratado j vigente;

III. os que apenas firmem as bases para uma negociao futura.

Portela (2011, 96), por sua vez, cita que os acordos executivos so mais adequados para dar execuo a
outro tratado j firmado e de escopo mais amplo, complementando-o, e para aqueles que no impliquem em
assuno de novos compromissos. Alega este autor, que nos termos do art. 49, I, da CRFB/88, o Brasil adota,
predominantemente, a forma solene de recepo, permitindo a forma simplificada quando o ato no trouxer
compromissos adicionais para o Estado brasileiro.

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Ponto 9.a. Crimes internacionais: conceito e classificao. Dever de perseguir e pretenso punitiva da
comunidade internacional.

Principais obras consultadas: Santo Graal 27. JARDIM, Tarciso Dal Maso. Brasil condenado a legislar pela
Corte Interamericana de Direitos humanos: da obrigao de tipificar o crime de desaparecimento forado de
pessoas. Palestra proferida aos 26/08/2009 no MPF/ PRDC (Procuradoria Federal dos Direitos do Cidado) o
Dr. Eugnio Jos Guilherme de Arago (tema: Caso Guerrilha do Araguaia Reflexes Tericas), constante
do material do grupo de estudos do 26 concurso; Direito Internacional, Malcolm N. Shaw, Editora Martins
Fontes; Direito Internacional Pblico, Jos Francisco Rezek, editora Saraiva; Direito Internacional Pblico e
Privado, Paulo Henrique Gonalves Portela, editora JusPodivm/2011; International Criminal Law, Mahmoud
Cherif Bassiouni, (2 edio); Competncia/Jurisdio Universal para Crimes Internacionais: Perspectivas
Histricas e Contemporneas, Mahmoud Cherif Bassiouni, Traduo livre/ Manual Prtico de Direitos Humanos
Internacionais, Ministrio Pblico da Unio, Coordenao Sven Peterke.

Legislao bsica: no indicou

CRIMES INTERNACIONAIS: CONCEITO: Para Mahmoud Cherif BASSIOUNI os crimes internacionais so


aqueles que lesam bens jurdicos titulados ou interesses tutelados pela sociedade internacional (aulas do
Professor Marcelo MILLER).

Referidos crimes tem previso em tratado ou costume. No Direito Internacional Penal, segundo o Professor
Marcelo MILLER, vigora a ordem nullum crimen, nulla poena, sine jure, construo que permitiu a instalao
do Tribunal Militar Internacional de Nuremberg, j que como referidos crimes no contavam com previso em
nenhum tratado internacional, no haveria como puni-los caso se exigisse a legalidade estrita (sustenta-se que
o Acordo de Londres teria apenas declarado os tipos penais, os quais j existiriam no Direito Internacional). Os
Tribunais Internacionais para a ex- Ioguslvia e para Ruanda tambm vigoraram sob o crivo do mesmo
postulado.

Vale lembrar que o Estatuto de Roma, por sua vez, atento s crticas sofridas pelos Tribunais Internacionais que
lhe precederam (tachados de tribunais ad hoc), previu a mxima do nullum crimen, nulla poena, sine lege, o
que apenas se aplica ao Tribunal Penal Internacional erigido pelo Estatuto.

Segundo o Professor acima referido, h determinados fatores (critrios de incriminao) que levam a
sociedade internacional a se preocupar com certas condutas punveis, considerando-as como crimes
internacionais, quais sejam:

a) a conduta afeta um interesse internacional significativo, em especial ameaa paz e segurana


internacionais;

b) a conduta ofende valores compartilhados pelo conjunto da comunidade internacional (mas o interesse no
de altssima significao);

c) a conduta tem implicaes transnacionais por envolver ou afetar mais de um Estado seja por haver mais de
uma nacionalidade envolvida, seja porque a conduta se estende a mais de um territrio;

d) a conduta ofensiva pessoa ou interesse sujeito a proteo internacional (porm o interesse no de

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altssima significao);

e) a conduta de tal natureza que sua preveno e represso podem ser vantajosamente levadas a efeito pela
conjugao de esforos internacionais.

CLASSIFICAO DOS CRIMES INTERNACIONAIS: BASSIOUNI sustenta (traduo livre realizada pelo Grupo
de estudos do 26 concurso do MPF) que existem 25 categorias de crimes internacionais (o Professor
MARCELO MILLER disse em aula que o rol de crimes internacionais sustentados por BASSIOUNI somaria 29).
BASSIOUNI classifica-os da seguinte maneira:

Crimes internacionais prescries normativas de direito criminal internacional de violaes que violam ou
afetam a paz e a segurana da humanidade ou so contrrias a valores fundamentais humanitrios, ou que so
produtos de aes estatais ou de uma poltica de preferncia estatal. A maioria faz parte do jus cogens.
Caracterstica muito particular a ocorrncia no ocorre sem ao estatal ou favorecimento de poltica estatal.
As categorias so:

Agresso

Genocdio

Crimes contra a humanidade

Crimes de guerra

Crimes contra as naes unidas e associados

Posse, uso ou colocao ilegal de armas

Roubo de material nuclear

Prtica mercenria

Apartheid

Escravizao ou similares prticas

Tortura ou outras formas cruis, desumanas ou tratamento degradante ou punies

Experimentos humanos ilegais

Delitos internacionais prescries normativas de direito criminal internacional que afeta um interesse
protegido internacionalmente, e que sua prtica envolve mais que um Estado ou danos a vtimas de mais de um
Estado. Esses delitos podem ser agravados e serem includos no conceito anterior de crimes internacionais.
So eles:

Pirataria

Sequestro de aeronaves e atos ilegais contra a segurana area

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Ameaa ou uso de fora contra pessoas internacionalmente protegidas

Fazer civis refns

Uso ilegal de correios

Trfico ilegal de drogas e ofensas relacionadas

Destruio ou roubo de tesouros

Atos ilegais contra certas elementos protegidos internacionalmente dos ambientes

Infraes internacionais violaes de normas do direito internacional penal no includas nas categorias
anteriores. Eles so:

Trfico internacional em materiais obscenos

Falsificao e contrafao

Interferncia ilegal com cabo de submarinos internacionais

Suborno de oficiais estrangeiros

Conceitualmente, essa classificao leva em conta:

O interesse social que se pretende proteger;

O prejuzo que se visa evitar;

A intrnseca seriedade da violao;

O perigo do transgressor;

O grau de proteo geral que se busca manifestar;

A poltica de criminalizao;

Escolhas polticas refletidas na oportunidade de uma persecuo criminal.

CRIMES INTEGRANTES DO JUS COGENS: Dentre os crimes citados haveria aqueles integrantes do jus
cogens: crimes cuja derrogao internacional no permitida. Sempre devero ser reprimidos penalmente
pelos Estados e pela sociedade internacional, so eles: genocdio, crimes contra a humanidade, crimes de
guerra, escravido e formas anlogas, tortura e formas equiparadas, experimentao ilcita com seres humanos
e pirataria (nesse sentido, BASSIOUNI).

Segundo BASSIOUNI, o jus cogens pode ser compreendido como o status legal atribudo a determinados

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crimes internacionais; as obrigaes erga omnes, por sua vez, traduziriam uma das consequncias advindas
da prtica de crimes caracterizados como de jus cogens.

BASSIOUNI explica que a principal divergncia se situa sobre a questo de como um crime internacional atinge
o status de jus cogens e como tais crimes observam as exigncias emanadas do princpio da legalidade. No
que se refere ao reconhecimento de um crime de jus cogens, a dvida existente se tal reconhecimento
acarreta aos Estados uma obrigao erga omnes ou apenas d queles o direito de processar os criminosos.
Em outras palavras, surge uma obrigao de perseguir e punir ou surge uma simples faculdade?

O autor entende tratar-se de verdadeiro dever, sob pena de se retirar toda a imperatividade da norma, que a
sua prpria razo de ser. Esse entendimento acarreta as seguintes consequncias:

Julgar ou extraditar;

Inaplicabilidade de imunidades;

Universalidade de jurisdio sobre tais crimes, independentemente do local onde foram cometidos, por quem
(incluindo chefes de Estado), contra a qual categoria de vtimas, e independentemente do contexto de sua
ocorrncia (paz ou de guerra). Acima de tudo, a caracterizao de certos crimes como de jus cogens impe
aos Estados a obrigao erga omnes de no deixar impunes os responsveis por tais prticas criminosas.

BASSIOUNI obtempera que tais crimes (acima citados) atingiram esse status (de jus cogens) por alguns
fundamentos:

Pronunciamentos internacionais opinio juris que refletem o reconhecimento de que esses crimes so
considerados parte do costume internacional;

Prembulos ou outros dispositivos convencionais aplicveis a esses crimes indicando que os mesmos possuem
um status mais elevado na ordem jurdica internacional;

Grande nmero de Estados que ratificaram tratados que visam combater tais prticas;

Constituio de Tribunais ad hoc para julgar e punir tais crimes;

Aduz o autor que o Direito Internacional Penal positivado no contempla expressamente uma categoria de
crimes de jus cogens e as prticas Estatais no se alinham ao entendimento doutrinrio acima exposto, j que
as obrigaes acima enumeradas no so respeitadas. H um movimento doutrinrio que prope a reviso
desse comportamento, de maneira a atribuir responsabilidade estatal nos casos de descumprimento de um
obrigao erga omnes. V. Caso Pinochet.

BASSIOUNI afirma que condutas que afetam o interesse da comunidade internacional como um todo, porque
ameaam a paz e segurana da humanidade e porque chocam a conscincia da humanidade, ligadas a
determinado Estado (por ao ou omisso), podem ser enquadradas como crime de jus cogens. Os crimes de
jus cogens de direito internacional penal sobrepem-se aos Estados.

Os crimes internacionais que so tidos como parte do jus cogens corporificam a proteo dos
direitos humanos, sendo o exemplo tpico do papel do Direito Internacional Penal como ultima ratio na
imposio da tutela internacional dos Direitos Humanos.

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Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
Feletti

Importante conceituao constante do Manual Prtico de Direitos Humanos Internacionais, especificamente


do Glossrio elaborado pelo Dr. Eugnio Arago refere-se ao que se deve entender pelo princpio de aut
dedere aut iudicare: refere-se obrigao de extraditar ou julgar pessoas que cometeram crimes internacionais.

Em aula ministrada no dia 18/5/2011 (aula constante do material do grupo de estudos do 26 concurso) o Dr.
Eugenio Arago conceituou os crimes de jus cogens como aqueles que necessariamente devem ser
perseguidos, seja o Estado parte de um tratado de represso desses crimes ou no. So crimes que
atentam contra direitos humanos fundamentais e a obrigao de perseguir independe de tratado
internacional.

Para saber se o crime atingiu o nvel de jus cogens, cabe examinar os instrumentos legais incriminadores, o
nmero de Estados que incorporaram a proibio, nmero de processos instaurados para reprimir o ato e
exame de outras fontes de pesquisa do DI (princpios gerais, costumes e opinio dos autores).

Caracterstica relevante do crime internacional a sua imprescritibilidade. O Estatuto de Roma prev a


imprescritibilidade dos crimes nele previstos. Outro vetor normativo sobre o tema a Conveno de 1967 sobre
a imprescritibilidade dos crimes contra a humanidade. Essa Conveno tem pouco Estados partes, mas tem a
importante funo de revelar um costume internacional.

Vale citar, ademais, que em Palestra proferida aos 26/08/2009 no MPF/ PRDC (Procuradoria Federal dos
Direitos do Cidado) o Dr. Eugnio Jos Guilherme de Arago (tema: Caso Guerrilha do Araguaia Reflexes
Tericas) sustentou que a tortura e o desaparecimento forado, enquanto crimes contra a humanidade teriam
estatura especial, configurando crimes internacionais por excelncia.

Nessa perspectiva, pela relevncia do tema, cumpre tecer breves consideraes acerca do crime de
desaparecimento forado.

De acordo com o Estatuto de Roma, por desaparecimento forado entende-se a priso, deteno ou sequestro
de pessoas por um Estado ou por organizao poltica, ou com autorizao, apoio ou aquiescncia destes,
seguidos da negativa de informar sobre a privao de liberdade ou dar informao sobre a sorte ou o paradeiro
dessas pessoas, com a inteno de deix-las fora do amparo da lei por um perodo prolongado.

O Brasil ainda no possui o tipo autnomo de desaparecimento forado. Contudo, a Corte Interamericana de
Direitos humanos, em sentena de 24 de novembro de 2010, responsabilizou o Brasil a tipificar o crime de
desaparecimento forado de pessoas. O caso dizia respeito responsabilidade do Brasil pela deteno
arbitrria, tortura e desaparecimento forado de membros do Partido Comunista, em decorrncia de operaes
do exrcito para erradicar a Guerrilha do Araguaia.

Destaque-se, ainda, que, na palestra proferida sobre o caso Guerrilha do Araguaia, o Dr. Eugnio Arago
exps que, no caso Caso Velsquez Rodrigues, o TPI j decidiu que o delito de desaparecimento forado
crime permanente, ou seja, enquanto o Estado no faz nada para cessar a busca pelos desaparecidos, o crime
continua a existir, no havendo que se falar em prescrio.

DEVER DE PERSEGUIR E PRETENSO PUNITIVA DA COMUNIDADE INTERNACIONAL: Na palestra acima


mencionada Caso Guerrilha do Araguaia Reflexes Tericas, o Dr. Eugnio Arago consignou vrios
argumentos favorveis perseguio dos crimes internacionais praticados durante o perodo de exceo/
ditadura (torturas, desaparecimentos forados, entre outros) explicando com vagar o dever de perseguir
referidos crimes e a pretenso punitiva da comunidade internacional, conforme ser exposto abaixo:

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Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
Feletti

O Estado tem o dever de investigar e perseguir os crimes internacionais e reparar as vtimas como decorrncia
de uma responsabilidade internacional, eis que os citados crimes perpetrados com a participao ou mesmo
com a omisso ilcita do Estado configuram violao por parte deste de normas internacionais.

O dever de verdade est inserido no dever de investigar. O dever de perseguir apresenta-se, assim, como dever
do Estado e como direito da vtima.

Ao atingirem bens jurdicos caros a comunidade internacional, violando direitos humanos, os crimes
internacionais atingem a prpria ordem internacional, de forma que a respectiva persecuo interessa
comunidade internacional. A pretenso interessa/ pertence comunidade internacional e o Estado age
como substituto desta. A comunidade internacional retoma o direito de perseguir caso haja omisso do
Estado. No est a disposio de o Estado perseguir ou no (querer ou no perseguir); no se trata, pois, de
mera faculdade. O Estado age em nome prprio para defender interesse da comunidade internacional, do qual
no pode dispor.

Em nome da sociedade internacional na tarefa de perseguir os crimes agiro as Naes Unidas e as entidades
de direito internacional (art. 53 da Conveno de Viena); o Tribunal Penal Internacional, por exemplo, age em
nome da comunidade internacional, visto que o Estatuto de Roma foi firmado por mais de cem Estados.

Como se tratam de crimes de jus cogens o direito costumeiro internacional no admite a prescritibilidade de
referidos crimes pela inao do Estado. Se h a obrigao do Estado de perseguir esses crimes (obrigao
secundria), a violao dessa obrigao no faz surgir um direito ao Estado violador (de no perseguir pela
suposta ocorrncia da prescrio). Por isso, razovel que o direito internacional no admita a prescritibilidade
de tais crimes.

Impende dizer que embora o Brasil no tenha firmado a Conveno da ONU sobre crimes imprescritveis,
referida Conveno tem mero efeito declaratrio e no constitutivo. A aventada Conveno expressa um
consenso. Note-se que h princpios de direito internacional que so inderrogveis e a sua defesa, inclusive em
face de Estados que no sejam parte do tratado ou no sejam membros da ONU (chamados terceiros),
incumbe ONU e ao Conselho de Segurana (segundo a Carta da ONU). Quer dizer, o Estado que surge hoje
j nasce com obrigaes internacionais, ainda que no tenha aderido a ONU. Esses princpios de direito
internacional j nascem com o Estado e neles se incluem o dever de atuao dos Estados (dever de perseguir)
em relao aos crimes de jus cogens (que so fruto de um consenso).

Vale lembrar que segundo BASSIOUNI, conforme j exposto acima, o reconhecimento de um crime como de
jus cogens acarreta as seguintes obrigaes aos Estados: a) Julgar ou extraditar; b) Inaplicabilidade de
imunidades; c) Universalidade de jurisdio sobre tais crimes, independentemente do local onde foram
cometidos, por quem (incluindo chefes de Estado), contra a qual categoria de vtimas, e independentemente do
contexto de sua ocorrncia (paz ou de guerra). Acima de tudo, a caracterizao de certos crimes como de jus
cogens impe aos Estados a obrigao erga omnes de no deixar impunes os responsveis por tais prticas
criminosas.

Em suma, pode-se dizer que a titularidade do direito de punir os crimes internacionais da comunidade
internacional; os Estados atuam como substitutos desta.

Segundo a aula ministrada pelo Dr. Eugnio Arago (acima referida) uma das condies necessrias ao
funcionamento do direito internacional penal na maioria dos casos o cumprimento por parte dos Estados do
dever de perseguir os crimes internacionais, cuida-se da chamada implementao indireta do direito

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Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
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internacional penal por meio dos Estados. A razo disso est em que, como regra, as normas penais
internacionais no tm como destinatrios instituies persecutrias internacionais eis que os tribunais penais
internacionais so exceo e atuam de forma residual, com competncia jurisdicional pontual.

Na implementao indireta, o Estado exerce sua jurisdio de modo pleno e atua, como afirmado alhures,
como substituto da comunidade internacional.

De outro lado, h duas formas de implementao direta: a perfeita, na qual o tribunal internacional tem
domnio de todo o ciclo persecutrio (investigao, acusao, processo de formao de culpa, julgamento,
execuo de pena) e a imperfeita. A maioria no tem implementao perfeita porque, como regra, o crime
cometido dentro do territrio do Estado onde este exerce soberania. Exemplos de implementao perfeita:
Tquio e Nuremberg (mas nesses casos os Estados no tinham sua soberania perfeitamente funcional
situao excepcional). Nos Tribunais para a ex Iugoslvia, Ruanda, Serra Leoa, Camboja, a implementao
direta foi imperfeita.

Legislao complementar: Eugnio Arago - Relatrio da palestra Caso Guerrilha do Araguaia: reflexes
tericas. Disponvel em: http://pfdc.pgr.mpf.gov.br/pfdc/institucional/encontros-nacionais-dos-procuradores-dos-
direitos-do-cidadao-enpdc/xv-encontro/apresentacoes-e- relatorios-26-
08/Relatoria_GuerrilhaAraguaia_LucianaPortal.pdf. JARDIM, Tarciso Dal Maso. Brasil condenado a legislar
pela Corte Interamericana de Direitos humanos: da obrigao de tipificar o crime de desaparecimento
forado de pessoas.

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Ponto 9.b. Auxlio direto e juzo de mrito. Competncia da Justia Federal e atribuies do Ministrio
Pblico Federal. Distino da cooperao policial. Meios de auxlio: videoconferncia, quebra de sigilo,
interceptao telefnica. Partilha de ativos ("asset sharing").

Principais obras consultadas: Santo Graal 27. Aula Ministrada pelo Dr. Eugnio Arago sobre cooperao
jurdica em matria penal. Direito Internacional, Malcolm N. Shaw, Editora Martins Fontes; Direito Internacional
Pblico, Jos Francisco Rezek, editora Saraiva; Direito Internacional Pblico e Privado, Paulo Henrique
Gonalves Portela, editora JusPodivm/2011; Curso de Processo Penal, Eugnio Pacelli de Oliveira, 16 Edio,
editora: Atlas/ 2012.

Legislao bsica: no indicou

AUXLIO DIRETO E JUZO DE MRITO: Trata-se de instituto relativo cooperao jurdica internacional,
empregado, consoante apregoa Paulo Henrique Gonalves Portela, quando um Estado necessita que seja
tomada, no territrio de outro Estado, providncia relevante para um processo judicial que tramita em seu
Judicirio.

Normalmente, costuma-se restringir o uso da expresso auxlio direto s hipteses em que a cooperao
jurdica internacional requer a produo de atos jurisdicionais (a necessidade de prtica de atos meramente
administrativos denomina-se cooperao administrativa).

Embora se assemelhe carta rogatria, com esta no se confunde.

Primeiramente, por carta rogatria entenda-se o instrumento pelo qual se solicita a prtica de diligncia
autoridade judicial estrangeira, utilizada principalmente para a comunicao de atos processuais.

Comparando os institutos verifica-se que o que se pretende com o auxlio direto obter uma deciso judicial
estrangeira sobre um processo que tramita no Estado que solicita auxlio; no h neste instituto uma deciso do
Estado requerente, mas um pedido de que o requerido profira uma deciso que vai ter influncia sobre um caso
em curso no primeiro ente estatal (o requerente); o pedido de auxlio requer uma deciso de mrito do Estado
requerido. Na rogatria, de outro vrtice, o escopo permitir que um ato processual cuja realizao foi
determinada pelas autoridades judicirias de um Estado seja praticado em outro, j existe aqui um provimento
jurisdicional do Estado rogante; a rogatria envolve apenas um juzo de delibao das autoridades do Estado
rogado. E mais, enquanto na carta rogatria tem-se um pedido judicial estrangeiro, na assistncia direta, a
provocao pode ser feita pelas partes interessadas ou pela autoridade policial, e no necessariamente pelo
juiz.

Os pedidos de auxlio direto, em geral, baseiam-se em tratados entre as partes, mas podem ter a promessa de
reciprocidade como fundamento.

Veja quadro com as diferenas para a carta rogatria:

Auxlio direto Carta rogatria


Mecanismo de cooperao judiciaria Mecanismo de cooperao judiciaria
Visa obter deciso judicial estrangeira sobre Visa a permitir a prtica de um ato

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um processo que tramita no Estado que pede processual determinado pela autoridade
auxlio de outro Estado
No h deciso judicial no Estado que H
pede
No h juzo de delibao H
Pedido de auxlio direto: competncia da JF (antes, h exequatur do STJ)
Justia Federal (NO NECESSITA DE
PASSAGEM PELO STJ)

COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL E ATRIBUIES DO MINISTRIO PBLICO FEDERAL: A


competncia da Justia Federal se justifica com base no art. 109, incisos I e III, da CR/88. Dessa forma, no
Brasil, os pedidos de auxlio direto de autoridades estrangeiras so julgados pelos Juzes Federais de 1 grau:
seja porque a Unio ou o Ministrio Pblico Federal figuram como partes interessadas, ou mesmo porque tais
pedidos se fundam em tratados internacionais.

O mecanismo do auxlio direto pressupe a existncia de autoridades centrais, normalmente uma estrangeira e
uma nacional. Contudo, possvel que o interessado, ao invs de submeter seu pleito autoridade central
estrangeira (a do seu foro), para que esta submeta autoridade central nacional (no caso, a do Brasil), venha a
submeter diretamente seu pleito autoridade central nacional.

O MPF funciona como autoridade central, em matria penal, no Tratado de Auxlio Mtuo em Matria Penal
entre o Governo da Repblica Portuguesa e o Governo da Repblica Federativa do Brasil, de 1991 (Decreto
1320, de 30/11/1994) e o Tratado de Assistncia Mtua em Matria Penal entre o Governo da Repblica
Federativa do Brasil e o Governo do Canad (Decreto 6747, de 22/01/2009); e, em matria civil, na Conveno
de Nova Iorque sobre a Prestao de Alimentos no Estrangeiro, de 1956. As atribuies do MPF enquanto
autoridade central nesses casos so semelhantes s previstas no Decreto n. 4.991/04, que disciplina a
atividade do Departamento de Recuperao de Ativos e Cooperao Jurdica Internacional -DRCI enquanto
autoridade central na quase totalidade dos acordos existentes.

DISTINO DA COOPERAO JURDICA POLICIAL: A cooperao jurdica policial promovida


internacionalmente pela Interpol, que no se trata de uma polcia internacional, mas de simples banco de dados
que compila as informaes referentes aos mandados de busca e de priso expedidos pelos Estados-membros
desta organizao, facilitando a captura dos procurados. Trata-se, portanto, de cooperao administrativa.

MEIOS DE AUXLIO DIRETO: So os mais diversos, normalmente previstos em tratados genricos (como as
Convenes de Mrida e de Palermo v. p. ex., Captulo IV da Conv. de Mrida e art. 18 da Conv. de Palermo)
ou em tratados especficos (como nos acordos bilaterais j citados). Exemplos: comunicaes de atos
processuais; fixao de penses alimentcias; determinao de medidas cautelares (como o bloqueio de ativos
financeiros e o sequestro de bens); produo de certas provas, entre outros. Apenas importante lembrar que,
se para a consecuo da medida desejada for necessria, segundo nosso ordenamento jurdico, a interveno
judicial, no ser possvel cooperao meramente administrativa (ser necessrio acionar o Judicirio, por
meio da autoridade competente).

PARTILHA DE ATIVOS: (asset sharing) Alguns tratados preveem, grosso modo, a possibilidade de que os
ativos recuperados com base em cooperao jurdica internacional venham a ser partilhados entre os Estados
participantes da cooperao. Sobre o ponto, ganham relevncia o Captulo V da Conveno de Mrida e o art.
14 da Conveno de Palermo[35]. Existem previses da mesma espcie em acordos bilaterais (como, p. ex., o

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art. XVI do Acordo de Assistncia Judiciria em Matria Penal entre o Governo da Repblica Federativa do
entre o Brasil e o Governo dos Estados Unidos da Amrica Decreto n. 3.810, 2001).

Em aula ministrada pelo Dr. Eugnio Arago (constante do material do grupo de estudos do 26 concurso do
MPF) este afirma que o Governo Americano partilha os ativos recuperados com o outro pas. O Brasil, por sua
vez, no aceita referido compartilhamento de ativos quando dizem respeito a recursos pblicos (por
exemplo: corrupo, fraude contra o INSS, etc).

Cooperao Informal: Em aula ministrada pelo Dr. Eugnio Arago acerca da cooperao jurdica em matria
penal, restou consignado que a cooperao informal consiste em um sistema de comunicao eletrnica entre
MPs, Judicirio e Ministrio da Justia, cujo objetivo circular informao informal. Exemplo: obter atos
constitutivos de empresa mexicana para saber exatamente quem so seus diretores (veja que no necessrio
solicitar judicialmente). No h reserva de sigilo. Outro exemplo a obteno de endereo de algum atravs
do SIMBA (sistema utilizado na PGR para a consulta de endereos). Esse tipo de dado pode ser entregue a
uma autoridade estrangeira, por exemplo.

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Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
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Ponto 9.c. Organizao das Naes Unidas. Desenvolvimento e principais rgos. Corte Internacional
de Justia. Organizaes regionais das Amricas.

Principais obras consultadas: Santo Graal 27. VIOTTI, Maria Luiza Ribeiro. A Reforma das Naes Unidas.
Direito Internacional, Malcolm N. Shaw, Editora Martins Fontes; Direito Internacional Pblico, Jos Francisco
Rezek, editora Saraiva; Direito Internacional Pblico e Privado, Paulo Henrique Gonalves Portela, editora
JusPodivm/2012.

Legislao bsica: Carta da ONU, art. 39 e ss.

1. Organizao das Naes Unidas. Segundo MALCOLN N. SHAW (p. 892) a Organizao das Naes
Unidas foi criada aps o fim da Segunda Guerra Mundial, luz do planejamento e das intenes expressas
pelos Aliados durante aquele conflito.

Foi idealizada pelos Aliados nos encontros de Dumbarton Oaks e Yalta. A efetiva criao da ONU deu-se em
24 de outubro de 1945 na Conveno de So Francisco, quando foi firmada a Carta das Naes Unidas (Carta
da ONU). A ONU sucedeu a Liga das Naes, tambm conhecida como Sociedade das Naes (SDN), que
existiu entre 1919 e 1947 e que tinha sede em Genebra.

SHAW aduz que os objetivos da ONU expostos no art. 1 de sua Carta embora sejam muito abrangentes
(manter a paz e a segurana internacionais, desenvolver relaes amistosas entre as naes, alcanar a
cooperao internacional, CONSEGUIR UMA COOPERAO INTERNACIONAL para resolver os problemas
internacionais de carter econmico, social, cultural ou humanitrio, e para promover e estimular o respeito aos
direitos humanos e s liberdades fundamentais e ser um CENTRO DESTINADO A HARMONIZAR AO DAS
NAES para a consecuo desses objetivos comuns.) resumem a diversidade dos interesses da ONU.

A ONU deve agir orientada pelos seguintes princpios, previstos no art. 2 da Carta: Todos os seus integrantes
so iguais entre si; As obrigaes decorrentes da Carta da ONU devero ser cumpridas de boa-f; As
controvrsias internacionais devero ser solucionadas por meios pacficos; Devero ser evitadas, nas relaes
internacionais, a ameaa ou o uso da fora contra a integridade territorial de qualquer Estado; Os membros da
ONU daro aos Estados toda a assistncia em qualquer ao a que eles recorrerem de acordo com a Carta da
ONU e no daro auxlio a Estados contra os quais as Naes Unidas agirem de modo preventivo ou coercitivo;
A ONU far com que os Estados que no so membros das Naes Unidas ajam de acordo com seus
princpios em tudo quanto for necessrio manuteno da paz e da segurana internacionais; A soberania
nacional dever ser respeitada, sem prejuzo da possibilidade de aes contra Estados que representem
ameaa paz. Atente: a ONU no derrogou nem eliminou o princpio da no-interveno, mas o limitou diante
da necessidade de manter a paz e a segurana internacionais.

Admisso de novos membros: A admisso do Estado na ONU efetivada por deciso de sua ASSEMBLEIA
GERAL, mediante RECOMENDAO DO CONSELHO DE SEGURANA da entidade. Podem ser membros da
ONU os amantes da paz, que aceitarem as obrigaes contidas na Carta das Naes Unidas e, a juzo da
Organizao, estejam dispostos a cumpri-la.

Declarao do Milnio: A Carta das Naes Unidas um importante documento, pois o ato constitutivo que
estabelece princpio, objetivos e rgo da ONU. Porm, ao seu lado em importncia, surge em 2000 a

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Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
Feletti

Declarao do Milnio com o objetivo de adaptar a ONU s necessidades do novo sculo, reafirmando os
objetivos e princpios das Naes Unidas, indicando metas a alcanar diante de antigos e novos desafios da
comunidade internacional. Definiu os seguintes valores essenciais: liberdade, igualdade, solidariedade,
tolerncia, respeito natureza e responsabilidade comum. Definiu preocupao com os seguintes temas: paz,
segurana e desarmamento; desenvolvimento e erradicao da pobreza; proteo do meio ambiente;
promoo dos direitos humanos, da democracia e da boa-governana; proteo dos grupos vulnerveis;
ateno s necessidades especiais da frica e; fortalecimento do papel da ONU. Definiu 8 objetivos para serem
atingidos at o ano de 2015: reduzir a pobreza; universalizar o ensino bsico; promover a igualdade entre os
sexos e a autonomia das mulheres; reduzir a mortalidade infantil; melhorar a sade materna; combater doenas
como AIDS e malria, dentro outras; garantir a sustentabilidade ambiental e; estabelecer uma parceria para o
desenvolvimento.

2. Desenvolvimento e principais rgos. A Carta de So Francisco previu seis rgos como os principais:
Assembleia Geral, Conselho de Tutela, Conselho de Segurana, Secretaria, Conselho econmico e
Social e a Corte Internacional de Justia.

O conselho de segurana o rgo executivo da ONU, com a misso primria de manuteno da paz e
segurana internacionais. formado por quinze membros, cinco dos quais permanentes (EUA, Reino Unido,
Rssia, China e Frana). Os cinco membros permanentes possuem poder de veto. Segundo o art. 27 da Carta
da ONU, as decises do Conselho sobre todos os assuntos, exceto os temas regimentais, devem ser tomadas
pelo voto afirmativo de nove membros, incluindo os votos favorveis dos membros permanentes. Com o tempo,
se interpretou o art. 27 de modo que a absteno de um membro permanente no implicasse em veto
automtico. Um voto negativo por parte de qualquer dos membros permanentes, porm, suficiente para vetar
qualquer resoluo do Conselho.

Nessa perspectiva, saliente-se que, apesar da Carta da ONU dispor acerca do princpio da igualdade soberana
entre os membros, cinco pases (membros permanentes) so quem efetivamente comandam a ONU. Isso
porque, tais pases possuem o direito de veto, podendo impedir a aprovao de uma deliberao com a qual
concordem todos os outros membros da ONU. No se pode perder de vista que o poder de veto pode ser
utilizado pelos pases membros em prol de interesses particulares, desvirtuando, assim, o instituto.

Nessa linha, Maria Luiza Ribeiro Viotti apresenta uma sntese da argumentao dos defensores e dos
opositores de tal mecanismo: Os que o criticam argumentam que constitui medida inqua, antidemocrtica e
tendente a debilitar a capacidade do Conselho de desempenhar suas responsabilidades essenciais. Os que o
justificam consideram que o princpio da unanimidade entre os membros permanentes elemento fundamental
da concepo das Naes Unidas, pois seria irrealista supor que a Organizao pudesse agir contra a vontade
das grandes potncias.

No se pode perder de vista que as decises do Conselho vinculam todos os Estados membros. Seus
poderes concentram-se em duas categorias, em especial, a soluo pacfica dos conflitos e a adoo de
medidas coercitivas.

Resolues vinculantes do Conselho de Segurana: o Conselho de Segurana tem a atribuio bsica de


manter a paz mundial e para tanto pode editar resolues vinculantes e no vinculantes. Contedo das
decises do Conselho: indeterminado a Carta da ONU no mximo elenca exemplos. Nada est excludo da
ao do Conselho. Isso gera dvidas sobre se algum pode controlar as suas aes: este Conselho chegou a
editar resoluo vinculante para criao de Tribunais Penais Internacionais para julgar indivduos (os Tribunais
Penais Internacionais para a ex - Iugoslvia e para Ruanda, por exemplo, foram criados por resolues) sob a

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Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
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justificativa de que paz pode ser afetada por crimes internacionais.

possvel que resolues vinculantes do Conselho de Segurana aprovadas por decretos presidenciais sejam
questionadas? Quando o Conselho de Segurana edita resolues vinculantes em relao a indivduos estes
no podem questionar, no tem acesso a Corte Internacional de Justia- CIJ.

O Conselho edita as Listas sujas: so decises do Conselho de Segurana considerando que determinadas
pessoas ou organizaes no governamentais apoiam o terrorismo. O mecanismo da lista suja funciona da
seguinte forma: os nomes podem ser inseridos por Estados e pelo prprio Conselho de Segurana. Para tirar o
nome: consultar o Estado e o Conselho deve aprovar. Consequncias da lista suja: bens e autorizaes de
viagens internacionais devem ser bloqueados.

Segundo SHAW o Conselho no tem correspondido, em geral, s expectativas nele depositadas nos anos que
se seguiram criao da ONU e isso se deu basicamente por conta da rivalidade entre as superpotncias, que
pelo recurso ao veto, impediram a atuao efetiva do Conselho em qualquer questo considerada importante
por qualquer dos cinco membros.

Funcionamento do mecanismo de segurana coletiva das Naes Unidas: O mecanismo de segurana coletiva
das Naes Unidas regulado pelos artigos 39 a 51 da Carta da ONU. O rgo diretamente responsvel o
Conselho de Segurana. Fundamentalmente, o emprego de armas nas relaes entre os povos vedado, nos
termos do Pacto Briand-Kellog, de 1928, e da Carta das Naes Unidas. Todavia, a Carta permite o emprego
de armas apenas no legtimo interesse da comunidade internacional, para promover a paz e a segurana
internacional, ou no caso de legtima defesa.

OBS: O art. 51 permite que um ou mais Estados atacados empreguem a fora contra o agressor em legtima
defesa, mas at o momento em que o Conselho tenha tomado as medidas necessrias para a manuteno da
paz. Permite-se, portanto, uma LEGTIMA DEFESA PREVENTIVA.

Pergunta-se: Como funciona o Conselho de Segurana nos casos de ameaa paz? Inicialmente, o Conselho
pode convidar as partes interessadas, para que aceitem medidas provisrias que lhe paream necessrias ao
caso. Em seguida, o Conselho de Segurana determina a existncia de qualquer ameaa paz, ruptura da
paz ou ato de agresso e far recomendaes ou decidir que medidas devero ser tomadas a fim de manter
ou restabelecer a paz; No havendo mudana, o Conselho dever adotar medidas de carter no-militar, que
podero incluir a interrupo completa ou parcial das relaes econmicas, dos meios de comunicao e
transporte etc. Por fim, no havendo qualquer alterao na situao de instabilidade, ou sendo as medidas de
carter no-militar inadequadas, o Conselho poder levar a cabo a ao que julgar necessria para manter ou
restabelecer a paz e a segurana internacionais, desta feia por meio de foras areas, navais ou terrestres, que
podero efetuar bloqueios, demonstraes etc.

A ONU NO TEM FORAS MILITARES PRPRIAS: Ela necessita contar com a colaborao de seus Estados-
membros, que se comprometem a ajudar. H a possibilidade de um ou mais Estados agirem em nome das
Naes Unidas, sem que seja formada uma fora de paz. Assim dispe o art. 48 da Carta: A ao necessria
ao cumprimento das decises do Conselho de Segurana para manuteno da paz e da segurana
internacionais ser levada a efeito por todos os Membros das Naes Unidas ou por alguns deles.

A Assembleia Geral o rgo parlamentar da ONU e formada por representantes de todos os Estados-
membros, que somam hoje 191. Pelo art. 4 da Carta tem-se que a condio de membro aberta a todos os
Estados amantes da paz que aceitem as obrigaes constantes da Carta. Na linha do art. 18, cada membro

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Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
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tem direito a um voto e as questes importantes (admisso de novos membros, recomendaes relativas
paz e segurana internacionais) sero tomadas por maioria de 2/3 e as demais por maioria simples dos
membros presentes e votantes. Exceto em determinados assuntos internos, como o oramento, a Assemblia
no tem o poder para obrigar seus membros. Assim, no um rgo legislativo, e suas resolues tem o
simples valor de recomendaes.

Conforme enuncia SHAW boa parte do trabalho da ONU nos campos econmico e social desempenhada
pelo Conselho Econmico e Social, um dos principais rgos da instituio. Referido Conselho tem
competncia para discutir uma grande variedade de temas (art. 62), mas dispe de poder limitado e suas
resolues no so vinculantes. Possui diversos rgos subsidirios (notadamente a antiga comisso de
direitos humanos).

O Secretariado da ONU formado pelo Secretrio-Geral e demais funcionrios e assessores, e constitui,


virtualmente, segundo SHAW, um servio pblico internacional. A essncia da autoridade do Secretrio Geral
consta do art. 99 da Carta, que lhe d poder para submeter ao Conselho de Segurana qualquer assunto que
considere capaz de fortalecer a manuteno da paz e da segurana internacional. O Secretario - Geral tem a
tarefa especialmente importante de exercer seus bons ofcios para conter ou solucionar crises internacionais.
De acordo com o art. 97 o Secretrio-Geral nomeado pela Assemblia Geral mediante recomendao
unnime do Conselho de Segurana.

Conforme anota SHAW o Conselho de Tutela foi criado para supervisionar os territrios tutelados que surgiram
ao fim da Segunda Guerra Mundial. Seriam eles territrios sob mandato, ou seja, as reas destacadas de
territrios inimigos em decorrncia da guerra. Com a independncia de Palau, ltimo territrio sob tutela,
ocorrida em 1 de outubro de 1994, o conselho suspendeu suas operaes. O princpio do direito internacional
que move a criao de novos Estados no sculo XX a autodeterminao dos povos e no estava to evidente
no contexto da Liga das Naes uma vez que muitos dos seus membros fundadores eram potncias
colonizadoras: Frana, Reino Unido. Depois da primeira guerra foi criado o instituto do mandato: a ideia era que
ns tivssemos potncias mandatrias em nome de um mandante (a prpria Liga das Naes). O mandato
tinha, porm, um objetivo nobre: permitir o desenvolvimento e a emancipao desses povos, mas sem controle
sobre o atingimento desses fins. Aps a primeira guerra, com a decadncia das potncias europias coloniais o
processo de descolonizao ganha flego.

A tutela constitui-se em um mandato aperfeioado pela existncia de controle e cronograma. Tem-se a


superviso da obteno da emancipao. O Conselho de Tutela rgo composto pelos Estados
administradores e pelos membros permanentes da ONU. No existem mais territrios sob tutela (as ilhas sob
tutela foram desativadas). O Conselho em apreo est suspenso. Segundo o Professor Andr de Carvalho
Ramos no se alterou a Carta da ONU por falta de consenso politico.

Quadro panorama dos trs rgos vistos at agora:

Assembleia geral Conselho de Segurana Secretaria-Geral


o rgo plenrio da ONU. o rgo da ONU que detm a o principal rgo
Rene todos os membros, principal responsabilidade pela administrativo, chefiado
pelo princpio da igualdade manuteno da paz e da pelo Secretrio-Geral.
jurdica. segurana.
NO RGO ORGO PERMANENTE O Secretrio-Geral a
PERMANENTE, reunindo-se composto por 15 (quinze) mais alta autoridade,
ordinariamente uma vez por membros: sendo eleito pela

145
Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
Feletti

ano, em sesso que comea 5 (cinco) so permanentes: Assembleia Geral,


em setembro e termina em EUA, Frana, Gr- mediante
dezembro, em NY. Bretanha, China, Rssia. RECOMENDAO do
Conselho de Segurana,
Pode haver sesso extraordi- Dez no-permanentes para um MANDATO DE 5
nria, por convocao do eleitos pela Assembleia (CINCO) ANOS,
Secretrio-Geral, do Conselho Geral para um MANDATO PERMITIDA UMA
de Segurana ou da marioa DE 2 ANOS, SEM RECONDUO.
dos membros da ONU. POSSIBILIDADE DE
REELEIO. Vigora aqui o
princpio da distribuio
geogrfica equitativa.
So suas funes: Funciona durante o ano todo.
Discutir qualquer tema que competente para determinar a O Secretrio-Geral exerce
esteja dentro das finalidades existncia de qualquer ameaa um papel diplomtico,
da Carta da ONU. paz, ruptura da paz ou ato de sendo apenas responsvel
agresso, e para expedir perante a ONU, no
Fazer recomendaes aos
recomendaes ou decidir medidas podendo receber
membros das Naes
que possam manter ou instrues de qualquer
Unidas ou ao Conselho de
restabelecer a paz e a segurana outro Estado, nem mesmo
Segurana, a respeito dos
internacionais (art. 39). daquele do qual
temas acerca dos quais tenha
nacional.
deliberado. Tais situaes podem ser objeto de
ofcio ou por solicitao da A. Pode alertar o Conselho
Iniciar estudos e fazer
Geral, Secretrio geral ou de Segurana para
recomendaes para
qualquer Estado, mesmo que situaes de instabilidade.
promover a cooperao
no seja membro da ONU.
internacional em campos Tem tambm funes
como o econmico, social, tambm competente para diplomticas: oferecer
cultural, sanitrio educacional decidir a respeito de aes bons ofcios, mediao etc.
etc. contra as ameaas, que podem
variar de meras recomendaes
Aprovar o oramento da
interrupo completa ou
Organizao.
parcial das relaes
Receber e examinar os diplomticas, do fluxo de
relatrios anuais e especiais do transportes e de comunicaes
Conselho de Segurana e de e aes militares.
outros rgos, acompanhado
suas atividades.
Solicitar ateno do
Conselho de Segurana
para situaes que possam
constituir ameaa paz e
segurana internacionais.
Suas deliberaes adotam a Suas decises em questes
forma de RESOLUES, que, processuais sero tomadas pelo
em regra, so meras voto afirmativo de pelo menos 9
RECOMENDAES. (nove) os seus membros.
Todavia, as decises consideradas
As resolues mais
importantes exigem, dentro
importantes necessitam do
dos 9 membros, que todos os 5
voto de 2/3 (dois teros) dos
permanentes sejam unnimes.
membros. So aquelas
relacionadas manuteno da Um Estado que for parte em uma
paz e da segurana controvrsia no pode votar. Se for
internacionais e ao parte em controvrsia, mas no for
funcionamento do sistema de membro do Conselho ou da prpria

146
Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
Feletti

tutela; eleio dos membros ONU, poder participar das


no permanente dos deliberaes, mas sem direito a
Conselhos, admisso de novos voto.
membros etc.

Ateno: O Secretrio-Geral da ONU tem mandato de 5 (cinco) anos, admitida uma reconduo. Os membros
no-permanentes do Conselho de Segurana tm mandato de 2 (dois) anos, sem reconduo.

Ateno 2: H tambm os chamados organismos especializados do Sistema das Naes Unidas. Essas
instituies so vinculadas s Naes Unidas por meio de acordos de cooperao, compartilhando smbolos,
princpios e misses comuns. Tm personalidade jurdica prpria. Ex: UNESCO, OMS, FAO, UNICEF, BIRD,
OCDE, OMC, OIT, etc.

3. Corte Internacional de Justia. rgo judicial da ONU. Segundo SHAW (792) trata-se, essencialmente, de
uma continuao do TPJI, dotada virtualmente do mesmo estatuto e jurisdio e com uma linha contnua de
jurisprudncia, no se fazendo distino entre litgios decididos pelo TPJI e pela CIJ.

Origem histrica (aula Professor Andr de Carvalho Ramos, federal concursos/Carreiras Jurdicas Federais
2011): tem como antecessora a Corte Permanente de Justia Internacional a CPJI j mencionada no Tratado
de Versalhes (quando esse tratado cria a Liga das Naes determina que seja criada uma Corte Permanente).
O primeiro tribunal permanente do mundo: Corte de Cartago de 1907 tambm chamada de Corte Centro
Americana de Justia, foi extinta em 1918.

O Brasil submeteu-se Corte Permanente de Justia Internacional no caso dos emprstimos franco
brasileiros, no qual Frana e Brasil se submeteram voluntariamente jurisdio da Corte; o Brasil at hoje no
teve caso julgado pela Corte Internacional de Justia (CIJ), mas apenas pela Corte Permanente de Justia
Internacional (CPJI).

A Corte Permanente criada em 1920 e encerra seus trabalhos em 1939 (com a segunda guerra ela suspende
seus trabalhos) sendo formalmente extinta em 1946.

Em 1946 nasce a Corte Internacional de Justia como sucessora da CPJI: basta verificar que o art. 38 do
Estatuto da Corte Permanente e o art. 38 do Estatuto da CIJ possuem a mesma redao. O Estatuto foi
literalmente herdado: h mudanas to-apenas na atualizao da redao.

A CIJ tem a funo de ofertar uma soluo pacfica de controvrsias: jurisdio contenciosa; esta difere da
Jurisdio interna brasileira eis que no mbito da CIJ sempre necessria a anuncia de ambas as partes,
quer dizer, o ru tem que concordar com a ao.

OBS: Pontos importantes: a CIJ no o nico tribunal que pode existir dentro da ONU, no excluindo, portanto,
a criao de outras cortes; os magistrados so escolhidos NO de acordo com um critrio de repartio
geogrfica, mas sim de representatividade dos demais sistemas jurdicos mundiais; em todo caso, no pode
haver mais de um juiz com a mesma nacionalidade. Apesar disso, se um juiz tiver a mesma nacionalidade de
uma parte, poder atuar na questo, como tambm poder se declarar impedido; os Estados envolvidos em
processos na CIJ tm direito a indicar um magistrado ad hoc de sua nacionalidade para atuar no feito quando
no houver um juiz que seja seu nacional. Esse magistrado deve ser idealmente nomeado dentre candidatos a
juiz permanente da CIJ e ser investido em suas funes independentemente de votao da Assembleia Geral

147
Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
Feletti

e do Conselho de Segurana da ONU.

A CIJ, com sede em Haia, composta por 15 juzes eleitos para um perodo de 9 anos, com renovao de 1/5
da Corte a cada 3 anos. Os Estados que no possurem um juiz de sua nacionalidade na CIJ podem escolher
um juiz ad hoc para a causa em que forem parte.

Como so eleitos os membros da CIJ? Quem indica so as sees nacionais de cada pas da Corte
Permanente de Arbitragem (soluo pacfica de controvrsias tradicionais/ 1907); seno existir esse vnculo do
pas com a corte de arbitragem quem indicar ser o Executivo. O Brasil membro fundador. Essa indicao
vai para a ONU: participam a Assembleia geral e o Conselho de Segurana, os quais decidiro por maioria
absoluta. Os indicados devem ter a mais alta qualificao para ocupar as Cortes do Pas. Todos os membros
permanentes tm direito a um assento: vagas natas (representao poltica); representao geogrfica: um da
Amrica do Sul, por exemplo; o mandato de nove anos; tem direito a reconduo, a forma de escolha exige
um comprometimento poltico muito forte.

Assim como vrios tribunais internacionais, a Corte tem a previso do juiz ad hoc, este ser considerado um
juiz com todos os direitos e deveres, mas s atuar naquele caso. Pode ter um caso da CIJ que venha a ser
julgado por dezessete juzes e no quinze, basta que no exista na Corte um juiz da nacionalidade do Estado,
este Estado ter direito de designar um juiz para o caso.

Aduz SHAW que a Corte Internacional uma instituio judicial que decide as causas com base no direito
internacional tal como existe na data da deciso. No tem poder para criar formalmente o direito, j que no
rgo legislativo. Suas opinies sobre qual o direito aplicvel tem a mais alta autoridade. Cabe prpria
Corte decidir sobre sua competncia (isso foi frisado no julgamento Qatar/ Bahrein), e a competncia deve ser
determinada poca em que proposta a demanda, de maneira que se a Corte possua jurisdio naquele
momento, continuar a t-la, independentemente dos acontecimentos ulteriores. O art. 36 (2) do Estatuto da
Corte exige que as questes a ela submetidas sejam questes jurdicas.

Competncia da CIJ:

1. RATIONAE PERSONAE: Ao contrrio dos rgos jurisdicionais internos, a CIJ tem competncia
CONTENCIOSA E CONSULTIVA. Muita ateno: somente ESTADOS PODEM SER JULGADOS PERANTE A
CIJ! Pessoas naturais, empresas e ONGs no podem ser partes, nem mesmo os organismos internacionais
podem. Em princpio, apenas aqueles entes estatais que sejam signatrios do Estatuto da CIJ podem ser
partes perante a Corte. Pergunta-se: Estados no signatrios podem ser julgados? SIM. Estados que no
sejam signatrios ou mesmo partes da ONU tambm podem ser examinados em processos pela CIJ, dentro de
parmetros estabelecidos pelo Conselho de Segurana.

A Jurisdio consultiva da CIJ permite a CIJ emitir pareceres que podem ser solicitados pelos seguintes
rgos: Assembleia Geral, Conselho de Segurana da ONU e rgos das Naes Unidas e entidades
especializadas AUTORIZADAS PELA ASSEMBLEIA GERAL. [Ex.: Conselho Econmico e Social da ONU
(ECOSOC), Conselho de Tutela, Comit Interino da Assembleia Geral, OIT, Organizao para a Agricultura e
Alimentao da ONU (FAO), UNESCO, OMS, BIRD etc]. Deste modo, a Carta da ONU e o Estatuto da CIJ no
permitem que Estados solicitem pareceres CIJ! Apesar disso, Estados podem ser admitidos a comparecer
perante a Corte e apresentar exposies orais ou escritas.

A Jurisdio contenciosa da CIJ regida por: a) s Estados podem ser autores ou rus (no pode ter
Organizaes internacionais, indivduos, conselho de segurana, etc); b) no basta ser membro da ONU ser

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Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
Feletti

membro da ONU significa to somente ser dispensvel adeso especfica ao Estatuto da Corte Internacional
de Justia se no membro da ONU para demandar na CIJ deve ter uma adeso especfica ao Estatuto da
Corte Internacional de Justia (seja anuncia expressa ou implcita Jurisdio da Corte).

Hipteses de reconhecimento da jurisdio da Corte: primeira hiptese de reconhecimento: 1) clusula


Raul Fernandes: o reconhecimento facultativo da jurisdio obrigatria da Corte; uma vez realizado este
reconhecimento (o Brasil no fez nem na CPJI, nem na CIJ) todos os litgios podem ser submetidos a Corte;
vale anotar que parte expressiva da comunidade internacional no aceita essa clusula (inclusive o Brasil) ; 2)
segunda hiptese de reconhecimento: o reconhecimento da jurisdio da Corte consta de tratados
especficos nesse contexto, possvel dizer que o Brasil no reconhece a jurisdio obrigatria da CIJ para
todo e qualquer litgio, mas parte de diversos tratados aceitando a jurisdio da corte o Brasil se inclui
nessa segunda hiptese de reconhecimento da jurisdio da Corte; h tambm tratados esparsos que o Brasil
celebrou que submetem controvrsias a CIJ (assim, nessa segunda hiptese podemos ter tratados especficos
de soluo de controvrsias Pacto de Bogot em Honduras, por exemplo que submetem qualquer
controvrsia a CIJ; mas podem tambm ser tratados temticos); 3) terceira hiptese: acordo especfico
nesse caso surge o litgio e a partir dai os Estados submetem o caso a CIJ ex: caso Brasil e Frana nos
emprstimos franco brasileiros na CPJI; 4) quarta hiptese: reconhecimento implcito: basta que o Estado
ru, na contestao, no refute a competncia da CIJ no alegue a falta de jurisdio da Corte Estreito de
Corfu Albnia x Reino Unido, Albnia defende-se no mrito e s depois, muito tarde, alega falta de jurisdio;
isso gerou reconhecimento implcito da jurisdio da Corte. o nico caso de reconhecimento implcito.

2. RATIONAE MATERIAE: A CIJ abrange todas as questes que as partes submetam, bem como todos os
assuntos especialmente previstos na Carta das Naes Unidas ou em tratados e convenes em vigor. geral.
So exemplos: a interpretao de um tratado; qualquer ponto de Direito Internacional; violaes de
compromissos internacionais; reparaes devidas pela ruptura de compromissos etc. Obs.: como no existe
ainda um tribunal internacional de direitos humanos, nada impede que a CIJ examine questes envolvendo a
aplicao de tratados de direitos humanos. Mas se ligue: ela apenas julgar ESTADOS. Pergunta-se: a CIJ tem
competncia automtica? NO! Ainda que seja parte do Estatuto da CIJ, o ente s pode ser obrigado a se
submeter a processo na Corte com o seu consentimento. Essa anuncia pode ser manifestada das seguintes
formas: a) previso em tratado; b) deciso voluntria atravs de compromisso; c) aceitao, pelo Estado, da
competncia da CIJ para decidir acerca de processo contra si proposto por outro Estado; d) clusula facultativa
de jurisdio obrigatria.

OBS: O art. 36 do Estatuto da CIJ estabelece como meio de aceitar a competncia a chamada CLUSULA
FACULTATIVA DE JURISDIO OBRIGATRIA, a partir da qual o Estado fica sujeito a ser ru em qualquer
processo na Corte, independentemente de novo consentimento posterior e independentemente de
reciprocidade. Essa clusula pode ser feita pura e simplesmente ou ento sob condio de reciprocidade da
parte, ou ainda por prazo determinado. Ateno: o Brasil ainda no aceita a clusula facultativa de jurisdio
obrigatria.

Processo perante a Corte: a Corte recebe a petio de um agente acreditado a atuar em nome do Estado;
mesmo que no haja o reconhecimento da jurisdio por parte do Estado Ru a Corte o notifica tendo em vista
a possibilidade de reconhecimento implcito. A sentena elaborada atravs de um mtodo dialgico, no h a
figura do relator. So quinze membros. O Presidente pode participar da votao; possvel a criao de
cmaras setoriais, por exemplo: meio ambiente. Os juzes deliberam em conjunto. A sentena internacional
voluntariamente cumprida. vinculante, mas no autoexecutvel, cabe a cada Estado implement-la. Porm,
a sentena DEFINITIVA, INAPELVEL e OBRIGATRIA. Os Tribunais Internacionais Penais hoje tem duplo

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Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
Feletti

grau. Na Corte no cabvel recurso, pois inapelvel, porm cabe Pedido de esclarecimentos, o qual
chamado por parte da doutrina de Recurso de interpretao. Tambm possvel Ao de reviso da sentena
desde que se prove um fato novo desconhecido (desconhecido por vontade alheia s partes) pelas partes
(como se fosse uma ao rescisria) no prazo de 10 dias. A prpria Corte avalia se o Estado cumpriu ou no a
sentena. No existe execuo forada, mas os casos de no cumprimento so raros porque o reconhecimento
da jurisdio j exige uma reflexo, faz parte do clculo poltico do Estado quando reconhece a jurisdio. A
Corte pode solicitar auxlio do Conselho de Segurana se no houver cumprimento (o TPI no rgo judicial
da ONU, por isso no pode solicitar auxlio do Conselho de Segurana para solicitar fora militar e entrar em
um Estado e efetivar as ordens de priso). H a existncia de medidas cautelares ou medidas provisrias, as
quais so vinculantes. Consistem em medidas que podem ser indicadas pela Corte visando a preservar os
respectivos direitos de cada parte. At hoje a Corte teve 140 casos julgados.

CIJ TPI
15 juzes com mandato de 9 anos, c/ 18 juzes, mandato de 9 anos, s/ reeleio.
reeleio.
Na CIJ h reeleio! No TPI (18) no h reeleio!
Somente julga ESTADOS (mas eles no podem Somente julga PESSOAS FSICAS.
solicitar pareceres, e sim apenas as estruturas
da ONU).

4. Organizaes Regionais das Amricas.

A cooperao internacional tambm se organiza em nvel regional. Tais organizaes normalmente incluem
membros unidos pela contiguidade geogrfica ou semelhanas de carter econmico, cultural etc. Ex.:
Mercosul, UE, OEA etc.

Organizao dos Estados Americanos OEA: (aula Professor Andr de Carvalho Ramos, federal
concursos/ Carreiras Jurdicas Federais 2011): fruto de uma longa evoluo visando a unio mais estreita dos
povos das Amricas. Antecessor: Bolivarianismo, que consistia no sonho de Simon Bolvar de estabelecer uma
unio entre os Estados recm-emancipados.

Houve a necessidade de um passo adicional que foi dado com a Doutrina Monroe dos EUA. Os EUA pregaram
Amrica para os americanos: busca de unio dos Estados das Amricas em virtude de uma possvel volta dos
colonizadores. Reflexos dessa doutrina: pan-americanismo: consiste em um processo de unio de esforos dos
Estados da Amrica para firmar acordos. Inicialmente era mais uma iniciativa diplomtica. Unio pan-
americana: reunies/ conferncias entre os Estados, sede em Washington, essas conferncias pan-
americanas geraram tratados de direito internacional privado, entre os quais o Cdigo de Bustamante,
aprovado na Conferncia pan-americana de Havana, ratificado pelo Brasil.

As conferncias pan-americanas geraram mais um fruto ps-segunda guerra mundial: em 1948 em uma
conferncia pan-americana realizada em Bogot os EUA e seus aliados, no contexto da guerra fria,
aprovaram dois diplomas importantes: Carta de Bogot [tratado internacional que cria uma organizao, a
Organizao dos Estados Americanos, a OEA (com sede em Washington)], e a Declarao de Direitos e
Deveres do Homem (esta declarao de maio de 1948 e a Declarao Universal de dezembro, assim, a
mais antiga a declarao de Bogot).

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Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
Feletti

A Declarao de Bogot no tem fora vinculante, mas a Corte Interamericana de Direitos Humanos - CIDH
considera que vinculante porque consiste na declarao/ interpretao autntica do termo genrico direitos
humanos previsto na Carta da OEA. A Carta da OEA no explicita quais seriam esses direitos.

Conforme explica SHAW a Organizao dos Estados Americanos surgiu depois da Segunda Guerra e foi
constituda por dois tratados principais (o professor Andr referiu apenas a Carta de Bogot): o Tratado
Interamericano de Assistncia Recproca (Rio), de 1947 (que um sistema coletivo de autodefesa) e o j
referido Pacto de Bogot, de 1948. SHAW explica que este constitui a Carta original da OEA. Atualmente conta
com 35 Estados-membros. Para Shaw a OEA um sistema de segurana coletiva que considera um ataque
contra um Estado membro como um ataque contra todos.

Situao de Cuba: Cuba membro fundador da OEA, mas o governo cubano foi suspenso em 1962 da OEA,
sob os auspcios dos EUA. Cuba continuou a fazer parte da OEA, mas seu governo foi suspenso. Ao mesmo
tempo em que no poderia exercer nenhum direito porque seu governo estava suspenso, ficou com deveres
porque ainda era membro da OEA. Em 2009 essa suspenso de governo foi revogada, estabelecendo que a
participao de Cuba ser o resultado de um processo de dilogo iniciado por solicitao do Governo de
Cuba, ou seja, a participao efetiva de Cuba na OEA ainda depende de negociaes.

Alm dessa abrangncia territorial, a OEA tambm tem uma abrangncia temtica parecida com a ONU j que
a sua Carta estabelece que so objetivos da Organizao a soluo pacfica das controvrsias, etc. Na OEA
falta um mecanismo de segurana coletiva. No h um compromisso dos maiores Estados da regio de zelar
pela paz mundial. As votaes/ resolues da OEA so feitas pelo consenso. A OEA no possui claramente um
rgo judicirio. A CIDH no rgo da OEA. A CIDH conta o apoio desta e financiada por esta, usa a OEA
para pedir solues de cumprimento de sentena. H tratados da OEA que remetem os Estados para a CIJ.
Cuida-se, em verdade, de uma organizao internacional que mimetiza os objetivos da ONU no mbito
regional.

rgos da OEA: Assembleia geral onde todos os estados so representados; rgos permanentes: reunio de
Ministros, estes podem continuamente realizar tratativas e coordenar a atuao da OEA; Secretariado Geral:
tem funo de estimular os Estados a cumprir os objetivos da OEA (na crise de Colmbia e Venezuela o
Secretario Geral realizou trabalho de aproximao entre os dois Estados).

H ainda um rgo: Comisso Interamericana de direitos humanos, com sede em Washington, papel
importante na defesa dos direitos humanos; tambm prevista na Conveno Americana de DH: o mesmo
rgo; a comisso interamericana ostenta essa situao hbrida. A comisso no constava originariamente da
Carta da OEA, a qual foi emendada para inclu-la, trata-se de um rgo autnomo.

SHAW menciona ainda um rgo no referido pelo Professor Andr: um Conselho Permanente sujeito a
autoridade das instituies j mencionadas e que desempenha funes tanto secretariais e de superviso
quanto polticas. Alm disso, h vrios rgos subsidirios.

Crise na OEA: O papel da OEA seria maisculo: mas nesses mais de sessenta anos de atuao a OEA mostra
que no cumpriu seus objetivos. To apenas em 1991 no contando com Cuba passou a ostentar somente
democracias entre seus membros. Antes disso era repleta por Estados ditatoriais. Em primeiro lugar a
fragilidade da OEA fruto das truculncias dos Estados; da ausncia de interesse dos EUA (o qual prefere
estimular relacionamentos bilaterais). Houve grande crise tambm com a invaso pela Argentina das Malvinas
no houve apoio da OEA Argentina quando o Reino Unido retomou as Malvinas.

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Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
Feletti

Surgiram outras organizaes internacionais em decorrncia dessas crises da OEA. No mbito do


desenvolvimento econmico temos organizaes que posteriormente vo dar origem ao MERCOSUL: tratado
de Montevidu que criou a associao latino-americana de livre comrcio. A OEA acaba sendo substituda do
ponto de vista econmico. Do ponto de vista poltico, entrementes, ainda temos a OEA.

Tratado de Braslia de 2008: Unio Sul Americana (ou Unio das Naes Sul Americanas) UNASUL. Este
tratado foi assinado por todos os pases da Amrica do Sul; cuida-se de uma organizao regional que possui
objetivos amplos: polticos, econmicos, infraestrutura cultural; atuao ainda insipiente porque nem foi
ratificada pelos pases; h previses de algum arcabouo institucional diferente do que existe na OEA: um
parlamento. Fragilidade: no h nenhum mecanismo que assegure o cumprimento dessa vontade poltica por
parte dos estados. A UNASUL exclui os EUA.

Alm da OEA h um grande nmero de organizaes americanas (algumas j citadas acima) cujo propsito
promover a integrao e o desenvolvimento econmico de seus membros, tais como o MERCOSUL, NAFTA,
ALADI, UNASUL, etc.

Legislao Complementar: VIOTTI, Maria Luiza Ribeiro. A Reforma das Naes Unidas. In: Seminrio sobre
a Reforma da ONU, 2009, Rio de Janeiro. Reforma da ONU: textos acadmicos. Braslia: FUNAG, 2009.
Disponvel em: http://www.funag.gov.br/biblioteca/dmdocuments/0790.pdf. PORTELA, Paulo Henrique
Gonalves. Direito Internacional Pblico e Privado, editora JusPodivm/2012, p. 263-277.

PONTO EXTRA

1. Estudo aprofundado do MERCOSUL:

Histrico: ALALC, ALADI e as negociaes Argentina-Brasil. O MERCADO COMUM DO SUL (MERCOSUL) o


principal mecanismo de integrao regional do qual o Brasil faz parte. Vejamos o seu histrico: MARCO
INICIAL (ALALC, 1960): Foi a criao, EM 1960, da ASSOCIAO LATINO-AMERICANA DE LIVRE
COMRCIO (ALALC). Que tinha o objetivo de criar uma zona de livre comrcio na regio no prazo de 12 (doze)
anos. No entanto, a ALALC no atingiu suas metas. ALADI, 1980: Em 1980, a ALALC foi sucedida pela
ASSOCIAO LATINO-AMERICANA DE INTEGRAO (ALADI), sediada em Montevidu. A ALADI ainda
existe e seu propsito principal promover o livre comrcio na Amrica Latina, mas sem estabelecer um prazo
para a criao de uma zona de livre comrcio. Ela visa apenas estabelecer, inicialmente, preferncias no
comrcio entre pases latino-americanos. TRATATIVAS ENTRE BRASIL E ARGENTINA: A partir de meados
dos anos 80, Argentina e Brasil comearam a negociar medidas que visavam a promover o comrcio bilateral.
Dentre esse processo, firmaram-se instrumentos como: Ata de Iguau, em 1985; Programa de Integrao e
Cooperao Econmica Brasil-Argentina (PICAB), em 1986; Tratado Bilateral de Integrao e Cooperao
Econmica, de 1988. TRATADO DE ASSUNO (1991): Cria o MERCOSUL, com a chegada do Paraguai e do
Uruguai, juntando-se aos esforos do Brasil e Argentina.

Constituio e objetivo: O Mercado Comum do Sul foi criado pelo TRATADO DE ASSUNO, DE 1991, e
contava, originariamente, com a participao de apenas quatro Estados: Argentina, Brasil, Uruguai e Paraguai.
Mas veja o que ocorreu: ARGENTINA; BRASIL; URUGUAI; PARAGUAI: Sua participao foi SUSPENSA aps
o golpe de Estado sofrido pelo ex-presidente Fernando Lugo, que sofreu um impeachment sumrio pelo

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Congresso; e VENEZUELA: A entrada da Venezuela no MERCOSUL como membro pleno aconteceu


oficialmente a 31 de julho de 2012. O Paraguai ainda no a aceitou, por estar suspenso.

OBS: A entrada da Venezuela no bloco ocorreu em julho 2012, depois que o Paraguai foi suspenso do
MERCOSUL em consequncia de processo relmpago de impeachment contra o ex-presidente Fernando Lugo.
O MERCOSUL decidiu suspender temporariamente o Paraguai at as novas eleies presidenciais do pas, em
2013, e afirmou que a Venezuela ser incorporada ao bloco como membro de pleno direito. O Paraguai era o
nico pas que faltava aprovar a entrada venezuelana (Folha).

Alm desses Estados, o MERCOSUL conta com mais 5 (cinco) Estados ASSOCIADOS, quais sejam: BOLVIA;
CHILE; COLMBIA; EQUADOR; PERU. Tais Estados, que firmaram acordos de livre comrcio com o bloco,
beneficiam-se de vantagens nas relaes econmico-comerciais com os membros do MERCOSUL, com vistas
eventual criao de uma zona de livre comrcio. OBS 1: no correto falar que Bolvia, Chile, Colmbia,
Equador e Peru so membros do MERCOSUL, tendo em vista que NO POSSUEM DIREITO A VOTO. OBS 2:
O MERCOSUL ABERTO A ADESES DOS DEMAIS MEMBROS DA ALADI, desde que: celebrem acordos
de livre comrcio com o bloco; adotem a democracia como regime poltico (por isso que o Paraguai foi
suspenso);

Objetivo do MERCOSUL: Antes de responder a esse questionamento, necessrio fazer uma breve anlise
dos estgios de integrao regional. Confiram-se:

REA/ZONA DE LIVRE Liberalizao da circulao de bens dentro do bloco regional.


COMRCIO Ex.: reduo progressiva ou retirada total de barreiras
alfandegrias e no-alfandegrias. No so zonas francas.
UNIO ADUANEIRA Regras comuns para as importaes oriundas de Estados de
fora do bloco, com o estabelecimento de uma TARIFA EXTERNA
COMUM (TEC). ONDE O MERCOSUL EST.
MERCADO COMUM Livre circulao dos fatores de produo. H as 5 (cinco)
liberdades de Resek:
i. Bens;
ii. Servios;
iii. Capitais;
iv. Mo-de-obra;
v. Liberdade de concorrncia.
o que o Mercosul quer ser.
UNIO ECONMICA E Polticas macroeconmicas e moeda comuns. Uma s moeda e
MONETRIA um banco central nico. o estgio da Unio Europeia.
UNIO POLTICA Coordenao de aes no campo poltico. Em teoria, seria uma
Confederao.

Assim, o objetivo do MERCOSUL o de contribuir par ao desenvolvimento da regio por meio da criao de
um ESPAO ECONMICO COMUM, que permita a ampliao dos mercados nacionais, a elevao do grau de
competitividade das economias dos Estados-membros, o fortalecimento das posies dos pases do bloco nos
foros internacionais, a obteno de vantagens comerciais com outros parceiros, a modernizao econmica e,
em suma, a melhor insero nacional de seus integrantes. Para tanto, pretende criar um MERCADO COMUM
entre seus membros, incluindo, portanto: uma zona de livre comrcio; uma unio aduaneira (TEC); e a livre
circulao dos fatores de produo (mercado comum).

153
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Feletti

OBS 1: Nos termos do Tratado de Assuno, o Mercado Comum abrange: A livre circulao de bens, servios
e fatores produtivos entre os pases (Por meio de, por exemplo, da eliminao dos direitos alfandegrios e das
restries no tarifarias circulao de mercadorias); O estabelecimento de uma tarifa externa comum; A
adoo de uma poltica comercial comum em relao a terceiros Estados ou a agrupamento de Estados; A
coordenao de polticas macroeconmicas e setoriais entre os Estados-partes, a fim de assegurar condies
adequadas de concorrncia entre os membros do bloco; O compromisso dos Estados Partes de harmonizar
suas legislaes nas reas pertinentes, para lograr o fortalecimento do processo de integrao.

OBS 2: AT O PRESENTE MOMENTO, O MERCOSUL APENAS UMA UNIO ADUANEIRA, considerada,


porm, incompleta, em vista da grande quantidade de produtos nas listas de excees Tarifa Externa
Comum do bloco. Porm, embora esteja evidentemente voltado para o campo econmico, o Mercosul
atualmente um amplo processo integracionista.

OBS 3: a validade das determinaes dos rgos do bloco nos Estados e dos tratados concludos depende de
sua incorporao aos respectivos ordenamentos internos.

Fontes do MERCOSUL: so fontes o Tratado de Assuno, seus protocolos e instrumentos adicionais ou


complementares, outros acordos celebrados em seu mbito e as RESOLUES DO GRUPO MERCADO
COMUM e as DIRETRIZES DA COMISSO DE COMRCIO DO MERCOSUL (Protocolo de Ouro Preto, art.
41). Tais normas tm carter obrigatrio. Entretanto, no tm efeito imediato, devendo ser incorporadas.

Natureza jurdica: O MERCOSUL uma pessoa jurdica de Direito Internacional Pblico. A sua personalidade
jurdica foi atribuda pelo PROTOCOLO DE OURO PRETO (art. 34). A partir da, o bloco adquiriu a capacidade
de praticar os atos necessrios realizao de seus objetivos.Pergunta-se: qual o rgo competente para
exercer a titularidade da personalidade jurdica do MERCOSUL? o Conselho do Mercado Comum (CMC).

Princpios: So princpios do MERCOSUL, elencados no Tratado de Assuno: GRADUALIDADE;


FLEXIBILIDADE; EQUILBRIO. OBS: em 2005, a Deciso n. 24/05, do Conselho Mercado Comum (CMC)
aprovou o Regulamento do Fundo para a Convergncia Estrutural e Fortalecimento Institucional do Mercosul
(FOCEM). Fundamentalmente, o FOCEN visa a financiar programas para promover a convergncia estrutural
entre os membros do MERCOSUL, a desenvolver a competitividade no bloco, a promover a maior coeso
social, em particular das economias menores e regies menos desenvolvidas, e a apoiar o funcionamento da
estrutura institucional e o processo de integrao como um todo.

Estrutura e funcionamento: 1) Conselho do Mercado Comum (CMC): competente para a conduo poltica
do processo de integrao e a tomada de decises para assegurar o cumprimento dos objetivos estabelecidos
pelo Tratado de Assuno e para lograr a constituio final do mercado comum (Protocolo de Ouro Preto, art.
3). As suas funes esto listadas no Protocolo de Ouro Preto e incluem: Velar pelo cumprimento dos tratados
do Mercosul; Formular e executar polticas e aes necessrias conformao do mercado comum; Negociar e
celebrar tratados em nome do bloco (funo delegvel ao Grupo Mercado Comum); Criar, modificar e extinguir
rgos do Mercosul; Exercer a titularidade da personalidade jurdica do Mercosul; Designar o Diretor da
Secretaria Administrativa do Mercosul; Adotar decises em matria financeira e oramentria. FORMADO
PELOS MINISTROS DAS RELAES EXTERIORES E DA ECONOMIA dos Estados-membros do bloco.
Dever reunir-se pelo menos uma vez por semestre, com a participao dos Presidentes dos Estados Partes.
Sua presidncia exercida alternadamente por cada um dos Estados-membros do bloco, pelo prazo de 6 (seis)
meses (Presidncia pro tempore). Suas manifestaes so as chamadas Decises, que sero obrigatrias
para os Estados do Mercosul e sero tomadas por CONSENSO, exigindo-se a PARTICIPAO DE TODOS OS
ESTADOS-MEMBROS. 2) Grupo do Mercado comum (GMC): o principal RGO EXECUTIVO DO

154
Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
Feletti

MERCOSUL. Est subordinado ao CMC e tambm foi criado pelo Tratado de Assuno (art. 9). Suas funes,
contudo, foram reguladas pelo Protocolo de Ouro Preto. Dentre suas principais competncias, destacam-se:
Velar pela aplicao dos tratados do Mercosul; Propor projetos de Decises ao CMC e tomar medidas para o
seu cumprimento; Fixar programas de trabalho; Preparar as reunies do CMC; Eleger o Diretor da Secretaria
Administrativa do Mercosul e supervision-lo; Aprovar o oramento e a prestao de contas anual; Criar,
modificar ou extinguir rgos especializados; NEGOCIAR E CELEBRAR TRATADOS, DESDE QUE POR
DELEGAO DO CMC. Participam do GMC delegaes compostas por quatro membros titulares e quatro
membros alternos por Estado, dentre os quais deve haver representantes dos ministrios das Relaes
Exteriores, da Economia (ou equivalentes) e dos bancos centrais nacionais. 3) Comisso de Comrcio do
Mercosul: competente para cuidar da aplicao dos instrumentos de poltica comercial, criando comits
tcnicos. composta de modo semelhante ao GMC, cada Estado indicando 4 membros titulares e 4 suplentes,
sob a coordenao dos Ministrios. NO POSSUI COMPETNCIA PARA EXAMINAR RECLAMAES DE
PARTICULARES E DE ESTADOS-PARTE. A CCM manifesta-se atravs de diretrizes obrigatrias ou de meras
recomendaes. Juntamente com o Conselho e com o Grupo, a Comisso um rgo com CAPACIDADE
DECISRIA. 4) A Secretaria Administrativa do Mercosul (SAM): rgo de apoio operacional do bloco.
competente para cuidar do ARQUIVO do Mercosul e da PUBLICAO e DIFUSO das decises. sediada em
Montevidu (Uruguai). 5) Parlamento do Mercosul (Parlasul): O Protocolo de Ouro Preto inclui a Comisso
Parlamentar Conjunta como rgo do Mercosul. Todavia, ela foi substituda pelo Parlamento, criado pelo
Protocolo Constitutivo do Parlamento do Mercosul, de 2005. Tem sede em Montevidu e consiste em rgo de
representao dos interesses dos cidados dos Estados-Partes, voltado a contribuir para a qualidade e
equilbrio institucional do bloco, fortalecendo a cooperao e harmonizando as legislaes nacionais nas reas
pertinentes. 6) Foro Consultivo Econmico-Social e outros rgos: o rgo de representao dos setores
econmicos e sociais, encontrando-se voltado a ampliar a participao da sociedade civil nas decises que se
referem ao Mercosul. Tem funo consultiva, podendo apresentar recomendaes ao GMC.

Soluo de controvrsias: Era objeto do PROTOCOLO DE BRASLIA at o ano de 2004, quando este foi
revogado pelo PROTOCOLO DE OLIVOS. Ateno: o Protocolo de Braslia continua aplicvel aos conflitos em
andamento.

Fundamentalmente, a estrutura de soluo de controvrsias compreende trs instncias: NEGOCIAES


DIPLOMTICAS: A primeira etapa a das negociaes diretas, que duraro at 15 (quinze) dias. Na falta de
acordo, facultado aos Estados recorrerem ao Grupo Mercado Comum (GMC), que buscar a soluo,
ouvindo especialistas. Nesse caso, o procedimento durar no mximo trinta dias e ao final o GMC emitir
recomendaes a respeito. ARBITRAGEM: a segunda etapa, constituda de tribunais arbitrais ad hoc,
empregados no caso de fracasso nas negociaes ou no procedimento junto ao GMC. constitudo por 3
(TRS) RBITROS, dois dos quais indicados pelas partes, dentre nomes elencados na lista de rbitros
disponvel n Secretaria Administrativa do Mercosul (SAM) e o terceiro, escolhido de comum acordo entre as
partes. Ao final, no prazo de 60 (sessenta) dias, dever ser proferida a deciso, por meio de laudo arbitral.
TRIBUNAL PERMANENTE DE REVISO: o rgo competente para julgar, em grau de recurso, as decises
dos tribunais arbitrais ad hoc, ou para examinar as questes no decididas em negociaes diplomticas,
quando as partes desejarem submeter desde logo o caso ao Tribunal de Reviso.

OBS 1: Sobre o Tribunal Permanente de Reviso: sediado em Assuno, embora nada impea que o rgo
se rena, excepcionalmente, em outro local. composto por 5 (cinco) rbitros, quatro dos quais indicados por
cada um dos Estados-membros do Mercosul por um perodo de 2 anos, renovvel por no mximo dois perodos
consecutivos, e o quinto escolhido por unanimidade entre estes, por um perodo de trs anos, no renovvel,
salvo acordo em contrrio dos Estados membros. TODOS OS RBITROS DEVEM SER NACIONAIS DO

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Feletti

BLOCO, JURISTAS DE RECONHECIDA RELEVNCIA. A controvrsia que envolver dois Estados ser
apreciada por apenas trs rbitros, dois dos quais nacionais dos Estados envolvidos e um terceiro de
nacionalidade diversa, por sorteio. Todavia, todos os rbitros atuaro, quando o conflito envolver trs ou mais
Estados. No caso de recursos de laudos arbitrais, o prazo para recorrer ao tribunal de at quinze dias. O
recurso ser limitado s questes de direito. As deliberaes e votaes sero confidenciais e as decises
tomadas por maioria. O julgamento do tribunal definitivo, mas cabe recurso de ESCLARECIMENTO COM
EFEITO ESPENSIVO, no prazo de 15 dias. A deciso do Tribunal OBRIGATRIA e, salvo indicao em
sentido contrrio, deve ser cumprida em AT TRINTA DIAS. O descumprimento do laudo permite que o Estado
beneficiado aplique, no prazo de at um ano, medidas compensatrias temporrias, inclusive a suspenso de
concesses ou de outras obrigaes. Em qualquer fase do procedimento quem o provocou poder apresentar
desistncia da reclamao. Os PARTICULARES, por sua vez, formalizaro reclamao junto Seo Nacional
do GMC do Estado onde tenham residncia habitual, ou onde estejam sediados seus negcios.

OBS 2: O Protocolo de Olivos comporta a norma do art. 54, que determina que A ADESO AO TRATADO DE
ASSUNO GERA ADESO AUTOMTICA AO PROTOCOLO DE OLIVOS. Assim, a denncia ao Protocolo
gera a denncia ao Tratado de Assuno.

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Feletti

Ponto 10.a. Direito Internacional Penal e Direito Penal Internacional: divergncias e convergncias.
Implementao direta e indireta do Direito Internacional Penal.

Principais obras consultadas: Santo Graal 27; Pedro Lenza. Direito Constitucional Esquematizado, 15
Edio. Ed. Saraiva; Bernardo Gonalves Fernandes. Curso de Direito Constitucional, 3 Edio. Ed. Lumen
Juris. Portela, Paulo Henrique Gonalves. Direito Internacional Pblico e Privado.

Legislao bsica: CF, art. 1, caput; art. 18; arts. 25 a 28; art. 11 do ADCT.

A Comisso Internacional da ONU define crime internacional como o descumprimento, pelo Estado, de uma
obrigao essencial para a salvaguarda de interesses fundamentais da sociedade internacional e cuja
transgresso reconhecida como grave pelos membros dessa coletividade. Esse conceito falha, por no levar
em conta a personalidade internacional dos indivduos. Justamente por isso, PORTELA prope o seguinte
conceito: crimes internacionais so atos, cometidos por indivduos ou por Estados, que violam princpios e
regras que protegem valores aos quais a humanidade decidiu atribuir importncia maior. So ofensas a
normas essenciais para a manuteno da paz, a garantia do princpio da autodeterminao dos povos e a
proteo da dignidade humano e do meio ambiente. Em regra, so crimes tipificados em tratados
internacionais, sobretudo a partir da segunda metade do sculo XIX.

O combate ao crime internacional deve ser feito, primeiramente, pelos Estados competentes para reprimi-los.
Todavia, a partir do esgotamento dos recursos internos estatais voltados a punir essas condutas, podem agir
contra os crimes internacionais os organismos intergovernamentais, como o TPI.

O Direito Penal Internacional algo diferente. o ramo do Direito das Gentes que regula a cooperao
internacional no combate criminalidade. A cooperao internacional objeto de tratados e do Direito interno.

Direito Internacional Penal Direito Penal Internacional


Visa a reprimir os atos que configuram Visa a promover a COOPERAO
CRIMES INTERNACIONAIS. INTERNACIONAL contra a criminalidade.
Objeto: crimes internacionais. Objeto: articulao dos Estados e organismos
internacionais para o combate aos ilcitos
(Obs.: o TPI objeto do DI Penal)
transnacionais e aos crimes que envolvem
aes em mais de um Estado.
Competncia: Estados e, esgotados os Competncia: autoridades estatais
recursos internos, organismos internacionais. pertinentes e organismos internacionais.

1. DIVERGNCIAS.

O Direito Internacional Penal o ramo do Direito Internacional que visa a reprimir atos que ofendam valores
basilares na convivncia internacional. Tem como objeto preciso o combate aos chamados crimes
internacionais, com o intuito de promover a defesa da sociedade internacional, dos Estados e da dignidade
humana contra aes que possam provocar danos a bens jurdicos cuja proteo permite que a convivncia se
desenvolva dentro de um quadro de segurana e de estabilidade, como a manuteno da paz, a proteo dos
direitos humanos, a preservao ambiental, etc.

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Feletti

O Direito Penal Internacional o ramo do Direito das Gentes que regula a cooperao internacional no
combate criminalidade. Visa a combater crimes ocorridos dentro dos Estados e cujo enfrentamento pode
exigir o apoio de outros entes estatais, como os ilcitos transnacionais ou atos que demandem investigaes no
exterior. Crimes que apresentam impacto transfonteirio, segundo ACR.

2. CONVERGNCIAS.

Para o Procurador da Repblica Marcelo Mulller, essa distino no faz mais tanto sentido porque no h ponto
de corte ontolgico ou epistemolgico entre a aplicao do direito penal transnacional e a instituio pelos
Estados de um sistema internacional de direito criminal. So profundamente imbricados.

3. IMPLEMENTAO DIRETA E INDIRETA DO DIREITO INTERNACIONAL PENAL.

IMPLEMENTAO INDIRETA Segundo Eugnio Arago (aula 3), a implementao indireta se d quando
o Estado faz tudo: exerce sua jurisdio de modo pleno. Quando ocorre a persecuo do crime internacional
pelo Estado , diz-se que o Estado est funcionando como substituto processual da comunidade internacional:
defende, em nome prprio, direito alheio o bem jurdico lesado titularizado pela comunidade internacional,
est agindo em nome da pretenso punitiva da comunidade internacional. claro que isso depende da
perspectiva, do ponto de vista. Mas, se o Estado no cumprir sua obrigao de perseguir, ser estigmatizado e
responsabilizado. A comunidade internacional pode retomar a pretenso punitiva. Como se faz isso: atravs de
tribunais internacionais ou eventualmente pelo exerccio de jurisdio extraterritorial: entrega para outro estado
punir. Ex: Baltazar Garzon julgou os crimes cometidos pelo governo chileno, pois o Chile frustrou a pretenso
punitiva da comunidade internacional.

IMPLEMENTAO DIRETA Segundo Eugnio Arago (aula 3), a implementao direta ocorre quando o
prprio organismo internacional aplica o direito penal, por exemplo o TPI. O TPI o principal rgo jurisdicional
internacional voltado ao combate aos crimes internacionais. O Brasil parte do TPI (decreto 4.388/2002), tendo
se vinculado tambm constitucionalmente, conforme Art. 5, 4, da CR/88. Segundo Arao h duas espcies
de implementao direta: perfeita (tribunal internacional tem domnio de todo o ciclo persecutrio, desde a
investigao, acusao, processo de formao de culpa, julgamento, execuo da pena) e imperfeita. A maioria
no tem a implementao direta perfeita, pois o crime, em regra, cometido no territrio do Estado, em que o
Estado tem soberania. O TPI no pode sair colhendo evidncias, ouvindo e intimando testemunhas, etc. Ento,
normalmente, vai precisar da colaborao do estado por isso, em regra, a implementao direta imperfeita.
S em Nuremberg e em Tquio foi direta, mas ali os Estados no tinham sua soberania perfeitamente funcional
situao excepcional. O mesmo no acontece no tribunal da Iugoslvia, Ruanda, Serra Leoa, Camboja
nesses casos houve a participao do Estado, sendo a implementao direta e imperfeita.

PONTO EXTRA:

1. DIREITO PENAL INTERNACIONAL: A COOPERAO INTERNACIONAL EM MATRIA PENAL:

A cooperao penal internacional objeto de vrios tratados bilaterais ou multilaterais. Mas atente: nada
impede que os entes estatais cooperem entre si independentemente de qualquer acordo, fundamentando-se no
seu ordenamento interno. Nesse sentido, os Estados podem recorrer a ferramentas tpicas como o chamado

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AUXLIO DIRETO, ou a institutos tradicionais, como as cartas rogatrias e a homologao de sentenas


estrangeiras, bem como a extradio. Eles no precisam ser objeto de acordos.

Tratados bilaterais em matria de cooperao penal e processual penal: A cooperao tambm pode ocorrer no
mbito bilateral.

Tratados multilaterais em matria de cooperao penal e processual penal: So vrios os tratados multilaterais
existentes, destacando-se o Protocolo Adicional Conveno das Naes Unidas contra o Crime Organizado
Transnacional Relativo Preveno, Represso e Punio do Trfico de Pessoas, em Especial Mulheres e
Crianas (Decreto 5.017, de 12/03/2004), bem como os instrumentos que veremos a seguir.

No mbito INTERAMERICANO, o Brasil faz parte da Conveno Interamericana sobre o Cumprimento de


Sentenas Penais no Exterior; Conveno Interamericana sobre o Trfico Internacional de Menores;
Conveno Interamericana sobre Assistncia Mtua em Matria Penal e seu Protocolo Facultativo;

J no mbito do MERCOSUL, o Brasil signatrio do Protocolo de Medidas Cautelares do Mercosul; Protocolo


de Assistncia Jurdica Mtua em Assuntos Penais do Mercosul; Acordo de Extradio entre os Estados Partes
do Mercosul.

Vejamos o que h de mais importante.

a) Conveno das A chamada Conveno de Mrida (Decreto 5.687/06) visa


Naes Unidas contra a promover a formulao e a execuo de medidas para evitar e
CORRUPO de 2003 combater, de maneira eficaz, a corrupo; a impulsionar,
(MRIDA) facilitar e apoiar a cooperao internacional e assistncia
tcnica na preveno e na luta contra a corrupo, inclusive
no campo da recuperao de ativos; a fomentar a
integridade do administrador pblico.
Ateno: no necessrio que os atos de corrupo causem
dano ou prejuzo patrimonial efetivo ao Estado (art. 3).
As medidas a serem adotadas pelos Estados devero abranger
tambm o setor privado.
Destacam-se as seguintes medidas: a) prazos prescricionais
dilatados; b) apreenso e confisco de bens; c) indenizaes;
d) extradio; e) assistncia judicial; f) investigaes
conjuntas; g) recuperao de ativos etc.
b) Conveno das Assinada em 2000, em Nova Iorque, objetiva promover a
Naes Unidas CONTRA cooperao internacional contra a criminalidade organizada
O CRIME ORGANIZADO transnacional, que inclui:
TRANSNACIONAL 2000
i. Atos praticados em mais de um territrio estatal;
(Conveno de
PALERMO) ii. Atos cometidos no territrio de um ente, mas com parte
substancial da sua preparao e direo em outro
pas;
iii. Aes praticadas num s Estado, mas que envolvam a
participao de um grupo organizado que cometa delitos em
mais de um pas;
iv. Atos ilcito que produzam efeitos substanciais nos
territrios de Estados distintos (art. 2).
Dentre os conceitos mais importantes na Conveno est o de

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Feletti

GRUPO CRIMINOSO ORGANIZADO, que se refere ao grupo


ESTRUTURADO de TRS OU MAIS PESSOAS, existente H
ALGUM TEMPO e atuando com o propsito de cometer UMA
OU MAIS infraes ENUNCIADAS NA CONVENO, com o
objetivo de obter, direta ou indiretamente, um benefcio econmico
ou material.
Esse grupo deve ser estruturado, ou seja, formado de maneira
no fortuita, ainda que no haja funes formalmente definidas,
que no haja continuidade na sua composio ou que no exista
uma estrutura elaborada.
Outro conceito o de INFRAO GRAVE, que aquela cujo
mximo NO SEJA INFERIOR A 4 (QUATRO) ANOS (OU EJA:
MAIOR OU IGUAL A 4 ANOS).
A Conveno se aplica aos crimes listados em seus artigos, que
incluem: a) formao de grupos criminosos; b) lavagem do
produto do crime; c) corrupo; d) obstruo justia.
Dentre as medidas a serem tomadas contra a criminalidade
internacional, encontram-se:
i. O confisco e a apreenso do produto do crime;
ii. A restituio do produto do crime ao Estado das
vtimas;
iii. A extradio;
iv. A transferncia de processos e de presos;
v. Assistncia jurdica recproca;
vi. Investigaes conjuntas;
vii. Medidas de protees s vtimas e s testemunhas;
viii. Medidas preventivas.
c) Conveno contra o Foi firmada em Viena, em 1988, com o intuito de promover a
TRFICO ILCITO DE cooperao internacional no combate ao narcotrfico. O principal
ENTORPECENTES E papel continua pertencendo aos Estados, que devero tomar
SUBSTNCIAS as medidas cabveis para coibir todos os atos relacionados com o
PSICOTRPICAS de 1988 trfico.
(VIENA)
Cabe aos Estados determinar que os delitos ligados ao trfico
ilcito sejam considerados especialmente graves, quando
envolverem, p. ex., a ao de organizao criminosa, atos de
violncia, agentes pblicos etc.
Dentre as medidas para combater o problema, esto:
i. O confisco;
ii. A extradio;
iii. A assistncia jurdica recproca.
So previstas tambm medidas especficas para erradicar o
cultivo de plantas psicotrpicas, para eliminar a demanda
ilcita de entorpecentes e para assegurar que os meios de
transportes no sejam utilizados para fins criminosos (ex.: trfico
na navegao martima). Isso tudo est nos arts. 5-19.
d) Protocolo contra a O protocolo complementar Conveno das Naes Unidas
Fabricao e o TRFICO contra o Crime Organizado Internacional.
ILCITO DE ARMAS DE
Os Estados comprometem-se a combater no s a fabricao e o
FOGO, Peas,
trfico, como tambm a falsificao, obliterao, supresso ou
Componentes e
alteraes lcitas de marcas em armas.
Munies (Nova Iorque,

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Feletti

2000). Mas atente: o Protocolo no se aplica a transaes entre


entes estatais nos casos em que a incidncia de suas
normas prejudique o direito de um Estado de adotar
medidas no interesse da segurana nacional, em
conformidade com a Carta da ONU.
Dentre as medidas para combater o problema, esto:
i. Mecanismos de controle das armas de fogo;
ii. Sistemas de licenciamento, autorizao e controle da
exportao;
iii. Confisco, apreenso e destruio das armas;

e) Conveno sobre o A Conveno foi concebida no mbito da Organizao para a


Combate da CORRUPO Cooperao e Desenvolvimento Econmico (OCDE), organismo de
DE FUNCIONRIOS carter eminentemente econmico.
PBLICOS
Ela determina que os Estados devem dar carter de delito ao fato
ESTRANGEIROS em
de qualquer pessoa intencionalmente oferecer, prometer ou dar
Transaes Comerciais
qualquer vantagem pecuniria indevida ou de outra natureza a um
Internacionais (Paris,
funcionrio pblico estrangeiro, causando a ao ou omisso do
1997)
funcionrio no desempenho de suas funes oficiais, com a
finalidade de realizar ou dificultar transaes ou obter outra
vantagem ilcita na conduo de negcios internacionais.
O combate corrupo pode incluir medidas como:
i. Priso;
ii. Sanes de carter financeiro (ex.: confisco de bens);
iii. Prazos prescricionais dilatados;
iv. Mecanismos de auditoria.
f) Convenes e tratados So exemplos o Pacto de So Jos e o Pacto Internacional dos
relativos ao processo Direitos Civis e Polticos. Destacam-se:
penal
i. Conveno Interamericana sobre o Cumprimento de
Sentenas Penais no Exterior;
ii. Conveno Interamericana sobre Assistncia Mtua em
Matria Penal e seu Protocolo Facultativo;
iii. Protocolo de Assistncia Mtua em Assuntos Penais do
Mercosul;
iv. Acordo de Extradio entre os Estados Partes do
MERCOSUL.

2. TRANSFERNCIA DE PRESOS:

A princpio, um indivduo que comete um delito de acordo com as leis de um Estado deve cumprir a pena
cabvel no territrio desse ente estatal. Todavia, existe, em alguns casos, a possibilidade de que um
estrangeiro que tenha cometido um crime num pas cumpra a pena no territrio do Estado do qual nacional.
a transferncia de presos, que possvel quando tratado nesse sentido.

Conceito: a remoo de um indivduo condenado em um Estado para cumprir pena no territrio do seu
Estado de origem. um mecanismo de cooperao jurdica em matria humanitria.

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Atualmente, o Brasil tem acordos de transferncia com os seguintes pases: Argentina, Canad, Chile,
Espanha, Paraguai e Reino Unido. O Brasil tambm parte na Conveno Interamericana sobre o
Cumprimento de Sentenas Penais no Exterior (Conveno de Mangua de 1993).

Vejamos os traos comuns desses tratados:

i. Deve haver tratado entre os pases envolvidos;

ii. O beneficirio deve ter a nacionalidade de um dos Estados signatrios e deve ser detido no territrio do
outro;

iii. Em regra, a transferncia pode ser solicitada pelo Estado onde est o preso, pelo Estado de sua
nacionalidade OU PELO PRPRIO DETENTO;

iv. O deferimento ato DISCRICIONRIO;

v. O Estado deve levar em conta fatores como os antecedentes penais, estado de sade do preso, vnculos
afetivos etc.

vi. A transferncia exige CONSENSIMENTO EXPRESSO DO PRESO. Em alguns tratados, esse consentimento
irrevogvel;

vii. Somente possvel a transferncia se houver SENTENA DEFINITIVA TRANSITADA EM JULGADO. No


possvel durante o processo;

viii. Exige-se tambm um mnimo de pena a cumprir;

ix. O delito deve ser considerado CRIME EM AMBOS OS PASES (PRINCPIO DA IDENTIDADE, IGUAL AO
QUE OCORRE NA EXTRADIO);

x. O rgo que geralmente exerce o papel de autoridade central o Ministrio da Justia;

xi. Uma vez transferido, o preso NO PODE SER REJULGADO, EVITANDO-SE O BIS IN IDEM;

xii. Caso o Estado remetente anule ou reforme a sentena, o transferido deve ser liberado. Medidas como a
anistia somente podem ser tomadas pelo Estado que profere a sentena;

xiii. NADA IMPEDE QUE MENORES SEJAM BENEFICIADOS.

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Ponto 10.b. Relao do Direito Internacional e o Direito Interno. Correntes doutrinrias. Como o Direito
Interno v o Direito Internacional. Como o Direito Internacional v o Direito Interno. A Constituio
brasileira e o Direito Internacional.

Obras consultadas: Santo Graal 27; Portela, Paulo Henrique Gonalves. Direito Internacional Pblico e
Privado, 5 ed.

Legislao bsica: Constituio Federal

1. Relao do Direito Internacional e o Direito Interno.

Com a expanso do D. Internacional (passou a regular quase todos campos da atividade humana), acentuou-
se seu relacionamento com o direito interno.

Dois importantes fenmenos passaram a acontecer: 1) Um dos impactos desse novo D. Internacional no D.
Interno o bloqueio de competncias, atravs do qual um tratado internacional com dispositivos genricos
usado como mecanismo de bloqueio de discusso e produo normativa interna. Com isso, o Estado assume o
compromisso internacional e retira de sua agenda interna a possibilidade de dar nova orientao normativa ao
assunto. OBS: A transferncia de competncia fenmeno conexo, atravs do qual desenvolvimentos futuros
de uma determinada matria so frutos do trabalho de organismos internacionais, amparados nos dispositivos
genricos de um determinado tratado (produz direito derivado do tratado). 2) Outro fenmeno decorrente da
expanso do D. Internacional o controle de convencionalidade das normas nacionais, pelo qual as normas
locais tm sua compatibilidade aferida face s normas internacionais. Internacionalmente, esse controle pode
ser feito de modo unilateral pelos Estados partes do tratado, ou atravs de mecanismos coletivos (com
procedimento, devido processo legal e imparcialidade). Por isso, o mecanismo coletivo de controle de
convencionalidade mais legtimo e, portanto, prefervel (ex: controle efetuado pela Corte Interamericana de
Direitos Humanos).

A relao entre o Direito Internacional e o Direito Interno deve ser analisada sob os dois primas.

2. Como o Direito Interno v o Direito Internacional:

O tema estudado a partir de duas correntes doutrinrias: dualismo e monismo.

Monismo: A teoria monista defende que existe apenas uma ordem jurdica. Logo, as normas internacionais
podem ter eficcia condicionada harmonia do seu teor com o direito interno, e a aplicao das normas
nacionais pode exigir que estas no contrariem os preceitos de Direitos das Gentes. Caracteriza o monismo a
possibilidade de aplicao direta e automtica das normas de Direito Internacional pelos agentes do Poder
Estata, pois para essa corrente direito interno e internacional integraram o mesmo sistema.

No caso de conflito, o monismo se divide em duas correntes: 1) Para o monismo nacionalista, em caso de
conflito deve prevalecer o direito interno de cada Estado. Primazia do Direito interno de cada Estado,
fundamentado na soberania estatal absoluta, sendo o ordenamento interno hierarquicamente superior ao
internacional. 2) Para o monismo internacionalista, h o primado do direito Internacional, a que se ajustariam
as ordens internas (REZEK, 2000, pg. 4). a teoria adotada pelo Direito Internacional, como determina o
artigo 27 da Conveno de Viena sobre Direito dos Tratados de 1969. Subdivide-se ainda em: radical onde o

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tratado teria total supremacia sobre o Direito Nacional; e, moderado onde tanto o Direito Internacional quanto
o Nacional poderiam ser aplicados dentro do que determina o ordenamento estatal.

Dualismo: A teoria dualista parte da premissa de que o DIP e o Direito interno so dois ordenamentos jurdicos
distintos e totalmente independentes. Como h completa separao entre Direito Interno e Internacional, suas
normas no entram em conflito. Para o dualismo, o direito internacional dirige a convivncia entre os Estados,
enquanto o Direito interno disciplina as relaes entre os indivduos e entre estes e o ente estatal. Com isso, os
tratados seriam apenas compromissos assumidos na esfera externa, sem efeitos no interior dos Estados. Alm
disso, a eficcia das normas internacionais no depende da compatibilidade com a norma interna.

OBS: Teoria da Incorporao ou da Transformao de mediatizao e dualismo: a Teoria da incorporao foi


formulada por Paul Laband, pela qual um tratado poder regular relaes dentre do territrio de um Estado
apenas se for incorporado ao ordenamento interno, por meio de um procedimento que o transforme em norma
nacional. Assim, no h a aplicao imediata do tratado. Ento, essa corrente exige uma transformao do
Direito Internacional em Direito Interno, por meio de norma legislativa interna, que incorporaria as normas
expostas no instrumento internacional (incorporao, transformao ou recepo). Que a Teoria do
Dualismo radical.

Teoria do DUALISMO MODERADO: para essa corrente do dualismo, no necessrio que o contedo das
normas internacionais seja inserido em um projeto de lei interna, bastando apenas a incorporao dos tratados
ao ordenamento por meio de procedimento especfico, distinto do processo legislativo comum, como uma mera
ratificao.

Comparao entre as teorias:

Dualismo Monismo
Duas ordens jurdicas distintas e Uma s ordem jurdica.
independentes.
Impossibilidade de conflito. Possibilidade de conflito.
Necessidade de incorporao.
i. Dualismo RADICAL O i. Monismo NACIONALISTA
contedo dos tratados deve ser Prevalece a norma interna;
incorporado ao ordenamento ii. Monismo INTERNACIONAL
interno por lei interna;
Prevalece a norma do DIP.
ii. Dualismo MODERADO A prevista na Conveno de Viena de
incorporao exige mera 1969.
ratificao, com prvia aprovao a) MONISMO
do parlamento. INTERNACIONALISTA
RADICAL: o tratado prevalece
inclusive sobre a Constituio. A
norma interna contrria
considerada invlida;
b) MONISTMO
INTERNACIONALISTA
MODERADO: o tratado

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prevalece, com mitigaes,


sendo possvel eventual
aplicao do direito interno,
sem invalidade.

OBS 1: Em regra, cabe verificar na Constituio de cada Estado a viso interna da norma internacional.

OBS 2: Qual teoria o Brasil adota? No Brasil, o STF entende que necessria a incorporao interna das
normas internacionais atravs de um decreto de execuo presidencial, mas no exige a edio de lei interna
para incorporar a norma internacional. Por isso, parte da doutrina entende que o STF adotou a corrente do
dualismo moderado ou monismo moderado (Mazzuoli, 2010). Outros entendem que essa opo do STF
dualista (Ndia de Arajo, citado por RAMOS, 2004, pg. 301).

O Estado brasileiro recorre a ambas as teorias, pois a Constituio brasileira no possui regra especfica entre
dualismo ou monismo. Tambm no prev a figura do decreto presidencial para a entrada em vigor do tratado.
A CF/88 prev apenas a participao do Legislativo e Executivo no processo de formao do tratado.
Internacionalmente, o tratado entra em vigor com a ratificao, salvo previso diversa pelo prprio tratado. Por
tal razo, a doutrina critica a posio do STF ao exigir o decreto presidencial, desconsiderando que o tratado j
est em vigor internacionalmente em momento anterior.

Para Portela, no Brasil, vislumbram-se aspectos do dualismo e do monismo, de modo que no possvel
afirmar que o Brasil adota uma corrente especfica, recorrendo a elementos de ambas as teorias.

OBS 3: Em relao hierarquia normativa do tratado internacional (ainda considerando a viso do D Interno), o
STF entende que, regra geral, o status normativo de lei ordinria. Doutrina internacionalista critica essa
posio por permitir que lei posterior interna supere o tratado (treaty override), em violao ao compromisso
internacional assumido (denncia o meio prprio para revogar tratado).

OBS 5: Em relao aos tratados de direitos humanos, o STF passou a entender que possuem carter
supralegal. Se forem incorporados seguindo o rito do art. 5, 3, da CF, possuem status de emenda
constitucional.

OBS 6: No mbito do Direito Internacional dos Direitos Humanos, prevalece o princpio da primazia da norma
mais favorvel vtima/ao indivduo, pelo qual, em conflito entre normas internacionais e internas, deve
prevalecer aquela que melhor promova a dignidade humana, pois essa diviso entre monismo e dualismo se
prende a questes formais, podendo fazer com que o valor que a norma pretende proteger fique em segundo
plano. Esse princpio no se fundamenta no primado da norma interna ou da norma internacional, mas sim na
prevalncia do imperativo da proteo da pessoa humana (axioma atualmente percebido como superior a
qualquer outro no ordenamento jurdico).

3. Como o Direito Internacional v o Direito Interno:

A prtica reiterada dos Estados e das Cortes Internacionais de considerar a norma interna um mero fato,
que expressa a vontade do Estado (CIJ considerou esse fundamento ao julgar o caso barcelona traction,
citado de passagem por RAMOS, 2004, pg. 302).

Direito Internacional possui suas prprias fontes normativas. Estado considerado uno perante a comunidade
internacional. D. Interno s ser utilizado se a norma internacional a ele fizer remisso.

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Atos normativos internos so expresses da vontade de um Estado, que devem ser compatveis com seus
engajamentos internacionais anteriores, sob pena de ser o Estado responsabilizado internacionalmente. Norma
interna, incluindo a Constituio, no pode ser alegada para justificar descumprimento de tratado (artigo 26 da
Conveno de Viena). Jurisprudncia das Corte Internacionais nesse sentido.

nica exceo: Estado somente pode alegar, para afastar a aplicao do tratado, que seu consentimento se
deu em violao manifesta a respeito de norma de seu D. Interno de importncia fundamental sobre
competncia para concluir tratados (art. 46 da Conveno de Viena). Exemplo, no caso brasileiro, tratado
ratificado sem a prvia aprovao do Congresso Nacional (ratificao imperfeita ou inconstitucionalidade
extrnseca).

4. Constituio brasileira e o Direito Internacional:

Nossa Constituio no contesta a expanso e institucionalizao do D. Internacional. Dispositivos


constitucionais fazem referncia genrica a temas de D. Internacional (proteo do meio ambiente, direitos
humanos etc). Casos de abertura constitucional ao D. Internacional.

Clusulas constitucionais abertas que permitem a compatibilidade do Direito Constitucional brasileiro face ao D.
Internacional. Diversas normas internacionais produzidas, ento, so justificadas como densificao
normativa de sentimentos constitucionais amplos (RAMOS, 2004, pg. 314).

Constituio cumprida, assim, pelo recurso s normas internacionais (RAMOS, 2004, pg. 314).

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Ponto 10.c. Conflitos internacionais e conflitos no-internacionais. Art. 3 comum s quatro


Convenes de Genebra. Condies para a aplicao do Protocolo II de 1977. Convergncias entre as
garantias mnimas aplicveis a conflitos no-internacionais e o regime de derrogaes excepcionais do
art. 27 da Conveno Americana de Direitos Humanos e do art. 4 do Pacto Internacional de Direitos
Civis e Polticos.

Obras consultadas: Santo Graal 27. Portela, Paulo Henrique Gonalves. Direito Internacional Pblico e
Privado.

Legislao bsica: Conveno Americana de Direitos Humanos; Pacto Internacional de Direitos Civis e
Polticos; Convenes de Genebra de 1949.

Conflitos internacionais e conflitos no-internacionais Segundo SHAW (881) No passado, a distino


entre os conflitos armados internacionais e os no internacionais baseava-se na diferena entre as relaes
entre os Estados, que constituem o escopo propriamente dito do direito internacional, e os assuntos intra-
Estados, tradicionalmente entregues jurisdio interna dos prprios Estados e, portanto, inacessveis em
princpio regulamentao jurdica internacional. No entanto, essa distino vem desaparecendo nas ltimas
dcadas. Isso pode ser observado, no mbito do direito humanitrio, na extenso gradual da aplicao dessas
normas aos conflitos armados internos.

Art. 3 comum s quatro Convenes de Genebra Apesar das convenes serem voltadas para os
conflitos entre Estados, o art. 3 j previa regras e garantias mnimas para os conflitos no internacionais:

1) As pessoas que no tomem parte diretamente nas hostilidades, incluindo os membros das foras armadas
que tenham deposto as armas e as pessoas que tenham sido postas fora de combate por doena, ferimento,
deteno, ou por qualquer outra causa, sero, em todas as circunstncias, tratadas com humanidade, sem
nenhuma distino de carter desfavorvel, baseada na raa, cor, religio ou crena, sexo, nascimento ou
fortuna, ou qualquer outro critrio anlogo.

Para este efeito, so e manter-se-o proibidas, em qualquer ocasio e lugar relativamente s pessoas acima
mencionadas:

a) As ofensas contra a vida e integridade fsica, em especial o homicdio sob todas as formas, as mutilaes, os
tratamentos cruis, torturas e suplcios;

b) A tomada de refns;

c) As ofensas contra a dignidade das pessoas, em especial os tratamentos humilhantes e degradantes;

d) As condenaes proferidas e as execues efectuadas sem prvio julgamento, realizadas por um tribunal
regularmente constitudo, que oferea todas as garantias judiciais reconhecidas como indispensveis pelos
povos civilizados.

2) Os feridos, os doentes e os nufragos sero recolhidos e tratados.

Condies para a aplicao do Protocolo II de 1977 Segundo SHAW (885), aplicvel a todos os

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conflitos armados no internacionais que ocorram no territrio de um Estado-parte entre suas foras armadas e
foras armadas dissidentes. Estas ltimas devem estar sujeitas a um comando responsvel e exercer um
controle sobre parte de seu territrio que as habilite a empreender operaes militares continuadas e
coordenadas e a implementar na prtica o Protocolo II. Este no se aplica a situaes de distrbios internos,
como tumultos e desordens, atos de violncia isolados e espordicos e outros atos de natureza semelhante
que no sejam conflitos armados.

Convergncias entre as garantias mnimas aplicveis a conflitos no-internacionais e o regime de


derrogaes excepcionais do art. 27 da Conveno Americana de Direitos Humanos e do art. 4 do
Pacto Intencional de Direitos Civis e Polticos Ambos os dispositivos autorizam a suspenso da aplicao
dos respectivos tratados em situaes excepcionais (guerra, perigo pblico ou, genericamente, qualquer
emergncia pblica que ameace a existncia da nao). No entanto, ambos expressamente probem que
sejam adotadas medidas discriminatrias (raa, cor, sexo, idioma, religio ou origem social) ou incompatveis
com outras obrigaes de direito internacional. Tal disposio, por si s, j garantiria a aplicao das garantias
mnimas previstas pelo art. 3 das Convenes de Genebra e pelo 2 Protocolo Adicional, porm ao permitirem
a derrogao excepcional, ambos os tratados expressamente excluem certos direitos e garantias de tais
derrogaes como o direito ao reconhecimento da personalidade jurdica, direito vida, direito integridade
pessoal (inclusive vedao tortura e tratamento cruel), proibio da escravido e da servido, princpio da
legalidade e da retroatividade, liberdade de conscincia e religio, proteo da famlia, direito ao nome, direitos
da criana, direito nacionalidade e direitos polticos. O conjunto dos direitos e garantias cuja derrogao
expressamente vedada termina sendo ainda mais amplo que as garantias mnimas das Convenes de
Genebra e Protocolos Adicionais.

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Ponto 11.a. Tribunais internacionais ad hoc e tribunais mistos. Princpio da primazia da jurisdio penal
internacional e suas mitigaes. Dever de cooperar com os tribunais internacionais.

Obras consultadas: Santo Graal 27. ARAGO, Eugnio Jos Guilherme de. Crimes contra a humanidade:
sistema internacional de represso. BASSIOUNI, M. Cherif. International criminal law. Volume I Crimes;
JANKOV, Fernanda Florentino Fernandez. Direito Internacional Penal mecanismo de implementao do
Tribunal Penal Internacional. Ed. Saraiva; PORTELA, Paulo Henrique Gonalves. Direito Internacional Pblico e
Privado. 3 ed. Ed. JusPODIVM; RAMOS, Andr de Carvalho. Responsabilidade internacional por violao de
direitos humanos. Ed. Renovar; SOUZA, Artur de Brito Gueiros. O tribunal penal internacional e a proteo dos
direitos humanos: uma anlise do Estatuto de Roma luz dos princpios do Direito Internacional da Pessoa
Humana. B. Cient. ESMPU, Braslia, a. III n. 12, p. 9-31 jul./set. 2004; VARELLA, Marcelo D. Direito
Internacional Pblico. 4 Edio. Ed. Saraiva.

Legislao bsica: Art. 4 CF; art. 7 ADCT; arts. 1, 5, 17, 22, 23, 75, 86 e ss Estatuto de Roma; art. 8 do
Estatuto do TPIR; art. 9 do Estatuto do TPII.

TRIBUNAIS INTERNACIONAIS AD HOC: so aqueles institudos em razo de determinada matria, ex post


facto e com carter temporrio. Os seguintes tribunais internacionais ad hoc so de fundamental importncia:

1) Tribunal Militar de Nuremberg (TMN), institudo pelo Acordo de Londres em 1945/46, para julgar os (a)
crimes de guerra, (b) crimes contra a paz, (c) crimes contra a humanidade[36] e (d) crimes de conspirao
praticados pelos nazistas no Holocausto. Esse tribunal importou numa nova ordem nas relaes jurdicas e
polticas entre as naes, limitando a soberania ante o Direito Internacional dos Direitos Humanos e o Direito
Internacional Humanitrio (SOUZA, p. 13). O rol de delitos do TMN fixou as bases dos ilcitos dos tribunais
internacionais subsequentes. Admitiu o julgamento de pessoas fsicas e jurdicas (SOUZA, p. 14);

2) Tribunal Militar Internacional de Tquio (ou Tribunal para o Extremo Oriente), institudo entre os anos de
1946/48 para julgar os crimes de guerra, crimes contra a paz e crimes contra a humanidade praticados por
autoridades polticas e militares no Japo imperial. Ao contrrio do TMN, no foi includo o tipo penal da
conspirao e somente foram julgadas pessoas fsicas;

3) Tribunal Penal para a ex-Iugoslvia (TPII), criado em 1993 por deliberao do Conselho de Segurana da
ONU (Resoluo 827), para julgar violaes graves s Convenes de Genebra, s leis e aos costumes de
guerra, genocdio e crimes contra a humanidade praticados no territrio da antiga Iugoslvia[37]. Somente
julgou pessoas fsicas e, o que mais importante, previu jurisdio concorrente jurisdio interna,
sobrepondo-se a quaisquer processos em curso nas cortes nacionais (diferentemente do Tribunal Penal
Internacional de Roma TPI, que possui jurisdio complementar).

4) Tribunal Penal para Ruanda (TPIR), criado em 1994 tambm por deliberao do Conselho de Segurana
(Resoluo 955), para julgar as inmeras violaes de direitos perpetradas em Ruanda. Sua estrutura similar
do TPII, inclusive no que diz respeito jurisdio concorrente jurisdio interna.

O TPII e o TPIR constituram os nicos exemplos de jurisdio penal instituda pela comunidade internacional
representada pela ONU, no sendo, tecnicamente, tribunais impostos por vencedores aos vencidos (SOUZA,
p. 17).

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TRIBUNAIS MISTOS: surgiram como alternativa ao modelo dos tribunais internacionais ad hoc, cujas falhas
incluam a ausncia de participao da populao local e a falta de legitimidade de suas decises no plano
interno. Os tribunais mistos so criados para julgar atrocidades cometidas em um Estado mediante acordo
entre a ONU (Conselho de Segurana) e esse Estado ou, no caso do Kosovo e do Timor Leste, por iniciativa
exclusiva da ONU , advindo seu carter hbrido da composio por juzes nacionais e internacionais (em
menor nmero) e da localizao da sua sede no prprio pas em que ocorreram os crimes. No possuem um
modelo institucional uniforme pr-definido, notadamente quanto base legal aplicvel para julgamento. O
primeiro deles, criado em 2001, foi o Tribunal Especial para Serra Leoa, seguido pelas Cmaras Especiais ou
Extraordinrias nos Tribunais em Camboja (crimes cometidos pelos Khmer Vermelho Resoluo n 57/228B
da AG da ONU, de 2003), pelo Tribunal Especial para o Lbano (para investigar o assassinato do primeiro
ministro) e pelos painis mistos de julgamento em Kosovo e em Timor Leste.

PRINCPIO DA PRIMAZIA DA JURISDIO PENAL INTERNACIONAL E SUAS MITIGAES: os tribunais


penais ad hoc para a ex-Iugoslvia e para Ruanda, como dito, previram a jurisdio concorrente em relao
jurisdio interna. Para solucionar, ento, o conflito entre jurisdies, os respectivos estatutos contemplaram o
princpio da primazia da jurisdio penal internacional desses tribunais[38], que deriva do carter vinculante da
resoluo do Conselho de Segurana da ONU que instituiu tais tribunais. Em sntese, portanto, no caso de
conflito de competncia, prevaleceria a jurisdio internacional do TPII ou do TPIR.

Contudo, para evitar sobrecarga de processos nos tribunais internacionais, tambm foram previstas mitigaes
ao princpio da primazia da jurisdio penal internacional, como no caso do art. 11 do Regulamento Processual
ou Regras de Procedimento e Prova do TPIR, que permite ao tribunal internacional entregar o caso para
julgamento por outra corte do Estado (i) em cujo territrio o crime foi cometido; ou (ii) no qual o acusado foi
preso; ou (iii) que tenha jurisdio e esteja disposto e adequadamente preparado para aceitar tal caso. Na
prtica, ento, o TPIR passou a funcionar, em certa medida, de maneira complementar aos tribunais nacionais.

Diversamente do TPII e do TPIR, o TPI no antecede nem tem primazia sobre a jurisdio interna, regendo-se
pelo princpio da complementariedade. Assim, sua jurisdio somente tem lugar quando o Estado, no exerccio
da sua jurisdio domstica, demonstre-se indisposto ou incapaz de processar e julgar determinado crime, nos
termos do art. 17 do Estatuto de Roma.

DEVER DE COOPERAR COM OS TRIBUNAIS INTERNACIONAIS. A ratificao de uma conveno


multilateral para a criao de um tribunal internacional constitui ato de soberania do Estado. Os tribunais
internacionais no so foros vinculados a uma soberania em particular, mas sim entes criados
voluntariamente pelos prprios Estados para exercer jurisdio sobre si e, desse modo, contribuir para o
tratamento de temas de interesse comum[39].

O dever de cooperar com os tribunais internacionais advm, portanto, da manifestao soberana dos Estados
quando da ratificao dos tratados que criaram tais tribunais. Existem basicamente dois modelos de
cooperao: a) vertical, pelo qual o tribunal internacional pode emitir ordens de carter vinculante aos Estados;
b) horizontal, pelo qual as relaes entre os Estados e o tribunal internacional so delineadas conforme o
padro interestatal de cooperao, no havendo autoridade do tribunal sobre os Estados (JANKOV, p. 264-
265). Esses dois modelos so tratados por BASSIOUNI, respectivamente, como sistemas enforcement direto
(Tribunais Militares de Nuremberg e Tquio) e de enforcement indireto (TPIR e TPII)[40].

O TPI contempla um sistema hbrido de implementao (enforcement), pois prev a atuao complementar do
tribunal ao sistema jurisdicional dos Estados, sem dispensar, porm, a cooperao estatal, conforme arts. 86 e
seguintes. Diante de recusa obrigao de cooperao, o Tribunal poder elaborar um relatrio e remeter a

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questo Assembleia dos Estados Partes ou ao Conselho de Segurana, quando tiver sido este a submeter o
fato ao Tribunal (art. 87, par. 7). O ETPI poderia ter ido alm e previsto as consequncias para a no
cooperao, pois, se um Estado no coopera com o tribunal, est violando o tratado (JANKOV, p. 269).

Por fim, em razo do dever de cooperar, entende-se que as sentenas de tribunais internacionais aos quais o
Brasil aderiu (TPI, CIDH) no esto sujeitas a homologao pelo STJ (PORTELA, p. 846-847).

QUESTES DE CONCURSO:

Explicar o principio da primazia. O brasil obrigado a cumprir prisoes determinadas por tribunais da ex
iuguslavia ruanda etc? E de tribunais hibridos? Eu disse q sim e parece q ela gostou. Eu disse q os tpis foram
criados pelo CS e a carta da onu da poderes p isso e o brasil se comprometeu a cumprir a carta da onu.

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Ponto 11.b. Desapropriao e seus reflexos no direito internacional. Proteo de nacionais


desapropriados por Estado estrangeiro. Indenizao devida.

Obras consultadas: Santo Graal 27. Portela, Paulo Henrique Gonalves. Direito Internacional Pblico e
Privado.

Legislao bsica: no indicou.

DESAPROPRIAO NO DIREITO INTERNACIONAL. A desapropriao de bens estrangeiros suscita um


conflito entre dois interesses bem definidos: o dos investidores estrangeiros (que desejam proteo e
segurana para investirem no exterior) e o dos pases importadores de capital (que precisam ter ateno com
os impactos financeiros nacionais de grandes investimentos estrangeiros, tal como a drenagem da moeda). Em
DIP, desapropriao significa algo mais do que a total tomada da propriedade, abrangendo tambm certos atos
que no chegam ao ponto de retirar completamente a posse direta dos bens (p. ex., qualquer influncia
injustificada no uso, gozo ou disposio de bens que permita deduzir que o proprietrio no poder exercer tais
faculdades por um perodo razovel de tempo e, ainda, o confisco da maioria das aes com direito a voto de
uma companhia). A desapropriao de bens estrangeiros uma medida legtima no DIP, desde que adimplidas
algumas condies, como uma razo de utilidade pblica e a ausncia de tratamento discriminatrio em face
do estrangeiro (seja em relao ao nacional, seja em relao a estrangeiros de terceiros Estados).

Sobre tais condies, ganha destaque o caso da Fbrica de Chorzow (CPJI, 1928): a Alemanha ocupava
territorialmente a Alta Silsia, mas, ao final da Primeira Guerra, a regio ficou sob a soberania polonesa.
Porm, diversos alemes permaneceram na regio. A Polnia editou uma lei dispondo que o Estado
expropriaria ativos alemes na Alta Silsia por simples alterao de registro (sem desapropriao e sem
indenizao). A Alemanha props, ento, uma ao perante a Corte Permanente de Justia Internacional
(antecessora da CIJ).

O caso da Fbrica de Chorzow chama ateno para dois temas: A PROTEO DE NACIONAIS
DESAPROPRIADOS POR ESTADO ESTRANGEIRO e a INDENIZAO DEVIDA.

Quanto proteo de nacionais, a Alemanha entendeu que houve o chamado endosso, ou seja, que o ato
transcendeu a esfera dos interesses de seus nacionais, saindo da esfera da responsabilidade civil e para a
responsabilidade internacional. O endosso ato discricionrio.

J no que diz respeito indenizao devida, a CPJI entendeu pela primeira vez que, para o direito
internacional, o direito interno mero fato. Ou seja, o DIP no reconhece carter jurdico ao direito interno.
Assim, considerando que os alemes proprietrios da fbrica de Chorzow possuam direito adquirido de
propriedade, que era oponvel mesmo em caso de sucesso de Estados, a CPJI declarou que toda violao de
um compromisso envolve a obrigao de reparar (princpio geral de direito). A CPJI valeu-se de uma definio
ampla de restituio na ntegra (restitutio in integrum) como a melhor forma de reparao, em clebre
passagem: a reparao deve, tanto quanto possvel, apagar todas as consequncias do ato ilcito e
restabelecer o estado que provavelmente existiria se o referido ato no tivesse sido cometido.

Outro precedente importante no que diz respeito proteo de nacionais desapropriados o caso Barcelona
Traction (CIJ, 1970). A Blgica, com base no instituto da proteo diplomtica, pedia reparao por danos

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sofridos por seus nacionais, que eram acionistas da Cia Barcelona Traction, empresa canadense que prestava
servios na Espanha. Em determinado momento, o governo espanhol criou dificuldades para operaes
internacionais de captao de recursos, o que gerou situao de falncia Cia, que foi decretada na Espanha,
tendo seus ativos expropriados para que os servios de iluminao pudessem ser desenvolvidos pelo Estado
espanhol.

A CIJ entendeu que a Blgica no possua jus standi para propor a ao em defesa dos interesses dos
acionistas, pois a nacionalidade da companhia definida pelo local da sua constituio (prevalncia da
nacionalidade nominal sobre a efetiva) e, assim, somente o Canad quem poderia pleitear proteo
diplomtica da empresa canadense, uma vez que as medidas reivindicadas se referiam prpria companhia (e
no seus scios ou acionistas, sendo assim irrelevante, para a proteo diplomtica, a nacionalidade deles).
Somente se o Canad no tivesse capacidade de prestar proteo diplomtica empresa que seria possvel
considerar a legitimidade da Blgica; ou seja, seria possvel, apenas em tese, a proteo diplomtica por pas
diverso da nacionalidade da empresa. A CIJ decidiu tambm que um Estado poderia prestar proteo
diplomtica a investimentos estrangeiros que se encontrassem em seu territrio desde que haja um acordo de
proteo de investimentos; ou seja, seria possvel a celebrao de tratado para fins de proteo de
investimentos dos nacionais dos pases acordantes que estivesse no outro pas[41], o que no era o caso da
Blgica e da Espanha.

Outro ponto muito importante da deciso foi a definio de obrigao erga omnes como conjunto de obrigaes
que veiculam valores essenciais para a comunidade internacional como um todo (ex.: instrumentos universais
ou quase universais de proteo de DH), em contraposio proteo diplomtica (que foi o instituto aplicado
no caso) RAMOS, p. 341-342. No caso, no se reconheceu o carter erga omnes das obrigaes violadas
(relativas desapropriao de bens estrangeiros), pelo que se negou Blgica o jus standi (a Blgica foi
considerada um Estado terceiro sem legitimidade para exigir o cumprimento de obrigaes pela Espanha).

QUESTO DE CONCURSO:

Desapropriao. O dip autoriza desapropriao? Qual o regramento?

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Ponto 11.c. Responsabilidade no-penal de indivduos no direito internacional por sua participao em
graves violaes de direitos humanos.

Obras consultadas: Santo Graal 27; Portela, Paulo Henrique Gonalves. Direito Internacional Pblico e
Privado, 5 Edio.

Legislao bsica: Estatuto de Roma; Cdigo Penal brasileiro; e, Cdigo de Processo Penal brasileiro.

A par da responsabilizao estatal pela grave violao de DH (de cunho no-penal apenas, segundo doutrina
amplamente majoritria), os indivduos tambm podem ser responsabilizados, tanto penal quanto civilmente.

Isso decorre do fato de que os indivduos possuem direitos e deveres na ordem internacional, motivo pelo qual,
inclusive, so reconhecidos como sujeitos de DIP para parte da doutrina (corrente pluralista ou moderna), ainda
que de forma especfica e limitada a certos objetivos e agendas (no podem, p. ex., celebrar tratados).

Na esfera civil (no penal), vrias medidas podem ser impostas aos violadores de direitos humanos, tais como
a obrigao de atuar no sentido de, se possvel, fazer desaparecer os efeitos da violao, restaurar a situao
ao status anterior quo ante, indenizar a vtima no que couber e promover meios para que esta retome a sua
vida anterior e continue a sua caminhada rumo realizao como pessoa.

O Estatuto de Roma traz em seu bojo o artigo 75, dispositivo de efeito no-penal, que prev a reparao em
favor das vtimas por meio de restituio, indenizao ou reabilitao. O TPI poder, de ofcio ou por
requerimento, em circunstncias excepcionais, determinar a extenso e o nvel dos danos, da perda ou do
prejuzo causados s vtimas ou aos titulares do direito reparao.

Na legislao brasileira, so exemplos desses efeitos no-penais os artigos 45, 1 (prestao pecuniria
como pena restritiva de direitos) e o 91, I (efeito da condenao penal de tornar certa a obrigao de indenizar),
ambos do CP e o artigo 387, inciso IV, do CPP, inserido com essa redao pela Lei 11.719/2008. Por fim, a Lei
11.340/2006 (Lei Maria da Penha) traz vrias consequncias no-penais em relao ao agente que incorreu em
violao, no mbito domstico, de direitos humanos de pessoa do sexo feminino.

QUESTO DE CONCURSO:

Como se d a punio no penal por violaes de direitos humanos?

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Ponto 12.a: Direito internacional humanitrio. Ius in bello e ius ad bellum: convergncias e
divergncias. Direito de Genebra e Direito da Haia. Princpio da distino. Princpio da proteo.
Princpio da necessidade militar. Princpio da proporcionalidade.

Obras consultadas: Santo Graal 27; PORTELA, Paulo Henrique G. Direito Internacional Pblico e Privado. 5
Ed. Jus Podivm: 2010; REZEK, Francisco. Direito Internacional Pblico - Curso Elementar. 11 Ed. Saraiva:
2008; SHAW, Malcom N. Direito Internacional. 1 Ed. Martins Fontes: 2010.

Legislao bsica: Decreto 24.557/1934 (Promulga o Tratado de Renncia Guerra de 1928); Decreto
849/1993 (Promulga os Protocolos I e II de 1977 s Convenes de Genebra de 1949).

1. Direito internacional humanitrio. O Direito Internacional Humanitrio tambm chamado de DIREITO DE


GENEBRA. o ramo do Direito Internacional e do Direito Internacional dos Direitos Humanos que visa a
reduzir a violncia inerente aos conflitos armados, limitando o impacto das hostilidades por meio da proteo de
um mnimo de direitos inerentes pessoa humana e pela regulamentao da assistncia s vtimas das
guerras, externas ou internas (PORTELA, p. 717). O marco inicial do direito humanitrio foi a Conveno de
Genebra de 1864, resultado do trabalho pioneiro de Henry Dunant retratado em seu livro Uma Lembrana de
Solferino (SHAW, p. 869). As fontes so de origem consuetudinria, mas foram amplamente codificadas
durante o sculo XX. O Objetivo do Direito Humanitrio limitar a violncia inerente guerra. Princpios:
neutralidade [A assistncia humanitria no pode ser vista como intromisso no conflito]; universalidade; no-
discriminao [Suas normas se aplicam a todas as pessoas, bem como a conflitos INTERNOS ou
EXTERNOS]; humanidade [Os meios empregados nos conflitos armados devem ser somente os necessrios
para pr o inimigo em condio de rendio]; normas aplicadas em todas as circunstncias e em quaisquer
tipos de conflitos (externos ou internos) e responsabilidade [O Estado o responsvel pela aplicao das
normas de Direito Humanitrio, no os indivduos que fazem parte da tropa. PORTELA entende que esse
princpio no mais se refere apenas ao Estado, mas tambm ao corpo da tropa, que tambm passou a ser
responsvel pela aplicao das normas de Direito Humanitrio]. Destinatrios: pessoas, bens e locais no
militares; civis e bens de uso civil; militares feridos, doentes, nufragos ou prisioneiros de guerra; pessoal,
instalaes e equipamentos sanitrios; religiosos; pessoal da imprensa; mortos; prioridade na proteo de
crianas, mulheres grvidas, parturientes e mes de lactentes ou com filhos de pouca idade. Principais normas:
os no-combatentes e combatentes fora de combate (feridos e doentes em poder do inimigo) devem receber
tratamento humano; proibio de ataques a pessoas e bens informados no tpico anterior; proteo de bens
culturais; proibio de represlias, tomadas de refns, cercos etc.; os feridos, doentes e prisioneiros em poder
do inimigo devem ser tratados humanamente, proibindo-se tortura e garantindo-se assistncia mdica,
alimentao, sem exposio a riscos de doenas ou experincias cientficas, tratamento desumano etc.;
liberdade de atuao do pessoal sanitrio; o processo judicial deve ser conduzido de acordo com as garantias
reconhecidas pelos povos civilizados; As instalaes, o material e os meios de transporte voltados assistncia
sade encontram-se protegidos e no podem ser objeto de aes blicas; As unidades sanitrias no podem
servir como cobertura de alvos militares e no podem ser localizadas de forma a ficarem muito expostas ao
ataque. O pessoal, as unidades e os meios de transporte devem ser identificados adequadamente; Os
religiosos e o pessoal da imprensa no podem ser objeto de qualquer ato hostil; Os mortos devem ser tratados
com dignidade, vedados os atos de vilipndio a seus corpos e bens. As mortes devero ser registradas e os
mortos indentificados e receber funeral digno; Em suma, so proibidas represlias contra os feridos,
doentes, nufragos, detentos, pessoas, equipamentos e material protegidos pelas Convenes de Genebra

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(PORTELA). Clusula Martens: em caso de ausncia de norma em uma guerra, as partes sempre tm que ter
em mente que o conflito entre beligerantes, e no entre pessoas que nada tm a ver com o conflito, que esto
fora do combate. Em relao a essas devem ser sempre aplicadas as leis de humanidade.[42] Encontra
previso na Conveno da Haia, de 1907, sobre os Costumes da Guerra Terrestre (Conveno n 4).

OBS 1: Histrico de maneira mais detalhada:

a) Desde a Antiguidade, h normas que visam a limitar a violncia prpria dos


Antiguidade conflitos armados. Ex.: CDIGO DE MANU (proibia o uso de determinadas
armas e os ataques a certas pessoas, como os desarmados).
b) Idade A IGREJA determinava a proibio de hostilidades em certos dias santos e
Mdia horrios e a neutralidade de lugares sagrados, de colheitas de no-
combatentes, como os clrigos, os peregrinos e as mulheres.
c) SC XIX A efetiva formao do direito humanitrio ocorreu aqui, sob a influncia do
iluminismo e da revoluo industrial, com a propagao de ideias
humanistas. Foi nesse contexto que HENRI DUNANT publicou o livro Uma
lembrana de Solferino.
Suas ideias resultaram na criao, em 1863, do Comit Internacional e
Permanente de Socorros dos Feridos Militares, precursor do
movimento que viria a ser conhecido como Cruz Vermelha.
Resultaram tambm na assinatura, em 1864, do primeiro tratado
dedicado a reduzir o impacto da guerra sobre a vida humana:
CONVENO PARA A MELHORIA DA SORTE DOS FERIDOS E
ENFERMOS DOS EXRCITOS EM CAMPANHA.
d) Ps II Com a Segunda Guerra, foram assinados, em 1949, os quatro principais
Guerra tratados de Direito Humanitrio, conhecidos como Convenes de Genebra,
todos promulgados no Brasil pelo Decreto 42.121/57:
i. Conveno para a Melhoria da Sorte dos Feridos e Enfermos
dos Exrcitos em Campanha (Conveno I);
ii. Conveno para a Melhoria de Sorte dos Feridos, Enfermos
e Nufragos das Foras Armadas do Mar (Conveno II);
iii. Conveno relativa ao Tratamento dos Prisioneiros de
Guerra (Conveno III);
iv. Conveno relativa Proteo dos Civis em Tempo de
Guerra (Conveno IV).
Tambm surgiram alguns protocolos adicionais, ratificados pelo Brasil:
Protocolo Adicional s Convenes de Genebra relativo Proteo das
Vtimas de Conflitos Armados Internacionais (Protocolo I);
Protocolo Adicional s Convenes de Genebra relativo Proteo das
Vtimas de Conflitos Armados No-Internacionais (Protocolo II);
Protocolo Adicional ... relativo Adoo de Emblema Distintivo
Adicional (Protocolo III).

OBS 2: A aplicao do Direito Humanitrio, a ONU e a Cruz Vermelha: Todos os rgos da ONU que tenham
competncia para tratar de direitos humanos podem velar pela aplicao das normas das Convenes de
Genebra. Ateno: A ONU PODE ATUAR NO CAMPO HUMANITRIO! Pode inclusive emitir recomendaes. A
ONU inclui tambm rgos especficos, a exemplo dos seguintes: ESCRITRIO DE COORDENAO DE
ASSUNTOS HUMANITRIOS; REPRESENTANTE ESPECIAL DO SECRETRIO-GERAL PARA QUESTO
DAS CRIANAS E DOS CONFLITOS ARMADOS; ALTO COMISSARIADO DAS NAES UNIDAS PARA OS
REFUGIADOS (ACNUR). Para contribuir com o monitoramento, as Convenes de Genebra estabeleceram
uma Conferncia Internacional, formada pelos Estados-partes desses tratados, que se rene a cada quatro
anos, em Genebra.

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2. Ius in bello e ius ad bellum: convergncias e divergncias. Ius in bello: direito aplicvel na guerra; busca
regulamentar a conduo das hostilidades. Cuida de regras que devem ser observadas pelas partes envolvidas
em um conflito armado. chamado de Direito de Guerra ou Direito da Haia. Ius ad bellum: direito de
promover a guerra; diz respeito s leis que regem o uso da fora. Trata de situaes em que uma parte pode
empreender uma guerra justa contra outra. Ambos abrangem o tema guerra ou, mais especificamente, o uso
da fora nas relaes internacionais. A ideia do ius ad bellum antiga e se baseou, em um primeiro momento,
na necessidade de os Estados justificarem perante a comunidade internacional as guerras que empreendiam
como justas, e na fase da Liga das Naes em uma tentativa de submeter as partes em conflito a mtodos de
soluo de controvrsia diversos antes de efetivamente entrarem em conflito armado. O ius in bello, por sua
vez, mais recente, inspirado pelo incremento do potencial destrutivo da guerra desde o fim do sculo XIX. A
principal convergncia parece ser a tentativa de regular a guerra e suas consequncias nefastas (em especial
na fase mais recente do ius ad bellum), ambas buscando uma progressiva humanizao dos conflitos armados.
Por outro lado, a principal divergncia est no foco. Enquanto o ius ad bellum visa evitar (ou justificar) o uso da
fora, o ius in bello objetiva regular a conduta dos beligerantes. interessante observar que o ius ad bellum
atualmente restringe-se a duas possibilidades: (i) legtima defesa individual ou coletiva no caso de ataque
armado contra um Estado-membro das Naes Unidas; e (ii) ao militar determinada pela prpria ONU,
atravs do Conselho de Segurana, para evitar a guerra ou restaurar a paz. Pelo Tratado de Renncia
Guerra, de 1928, mais conhecido como Pacto de Paris ou Briand-Kellog, os Estados declaram que condenam o
recurso guerra para a soluo das controvrsias internacionais, a ela renunciando como instrumento de
poltica nacional nas suas mtuas relaes, bem como entendem que a soluo das controvrsias dever ser
sempre feita por meios pacficos.

3. Direito de Genebra e Direito da Haia. Direito de Genebra ou Direito Humanitrio refere-se s quatro
convenes de 1949, denominadas Convenes da Cruz Vermelha, e os protocolos adicionais de 1977, que
tratam da proteo da pessoa humana em caso de conflito armado, sob a regncia de trs princpios: (i)
neutralidade; (ii) no-discriminao; e (iii) responsabilidade (RESEK, p. 376). Direito da Haia ou Direito da
guerra propriamente dito, relativo s Convenes de 1899 e 1907, voltado regulamentao das operaes
militares, estabelecendo os direitos e deveres dos beligerantes nos combates e, portanto, limitando as aes
dos Estados nos conflitos armados (PORTELA, p. 719). Segundo SHAW (p. 870/871): A Corte Internacional
de Justia afirmou que o Direito de Haia que aborda principalmente as normas interestatais que regem o uso
da fora ou as leis e costumes da guerra, como eram chamados tradicionalmente e o Direito de Genebra
que trata da proteo de pessoas contra os efeitos dos conflitos armados tornaram-se to intimamente inter-
relacionados que se pode considerar que aos poucos vieram a constituir um nico sistema complexo,
atualmente conhecido como direito humanitrio internacional.

Portanto: Direito Humanitrio x Direito de Haia: No se confundem. Direito de Genebra visa a proteo das
vtimas de guerra. Direito de Haia Voltado regulamentao das operaes militares, estabelecendo direitos
e deveres dos beligerantes.

4. Princpio da distino. Devem-se distinguir combatentes (militares) de no combatentes (pessoas e bens


civis). Operaes militares devem se restringir a alvos militares. A fim de garantir respeito e proteo
populao civil e aos bens de carter civil, as Partes em conflito devero sempre fazer distino entre a
populao civil e os combatentes, entre os bens de carter civil e os objetivos militares e, em conseqncia,
dirigiro suas operaes unicamente contra os objetivos militares (art. 48 do Prot. I).

5. Princpio da proteo. Todos os feridos, enfermos e nufragos, qualquer que seja a Parte a que
pertenam, sero respeitados e protegidos. (art. 10, 1, do PI). Vide, ainda, arts. 51 e ss.: proteo da

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populao civil, de bens de carter civil, de bens culturais e dos lugares de culto, de bens indispensveis
sobrevivncia da populao civil, do meio ambiente natural, de obras e instalaes contendo foras perigosas,
de refugiados e aptridas, de mulheres, crianas e jornalistas.

6. Princpio da necessidade militar. Os ataques devem ser estritamente limitados aos objetos militares. Para
atingir o objetivo de derrotar o inimigo a parte em conflito pode impor danos a bens e direitos de civis, na estrita
medida da necessidade militar, desde que no caracterize tratamento desumano ou alguma outra atividade
proibida por normas de DIP. Quando possvel eleger entre vrios objetivos militares para se obter uma
vantagem militar equivalente, optar-se- pelo objetivo cujo ataque, segundo seja de prever, apresente menor
perigo para as pessoas civis e os bens de carter civil. (art. 57, 3, do PI). Este princpio deve sempre ser
aplicado tendo em vista o princpio da proporcionalidade.

7. Princpio da proporcionalidade. A fora utilizada deve ser proporcional ao fim desejado. A


proporcionalidade, como a prpria palavra sugere, a relao proporcional entre o uso da fora e da violncia
fsica para alcanar o objetivo militar, porm, pelo fato dos inevitveis efeitos colaterais, como morte de civis,
danos aos bens civis dispersos no campo de batalha etc., a destruio deve ser minimizada assim como
casualidades colaterais.[43] So vedados, assim, os ataques quando se pode prever que causaro
incidentalmente mortos e ferimentos entre a populao civil, ou danos a bens de carter civil, ou ambas as
coisas, e que seriam excessivos em relao vantagem militar concreta e diretamente prevista (art. 51, 5, b,
do PI).

8. Questes de prova: (8) Apresente diferena entre jus in bello e jus ad bellum. (9) Fale sobre a Clusula
Martens. O que a clausula Martens? [2 vez que cai a mesma pergunta]. O que tratava as Convenes de
Genebra? Quais as obrigaes de um estado combatente perante a populao civil? No caso de um bloqueio
martimo por um estado contra outro, quais so as suas obrigaes perante a populao civil?

9. Leitura complementar: SOUZA, Ielbo Morais Lobo de. Desafios ordem internacional ? ataques armados
por atores nas estatais e o direito de legitima defesa. Revista de informao legislativa, v.45, n.177, p.113-128,
jan./mar. 2008. Link: http://www2.senado.gov.br/bdsf/item/id/160175

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Ponto 12.b: Extradio. Entrega. Execuo de Sentenas Cveis e Criminais. Transferncia de presos.

Obras consultadas: Santo Graal 27; RAMOS, Andr de Carvalho. Processo Internacional de Direitos
Humanos. 2 ed. So Paulo, Saraiva, 2012. PORTELA, Paulo Henrique G. Direito Internacional Pblico e
Privado. 5 Ed. Jus Podivm: 2010. ARAJO, Ndia de. Direito Internacional Privado: Teoria e Prtica Brasileira.
4 Ed. Renovar: 2008. REZEK, Francisco. Direito Internacional Pblico - Curso Elementar. 11 Ed. Saraiva:
2008.

Legislao bsica: Arts. 5, LII, 22, XV, 102, I, g, 105, I, i, 109, X, CF/88; Lei 6.815/80 (Estatuto do
Estrangeiro); Decreto 4.388/2002 (Tribunal Penal Internacional); Resoluo STJ 9/2005 (Homologao de
sentenas estrangeiras e concesso de exequatur s cartas rogatrias); Decreto 5.919/2006 (Promulga a
Conveno Interamericana sobre o Cumprimento de Sentenas Penais no Exterior)

1. Extradio. uma medida de cooperao judiciria internacional, tendo por objetivo permitir a entrega de
indivduo para outro Estado a fim de que possa responder a processo penal ou cumprir pena por crime l
praticado. A extradio pressupe que exista, no pas requerente, sentena penal transitada em julgado ou
processo penal com priso decretada. Requisito para a extradio: A extradio tem como base jurdica tratado
de extradio entre os pases ou promessa de reciprocidade. Para realizar promessa de reciprocidade,
necessrio que o Poder Executivo do outro pas tenha competncia constitucional para tanto (foi o que impediu
a extradio de Ronald Biggs para o Reino Unido). Ateno: INVIVEL o pedido de extradio, na fata de
TRATADO ou PROMESSA DE RECIPROCIDADE. Competncia: A competncia dividida entre o Executivo e
o Judicirio. Quem autoriza o STF, mas quem entrega o Executivo. Ento, o Executivo est vinculado
deciso do STF sendo obrigado a entregar ou um ato discricionrio? No julgamento do pedido de extradio
de Cesare Battisti, o STF decidiu que a deciso final acerca da concesso da extradio cabe ao Presidente da
Repblica, dependendo, porm, de autorizao prvia do STF. Portanto, a deciso do STF de que cabe a
extradio no vincula o Executivo. Logo, no h anlise de mrito pelo judicirio: No Brasil, adotou-se o
sistema belga, ou da contenciosidade limitada, de modo que o STF s examina a legalidade da extradio em
seus aspectos formais. Dessa forma, a efetiva entrega discricionria, sendo deciso soberana do pas,
decidida pelo Presidente da Repblica (caso Battisti: Ext 1085 e Rcl 11243). A deciso do STF s vincula
quando reconhece irregularidades na extradio. OBS1: a deciso do STF irrecorrvel e no cabe novo
pedido baseado no mesmo fato. OBS 2: No cabe HC contra deciso do STF em processo de jurisdio nica.
A priso preventiva condio de procedibilidade para o processo de extradio e, tendo natureza cautelar,
destina-se a assegurar a execuo de eventual ordem de extradio (arts. 81 e 84 da Lei 6.815/90), no
cabendo liberdade provisria ou priso domiciliar, salvo em situaes excepcionais (STF, Ext 1234). No entanto,
esse entendimento j foi mitigado (STF, Ext 1254 QO). Requisitos da extradio: dupla tipicidade [tambm
chamado de princpio da identidade], inexistncia de prescrio em nenhum dos pases, no ser crime poltico
ou de opinio (sendo possvel a extradio se for conexo com crime comum, se o crime comum for o fato
principal), comutao da pena de morte em recluso mxima de 30 anos, que o extraditando no seja torturado
ou submetido a tribunal de exceo, respeito ao princpio da especialidade (o extraditando no pode ser
processado ou crime diverso do que motivou a extradio). O extraditado no pode ser entregue a terceiro pas
sem autorizao do Brasil. O Brasil no extradita: se for competente para julgar o crime; quando a lei brasileira
impuser ao crime a pena de priso igual ou inferior a 1 (um) ano; quando o extraditando estiver a responder a
processo ou j houver sido condenado ou absolvido no Brasil pelo mesmo fato (PROIBIO DO BIS IN IDEM
EM MATRIA EXTRADICIONAL) (se for crime diverso pode); quando condenado no estrangeiro a pena diversa

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da privativa de liberdade; quando for menor de 18 anos (pois no Brasil eles no praticam crimes, logo no
possvel preencher o requisito da dupla tipicidade); e quando extinta a punibilidade pela prescrio. Cabimento:
a extradio aplicvel apenas a ilcitos penais de certa gravidade. Para a doutrina, no se justifica a
extradio nos CRIMES DE MENOR POTENCIAL OFENSIVO ou CONTRAVENES. Ateno: A ausncia de
processo contra o extraditando no constitui obstculo ao deferimento do pleito extradicional, pois o STF vem
admitindo a EXTRADIO INSTRUTRIA. Legitimidade: A extradio somente pode ser requerida por
ESTADOS. Logo, as organizaes internacionais, como a INTERPOL, no podem pedir extradio, elas podem
fazer pedido de entrega (surrender). Ateno: a legitimidade para pedir extradio define-se no pelo local onde
foi cometido o ato, mas pelo ordenamento que foi violado. Logo, mesmo que o crime no tenha sido cometido
em determinado Estado, ele pode pedir a extradio. Princpios: 1) Princpio da identidade ou da dupla
tipicidade: O ato delituoso deve ser considerado ilcito no Estado solicitante e no solicitado. De acordo com o
Estatuto do Estrangeiro, art. 77, II, o pas no conceder extradio quando o fato que motivar o pedido no for
considerado crime no Brasil ou no Estado requerente.

STF, 2013: Se o estrangeiro est respondendo a ao penal por crime tributrio no exterior, ele poder ser
extraditado mesmo que ainda no tenha havido a constituio do crdito tributrio no pas requerente. O que se
exige, para o reconhecimento do pedido [e atendimento do requisito da dupla tipicidade], que o fato seja tpico
em ambos os pases, no sendo necessrio que o Estado requerente siga as mesmas regras fazendrias
existentes no Brasil [STF, 2 Turma, 20/08/2013].

OBS: no necessria absoluta coincidncia entre a denominao dos delitos.

OBS: o crime no pode estar prescrito em nenhum dos pases (dupla punibilidade).

OBS: no cabe extradio se o indivduo for menor de idade.

OBS: se, no Estado solicitante, a pena for do tipo considerada proibida no Brasil, dever haver compromisso de
comutao.

OBS 5: o emprego de prova no reconhecida pelo Direito brasileiro pode contribuir para o indeferimento da
extradio. 2) Princpio da especialidade: No ser concedida extradio, seno para que o extraditado seja
processado pelos fatos constantes do pleito extraditrio. Obs.1: a extradio pode ser deferida parcialmente,
ou seja, para que o individuo responda apenas por alguns dos atos indicados no pedido. Obs.2: o Estado
solicitante no poder entregar o extraditado a um terceiro Estado. 3) Princpio da contenciosidade limitada: A
autoridade do Estado solicitado no examina o mrito da ao penal que motiva o pedido de extradio, cuja
anlise competncia das autoridades do ente estatal solicitante. Exceo: no caso de extradio do
naturalizado por envolvimento em narcotrfico, analisa-se parcialmente o mrito da questo.

OBS: Se houver pena para ser cumprida aqui, a extradio ser deferida, mas a entrega s ocorrer aps o
cumprimento.

OBS: Nenhum brasileiro ser extraditado, salvo o naturalizado, em caso de crime comum, praticado antes da
naturalizao, ou de comprovado envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, na forma da
lei.

OBS: Em caso de opo da nacionalidade, suspende-se a extradio at a concluso do processo de opo,


pois se reconhecida, a nacionalidade ser nata.

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OBS: Em caso de pedido de naturalizao, somente passa a ser considerado brasileiro naturalizado, para fins
de extradio, aps a entrega solene pela justia federal do certificado de naturalizao, salvo nos casos de
naturalizao extraordinria, pois seus efeitos retroagem data da solicitao.

OBS: Mltiplos pedidos de extradio: Tem preferncia o Estado em cujo territrio a infrao houver sido
cometida. Se os crimes forem diversos, tero preferncia, sucessivamente: Estado requerente em cujo territrio
haja sido cometido o crime mais grave, segundo a lei brasileira; O que em primeiro lugar houver pedido a
entrega do extraditando; O Estado de origem, ou, na sua falta, o domiciliar do extraditando.

STF, 2014: O fato de o STF ter deferido a extradio a um Estado estrangeiro no prejudica o novo pedido de
extradio feito por outro Estado, com base em fatos diversos. Ex: o STF deferiu a extradio de um
estrangeiro por crimes que ele l cometeu; antes de ser efetivada a entrega, a Itlia pediu a extradio por
crimes de igual gravidade que ele praticou no territrio italiano. O que vai acontecer que o primeiro Estado
requerente ter preferncia na entrega do extraditando. Assim, se o Brasil autorizar o segundo pedido, o
estrangeiro ir inicialmente para o primeiro Estado que requereu a extradio, l cumprir pena e depois ser
reextraditado para a Itlia. [STF. 2 Turma. Ext 1276/DF, rel. Min. Gilmar Mendes, julgado em 25/3/2014].
Concluso do caso concreto: Dessa forma, a preferncia concedida ao primeiro Estado solicitante do
extraditando no inibe a pretenso de um outro Estado pleitear tambm a extradio, desde que por fatos
criminosos diversos. Assim, a 1 Turma do STF deferiu parcialmente o pedido de extradio formulado pela
Itlia e determinou que, como j havia sido deferido anteriormente a extradio para a Argentina, o extraditando
deveriaprimeiramente ser encaminhado a este pas e oportunamente poder ser extraditado ao Estado italiano.
Caso a Argentina desista da extradio ou no exera o seu direito, B poder ser entregue diretamente ao
Estado italiano.

OBS: Tortura e terrorismo: Pela Conveno da ONU de 1984, a tortura sempre crime extraditvel entre os
signatrios, que no extraditaro para pas onde haja tal risco. O terrorismo tambm no considerado crime
poltico para fins de extradio.

OBS: No impede a extradio a circunstncia de ser o extraditando casado com brasileira ou ter filho brasileiro
(Smula 421-STF). A residncia permanente em territrio brasileiro tampouco impede.

OBS: Extradio e crimes polticos: vedada a extradio por crime poltico. Alm disso, o Brasil no concede
a extradio quando o extraditado estiver sujeito a juzo de exceo. Pergunta-se: e se o crime poltico for
conexo a crime comum? Nesse caso, existe a possibilidade de extradio, pela aplicao do PRINCPIO DA
PREPONDERNCIA. Por este princpio, a extradio dever ser concedida se o fato constituir principalmente
infrao comum. Obs.1: o terrorismo no delito de natureza poltica. Obs.2: o STF tambm condiciona a
extradio necessidade de que, no Estado que a solicita, sejam observados os parmetros do devido
processo legal e dos direitos humanos. Obs.3: o reconhecimento da condio de refugiado obstar o
seguimento de qualquer pedido de extradio, sendo aplicado tambm o non refoulement.

OBS: necessrio o pedido pelo Estado requerente pela via diplomtica [ou seja: a extradio no pode ser de
ofcio como possvel na expulso ou deportao].

2. Entrega. instituto, tambm conhecido como surrender ou remise, previsto no Estatuto de Roma que visa
localizao, captura e entrega ao Tribunal Penal Internacional (TPI) de pessoa que devero ser julgadas ou que
foram condenadas por este rgo. Difere da extradio que ato de colaborao horizontal entre Estados,
enquanto a entrega ato de colaborao vertical. Dessa forma, no h impedimento de entrega de nacionais
ao TPI, pois o Brasil se submete a jurisdio do TPI (art. 5, 4, da CF). Artur Gueiros afirma que o instituto

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da entrega, juntamente com os demais mecanismos de cooperao penal arrolados no art. 93 do Estatuto,
coloca-se em consonncia com o escopo de tutelar amplamente os direitos fundamentais dos seres humanos,
por intermdio da efetiva punio dos autores de graves crimes que atentem contra tais direitos. Desse modo,
por meio do instrumento da entrega obrigatria do suspeito de crimes da alada do TPI, independentemente de
sua nacionalidade, conjugado com o princpio da complementaridade, no qual a jurisdio da Corte s surge
quando h fundado receio do fenmeno da impunidade por parte da jurisdio interna, fecha-se o leque de
persecuo penal dos crimes tipificados no art. 6 do Estatuto.[44] Segundo ACR (2012: p.295), a extradio
termo reservado ao ato de cooperao judicial entre Estados soberanos. J o surrender utilizado no caso
especfico de cumprimento de ordem de organizao internacional de proteo de direitos humanos, como o
caso do TPI. Obs.: nada impede que o Brasileiro condenado pelo TPI cumpra pena no Brasil, como prev o
prprio Estatuto de Roma.

3. Execuo de Sentenas Cveis e Criminais. Qualquer provimento, inclusive no judicial, proveniente de


uma autoridade estrangeira s ter eficcia no Brasil aps sua homologao pelo STJ (v. Resoluo 9/2005).
As sentenas penais podem ser homologadas no Brasil para surtir efeitos civis (STJ, AgRg na SE 3.395/ES).
atribuio do Presidente do STJ homologar sentenas estrangeiras e conceder exequatur s cartas rogatrias,
com base em juzo de delibao (reviso limitada). Porm, havendo contestao, o processo ser submetido a
julgamento pela Corte Especial do STJ e distribudo a um de seus Ministros. Requisitos: (i) haver sido proferida
por autoridade competente; (ii) terem sido as partes citadas ou haver-se legalmente verificado a revelia; (iii) ter
transitado em julgado; (iv) estar autenticada pelo cnsul brasileiro e acompanhada de traduo por tradutor
oficial ou juramentado no Brasil; (v) ter sido homologada pelo STJ; e (vi) no ofender a soberania nacional, a
ordem pblica e os bons costumes. possvel a concesso de tutela antecipada. A defesa somente poder
versar sobre autenticidade dos documentos, inteligncia da deciso e observncia dos requisitos da Resoluo.
Aps transitada em julgado a deciso que homologar a sentena estrangeira, cumpre ao interessado requerer a
extrao da Carta de Sentena, com a qual proceder execuo da sentena estrangeira na Justia Federal
competente. A homologao no pode abranger e nem se estender a tpicos, acordos ou clusulas que no se
achem formalmente incorporados ao texto da deciso homologanda (STJ, SEC 7.241/EX). A atuao do STJ no
processo de homologao de sentena arbitral estrangeira encontra balizas nos arts. 38 e 39 da Lei 9.307/96;
se no houver transgresso aos bons costumes, soberania nacional e ordem pblica, no se discute a
relao de direito material subjacente sentena arbitral (STJ, SEC 6335/EX). As sentenas proferidas por
Tribunais Internacionais no necessitam de homologao (PORTELA, p. 573). No mbito do Mercosul, foi
firmado o Protocolo de Las Leas de Cooperao e Assistncia Jurisdicional em Matria Civil, Comercial,
Trabalhista e Administrativa, concludo por Argentina, Brasil, Paraguai e Uruguai (Decreto 6.891/2009), aplicvel
ao reconhecimento e execuo das sentenas e dos laudos arbitrais pronunciados nas jurisdies desses
Estados nas citadas matrias, bem como aos efeitos civis de sentenas penais. Nesse caso, a homologao de
sentena estrangeira tem procedimento facilitado (art. 19), o que, entretanto, no elide a necessidade de
homologao pelo STJ (STF, CR 7613 AgR/AT).

4. Transferncia de presos. A princpio, um indivduo que comete um delito de acordo com as leis de um
Estado deve cumprir a pena cabvel no territrio desse ente estatal. Todavia, existe, em alguns casos, a
possibilidade de que um estrangeiro que tenha cometido um crime num pas cumpra a pena no territrio do
Estado do qual nacional. a transferncia de presos, que possvel quando h tratado nesse sentido.
Conceito: a remoo de um indivduo condenado em um Estado para cumprir pena no territrio do seu
Estado de origem. um mecanismo de cooperao jurdica em matria humanitria. uma espcie de
execuo de sentena penal estrangeira, consistente em ato bilateral internacional discricionrio. [45] Natureza
jurdica: parte da doutrina entende que tem natureza administrativa e, consequentemente, no exige a prvia
homologao da sentena condenatria estrangeira. Artur Gueiros e Vladimir Aras entendem que este instituto

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de natureza de direitos humanos, dada a finalidade de ressocializao, com todas as suas implicaes
decorrentes. Fundamento formal: existncia de tratado bi ou multilateral. Fundamentos materiais: (i) custo
financeiro da gesto da populao prisional estrangeira; (ii) irracionalidade da execuo penal dirigida ao preso
estrangeiro, cuja finalidade a reinsero social do condenado, se, ao final, ele expulso para o seu pas de
origem; (iii) o Estado deve assumir a tarefa de execuo da pena de seu nacional, pois faz parte da
responsabilidade pela violao da ordem jurdico-penal de outro Estado; e (iv) princpio da humanidade, que
exige minorar o sofrimento de quem se encontra encarcerado e distante de seu crculo familiar e cultural.
Finalidades: fomentar a cooperao mtua em matria penal, a boa administrao da justia e promover a
reinsero social do condenado. Condies: (i) nacionalidade da pessoa condenada correspondente ao Estado
recebedor; (ii) trnsito em julgado da sentena. (iii) lapso mnimo de pena pendente de cumprimento, em geral
seis meses; (iv) consentimento voluntrio e expresso do preso; (v) dupla incriminao do fato como crime; (vi)
conformidade com a ordem jurdica do Estado receptor; e (vii) concordncia dos Estados partes com a
transferncia. O art. III da Conveno Interamericana sobre o Cumprimento de Sentenas Penais no Exterior
estabelece outras condies. Limitaes: a pessoa transferida no poder ser detida, processada ou
condenada novamente no Estado recebedor pelo mesmo crime (veda-se o bis in idem) e, no caso do Brasil,
no possvel a reduo dos perodos de priso ou do cumprimento alternativo da pena. Efeito: suspende a
execuo da pena no Estado sentenciador.[46]

5. Questes de Prova: (10) Fale sobre o princpio da especialidade na extradio. (18) Quais so os
pressupostos da extradio? Fale sobre suas condies de procedibilidade e prescrio. Falar sobre os direitos
dos presos em combate. Aproveitei nesse ponta para tratar da situao dos terroristas como combatentes
ilegais. Falar sobre a extradio (requisitos). Se possvel a transferncia de presos estrangeiros? Quais os
seus requisitos? Que juiz ir decidir sobre a aplicao de anistia, indulto ou graa, o juiz do Brasil ou para onde
o pas foi transferido? Qual juiz decidir sobre a forma da execuo da pena? Perguntou se era possvel a
ajuda humanitria em um pas que no estava em guerra. Citou explicitamente a situao das favelas no Rio de
Janeiro e perguntou se era possvel a prestao de ajuda humanitria a elas.

6. Leitura Complementar: (1) SOUZA, Artur de Brito Gueiros. Presos Estrangeiros no Brasil: aspectos
jurdicos e criminolgicos. Rio de Janeiro: Ed. Lumen Juris, 2007. (2) ARAS, Vladimir. O papel da autoridade
central nos acordos de cooperao penal internacional. BALTAZAR JNIOR, Jos Paulo, LIMA, Luciano Flores
de. Cooperao jurdica internacional em matria penal. Porto Alegre: Verbo Jurdico, 2010. (3) CASTILHO, Ela.
W. V. Cooperao internacional na execuo da pena: a transferncia de presos. Revista Brasileira de
Cincias Criminais, v. 71, p. 233-249, 2008.

183
Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
Feletti

Ponto 12.c: Tortura como crime internacional. Definio do art. 1 da Conveno da ONU contra a
Tortura de 1984 e definio do art. 2 da Conveno Interamericana contra a Tortura: convergncias e
divergncias.

Obras consultadas: Santo Graal 27. PORTELA, Paulo Henrique G. Direito Internacional Pblico e Privado. 2
Ed. Jus Podivm: 2010. SHAW, Malcom N. Direito Internacional. 1 Ed. Martins Fontes: 2010..

Legislao bsica: Decreto 40/1991 (Promulga a Conveno da ONU Contra a Tortura e Outros Tratamentos
ou Penas Cruis, Desumanos ou Degradantes de 1984); Decreto 98.386/1989 (Promulga a Conveno
Interamericana para Prevenir e Punir a Tortura de 1985).

1. Tortura como crime internacional. A tortura um crime internacional tanto fora quanto dentro de um
conflito armado, sendo um crime de guerra quando cometido por pessoal das foras armadas e foras
ocupantes contra militares, por pessoas hors de combat (soldados incapazes de exercer funo militar por
estarem detidos, doentes etc) ou pela populao civil. A proibio da tortura considerada atualmente uma
obrigao erga omnes e norma de jus cogens[47] (SHAW, p. 98 e 250), sendo um direito prioritrio, pois no
pode ser derrogado nem em tempo de guerra ou de outra calamidade pblica que aflija o pas (SHAW, p.
211). A Declarao Universal dos Direitos Humanos prescreve que ningum ser submetido tortura, nem a
tratamento ou castigo cruel, desumano ou degradante (art. V). A tortura encontra-se igualmente prevista no
Estatuto de Roma, classificado no rol dos crimes contra a humanidade enumerados no art. 7, quando
cometido no quadro de um ataque, generalizado ou sistemtico, contra qualquer populao civil, havendo
conhecimento desse ataque. A definio adotada pelo Estatuto encontra-se no pargrafo 2, letra e do
mesmo artigo, como o ato por meio do qual uma dor ou sofrimentos agudos, fsicos ou mentais, so
intencionalmente causados a uma pessoa que esteja sob a custdia ou o controle do acusado; este termo no
compreende a dor ou os sofrimentos resultantes unicamente de sanes legais, inerentes a essas sanes ou
por elas ocasionadas. A dignidade da pessoa humana o bem jurdico protegido.

2. Definio do art. 1 da Conveno da ONU contra a Tortura de 1984 e definio do art. 2 da


Conveno Interamericana contra a Tortura: convergncias e divergncias.

Conveno contra a Tortura e Outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos ou Degradantes de 1984:
Artigo 1. 1. Para os fins da presente Conveno, o termo tortura designa qualquer ato pelo qual dores ou
sofrimentos agudos, fsicos ou mentais, so infligidos intencionalmente a uma pessoa a fim de obter, dela ou de
uma terceira pessoa, informaes ou confisses; de castig-la por ato que ela ou uma terceira pessoa tenha
cometido ou seja suspeita de ter cometido; de intimidar ou coagir esta pessoa ou outras pessoas; ou por
qualquer motivo baseado em discriminao de qualquer natureza; quando tais dores ou sofrimentos so
infligidos por um funcionrio pblico ou outra pessoa no exerccio de funes pblicas, ou por sua instigao,
ou com o seu consentimento ou aquiescncia. No se considerar como tortura as dores ou sofrimentos que
sejam conseqncia unicamente de sanes legtimas, ou que sejam inerentes a tais sanes ou delas
decorram.

Esse artigo estabelece a definio internacionalmente aceita de atos que constituem tortura, indicando trs
objetivos: a obteno de informaes ou confisses, o castigo e a intimidao ou coao de certas pessoas. Os
elementos da conduta classificvel como tortura extrados dessa conveno so: ao ou omisso no
qualificvel como legtima; inteno; dor severa e sofrimento; propsito e vinculao do agente ou responsvel,

184
Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
Feletti

direta ou indiretamente, com o Estado. No Estatuto do Tribunal Penal Internacional de 1998, porm, para a
tipificao da tortura no se exige que o ato criminoso seja praticado por instigao ou com a aquiescncia de
um agente pblico ou outra pessoa no exerccio de funes pblicas.[48]

Conveno Interamericana para Prevenir e Punir a Tortura de 1985:Artigo 2. Para os efeitos desta Conveno,
entender-se- por tortura todo ato pelo qual so infligidos intencionalmente a uma pessoa penas ou sofrimentos
fsicos ou mentais, com fins de investigao criminal, como meio de intimidao, como castigo pessoal, como
medida preventiva, como pena ou com qualquer outro fim. Entender-se- tambm como tortura a aplicao,
sobre uma pessoa, de mtodos tendentes a anular a personalidade da vtima, ou a diminuir sua capacidade
fsica ou mental, embora no causem dor fsica ou angstia psquica.

No estaro compreendidos no conceito de tortura as penas ou sofrimentos fsicos ou mentais que sejam
unicamente conseqncia de medidas legais ou inerentes a elas, contato que no incluam a realizao dos
atos ou aplicao dos mtodos a que se refere este Artigo.

Pontos de convergncia entre as Convenes: 1) os elementos que integram os conceitos so similares; 2) o


propsito da tortura no limitado extrao de informaes no processo de investigao criminal (a lista de
propsitos contida na conveno das Naes Unidas exemplificativa, embora de escopo ligeiramente menos
amplo que o da Conveno Interamericana: na primeira empregada a frmula para propsitos tais como ou
for such purposes as no original em ingls; na segunda, ou com qualquer outro fim); 3) o delito autnomo de
tortura prprio, isto , cometido apenas por funcionrios ou empregados pblicos em autoria mediata ou
imediata e, ainda, por induo ou instigao a que o provoquem, prevista tambm, a responsabilidade
decorrente da omisso de tais agentes no impedimento da realizao do fato delituoso, quando possvel efetu-
lo (todavia, a Lei 9.455/97 no definiu o tipo delituoso como crime prprio, mas ao contrrio, o fez de maneira
ampla, tornando possvel que qualquer pessoa do povo o pratique)[49]; 4) no h tortura quando esta for
decorrncia de aplicao de sanes legais. Relevante anotar que a verso adotada no decreto brasileiro que
incorporou a conveno das Naes Unidas omitiu a frmula geral ora referida, dando conotao de uma
enumerao taxativa ao texto.

Pontos de divergncia: 1) o conceito de tortura na Conveno Interamericana mais amplo do que na


Conveno da ONU, indo alm daquela praticada pelos rgos do Estado; 2) na Conveno Interamericana
possvel a prtica de tortura mesmo que no cause dor fsica ou angstia psquica, o que no ocorre na
Conveno da ONU; 3) a Conveno da ONU no faz referncia ao vocbulo pena, estabelecendo, com
nitidez, a distino entre o tormento utilizado na fase de formao da culpa ou na tortura processual, e aquele
aplicado quando da execuo da pena, caracterizando esta como cruel ou degradante[50]; porm na
Conveno Interamericana essa diferenciao no existe; 4) o uso de drogas ou outras tcnicas para diminuir a
resistncia considerado tortura pela Conveno Interamericana, enquanto uma interpretao ortodoxa do
texto da conveno das Naes Unidas afasta a caracterizao de tal conduta como tortura, porquanto exigida
nesta ltima a presena de dor ou sofrimento.

O tema foi cobrado na dissertao (item b) da prova subjetiva do 25 CPR.

3. Casustica. So inadmissveis as disposies de anistia, as disposies de prescrio e o estabelecimento


de excludentes de responsabilidade, que pretendam impedir a investigao e punio dos responsveis por
graves violaes dos direitos humanos, como a tortura, as execues sumrias, extrajudiciais ou arbitrrias, e
os desaparecimentos forados, todas elas proibidas, por violar direitos inderrogveis reconhecidos pelo Direito
Internacional dos Direitos Humanos. \'7bCorte Interamericana de Direitos Humanos. Caso Gomes Lund e
Outros (Guerrilha Do Araguaia) Vs. Brasil. Sentena de 24/11/2010, 171 (citando o Caso Barrios Altos

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Feletti

versus Peru. Mrito. Sentena de 14/03/2001)\'7d.

As aes indenizatrias por danos morais e materiais decorrentes de atos de tortura ocorridos durante o
Regime Militar de exceo so imprescritveis. Inaplicabilidade do prazo prescricional do art. 1 do Decreto
20.910/1932. STJ, EREsp n 816.209/RJ

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Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
Feletti

Ponto 13.a. Comit Internacional da Cruz Vermelha. Natureza jurdica. Acordo de sede e imunidades.
Finalidades e funes de acordo com as Convenes de Genebra de 1949 e com os Protocolos I e II de
1977.

Principais obras consultadas Santo Graal 27; Portela 5 edio; site do CSMPF

Legislao bsica: CF, arts. 163 a 169

1. Noes gerais/ Natureza jurdica. Seu nome completo (cobrado em concursos) o MOVIMENTO
INTERNACIONAL DA CRUZ VERMELHA E DO CRESCENTE VERMELHO, tendo sido criado em 1863, a partir
das ideias do suo Henri Dunant, defendidas no livro Uma lembrana de Solferino. O Direito internacional
humanitrio tem como sua fonte este movimento. Este status especial de organizar conferncias internacionais
com o escopo de mobilizar os estados para aceitarem obrigaes no tocante proteo de pessoas
vulnerveis em conflitos armados feridos nos campos de batalha, prisioneiros em campos de guerra,
nufragos em batalhas navais, populao civil. Todos esses tm proteo do comit. Por isso nas convenes
sobre esses temas foram lhe conferidas tarefas especiais.

formado por vrias entidades, nacionais e internacionais, de carter privado, mas sem fins lucrativos, unidas
pro princpios, objetivos, funes e filosofia comuns. A principal dessas entidades o COMIT
INTERNACIONAL DA CRUZ VERMELHA (CICV), com sede em Genebra, na Sua. No nem organizao
internacional intergovernamental nem um rgo do Governo Suo, tratando-se de entidade privada sem fins
lucrativos. O CICV NO SE CONSIDERA UMA ONG, QUALIFICANDO-SE COMO ENTIDADE SUI GENERIS,
DE NATUREZA HBRIDA. formado por um grupo de 15 a 20 cidados suos; Competncia: cuida da
assistncia pessoa nos conflitos armados e em tragdias. O CICV pode tambm impulsionar as negociaes
internacionais em Direito Humanitrio. Pode haver, em cada pas, uma Sociedade Nacional da Cruz Vermelha
ou do Crescente Vermelho, entidades privadas.

Os dois princpios gestores desse direito humanitrio so o princpio da humanidade e o princpio da


necessidade. Outros princpios importantes: IMPARCIALIDADE; INDEPENDNCIA; UNIVERSALIDADE;
HUMANITARISMO; TRABALHO VOLUNTRIO; SINGULARIDADE.

Aps a II Guerra Mundial em razo da clara necessidade de proteo populao civil em tempo de guerra, o
Comit Internacional de Cruz Vermelha apresentou em agosto de 1948 quatro projetos de conveno, na XVII
Conferncia Internacional de Cruz Vermelha em Estocolmo. Em 1949 - conveno n 1 tratando dos feridos em
campo de batalha; n 2 nufragos; n 3 prisioneiros de guerra; e n 4 populao civil. Alm delas foram
apresentados dois protocolos adicionais. Protocolo n 1: aprofunda regime de proteo nos conflitos
internacionais; e Protocolo n 2: aprofunda regime de proteo nos conflitos no internacionais. Ou seja, as
Convenes e o Protocolo Adicional I se aplicam aos conflitos armados internacionais, enquanto o Protocolo
Adicional II se aplica proteo das vtimas dos conflitos armados internos. (questo oral: Fale sobre as
Convenes de Genebra de 1949 e dos Protocolos de 1977).

O Comit Internacional da Cruz Vermelha tem natureza jurdica de entidade privada constituda sob as leis
suas. Parte da doutrina, entretanto, a colocam como sujeito de direito internacional pblico, com capacidade
limitada de celebrar tratados.

187
Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
Feletti

ACR atenta para o fato de o direito de Genebra (convenes e protocolos) lhe fazer expressa remisso,
sobressaindo, desta feita, sua natureza jurdica hbrida de instituio neutra e protetora entre os combatentes:
uma associao civil sem fins lucrativos de direito privado suo, s que a sua participao no direito
humanitrio que deu essa caracterstica hbrida. Inclusive, o Brasil tem um acordo internacional com o comit
internacional da Cruz Vermelha dando as mesmas prerrogativas de uma organizao internacional. O papel
desse comit to importante que considerado crime de guerra atentar contra as pessoas que
trabalham para a Cruz Vermelha ou usar falsamente seus smbolos.

A doutrina, ratificando esse entendimento, salienta que, em 1.994, a prpria Sua celebrou com o Comit
Internacional da Cruz Vermelha, l sediado, um acordo que reconhece imunidade de jurisdio ao Comit
Internacional da Cruz Vermelha. A natureza jurdica desse acordo , obviamente, de um tratado.

SHAW (958) a denomina de associao internacional no governamental. Nas Convenes de Genebra


classificada como organismo humanitrio imparcial (art. 9 ou 10).

2. Acordo de sede e imunidades. Em 19 de maro de 1993 a Sua e o CICV assinaram um acordo de sede.

O acordo reconhece a personalidade internacional do CICV e garante a inviolabilidade dos imveis utilizados
pelo CICV e de seus arquivos. Tambm garantido ao CICV imunidade de jurisdio (com algumas
excees, notadamente questes trabalhistas, previdencirias e acidentes com veculos- art. 5) e impede
constrio ou execuo de seus bens.

Independente da nacionalidade, o Presidente, membros do comit e pessoal tcnico tem imunidade total,
mesmo aps deixar o cargo, com relao a declaraes e atos praticados no exerccio de suas funes e
inviolabilidade de todos os seus documentos e papis (art. 11).

O pessoal no suo possui facilidades na entrada no pas (art. 12).

O pessoal suo pode ser dispensado do servio militar (art. 14)

A Sua no possui responsabilidade por qualquer ato do CICV ou seus membros (art. 20).

Ateno: O CICV possui tratado de sede com vrios pases (inclusive com o Brasil, de 1991). O tratado com a
Sua particularmente importante por esta reconhecer personalidade internacional e imunidades a uma
entidade privada interna.

3. Finalidades e funes de acordo com as Convenes de Genebra de 1949 e com os Protocolos I e II


de 1977. As convenes e protocolos tm finalidade e funes mltiplas, mas todas elas ligadas observncia
dos direitos humanitrios. Proteo a feridos, doentes, nufragos, prisioneiros de guerra e populaes civis,
bem como pessoal de servios de sade e religiosos.

Os Estados envolvidos no conflito tm obrigao de proteo a tais pessoas, porm aqueles que no tiverem
condies de cumprir suas obrigaes de proteo podem solicitar ao CICV que realize tais funes
humanitrias.

O CICV tambm oferece bons ofcios para ajudar os Estados em conflito a negociarem desentendimentos
sobre aplicao das Convenes e Protocolos e a estabelecerem zonas sanitrias (reas para os feridos e
doentes).

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Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
Feletti

Possui funo de fiscalizao, em especial com relao aos prisioneiros de guerra e populaes civis.

Atua, ainda, como substituto de potncia protetora, pois no inicio das hostilidades, h ruptura das relaes
diplomticas, ento h indicaes de potncias protetoras. Tem ainda bons contatos entre as partes
adversrias.

Visita e entrevista sem testemunhas os prisioneiros e civis. Nesse aspecto particular, lembra ACR que o grande
problema de Guantnamo foi que s muito depois a cruz vermelha foi autorizada a visitar prisioneiros e havia
sempre a presena de testemunhas. Isso ilegtimo, porque ningum vai falar livremente.

Esses so as principais finalidade e funes, de acordo com a Conveno de Genebra de 49 e com os


protocolos de Genebra de 77.

As convenes de Genebra, todas elas, foram ratificadas e promulgadas no Brasil pelo Decreto 42.121 de
1957.

Os protocolos tentam introduzir o conceito de vtimas, nos conflitos armados internacionais e nos conflitos
armados internos. O Brasil parte de todos eles.

Todo no combatente tem direito vida, a ter contato com os familiares, tem direito ao silncio. Os feridos tem
que ser recolhidos. A cruz vermelha oferece assistncia mdica e o pessoal da cruz vermelha tem imunidade
tambm. Quando ele combatente ele no tem direito vida.

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Feletti

Ponto 13.b. Indivduo no Direito Internacional. Subjetividade jurdica controvertida. Responsabilidade


individual penal derivada do Direito Internacional.

Principais obras consultadas: Santo Graal 27; site CSMPF.

Legislao bsica: no indicou

1. INDIVDUO NO DIREITO INTERNACIONAL. Personalidade jurdica de DIP: aptido de exercer direitos e


contrair obrigaes de direito internacional. necessrio que se prove que o indivduo exerce direitos em nome
prprio e tenha contrado obrigaes diretamente.

O direito internacional reconhece em seus sub-ramos direitos titularizados pelos indivduos: DH.

Personalidades jurdicas OBJETIVAS: Para Estado e Organismo Internacional basta que existam para que
tenham a personalidade jurdica.

Personalidade do indivduo: s reconhecida em alguns sub-ramos do DIP. E esse reconhecimento depende


de Estados. Quem aceitou essa personalidade foi o Estado. O Brasil aceitou que o indivduo pudesse peticionar
contra o Brasil na Comisso Interamericana de Direitos Humanos.

Tendncia: cada vez mais o indivduo passa a ter direitos em nome prprio no plano internacional. Por
exemplo, direito da integrao (UE, Mercosul empresa ou indivduo pode peticionar seo nacional do
mercado comum), participao como observadoras de OI, participao no Conselho de DH, ACDH e ONU.

E no elemento obrigaes a tendncia aceitar, pois o indivduo no campo penal, especialmente, tem
obrigaes internacionais.

2. SUBJETIVIDADE JURDICA CONTROVERTIDA. Uma primeira distino que se faz em relao a sujeito e
ator internacional. O conceito de sujeito internacional remete titularidade de direitos e deveres na ordem
internacional. Parecido com o conceito de personalidade jurdica, mas no se usa esta expresso, com exceo
da conveno de Montevideu: todo estado dotado de personalidade jurdica internacional (Arago,
cadernos).

J o conceito de ator internacional remete para outra realidade. So todos que de uma forma ou outra possam
vir a influenciar, mobilizar agendas internacionais. Quaisquer pessoas ou no pessoas, indivduos, ONGs,
movimentos rebeldes, movimentos terroristas, movimentos de libertao nacional, corporaes internacionais,
bancos internacionais, sistema financeiro internacional, rede extremamente complexa.

Os sujeitos internacionais, portanto, so mais restritos. H aqueles que em todos os manuais esto definidos
como tais (sujeitos de direito internacional) e outros em que no h consenso. Os incontroversos so estados,
organizaes internacionais, a Santa S, Ordem Soberana Internacional, Ordem Soberana Internacional de
Malta, ONGs que atuam dentro do sistema internacional.

Entre os controvertidos h, em especial, os indivduos. Alguns se filiam corrente realista das relaes
internacionais negando esta qualidade aos indivduos. Outros, corrente pluralista, admitem os indivduos como
sujeitos de direito internacional. dizer, o indivduo teve o seu papel no direito internacional como objeto, no

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Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
Feletti

como sujeito do direito internacional. Tradicionalmente era objeto e quem era sujeito, eram os estados e as
organizaes internacionais.

Como se prova que o indivduo sujeito de direito do direito internacional? Da mesma maneira que se prova no
direito interno. Aptido para exercer direito e contrair obrigaes. (ACR)

Alguns internacionalistas como Rezek entendem que no h direito internacional sem Estados. Afirmam que
indivduo objeto de proteo do direito internacional, no sujeito, deve ser intermediado pelo Estado. Garante
obrigaes aos Estados de garantir esses direitos. Isso valia h 20 anos, atualmente h uma ordem jurdica
internacional que se destina a vrios atores, no apenas ao Estado, incluindo atores que apesar de no terem
de formar normas internacionais, no so sujeitos to completos. Cansado Trindade afirma que estes catlogos
so reconhecimento de patrimnio jurdico individual. Indivduos tm capacidade postulatria, podem se dirigir a
instncias internacionais. Quando o Estado falece a comunidade internacional deve agir garantindo direitos
(Arago, cadernos).

ACR faz observao relevantssima no sentido de que esses direitos dos indivduos s existem em alguns
subsistemas e no em todos. Por exemplo, na OMC, apesar de envolver claramente os atores econmicos,
o indivduo no tem acesso ao sistema de soluo de controvrsia. Outro exemplo, o setor de algodo pode
estar sendo pisoteado, s que esses atores econmicos dependem do Brasil para processar o Canad, para
processar os Estados Unidos. Isso mostra que no direito internacional so evidentes os direitos desses atores
econmicos. Ento em alguns subsistemas do direito internacional se antev claramente indivduos e pessoas
jurdicas que deveriam ter personalidade jurdica e no tem. Onde se v mais essa personalidade jurdica?
Direitos humanos, direitos da integrao da comunidade europeia, direito internacional penal.

Quanto a esse especfico ponto Eugnio se utiliza de classificao da doutrina internacional para separar os
sujeitos de direito internacional em limitados e os absolutos. Os limitados seriam aqueles que tm
titularidades de direitos e deveres restritos a certas agendas. Podem participar apenas em foros muito limitados
(ex.: indivduos), direitos humanos, direito dos refugiados, direito penal internacional - indivduos tm direitos e
deveres. Entretanto o indivduo no tem nada em relao ao comrcio internacional ou ao uso da fora.
Subjetividade jurdica internacional limitada.

Por outro lado, s o estado tem subjetividade internacional absoluta. S o estado pode discorrer e pretender
qualquer tipo de matria e agenda. As organizaes internacionais so limitadas ao objeto para o qual foram
criadas.

Refere, ainda, Eugnio, em outra classificao, a sujeitos de direito internacional relativos e gerais. Relativos
porque h subjetividade internacional reconhecida por alguns estados e no por outros. A organizao pode
no significar nada para alguns estados e sim para outros. Entretanto, adverte, estados no precisam que
outros estados tenham relaes com eles para terem subjetividade. O estado existe mesmo sem este
reconhecimento, tm personalidade genrica, declaratria.

Em concluso, pode-se afirmar, com Mazzuoli (2011, pg. 420), que os indivduos compem o conceito
contemporneo de Direito Internacional Pblico ao lado dos Estados e das Organizaes Internacionais
intergovernamentais. Isso como decorrncia do processo de desenvolvimento e solidificao dos Direitos
Humanos.

Sujeitos do DIP

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Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
Feletti

- Incontroversos -

- estados

- organizaes internacionais

- sujeitos atpicos

- Santa S

- Ordem Soberana e Hospitalar de Malta

- Comit Internacional da Cruz Vermelha

- Controversos

- indivduo

- povos

- povos indgenas

- NGOs

- movimentos rebeldes de libertao nacional

- corporaes internacionais

3. RESPONSABILIDADE INDIVIDUAL PENAL DERIVADA DO DIREITO INTERNACIONAL. A confirmar a


contempornea alocao do indivduo como sujeito de direito internacional ressai, dentre outras titularidades, a
sua responsabilidade penal derivada do Direito Internacional.

Nesse particular aspecto, o Tribunal de Nuremberg, institudo para julgar as atrocidades cometidas durante a
Segunda Guerra Mundial pelos nazistas, contribuiu para formao dessa concepo quando deixou assente
que: Crimes contra o Direito Internacional so cometidos por indivduos no por entidades abstratas e os
preceitos de Direito Internacional fazem-se efetivos apenas com a condenao dos indivduos que cometeram
esses crimes. (O Tribunal de Nuremberg foi criado em 1945, pelo Acordo de Londres, atravs dos Governos do
Reino Unido, Estados Unidos, Frana, ex- URSS).

Os dois tribunais internacionais ad hoc criados pelas Naes Unidas em 1993 e 1994, respectivamente; o
institudo para julgar as atrocidades praticadas no territrio da antiga Iugoslvia desde 1991 e o criado para
julgar as inmeras violaes de direitos humanos de idntica gravidade perpetradas em Ruanda tambm
confirmam a qualidade do indivduo como sujeito do Direito Internacional.

O Estatuto de Roma do Tribunal Penal Internacional, de 1998, que veio acabar de vez com as discusses
relativas legalidade dos tribunais ad hoc da ONU, bastante claro a esse respeito, quando dispe no seu art.
25 (Responsabilidade criminal individual) que:

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Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
Feletti

1. De acordo com o presente Estatuto, o Tribunal ser competente para julgar as pessoas fsicas.

2. Quem cometer um crime de competncia do Tribunal ser considerado individualmente responsvel e


poder ser punido de acordo com o presente Estatuto.

Vale ressaltar, entretanto, que essa no a regra, mas exceo. Somente para alguns crimes de porte
internacional que se responsabilizam indivduos por normas de direito internacional.

Nestes casos fala-se em pretenso punitiva do direito internacional quando o estado no d conta do recado ou
desloca para outro estado ou para o tribunal penal internacional, essa exceo e no regra.

O indivduo pode ser submetido a obrigaes negativas, a no praticar certos atos considerados crimes
internacionais.

Vale ressaltar, por fim, que tambm existem direitos processuais dos indivduos. Suas garantias processuais
persistem no direito internacional. Ainda que seja somente uma frao quase insignificante do direito penal,
mas encontramos normas de responsabilizao de indivduos e diretamente vinculadas a normas de proteo
de indivduos que sofre persecuo internacional (Arago, cadernos).

Palavras-chave: Indivduo tendncia personalidade jurdica internacional.

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Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
Feletti

Ponto 13.c: Redes internacionais de cooperao judiciria e entre ministrios pblicos. Cooperao
formal e informal. A Iber-Rede. A Associao Ibero-Americana de Ministrios Pblicos. A Reunio
Especializada de Ministrios Pblicos do Mercosul.

Principais obras consultadas: Santo Graal 27; site do CSMPF

Legislao bsica: no indicou.

1. REDES INTERNACIONAIS DE COOPERAO JUDICIRIA E ENTRE MINISTRIOS PBLICOS. O Brasil


faz parte, atualmente, de trs redes de cooperao jurdica internacional: a Iber-Red - Rede Ibero-Americana
de Cooperao Judicial, instituda em 2004 em Cartagena de ndias (Colmbia), composta por representantes
dos 23 Estados que participam das Cpulas Ibero-americanas de Chefes de Estado e de Governo; a Rede
Judiciria da CPLP, Rede de Cooperao Jurdica e Judiciria Internacional dos Pases de Lngua
Portuguesa, criada em novembro de 2005, durante a X Conferncia de Ministros da Justia dos Pases de
Lngua Portuguesa; e a Rede Hemisfrica de Intercmbio de Informaes para o Auxlio Jurdico Mtuo em
Matria Penal e de Extradio, criada no mbito da OEA, adotada pela V Reunio de Ministros da Justia
daquela Organizao, realizada no ano de 2004 em Washington.[51]

A Rede Judiciria da CPLP tem os seguintes objetivos: a) Facilitar, agilizar e otimizar a cooperao judiciria
entre os Estados membros; b) Estabelecer, de forma progressiva, um sistema integrado e atualizado de
informao sobre os diferentes sistemas jurdicos da Comunidade dos Pases de Lngua Oficial Portuguesa,
bem como sobre a cooperao judiciria internacional em geral; c) Estabelecer contatos com organismos
internos e internacionais e colaborar em atividades de formao levadas a cabo pelos Estados membros ou por
organismos internacionais; d) Promover a aplicao efetiva e prtica das convenes de cooperao judiciria
internacional em vigor entre dois ou mais Estados membros.

A Rede hemisfrica foi constituda em 2004 na 5 Reunio de Ministros da Justia da OEA. A Cooperao visa
a assistncia legal mtua em matria criminal e de extradio. A OEA est empenhada em estimular a adeso
de todos os pases membros da organizao rede.

A Rede Ibero-Americana Iber-Rede ser tratada logo abaixo, em tpico prprio.

2. COOPERAO FORMAL E INFORMAL. A cooperao pode ser classificada como direta (informal) ou
como formal. A cooperao direta ocorre quando a medida a ser solicitada pode ser prestada diretamente
autoridade requerente, no necessitando, assim, da interveno do Poder Judicirio. J a cooperao tida
como formal ser vislumbrada naqueles casos em que ser exigida, para a realizao da medida solicitada, a
institucionalizao da via escolhida, seja para assegurar a validade de uma prova, seja para garantir a validade
de um ato a ser executado, casos em que se faz imprescindvel a interveno judicial para sua execuo.

Sob tais formas de cooperao (formal e informal) se esposam as trs vias/modelos pelas quais os Estados
interagem para a soluo de questes que os imbricam: a via diplomtica, o auxlio direto (autoridade central) e
a assistncia direta.

A via diplomtica, mais tradicional, aquela onde todos os atos jurisdicionais que buscam cooperao para
terem efeitos em outro pas so comunicados atravs de embaixadas. um mtodo mais lento, moroso, no

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mais adequado aos dias atuais. Somente quando h tratado que se utiliza a via diplomtica.

O auxlio direto, com o objetivo de substituir a via diplomtica, caracteriza-se por ser uma via de
comunicao com especializao, celeridade e efetividade, encurtando o seu caminho para se atingir o
objetivo. O sistema funciona com o mecanismo de pedido direto entre autoridades centrais. Tem carter formal,
fazendo incidir a necessidade de interveno judicial para a execuo dos pedidos.

O terceiro mecanismo que acelera a cooperao a chamada assistncia direta, o contato direto entre as
autoridades. Embora no exista no Brasil sob a forma de cooperao formal (ACR), salienta Arago (cadernos):
no Brasil hoje s funciona para efeito de cooperao informal, no para cooperao formal. possvel que o
membro do MP mande e-mail para membro do MP de outro pas e se entendam por correio eletrnico. E a
partir desse ponto que entra a importncia das redes de informao (informais por natureza) como caminho
para a cooperao formal, podendo se prestar para inteligncia policial, mas no podendo criar prova no
processo penal, p.ex. Existem, portanto, essas trs vias de cooperao e duas formas de cooperao: formal e
informal.[52]

3. A IBER-REDE. A Iber-Rede rede ibero-ameriacana de cooperao judiciria atinge mais de 500 milhes
de cidados em 22 pases ibero-americanos. Tem por objetivos otimizar a cooperao jurdica em matria penal
e civil, bem como manter e estabelecer um sistema de informao sobre os sistemas legais da comunidade da
Iber-Rede, atuando de maneira informal, complementar, horizontal, flexvel e baseada na confiana mtua.

Constitui, portanto, um sistema de COOPERAO INFORMAL, onde cada pas tem sua representao. No
Brasil, tem como rgos representantes o STJ, a PGR e o MJ (DRCI).

O cerne desse sistema que ele um sistema de comunicao eletrnica entre essas autoridades
comunicaes instantneas nos dois computadores de contato desses rgos, com a vantagem de que a
comunicao desse sistema criptografada objetivo circular informao informal. Exemplos: obter atos
constitutivos de uma empresa mexicana para saber exatamente quem so seus diretores no necessrio
solicitar judicialmente, porque so pblicos (aqui no Brasil, basta ir Junta Comercial, sem necessidade de
autorizao judicial pra isso) e uma informao preciosa. No h reserva de sigilo; pedido do endereo de
algum na PGR, o SIMBA procura em vrios bancos de dados e em 15 min descobre o endereo de qq
pessoa. Qto mais dados sobre ela melhor. Vasculha tudo. Esse tipo de dado pode ser entregue a uma
autoridade estrangeira uma cooperao que revela o caminho das pedras para o rgo de persecuo
estrangeira (Arago, cadernos).

4. A ASSOCIAO IBERO-AMERICANA DE MINISTRIOS PBLICOS. A AIAMP (www.aiamp.net) foi


fundada em 1954, congrega os Ministrios Pblicos da Ibero-Amrica, incluindo Portugal e Espanha, e tem por
objetivos estreitar os vnculos de cooperao, solidariedade e aprimoramento profissional dos membros dos
Ministrios Pblicos. Para atender esse ltimo objetivo o Instituto Ibero-americano de Ministrios Pblicos foi
constitudo em 1998, desenvolvendo atividades de capacitao e aprimoramento tcnico-jurdico de servidores
e membros dos Ministrios Pblicos da Amrica.

Constitui uma outra espcie de cooperao direta que pode ocorrer de MP para MP, por meio de Memoriais de
Entendimento, que tm sido utilizados para atos de forma mais simplificada, com menor formalidade,
destinados a registrar princpios gerais que orientaro as relaes entre as Partes, seja nos planos poltico,
econmico, jurdico, cultural ou em outros. Parece com contato direto (auxlio), mas no gera obrigaes (no
se baseiam em tratados). Trata-se apenas de um conjunto de atos de entendimento mtuo cujo objetivo
principal a intensificao da Cooperao Jurdica Internacional entre o MPF e instituies estrangeiras

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congneres, possibilitando a troca de informaes entre estas no intuito de combater o crime organizado
internacional de forma mais rpida e eficaz. (Roteiro de Atuao Cooperao Internacional, pg. 14 e 15).

Com a assinatura dos Memorandos, fica aberto mais um canal de cooperao jurdica direta, complementar ao
trabalho que j feito pelos Ministrios da Justia dos dois pases, formulando polticas de cooperao informal
e direta entre os Ministrios Pblicos e obtendo informaes de grande utilidade para o desempenho das
funes dos membros do MPF (idem).

ACR traz como exemplo desse meio de cooperao o CASO BEREZOVSKY - pedido da PGR da Rssia de
obteno de provas encaminhado ao MPF brasileiro que, por sua vez, peticionou justia federal que entendeu
pela possibilidade do envio direto do HD solicitado entre as Procuradorias. A defesa ajuizou reclamao
(reclamao 2645) sob o fundamento de que estaria ocorrendo violao competncia do STJ para conferir
exequatur a cartas rogatrias, pois no haveria base jurdica para um contato direto entre as PGRs da Rssia e
do BRA, no que foi julgada improcedente).

5. A REUNIO ESPECIALIZADA DE MINISTRIOS PBLICOS DO MERCOSUL. A Reunio Especializada


de Ministrios Pblicos do Mercosul surgiu de uma deciso do Conselho do Mercosul em 2005 com objetivo de
otimizar e agilizar aes conjuntas dos Ministrios Pblicos dos Estados-Partes do Mercosul, notadamente no
combate ao crime organizado, trfico de drogas e terrorismo. Cada Estado-Parte exerce a presidncia de
maneira rotativa, pro tempore, por um perodo de 6 meses. As reunies ocorrem semestralmente e so
antecedidas de uma reunio preparatria. Mais detalhes:
http://www.ministeriopublico.gov.py/reunion/pdf/rempm.pdf.

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PONTO 14.a: Guerra contra o terror. Conceito de terrorismo. Atos de terror. Combatentes ilegais.
Represso internacional ao financiamento de atividades terroristas.

Obras consultadas: Santo Graal 27. P. H. Gonalves Portela. Direito Internacional Pblico e Privado, 5
Edio. Ed. JusPodium. (noes gerais). M. Cherif Bassiouni, International Criminal Law;

Legislao bsica: Arts. 4, VIII, CF; Lei 7170; Conveno Interamericana Contra o Terrorismo, de 2002
(promulgada no Brasil pelo Decreto 5.639/2005); Conveno Internacional para Supresso do Financiamento
do Terrorismo, de 1999 (promulgada no Brasil pelo Decreto 5.640/05) a mais ampla; Conveno III de
Genebra, de 1949 (art. 4); Outros documentos: http://www2.mre.gov.br/dai/terrorismo.htm

Guerra contra o terror: Os atos de terrorismo so recriminados pelo Direito Internacional de longa data,
embora os tratados sobre a matria tenham se proliferado mais recentemente. Os atentados de 11 de setembro
de 2001 repercutiram de forma intensa sobre o tratamento conferido pelo Direito Internacional ao terrorismo. No
dia seguinte aos ataques, o Conselho de Segurana da ONU editou a Resoluo 1.368
(RES/CSNU/1368/2001), qualificando os atentados, bem como qualquer ato de terrorismo internacional, como
ameaadores da paz e da segurana internacionais. Alm disso, reconheceu a possibilidade de ser manejada a
legtima defesa em retaliao a tais ataques. De igual feita, a Resoluo n. 1.373, de 28/09/01, tambm do
CSNU, deixou claro que os atentados terroristas de 11 de setembro de 2001 implicaram atos de guerra. Em
seguida, o Direito Internacional Interamericano, atravs da RES/CONSELHO PERMANENTE/OEA/797/2001,
tambm considerou os ataques de 11 de setembro como atos de guerra. Portanto, as resolues mencionadas
passaram, ento, a permitir a guerra defensiva contra os Estados que, a pretexto de exercer a soberania,
acobertem ou facilitem, de qualquer forma, indivduos ou grupos terroristas. Assim, a guerra ao terror
considerada, pelo Direito Internacional (ONU e OEA), como ato lcito, porque manejado em legtima defesa.

Bassiouni defende que no bom o tratamento de tais atos como guerra, em suas palavras: Outra lio
poltica ou operacional a ser aprendida que, ao responder aos eventos terroristas, os governos nunca devem
engajar-se em nvel mximo. Em outras palavras, quando ocorre um ato terrorista, isso deve ser encarado
como um problema criminal qualquer, e no como a declarao de uma guerra pois Quando os altos escales
do governo esto envolvidos, introduz-se uma dimenso poltica que dificilmente pode ser contida, e tal retrica
poltica ultrapassa os nveis da represso criminal efetiva dentro da legalidade. Contudo, defende que todas as
foras da sociedade devem ser reunidas para assegurar os objetivos de proteo e preveno, o que no pode
ocorrer um alarmismo desnecessrio junto sociedade, pois isso favorece e fortalece os grupos terroristas.

Isto tambm pode gerar distores e enfraquecimento do DIP. Segundo Malcom N. Shaw, a proibio da tortura
consta de diversos tratados, mas j passou a fazer parte do direito internacional consuetudinrio, tendo se
consolidado como uma norma de jus cogens. No obstante isso, os EUA, na guerra contra o terror, fizeram uso
sistemtico da tcnica.

Segundo o Prof. Marcelo Miller (Alcance), a questo central : pode os EUA, unilateralmente, decidir que uma
ameaa terrorista deve ser tratada como uma questo militar, e no como uma questo criminal? Diz no ter
resposta, mas que passa mais pela questo poltica, de poder, do que por aspectos jurdicos. Cita outra norma
que os EUA no seguiram de direito internacional humanitrio: proibio de negativa de possibilidade de
rendio (Bin Laden).

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CONCEITO DE TERRORISMO: O conceito preciso de terrorismo desafia a doutrina internacional, at mesmo


porque o que terrorismo para uns, pode constituir ato herico para outros. Tome-se, por exemplo, que na
poca das lutas de descolonizao na frica, na segunda metade do sculo 20, os colonizadores franceses,
ingleses e portugueses qualificavam os movimentos de libertao nacional de terroristas, enquanto a grande
maioria da populao nativa os idolatrava (...) (CRETELLA, 2008a: 691). Cretella Neto chega a afirmar que o
conceito de terrorismo (...) no encontra significado em nenhuma doutrina jurdica (Idem).

No obstante, algumas diferenas so estabelecidas entre terrorismo e guerrilha. Neste sentido, no terrorismo
no se objetiva o controle de territrio, evitando-se encontro fsico direto com o inimigo. As armas usadas pelos
guerrilheiros so tipicamente militares, enquanto as empregadas em ataques terroristas incluem bombas
caseiras, veculos armados com explosivos e sofisticados dispositivos, acionados a distncia ou por presso
baromtrica. Os terroristas no tem base territorial definida, infiltrando-se na populao civil. (Idem)

Para M. Cherif Bassiouni (apud CRETELLA, 2008a: 696), terrorismo uma estratgia de violncia destinada a
incutir pavor em um segmento da sociedade, com a finalidade de conseguir uma reao dos poderes, ou dar
publicidade a uma causa, ou ainda, infligir dano com base em propsitos de vingana poltica.

Malcolm Shaw tambm ressalta as dificuldades de conceituao, aduzindo que O primeiro grande problema
diz respeito definio. Em segundo lugar vem a abrangncia da definio dos delitos. Dever-se-iam, por
exemplo, incluir igualmente os ataques ao patrimnio e os ataques a pessoas? (SHAW: 2010, 864).

Some-se a impreciso doutrinria o fato de que tampouco a grande maioria dos instrumentos convencionais
define terrorismo (...) (CRETELLA: 2008a, 695). De se ver que a ONU j adotou doze acordos internacionais
que tratam do terrorismo (SHAW, 865). Tambm o Conselho de Segurana da ONU vem reiteradamente se
manifestando sobre a matria, cabendo destacar aqui as resolues 1368, 1373, 1377 e 1989, adotadas aps
os atentados de 11 de setembro.

No Brasil, uma aproximao conceitual foi estabelecida pela Lei 10.744/2003, que regula a responsabilidade
civil perante terceiros no caso de atentados terroristas, atos de guerra ou eventos correlatos contra aeronaves
de matrcula brasileira operadas por empresas brasileiras de transporte areo pblico, excludos os txis
areos. Comentando esta Lei Cretella aduz que ela:(...) estabelece, no artigo 1, 4: entende-se por ato
terrorista qualquer ato de uma ou mais pessoas, sendo ou no agentes de um poder soberano, com fins
polticos ou terroristas, seja a perda ou dano dele resultante acidental ou intencional. Assim, a lei brasileira no
define terrorismo, e sim atos terroristas, o que (...) frmula muito habitual empregada em muitas convenes
e na legislao interna da maioria dos pases. (CRETELA, 2008a: 699).

Dentre os atos considerados terroristas, habitualmente arrolados em diplomas internacionais, pode-se


mencionar: o apoderamento ilcito de aeronaves; prtica de atos contra segurana da aviao civil; atentados
contra agentes diplomticos; atentados nucleares; atentados a bomba.

Nos EUA h tipo penal de terrorismo, nos seguintes termos (2010): qualquer pessoa que intencionalmente
mate ou inflija grande leso corporal em uma ou mais pessoas, intencionalmente, que demonstre evidente
desconsiderao pela vida humana, de maneira calculada para influenciar ou afetar a conduta de um
governo ou de uma populao civil, por meio de intimidao ou coero, ou para retaliar contra
conduta governamental ser punida com:. Sua principal caracterstica o especial fim de agir, mas a crtica
feita que seria muito amplo.

Bassiouni, em uma de suas classificaes, baseada na proteo contra violncia terrorista, inclui a os

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seguintes crimes internacionais (em sentido amplo): Pirataria, Sequestro de aeronaves e atos ilegais contra a
segurana area, Ameaa ou uso de fora contra pessoas internacionalmente protegidas, Fazer civis refns e
Atos ilegais contra a segurana de navegaes martimas e plataformas em alto mar.

COMBATENTES ILEGAIS: A anlise deste ponto somente possvel de ser feita cotejando-se trs conceitos:
a) populao civil: aquele que no participa (e no pode participar) dos atos de hostilidades, em contrapartida
no pode ser atacada durante o conflito, sob pena de cometimento de crime de guerra; b) combatentes
legais/legtimos: um princpio bsico de direito humanitrio o fato de que, durante um conflito armado, cada
lado busca enfraquecer o potencial blico do outro. Para isso, deve ter condies de identificar aquilo (aqueles)
que fazem parte das hostilidades dos que no esto envolvidos no conflito. Os combatentes legais podem ser
atacados, mas esto livres de punio, pelo direito internacional, em face dos ataques legtimos que
perpetrarem contra combatentes inimigos. Recebem proteo nos termos do Direito Humanitrio; ao se
interpretar a Conveno de Genebra III de 1949, temos que combatentes legtimos seriam aqueles que
preencham todos os requisitos descritos no seu art. 4. Em suma, seriam as foras armadas organizadas de
um Estado, bem como outras milcias ou grupos de voluntrios, incluindo os movimentos de resistncia
organizada desde que cumpram alguns critrios, como o de usar de forma permanente um sinal distintivo; c)
combatentes ilegais: pessoas que tomam parte em um conflito sem o direito de faz-lo, por essa razo, se
matarem ou ferirem combatentes inimigos, seus atos sero considerados ilegais. Os combatentes ilegais no
recebem a proteo da Conveno III de Genebra, de 1949, que regula o tratamento dado aos prisioneiros de
Guerra. (CRETELLA, 2008b: 254). Importa observar que os EUA declararam que os membros da Al Qaeda e a
milcia Talib eram considerados combatentes ilegais (CRETELLA: 2008a, 706).

O conceito de combatente ilegal no est presente nos termos da lei internacional, malgrado ser possvel
encontrar o termo em alguns tratados. Ocorre que este conceito est implcito nas definies de combatentes
legtimos.

INSTRUMENTOS DE REPRESSO AO FINANCIAMENTO DE ATIVIDADES TERRORISTAS: Um dos pilares


do sistema de preveno e represso s atividades terroristas o desmantelamento de suas redes financeiras.
O terrorismo precisa de fundos para suas atividades logsticas e operativas. Usando da mesma lgica que j
vinha sendo empregada na preveno do crime organizado desde os anos 90 privar os criminosos de seus
recursos financeiros, para evitar o refinanciamento de novos atos delitivos passou-se a mirar tambm nos
fundos utilizados para a aquisio de armas e explosivos, entre outros. Financiamento do terrorismo pode
ser definido como a reunio de fundos ou de capital para a realizao de atividades terroristas. Esses fundos
podem ter origem legal como doaes, ganho de atividades econmicas lcitas diversas ou ilegal como as
procedentes de atividades criminais (crime organizado, fraudes, contrabando, extorses, seqestros, etc.).

Vrios instrumentos internacionais foram adotados, visando constituir mecanismos de represso ao


financiamento de atividades terroristas. Tome-se como exemplo a Conveno Interamericana Contra o
Terrorismo, de 2002 (promulgada no Brasil pelo Decreto 5.639/2005) e a Conveno Internacional para
Supresso do Financiamento do Terrorismo, de 1999 (promulgada no Brasil pelo Decreto 5.640/05). Tais
documentos internacionais propem, em termos genricos, que os Estados partes adotem medidas de combate
ao financiamento de atividades terroristas, atravs de instrumentos como congelamento ou confisco de bens ou
fundos utilizados para a prtica de tais ilcitos. Recomenda, ainda, a cooperao em mbito fronteirio e entre
autoridades encarregadas de aplicao da lei (auxlio direto, entre outros).

No Brasil, destaca-se a Lei 9.613/98, que dispe sobre a lavagem de dinheiro e capitais e, em seu art. 2, II
prev sua aplicao ao crime de terrorismo e seu financiamento (mas, segundo o prof. do Alcance, deve ser

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precedente internacional, em pas onde o terrorismo esteja tipificado).

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Ponto 14.b: Assistncia Jurdica Mtua. Convenes Bilaterais e Multilaterais.

Obras consultadas: Santo Graal 27. http://portal.mj.gov.br/data/Pages/MJ1D6DEC8BITEMID6F07888A7


9B54B8ABADF9D4A5B900DBFPTBRIE.htm.

Legislao bsica: Lei 6.815, 19 de agosto de 1980; Conveno sobre Acesso Internacional Justia,
gerada no mbito da Conferncia da Haia de Direito Internacional Privado, na Haia, em 25 de outubro de 1980.

O acesso justia um direito fundamental bsico, requisito fundamental para a construo de um sistema
jurdico igualitrio que proteja os direitos de todas as pessoas. esfera internacional, a temtica do acesso
justia enfrenta obstculos prprios, alm dos existentes em mbito nacional, ganhando novos elementos e
enfrentando desafios distintos devido crescente mobilidade de pessoas entre os diversos pases do globo, ao
grande desconhecimento dos sistemas jurdicos estrangeiros e existncia de barreiras especficas de acesso
ao judicirio de outro pas. O Brasil tem procurado construir acordos internacionais com o intuito de viabilizar a
construo de uma justia sem fronteiras, superando as dificuldades mencionadas. Em tais acordos, os pases
signatrios procuraram trazer dispositivos que permitem:

A solicitao de assistncia jurdica gratuita para atuar perante o judicirio estrangeiro, ou seja, brasileiros que
tenham questes no exterior podero solicitar tal benefcio caso o pas em questo seja signatrio de acordo
bilateral com o Brasil. O mesmo vale para estrangeiros que necessitarem de assistncia jurdica no Brasil.

A desobrigao, para iniciar ao perante o judicirio estrangeiro, de pagar cauo, depsito ou qualquer
outro tipo de garantia por ser estrangeiro ou por no ser residente ou domiciliado no territrio do outro Estado.

A iseno de custas no cumprimento de pedidos de cooperao jurdica internacional para a realizao de


diligncias no exterior, necessrias no decorrer de ao judicial no Brasil.

Vejamos algumas situaes concernentes assistncia jurdica internacional:

1) Residentes no exterior buscando assistncia jurdica no Brasil: Devido a uma parceria firmada entre o
Ministrio das Relaes Exteriores e a Defensoria Pblica da Unio, o brasileiro residente no exterior pode
buscar orientaes diretamente no consulado brasileiro no pas em que reside. O consulado poder auxiliar o
brasileiro a formular a solicitao de assistncia, encaminhando-a para a Defensoria Pblica da Unio, que
dar o tratamento adequado conforme o caso.

2) Residentes no Brasil buscando assistncia jurdica perante o Judicirio estrangeiro: A tramitao de uma
solicitao para obteno de assistncia jurdica deve considerar duas situaes: a) Tramitao do pedido com
base em Acordo de Cooperao Jurdica Internacional e por intermdio das Autoridades Centrais; e, b)
Tramitao do pedido com base em Reciprocidade e pela via diplomtica. O requerimento de assistncia
jurdica vai ser analisada pela autoridade estrangeira (normalmente a defensoria pblica ou rgo congnere
existente no pas que se busca a Assistncia Jurdica) e, preenchidos os requisitos legais, ser deferido o
pedido e referido rgo tomar as medidas cabveis perante o Judicirio local. A regra que a concesso da
assistncia jurdica no automtica. Cada caso ser avaliado.

3) Estrangeiro residente no Brasil: Mesmo aqueles que no possuem a nacionalidade brasileira podem ser
assistidos por um Defensor Pblico, se atenderem aos requisitos estabelecidos. A Lei 6.815, 19 de agosto de

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1980, denominada Estatuto do Estrangeiro, no artigo 94, dispe que o estrangeiro residente no Brasil goza de
todos os direitos reconhecidos aos brasileiros, nos termos da Constituio e das leis. Assim, caso um
estrangeiro no tenha condies de arcar com um advogado particular, pode procurar a defensoria pblica e,
demonstrada sua hipossuficincia econmica, ser deferida a Assistncia Jurdica gratuita.

O principal tratado multilateral sobre a matria a Conveno sobre Acesso Internacional Justia, gerada
no mbito da Conferncia da Haia de Direito Internacional Privado, na Haia, em 25 de outubro de 1980. A
Conveno tem por objetivo garantir que as partes estrangeiras, quando necessrio, tenham assistncia
jurdica nas mesmas condies dos residentes ou nacionais, em matria cvel e comercial. Ou seja, a
conveno, no que se refere ao acesso justia, cuida da equiparao da aplicao de normas para a
assistncia judiciria, alm de instituir uma cooperao jurdica internacional entre Estados. Alm disso, a
Conveno traz a possibilidade de iseno da cauo exigida do autor estrangeiro sem domiclio nem bens no
pas, na forma do artigo 835 do CPC. Brasil ratificou a Conveno da Haia sobre Acesso Internacional Justia
em novembro de 2011. Outros 30 pases j integram esse tratado, entre os quais Sua, Bulgria, Itlia,
Espanha, Frana, Marrocos e Turquia. A conveno assegura assistncia jurdica gratuita em situaes que
envolvam a Justia dos pases signatrios. A Autoridade Central deste tratado o Ministrio da Justia.

Ao lado deste tratado, o Brasil firmou vrios tratados bilaterais buscando a Assistncia Jurdica, variando o seu
contedo desde a iseno de taxas e emolumentos, at a desonerao de ter que prestar cauo ou outra
garantia em razo do postulante ser estrangeiro. Podemos citar os tratados firmados entre o Brasil e a Frana,
Espanha, Blgica, Itlia, Portugal, Chile e Paraguai.

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Ponto 14.c: Tribunal Penal Internacional: jurisdio ratione personae, ratione loci e ratione temporis.
Princpio da complementaridade. Poderes do Conselho de Segurana da ONU sobre a jurisdio do
Tribunal Penal Internacional.

Obras consultadas: Santo Graal 27. Portela 5 edio. RAMOS, Andr de Carvalho. Processo Internacional
dos Direitos Humanos. 2 ed, Saraiva: 2012.

Legislao bsica: Estatuto de Roma;

o principal rgo jurisdicional internacional voltado ao combate aos crimes internacionais. Os precursores do
Tribunal Penal Internacional (TPI) foram as Cortes militares internacionais, criadas por tratados aps a II Guerra
Mundial para processar e julgar indivduos envolvidos em atos considerados como crimes de guerra: o
Tribunal Militar Internacional (Tribunal de Nuremberg) que julgou integrantes do governo nazista alemo; o
Tribunal Penal Internacional para a ex-Iugoslvia e o Tribunal Penal Internacional para Ruanda, criados na
dcada de 90 do sculo passado pelo Conselho de Segurana (CS) da ONU. Todos esses foros guardam uma
caracterstica comum: dedicam-se a processar apenas indivduos, e no instituies/Estados. A diferena que
o TPI um rgo permanente.

O TPI foi criado em 1998 por meio do Estatuto de Roma do Tribunal Penal Internacional, do qual o Brasil
parte (Decreto 4.388, de 25/09/2002). A Corte iniciou suas atividades em 2003, sediada na Haia (Holanda) e
tem personalidade jurdica de Direito Internacional Pblico. Nos termos do Estatuto de Roma (art. 1), uma
instituio permanente. Possui 18 juzes, eleitos entre nacionais dos Estados-partes, para um mandato no
renovvel de 9 anos, ou seja, proibida a reconduo e no sendo possvel existir dois juzes de uma mesma
nacionalidade. Na seleo dos magistrados, deve estar garantida uma equitativa representao geogrfica e
dos principais sistemas jurdicos do mundo, bem como de mulheres. Obs.1: o Tribunal ter, no territrio dos
Estados-partes, os privilgios e imunidades que se mostrem necessrios ao cumprimento de suas funes.
Obs.2: Os juzes, o Procurador, os Procuradores-Adjuntos e o Secretrio gozaro, no exerccio das suas
funes ou em relao a estas, dos mesmos privilgios e imunidades reconhecidos aos chefes de misses
diplomticas.

Pergunta-se: que tipo de crime o TPI julga? De acordo com o art. 1 do Estatuto, cuida-se de uma instituio
permanente, com jurisdio sobre pessoas responsveis pelos crimes de maior gravidade com alcance
internacional. Obs.1: a atuao do TPI depende de prvio esgotamento dos recursos internos estatais ou
quando estes se mostrarem ineficazes ou atuarem em desconformidade com os compromissos internacionais.
Obs.2: o TPI no um organismo especializado do Sistema das Naes Unidas, embora mantenha com esta
laos de cooperao, em especial o Conselho de Segurana da ONU, que pode inclusive denunciar ao
Procurador do Tribunal a ocorrncia de situaes em que haja indcios de ter ocorrido a prtica de crimes
internacional de competncia do Tribunal. Obs.3: as lnguas do TPI so: RABE, CHINS, RUSSO,
ESPANHOL, FRANCS, INGLS. (GRAVE: HOMEM BOMBA, SOVITICOS, FRANCS E OS PRINCIPAIS).

Portanto: O TPI no rgo da ONU, mas faz parte do Sistema das Naes Unidas, enviando relatos anuais
Assembleia Geral (AG) da ONU e possuindo relaes com o CS abaixo descritas.

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Em primeiro lugar, observo que a jurisdio ratione materiae (de acordo com a matria) restringe-se aos
crimes de jus cogens, cuja gravidade ofende os valores de toda a comunidade internacional. Porm, h a
possibilidade dos Estados emendarem o Estatuto e ampliarem o rol desses crimes (hoje restritos s quatro
espcies vistas acima), permitindo que o TPI seja instrumento do incremento do nmero de crimes
internacionais em sentido estrito. (TAVARES, Andr Ramos. 2012).

1 JURISDIO RATIONE PERSONAE: o TPI adota o princpio da responsabilidade penal individual, pelo
que tal corte no julgar Estados, mas apenas pessoas fsicas/naturais. Assim, no podero ser rus pessoas
jurdicas, como Estados, organismos internacionais ou ONGs. A competncia do TPI abrange as pessoas
responsveis pelos crimes de maior gravidade com alcance internacional (art. 1) e que, data da suposta
prtica do delito, j possuam 18 (dezoito) anos de idade (art. 26). No art. 27, do Estatuto de Roma, est
expresso o princpio da irrelevncia da qualidade oficial, que afasta possvel imunidade concedida pelo
direito interno. O Art. 24 trata da no retroatividade ratione personae (irretroatividade in pejus). A nacionalidade
do ru irrelevante, bastando que tenha cometido ato no territrio de um Estado-membro do TPI ou de um
Estado que, no fazendo parte do Estatuto de Roma, tenha excepcionalmente aceito a jurisdio do Tribunal
ou, ainda, a partir de representao do Conselho de Segurana. Eis a sntese de quem pode ser ru no TPI: a)
Agente que cometeu crime dentro do territrio de Estado-membro; b) Agente que cometeu crime dentro de
Estado que, embora no faa parte do Estatuto de Roma, tenha aceito sua jurisdio; c) Agente que cometeu
ilcito em qualquer Estado, a partir de representao do Conselho de Segurana da ONI;

2 JURISDIO RATIONE LOCI: para que o TPI exera sua jurisdio, independe a nacionalidade do ru,
bastando que o ato tenha sido cometido no territrio de um Estado-membro do TPI ou de um Estado que, no
fazendo parte do Estatuto de Roma, tenha excepcionalmente aceito a jurisdio do Tribunal. Art. 13 do
Estatuto. Tambm o TPI exerce jurisdio no mbito do Estado de que seja nacional a pessoa a quem
imputado o crime. Sntese: a) Competncia exercida no territrio de qualquer Estado-parte do Estatuto de
Roma; b) Competncia no territrio de Estados que no sejam partes do Estado, por acordo especial; c)
Competncia em navios ou aeronaves de Estados-parte ou que a este se submetam excepcionalmente; d)
Competncia sobre o territrio de qualquer Estado, a partir de determinao do Conselho de Segurana da
ONU.

3 JURISDIO RATIONE TEMPORIS: Art. 11 do Estatuto. O Tribunal s ter competncia relativamente aos
crimes cometidos aps a entrada em vigor do presente Estatuto, ocorrida em 1/7/2002, ou, para os Estados
que aderiram ou vierem a aderir posteriormente a este tratado, depois da entrada em vigor do Estatuto para
esses entes estatais, a menos que estes tenham aceitado anteriormente a competncia do Tribunal para
apreciar determinado fato (art. 12, 3).

PRINCPIO DA COMPLEMENTARIDADE ( art. 17, 1, a e b)

Segundo TAVARES, o prembulo do Estatuto de Roma dispe que dever de cada Estado exercer a
respectiva jurisdio penal sobre os responsveis por crimes internacionais. Logo, estabeleceu-se mais um
exemplo da subsidiariedade da jurisdio internacional, tal qual ocorre com os tribunais internacionais de
direitos humanos. O princpio que espelha essa subsidiariedade o princpio da complementaridade. Por esse
princpio, o TPI no exercer sua jurisdio caso o Estado com jurisdio j houver iniciado ou terminado
investigao ou processo penal, salvo se este no tiver capacidade ou vontade de realizar justia. Nesse
ponto, o prprio Estado-parte pode solicitar a interveno do TPI ou ainda o prprio TPI pode iniciar as
investigaes e persecues criminais. Assim, a jurisdio internacional penal complementar jurisdio

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Feletti

nacional e s poder ser acionada se o Estado no possuir vontade ou capacidade para realizar justia e
impedir a impunidade

Esse princpio est expresso no art. 1 do Estatuto. A jurisdio do TPI tem carter excepcional e
complementar, isto , somente ser exercida em caso de manifesta incapacidade ou falta de disposio de um
sistema judicirio nacional para exercer sua jurisdio primria. Ou seja, os Estados tero primazia para
investigar e julgar os crimes previstos no Estatuto do Tribunal, mas que podero ser julgados pelo TPI,
evitando-se a impunidade dos autores.

O parmetro para aferir o bom funcionamento do Judicirio estatal pode ser retirado de tratados de direitos
humanos, o que inclui igualdade de partes, imparcialidade e independncia dos tribunais, contraditrio e ampla
defesa, julgamento sem dilaes indevidas (Pacto dos Direitos Civis e Polticos, art. 14, 3, c).

PODERES DO CONSELHO DE SEGURANA DA ONU SOBRE A JURISDIO DO TRIBUNAL PENAL


INTERNACIONAL

Dois so os poderes do CS sobre a jurisdio do TPI, os quais esto previstos nos arts. 13, (b), e 16 do
Estatuto de Roma.

1) O art. 13, (b), permite que o CS noticie ao Procurador do TPI, adotando resoluo vinculante, qualquer
situao em que haja indcios de ter ocorrido a prtica de crime sujeitos jurisdio do Tribunal. Trata-se de
jurisdio universal incondicionada do TPI a critrio poltico do CS, sem qualquer relao com a vinculao ao
local dos fatos ou nacionalidade dos autores a Estados que ratificaram o Estatuto. Esse expediente foi utilizado
no Caso Bashir/Darfur, na Res. 1593 de 2005 (o Sudo no parte do TPI) e no Caso Kadafi, em 2011. ACR
(2012, p. 133) elenca 3 requisitos prticos para aplicao do art. 13, b: a) que o CS identifique um quadro que
ameace ou j tenha rompido a paz e segurana internacionais; b) um quadro generalizado de violaes que
supere meras violaes individuais de DH; c) e que o CS observe o princpio da complementaridade.

2) O art. 16 do Estatuto dispe que nenhum inqurito ou procedimento-crime poder ter incio ou prosseguir por
um perodo de 12 meses a contar da data em que o CS assim o tiver solicitado em resoluo. Essa suspenso
de 12 meses pode ser renovada indefinidamente.

PONTO EXTRA:

1. OUTROS PRINCPIOS:

Os princpios que orientam as atividades do TPI esto previstos nos artigos 10 a 13 e 20 a 33 do Estatuto de
Roma. Vejamos eles:

i. A princpio, o TPI pode examinar apenas atos cometidos nos Estados-partes do Estatuto de Roma ou
praticados por seus nacionais. Todavia, o TPI poder atuar tambm contra atos cometidos no territrio de
Estados no-membros, desde que estes ente estatais aceitem sua competncia;

ii. O TPI pode estender sua competncia para atos cometidos em Estados no-membros do Estatuto de Roma
independentemente do consentimento destes, desde que haja representao do Conselho de Segurana da

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ONU (competncia de alcance universal);

Obs.: O TPI pode atuar nos a partir das seguintes situaes: a. Estado Parte denuncia ao Procurador uma
situao com indcios de crimes de competncia do TPI; b. Conselho de Segurana denuncia ao Procurador; c.
Procurador d incio ao inqurito, com autorizao do juzo de instruo.

iii. PRINCPIO DA RESPONSABILIDADE CRIMINAL INDIVIDUAL: O TPI no julga Estado, mas indivduos;

iv. PRINCPIO DO NE BIS IN IDEM: Nenhuma pessoa poder ser julgada pelo Tribunal por atos pelos quais j
tenha sido condenada ou absolvida. Alm disso, ningum poder ser julgado por outro tribunal pelos crimes de
competncia do TPI, se j tiver sido julgado por este. Exceo: o TPI pode julgar um individuo que j tenha
sido julgado por outra corte, se isso aconteceu com o objetivo de subtrair o acusado sua responsabilidade por
crimes de competncia do Tribunal ou no tenha sido conduzido de forma independente ou imparcial e em
conformidade com as garantias processuais reconhecidas pelo Direito Internacional, ou, ainda, quando o feito
tenha tramitado de maneira incompatvel com a inteno de submeter a pessoa ao da Justia.

v. PRINCPIO DA COMPLEMENTARIDADE: O TPI pode agir apenas aps o Estado tomar todas as
providncias cabveis para processar e julgar os indivduos que cometeram crimes internacionais. O
esgotamento dos recursos internos condio de admissibilidade de m caso no Tribunal. Obs.: o TPI pode
examinar qualquer processo de sua competncia, sem restries geogrficas.

vi. PRINCPIO DA RESPONSABILIDADE CRIMINAL SUBJETIVA: Excluem a responsabilidade as


circunstncias do art. 31 do Estatuto: a. Enfermidade, deficincia mental ou Intoxicao, desde que privem a
pessoa da sua capacidade de avaliar a ilicitude ou a natureza da conduta ou de control-la; b. Legtima defesa
de si ou de outrem; c. Coao decorrente de uma ameaa iminente de morte ou de ofensas corporais graves
para si ou para outrem. d. Erro de fato, se eliminar o dolo. Obs.1: o ERRO DE DIREITO poder ser considerado
fundamento de excluso de responsabilidade criminal se eliminar o dolo requerido pelo crime ou se decorrer de
deciso emanada do superior hierrquico (art. 32).; Obs.2: a OBEDINCIA A ORDENS SUPERIORES no
exclui a responsabilidade, salvo nas seguintes condies: quando a pessoa esteja obrigada por lei a obedecer
as decises superiores; quando a pessoa no tenha conhecimento da ilegalidade; quando a deciso no for
manifestamente ilegal.

vii. PRINCPIO DA IRRELEVNCIA DA QUALIDADE OFICIAL: O Estatuto de Roma se aplica de forma igual a
todas as pessoas, sem distino alguma baseada na qualidade oficial. Em particular, a qualidade oficial de
Chefe de Estado ou de Governo, membro de Governo ou do Parlamento, de representante eleito ou de
funcionrio pblico em caso algum eximir a pessoa em causa de responsabilidade criminal, nem constituir de
per se motivo para a reduo da pena (art. 27).

viii. LEGALIDADE, ANTERIORIDADE DA LEI PENAL, IN DUBIO PRO REO, IRRETROATIVIDADE, VEDAO
DA ANALOGIA ETC.

ix. PRINCPIO DA PUNIBILIDADE DA TENTATIVA:A tentativa tambm punvel no TPI.

x. O Estatuto de Roma no autoriza nenhum Estado-parte a intervir em qualquer conflito armado ou nos
assuntos internos de outro Estado.

2. DECISES DO TPI E SUA NATUREZA

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A sentena do TPI obrigatria e ser proferida por unanimidade ou por maioria de votos os juzes do Juzo de
Julgamento em Primeira Instncia. As DELIBERAES SERO SECRETAS, mas a sentena ser proferida
em AUDINCIA PBLICA e, sempre que possvel, na presena do acusado. Memorize: as deliberaes, no
TPI, sero SECRETAS! Apesar disso, a sentena publicada em audincia pblica.

3. APLICAO DE PENA NO TPI

O TPI poder aplicar as seguintes penas: a) Priso, por no mximo 30 (trinta) anos; b) Priso PERPTUA, se
o elevado grau de ilicitude do fato e as condies pessoais do condenado a justificarem; c) Multa; d) Perda de
produtos, bens e haveres provenientes, direta ou indiretamente, do crime; e) Formas de reparao em favor da
vtima, incluindo a restituio, a indenizao ou a reabilitao.

Muita ateno: o TPI no condena rus pena de morte! No h penas restritivas de direito!

Pergunta-se: as penas podem ser reduzidas, reexaminadas? SIM. O art. 110 do Estatuto de Roma prev o
Reexame da pena quando: i. o condenado j tiver cumprido 2/3 (DOIS TEROS) da pena, ou; ii. Quando o
condenado j tiver cumprido VINTE E CINCO ANOS DE PRISO, em caso de pena de priso perptua.

Esse reexame poder ocorrer quando verificadas pelo manos uma das seguintes condies: A cooperao do
condenado com o Tribunal no inqurito e no procedimento; A facilitao, por essa pessoa, da execuo das
decises e despachos do Tribunal em outros casos, nomeadamente ajudando essa corte a localizar bens sobre
os quais recaiam decises de perda, de multa ou de reparao que podero ser usados em benefcios da
vtima; Outros fatores que conduzam a uma clara e significativa alterao das circunstncias suficiente para
justificar a reduo da pena, de acordo com o Regulamento Processual do TPI.

A negativa do Tribunal em reduzir a pena no exclui futuros reexames, que devero ser peridicos.

Pergunta-se: onde as penas privativas de liberdade so cumpridas? Elas so cumpridas num Estado indicado
pelo Tribunal, a partir de uma lista de Estados que tenham manifestado a sua disponibilidade para receber
pessoas condenadas pelo TPI. Os Estados devem concordar em receber o condenado, podendo estabelecer
condies para tal.

As penas de multa e de perda de bens sero aplicadas pelos Estados-partes.

4. O TPI E O BRASIL

O Brasil parte do TPI, tendo ratificado o Estatuto de Roma em 2002 (Decreto 4.388/2002). O Brasil encontra-
se vinculado ao TPI no s por ser signatrio do Estatuto, mas tambm por expressa previso constitucional.
Ateno: a CRFB/88 no exclui a possibilidade de criao de outros tribunais internacionais, nem a submisso
do Estado brasileiro a novas cortes penais internacionais que j existam ou que venham a ser criadas.

A possibilidade de que brasileiros respondam a processo no TPI e cumpram, em outro Estado, pena
eventualmente determinada por esse Tribunal no configuraria, em princpio, extradio inadmitida pela lei
brasileira, mas simples ENTREGA OU SURRENDER, nos termos dos arts. 89 e 102 do Estatuto de Roma.

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Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
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Em todo caso, a cooperao do Brasil com o TPI ainda gera dvidas na jurisprudncia e na doutrina. A efetiva
aplicao do Estatuto de Roma do TPI em territrio nacional objeto de incerteza, a partir do momento em que
a jurisprudncia do STF lembra que a tipificao de atos considerados como crimes deve ser sempre objeto
de lei em sentido formal (lei como ato do parlamento), o que no o caso do Estatuto de Roma do TPI, que
um tratado. Nesse sentido, o Min. Celso de Mello, no julgamento da ADPF 153/DF, registrou que somente lei
interna pode qualificar-se, constitucionalmente, como a nica fonte formal direta, legitimadora da regulao
normativa concernente prescrio penal [...]. Tambm nesse sentido se posiciona Luiz Flvio Gomes.

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Ponto 15.a: Cooperao Jurdica Internacional. Evoluo e fundamentos. Via diplomtica. Via
Autoridade Central. Via do contato direto e cooperao internacional entre Ministrios Pblicos.

Obras consultadas: Santo Graal 27. ARAJO, Ndia de. Direito Internacional Privado: Teoria e Prtica
Brasileira. 4 Ed. Renovar: 2008; BASSIOUNI, M. Cherif. Internacional Criminal Law. Transnational Publishers;
CASTILHO, Ela Wiecko Volkmer de. Cooperao Internacional na execuo da pena: transferncia de presos.
RBCCRIM 71 2008, p. 233-249. Disponvel em
http://www.prr5.mpf.gov.br/nucrim/boletim/2009_09/doutrina/Cooperacao_internacional_na_execucao_da_pena.
pdf; PORTELA, Paulo Henrique Gonalves. Direito Internacional Pblico e Privado. 5 Edio. Ed. JusPodivm,
2011; RAMOS, Andr de Carvalho. Processo Internacional de Direitos Humanos. 2 Edio. Saraiva: 2012;
________. Teoria Geral dos Direitos Humanos na Ordem Internacional. 2 Edio. Saraiva: 2012; MAZZUOLI,
Valerio de Oliveira. Curso de Direito Internacional Pblico. 5 Edio. Ed. RT: 2011

Legislao bsica: no indicou.

1. Cooperao Jurdica Internacional. Significa, em sentido amplo, o intercmbio internacional para o


cumprimento extraterritorial de medidas processuais provenientes do Judicirio de um Estado estrangeiro
(ARAJO: 2008). mecanismo que surgiu da necessidade de os entes estatais se articularem para colaborar
com a soluo de processos judiciais em curso em outros Estados, pois, em virtude dos princpios da
territorialidade, da soberania nacional e da no-interveno, cada Estado, em regra, s pode exercer poder
dentro do seu territrio. A cooperao jurdica internacional aplica-se a todos os ramos do direito e regulada
pelos ordenamentos internos de cada Estado e por tratados (PORTELA: 2011). Os principais instrumentos so
as cartas rogatrias, a homologao de sentenas estrangeiras, o auxlio direto e a cooperao estabelecida
por meio de tratados sobre temas especficos, como a adoo internacional e o sequestro internacional de
crianas. Em matria penal, segundo BASSIOUNI, existem seis modalidades de cooperao jurdica
internacional: i) extradio; ii) assistncia legal mtua; iii) transferncia de presos; iv) apreenso e confisco de
produto ilcito de crime; v) homologao de sentena penal estrangeira; vi) transferncia de procedimento
penal.

2. Evoluo e fundamentos. Por muito tempo, os instrumentos de cooperao jurdica internacional se


limitaram, fundamentalmente, extradio e carta rogatria. Mas, nos ltimos 50 anos o cenrio se
transformou para acolher um nmero crescente de novas formas de cooperao, mais cleres e eficazes, como
o auxlio direto. Percebeu-se que a carta rogatria se tornou um instrumento arcaico, extremamente burocrtico
e lento, no sendo eficaz para atender s necessidades da sociedade contempornea. Alm disso, as cartas
rogatrias no comportam, em regra, ajuste ordem jurdica do Estado solicitante, no comportam a
conformao negociada do auxlio (ex. no caso de depoimento de testemunha, que no Reino Unido seria
ouvida por policial, sem contraditrio). Diante disso, comearam a surgir mecanismos de cooperao direta por
meio de autoridades centrais. Na Europa, os primeiros atos sobre cooperao jurdica direta surgiram em
1957[53]. Os EUA, na dcada de 70, comeam a celebrar tratados bilaterais (MLAT - tratado de assistncia
jurdica mtua), que alm da ideia de execuo negociada, trouxeram o conceito de autoridade central. No
Brasil, esse procedimento comeou a ser utilizado para resolver o impasse criado pela jurisprudncia do STF
sobre cartas rogatrias executrias. Em princpio, o auxlio direto no est sujeito nem a homologao nem a
exequatur, porque a ideia que a Autoridade Central pratique em juzo ou fora dele os atos necessrios
prestao do auxlio se for dispensvel a deciso de autoridade judicial como envio de FAC, por exemplo
o auxlio direto feito pela Autoridade Central. Se for necessrio, o Judicirio no ir atuar como no caso de

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Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
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exequatur, mas sim por procedimento perante os juzes federais de 1 instncia (art. 109, I e III, da CRFB/88).
O Brasil ainda carece de lei regulamentando a cooperao internacional em matria penal, que vem sendo
aplicada apenas com fundamento no CPP.

3. Via diplomtica. Tradicionalmente realizada por meio de canais diplomticos, que consistem na troca de
pedido de auxlio por meio dos ministrios de relaes exteriores dos interessados s misses diplomticas, ou
outros meios competentes de transmitir aos rgos da estrutura interna dos governos dos Estados soberanos o
pedido de cooperao. As cartas rogatrias normalmente so encaminhadas pela via diplomtica, mas podem
ser encaminhadas via autoridade central, se houver previso em tratado.

4. Via autoridade central. So estruturas mais modernas, adicionais, visando ao melhor funcionamento da
cooperao entre Estados soberanos, para a PGR, autoridade central a designada para gerenciar o envio e
o recebimento de pedidos de auxlio jurdico, adequando-os e os remetendo s respectivas autoridades
nacionais e estrangeiras competentes. No Brasil, a autoridade central examina os pedidos ativos e passivos,
sugerindo adequaes, exercendo uma sorte de juzo de admissibilidade administrativo, tendente a acelerar e
melhorar a qualidade dos resultados da cooperao (PORTELA: 2011). No Brasil a autoridade central principal
o Departamento de Recuperao de Ativos e Cooperao Jurdica Internacional (DRCI) da Secretaria
Nacional de Justia/Ministrio da Justia (art. 11, IV, do Decreto n 6.061/07). Se o assunto for estrangeiros
(naturalizao, expulso, etc.) cabe ao Departamento de Estrangeiros (DEEST). Alguns tratados preveem o
PGR como autoridade central[54]; outros tratados elegem a Secretaria de Direitos Humanos da Presidncia da
Repblica como autoridade Central[55].

5. Via auxlio-direto. O auxlio direto consubstancia-se na realizao de uma diligncia de natureza


administrativa no Brasil ou na busca de prolao de uma deciso judicial brasileira relativa a litgio que tem
lugar em Estado estrangeiro. Nesse ltimo caso, no se trata de reconhecimento e execuo de uma deciso
judicial estrangeira no Brasil, mas da obteno de uma deciso judicial genuinamente brasileira. utilizado
mediante previso em tratado ou por compromisso de reciprocidade e usado apenas na cooperao
desenvolvida entre Autoridades Centrais (Ministrio da Justia: 2009). Se o auxlio direto for por via judicial a
AGU ou PGR[56] (depende da previso de tratado, se inexistente, cvel vai para AGU e penal para PGR). A
autoridade competente atua perante o juzo federal de 1 instncia; auxlio direto por via administrativa
ocorre quando a lei no aponta ao ato a ser praticado nenhuma reserva jurisdicional, podendo ser enviado a
rgo administrativo especfico competente, ou se no existente, pode ser praticado pela prpria autoridade
central, que envia as informaes, tanto no auxlio judicial como administrativo, Autoridade Central do Estado
Requerente.

6. Cooperao Internacional entre MPs. implementada atravs de redes de cooperao jurdica que tm a
finalidade de solucionar, conforme define a PGR, algumas dificuldades que existem na cooperao entre os
Estados. O acesso a informaes, o cumprimento de prazos e procedimentos jurdicos especficos em cada
pas e a busca por solues de auxlio so temas que buscam tratar. Atualmente o Brasil faz parte de 3 redes:
A Rede Iberoamericana de Cooperao Judicial (IberRED), a Rede de Cooperao Jurdica e Judiciria
Internacional dos Pases de Lngua Portuguesa (Rede Judiciria da CPLP), Rede Hemisfrica de Intercambio
de Informaes para o Auxlio Jurdico Mtuo em Matria Penal de Extradio.

7. Questes da Prova Oral: (11). Fale sobre a evoluo da cooperao jurdica internacional, o MLAT (Tratado
de Assistncia Jurdica Mtua em Matria Penal entre Brasil e Estados Unidos) e o critrio da dupla tipicidade.
(12) O MLAT prev a cooperao para qualquer tipo de crime? Trata-se de uma lista numerus clausus ou
numerus apertus? Cabe cooperao pelo MLAT para a sonegao fiscal? possvel pedir a cooperao

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Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
Feletti

internacional para a sonegao fiscal com base na previso da fraude como crime de cooperao?

8. Leitura complementar: ARAS, Vladimir. O papel da autoridade central nos acordos de cooperao penal
internacional. BALTAZAR JNIOR, Jos Paulo, LIMA, Luciano Flores de. Cooperao jurdica internacional em
matria penal. Porto Alegre: Verbo Jurdico, 2010.

PONTO EXTRA:

1. COOPERAO INTERNACIONAL NO CAMPO PENAL E ARCABOUO INSTITUCIONAL:


AUTORIDADES CENTRAIS E REDES DE COOPERAO ENTRE RGOS DOS PODERES EXECUTIVO,
JUDICIRIO E MP. O AUXLIO DIRETO.

Tradicionalmente, a cooperao penal era e ainda efetuada por meio de canais diplomticos. Por esse
meio, os pedidos de auxlio so apresentados aos ministrios das relaes exteriores dos entes estatais
interessados, por intermdio das respectivas reas competentes ou das misses diplomticas no exterior.
Todavia, as necessidades levaram criao de estruturas adicionais: as chamadas autoridades centrais e as
redes de cooperao.

Autoridades centrais: So rgos das estruturas governamentais dos Estados, indicados por estes, que
concentraro o tratamento das demandas relativas ao auxlio que os entes estatais prestam entre si. Para a
Procuradoria-Geral da Repblica, a autoridade central a autoridade designada para GERENCIAR O ENVIO
E O RECEBIMENTO DE PEDIDOS DE AUXLIO JURDICO, adequando-os e os remetendo s respectivas
autoridades nacionais e estrangeiras competentes. J para o Ministrio da Justia, autoridade central o
rgo interno responsvel pela boa CONDUO DA COOPERAO JURDICA QUE CADA ESTADO
REALIZA COM AS DEMAIS SOBERANIAS. Nesse sentido, cabe a ela receber e transmitir os pedidos de
cooperao. Em sntese, cabe a elas enviar e receber os pedidos de cooperao, exercendo juzo de
admissibilidade. Pergunta-se: qual a principal autoridade central no Brasil? o Departamento de
Recuperao de Ativos e Cooperao Jurdica Internacional (DRCI) da Secretaria Nacional de Justia, rgo do
Ministrio da Justia.

Mas h outras autoridades centrais:

a) Departamento de Recuperao Autoridade central brasileira para todos os casos,


de Ativos e Cooperao Jurdica exceto aqueles citados abaixo.
Internacional (DRCI) da
Secretaria Nacional de Justia/MJ
b) Departamento de Estrangeiros Processar, opinar e encaminhar os assuntos
(DEST) da Secretaria Nacional de relacionados com a nacionalidade, a
Justia/MJ naturalizao e o regime jurdico dos
estrangeiros, bem como a expulso, extradio
e deportao;

Instruir processos sobre a transferncia de


presos;

Instruir processos de reconhecimento da


condio de refugiado e asilo poltico;

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Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
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Fornecer apoio administrativo ao Comit


Nacional para os Refugiados (CONARE).
c) Procuradoria-Geral da Atuar como autoridade central nas seguintes convenes:
Repblica
Conveno sobre Prestao de Alimentos no
Estrangeiro, de 1956;
Tratado de Auxlio Mtuo em Matria Penal
entre o Governo da Repblica Portuguesa e o
Governo da Repblica Federativa do Brasil, de
1991;
Tratado de Assistncia Mtua em Matria
Penal entre o Governo da Repblica Federativa do
Brasil e o Governo do Canad;
d) Secretaria de Direitos Atuar como Autoridade Central em relao s seguintes
Humanos da Presidncia da convenes:
Repblica
Conveno sobre os Aspectos Civis do Sequestro
Internacional de Crianas, de 1980;
Conveno relativa Proteo das Crianas e
Cooperao em Matria de Adoo internacional,
de 1993;
Conveno Interamericana sobre Restituio
Internacional de Menores.

Redes de cooperao entre rgos dos Poderes Executivo e Judicirio e do Ministrio Pblico : Conforme
informaes da prpria Procuradoria-Geral da Repblica, as redes de cooperao jurdica tm a finalidade de
SOLUCIONAR ALGUMAS DIFICULDADES QUE EXISTEM NA COOPERAO ENTRE OS ESTADOS. O
acesso a informaes, o cumprimento de prazo e procedimentos jurdicos especficos em cada pas e a busca
por solues de auxlio so temas que buscam tratar.

Atualmente, o Brasil faz parte de trs redes de cooperao:

a) IberRED Cuida-se da REDE IBEROAMERICANA DE COOPERAO JUDICIAL,


formada por autoridades centrais e pontos de contato dos
Ministrios da Justia, Ministrios Pblicos e Judicirios dos
vinte e dois Estados-membros da Comunidade Iberoamericana de
Naes, alm da Suprema Corte de Puerto Rico. Foi criada em 2004 e
tem Regulamento prprio.
Visa a aprimorar os mecanismos de cooperao judiciaria nos
campos penal e cvel entre os pases ibero-americanos.
Vejamos seus objetivos principais:
i. Estabelecer e manter atualizado um sistema de informao
sobre os sistemas jurdicos dos pases ibero-
americanos;
ii. Dinamizar a cooperao judiciaria entre esses Estados nos
campos cvel e penal, com nfase na agilizao dos
processos de apreciao de pedidos de auxlio, no bom
desenvolvimento das aes de cooperao e na melhor
aplicao dos acordos j existentes;
iii. Identificar autoridades competentes para executar os

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Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
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atos de cooperao jurdica;


iv. Apresentar solues prticas aos problemas que possam
ocorrer na cooperao;
v. Coordenar o exame dos pedidos de cooperao nos Estado
onde atue.
O IberRED composto por
uma SECRETARIA-GERAL permanente, cujas funes so
exercidas pela Secretaria-Geral da Conferncia dos Ministros da
Justia dos Pases Iberoamericanos (COMJIB), sediada em Madri
(Espanha).
Autoridades centrais dos Estados, Pontos de Contato e outras
autoridades judiciarias ou administrativas que possam exercer
funes relacionadas com a cooperao judicial.
Em sua atuao, caracteriza-se inicialmente pela INFORMALIDADE,
que implica que as aes praticadas dentro da rede no tomam o
lugar da cooperao formal, contribuindo apenas para sua agilizao.
Caracteriza-se tambm pera COMPLEMENTARIDADE, no
substituindo, portanto, as autoridades competentes j estabelecidas.
Outrossim, marcada pela HORIZONTALIDADE, inexistindo
hierarquia.
Por fim, marcada pela FLEXIBILIDADE, por meio da qual a IberRED
adaptvel s caractersticas de cada organizao, e pela
CONFIANA MTUA.
b) Rede de Foi criada em 2005, com a funo de facilitar e criar condies
Cooperao Jurdica e mais favorveis cooperao jurdica e judiciaria entre os
Judiciria Estados-membros, atuando nas reas CVEL, PENAL e
Internacional dos COMERCIAL.
Pases de Lngua
Conta com Pontos de Contato indicados pelos Estados-membros, que
Portuguesa (Rede
tero pelo menos uma reunio anual.
Judiciria da CPLP)
c) Rede Hemisfrica Foi criada em 2000, por ocasio da Terceira Reunio dos Ministros da
de Intercmbio de Justia ou de Ministros ou Procuradores-Gerais das Amricas (REMJA-
Informaes para o III), com o intuito de fomentar e aprimorar o intercmbio de
Auxlio Jurdico Mtuo informaes entre os Estados membro da Organizao dos
em Matria Penal e de Estados Americanos OEA, em MATRIA PENAL.
Extradio
formada por trs componentes: dois stios na internet (um de
acesso pblico e outro de acesso restrito) e um sistema seguro de
comunicao eletrnica.

Stio pblico: rene informaes de carter jurdico,


relacionado com os 34 membros da OEA;
Stio privado: ferramenta restrita para funcionrios
envolvidos, com dados relevantes;
Sistema seguro de comunicao: visa a facilitar o
intercmbio de informaes entre autoridades centrais.

Auxlio direto: um mecanismo de cooperao judiciaria empregado QUANDO UM ESTADO NECESSITA QUE
SEJA TOMADA, NO TERRITRIO DE OUTRO ESTADO, PROVIDNCIA RELEVANTE PARA UM PROCESSO
JUDICIAL QUE TRAMITA NO SEU JUDICIRIO. Ex.: comunicaes de atos processuais, fixao de penses

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Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
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alimentcias, determinao de medidas cautelares, produo de provas, restituio de menores etc. Assemelha-
se muito carta rogatria.

Pergunta-se: qual a diferena entre auxlio direto e carta rogatria?

AUXLIO DIRETO CARTA ROGATRIA


Objetiva obter uma deciso judicial Objetiva permitir que um ato processual
estrangeira sobre um processo que tramita no seja praticado em outro Estado.
Estado que pede o auxlio.
No h um provimento jurisdicional (deciso) H um provimento jurisdicional do Estado
do Estado rogante, mas sim um pedido para rogante.
que o Estado requerido profira uma deciso.
H juzo de delibao.
No h juzo de delibao.
GRAVE: NO AUXLIO DIRETO, PEDE-SE QUE
O REQUERIDO PROFIRA UMA DECISO!
Competncia: JF Competncia: JF

O auxlio direto normalmente se fundamenta em tratado entre as partes interessadas, mas pode tambm ser
deferido com base na reciprocidade. Ateno: no Brasil, os pedidos de auxlio direto das autoridades
estrangeiras so julgados pelos Juzes Federais de 1 grau, pois a Unio ou o MPF figuram como partes
interessadas. Assim, no erre.... NO CABE AO STJ ORIGINARIAMENTE OS PEDIDOS DE AUXLIO DIRETO,
MAS SIM JUSTIA FEDERAL DE PRIMEIRO GRAU!

2. O PACTO DE SO JOS E SEU IMPACTO NO PROCESSO PENAL BRASILEIRO.

So previses importantes do Pacto:

i. A priso no pode ser arbitrria, devendo ser fundamentada;

ii. Ne bis in idem;

iii. Direito da pessoa detida conduo, sem demora, presena de uma autoridade judiciaria e julgamento em
prazo razovel;

iv. Direito de recurso;

v. Direito do preso provisrio de ficar separado dos presos definitivos;

vi. Assistncia gratuita de tradutor ou intrprete;

vii. Comunicao prvia e detalhada da acusao formulada;

viii. Direito de defesa;

ix. Direito irrenuncivel de ser assistido por um defensor, de livre escolha do ru ou indicado pelo Estado;

x. Direito de comunicao livre e particular com o defensor;

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Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
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xi. Direito de inquirir as testemunhas presentes no tribunal e de obter o comparecimento de testemunhas,


peritos ou outras pessoas que possam esclarecer os fatos examinados dentro do processo judicial;

xii. Direito de no depor contra si mesmo nem de declarar-se culpado;

xiii. Direito ao duplo grau de jurisdio NICA GARANTIA SEM RESPALDO NA CRFB/88, CONFORME
ENTENDIMENTO DO STF.

QUESTES:

A prescrio, nos crimes do Estatuto de Roma, se opera nos mesmos prazos da legislao interna. ERRADO.
So imprescritveis os crimes do TPI;

O TPI julga crimes polticos. ERRADO.

Pelo princpio da complementaridade do TPI, a admissibilidade do aso depende da falha na persecuo penal
domstica, por incapacidade efetiva ou falta de vontade do Estado. CERTO.

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Ponto 15.b: Direito de autotutela: sanes, sanes inteligentes, contra-medidas e represlias.

Obras consultadas: Santo Graal 27. Portela, 5 edio.

Legislao bsica: no indicou.

1. Direito de autotutela. O recurso s sanes unilaterais (judex in causa sua) caracteriza o atual estgio da
sociedade internacional, no qual no existe o monoplio de exerccio de sanes por violaes de obrigao
internacional. A possibilidade de um Estado pretensamente ofendido sancionar um Estado pretensamente
infrator surge do fato de ser a sociedade internacional uma sociedade paritria e descentralizada, na qual cada
Estado aplica os comandos normativos internacionais. Logo, como consequncia, cada Estado analisa o
pretenso fato internacionalmente ilcito cometido e requer reparao ao Estado ofensor, podendo, se no
atendido, sancionar unilateralmente esse Estado. O mecanismo unilateral fatalmente acaba gerando uma
situao de impasse na qual cada Estado aplica sanes unilaterais ao outro. A soluo para esse impasse a
aceitao de mecanismos coletivos de soluo de controvrsia, que asseguram uma avaliao neutra e
imparcial das condutas supostamente ilcitas (RAMOS, 2012, p. 39). Porm, a via unilateral ainda utilizada,
sendo aquela pela qual os Estados-terceiros apelam para a autotutela (self help) e impem ao Estado violador
medidas de retorso e represlias, com especial nfase para com as medidas de cunho econmico. (RAMOS,
p. 328). Os meios coercitivos de soluo de controvrsias visam, em tese, a solucionar conflitos internacionais
quando fracassaram meios diplomticos, polticos e jurisdicionais.

2. Sanes (ou meios coercitivos). Fracassados os meios pacficos de soluo de controvrsias, ou caso no
tenham sido aplicadas as medidas judiciais cabveis para a soluo do conflito entre as partes, estas podero
se utilizar de certos meios coercitivos para pr fim ao litgio, antes do incio de uma luta armada (guerra)
contra o outro Estado envolvido na controvrsia. Sano em sentido amplo toda medida tomada como reao
ao descumprimento anterior de obrigao internacional (RAMOS, 2004, pg. 313).

3. Sanes Inteligentes. Escolha de alvos no-comerciais que afetem diretamente as elites responsveis
pelas violaes das normas internacionais. O fator-chave na deciso de empregar sanes inteligentes a de
minimizar consequncias indesejadas.

4. Contramedidas. A expresso contramedida tende a substituir outras expresses, nem sempre precisas de
autodefesa, sanes, medidas de reao, retorso e represlia. Contramedida pode ser entendida como
sano unilateral ou represlia. As contramedidas constituem-se em atos ilcitos em si mesmo, mas que se
justificam como nico meio de se combater outros atos igualmente ilcitos praticados por outro Estado, e que,
por esta particularidade, afastam a responsabilidade internacional do Estado. As contramedidas tm funo
protetora (visam impedir ataques injustificados a um Estado), funo punitiva (tendo em vista a reprovao do
ato ilcito internacional) e funo reparadora (uma vez que obriga o outro Estado a reparar os danos causados).
(MAZZUOLI, 2011, p. 577).

5. Represlias. Representam o contra-ataque de um Estado em relao a outro, em virtude de eventual


injustia que este tenha cometido contra aquele ou contra os seus nacionais. Distinguem-se dos atos de
retorso que considerados em si mesmos so atos legais. O caso clssico de represlia foi o caso Nautilaa,
entre Portugal e Alemanha, em 1928. Ele envolveu uma incurso militar alem que destruiu bens na colnia de
Angola, em retaliao pela execuo errnea de trs alemes que estavam legalmente no territrio portugus.

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O tribunal, ao discutir o pedido de indenizao feito por Portugal, sublinhou que as represlias deveriam ser
suficientemente justificadas por um ato anterior contrrio ao direito internacional. Atualmente essa regra deve
ser interpretada luz da proibio do uso da fora disposta no Art. 2, 4, da Carta da ONU. As represlias que
no cheguem ao uso da fora podem ainda ser praticadas legitimamente, ao passo que as que envolvem fora
armada sero legais se empreendidas em conformidade com o direito de legtima defesa. Os bloqueios
pacficos podem ser institudos pelo Conselho de Segurana da ONU, mas j no podem ser adotados pelos
Estados depois da entrada em vigor da Carta das Naes Unidas (SHAW, 2010, pg. 843-844).

6. Retorso: Consiste na adoo, por um Estado, de um ato hostil ou danoso, que , entretanto, legal, como
mtodo de retaliao contra atividades legais prejudiciais de outro Estado. Entre os exemplos incluem-se o
rompimento de relaes diplomticas e a expulso ou o controle restritivo de estrangeiros. uma forma
legtima de mostrar desagrado e prejudicar o outro Estado, respeitando-se, entretanto, os limites legais.
(SHAW, 2010)

7. Leitura complementar: SOUZA, Ielbo Morais Lobo de. Desafios ordem internacional ? ataques armados
por atores nas estatais e o direito de legitima defesa. Revista de informao legislativa, v.45, n.177, p.113-128,
jan./mar. 2008. Link: http://www2.senado.gov.br/bdsf/item/id/160175

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Ponto 15.c: Responsabilidade internacional objetiva. Responsabilidade penal do Estado: conceito e


controvrsias. Relao entre responsabilidade internacional do Estado e responsabilidade internacional
penal do indivduo. Julgar.

Obras consultadas: Santo Graal 27. Portela 5 edio.

Legislao bsica: no indicou.

1. Responsabilidade Internacional Objetiva. A responsabilidade internacional nasce a partir da infrao


norma de conduta internacional por meio de ao ou omisso imputvel ao Estado, sem que haja qualquer
recurso a uma avaliao da culpa do agente-rgo do Estado. Os tratados de direitos humanos quando se
referem ao dever do Estado de garantir os direitos declarados, no mencionam o elemento culpa (RAMOS
2004). H teorias conflitantes quanto responsabilidade dos Estados por atos ou omisses ilcitas. Para
alguns, a responsabilidade objetiva e absoluta; para outros, necessrio haver culpa ou inteno por parte
das autoridades envolvidas. O princpio da responsabilidade objetiva (conhecido como teoria do risco)
sustenta que a responsabilidade do Estado absoluta. Uma vez ocorrido um ato ilegal, que tenha causado
dano e tenha sido cometido por um agente do Estado que sofreu o dano, independentemente de ter sido o ato
praticado de boa ou de m-f. Contrrio a essa abordagem o conceito da responsabilidade subjetiva (teoria
da culpa). Segundo esse conceito, necessrio um elemento de conduta intencional (dolo) ou negligncia
(culpa) por parte do indivduo envolvido para que seu Estado seja considerado responsvel por qualquer dano
causado. A jurisprudncia e a doutrina esto divididas sobre essa questo, embora a corrente majoritria
tenda para a teoria da responsabilidade objetiva e absoluta (SHAW, 2010, pg. 575-576).

2. Responsabilidade Penal do Estado. A responsabilidade pode ser dividida em duas grandes espcies:
responsabilidade penal e responsabilidade civil. De fato, o contedo das obrigaes secundrias que define a
natureza cvel ou penal da responsabilidade do infrator. Na responsabilidade cvel, as obrigaes secundrias
tm contedo reparatrio de cunho patrimonial, em geral. CONCEITO: na responsabilidade penal, grosso
modo, as obrigaes secundrias almejam impor sanes punitivas como retribuio ao mal causado e
preveno ocorrncia de condutas semelhantes no futuro (RAMOS, 2004, pg. 85) CONTROVRSIAS: Para
Andr de Carvalho Ramos (2004, pg. 86) sendo o Estado uma pessoa jurdica de Direito Internacional no
poderia o mesmo ser equiparado a um indivduo e com isso responsabilizado penalmente. Esse entendimento
prestigia o Estado enquanto sujeito privilegiado do Direito Internacional e dotado da igualdade soberana em
face de outros Estados. Assim, no poderia ser julgado penalmente por seus pares. Quem pode cometer
crimes internacionais so os agentes pblicos, por exemplo, agindo em nome deste Estado e em conformidade
com suas leis. Mas o Estado em si imune a uma responsabilizao penal. H o receio de que a
caracterizao do Estado criminoso desvie a ateno da persecuo penal internacional daqueles indivduos
que, agindo em nome do Estado, so os verdadeiros autores de condutas brbaras e odiosas. Andr de
Carvalho Ramos (2004, pg. 88) entende que a violao de obrigao internacional pelo Estado no pode ser
uma forma de responsabilidade civil, de carter nopenal, j que h um elemento importante da
responsabilizao penal que pode ser apropriado na responsabilidade internacional do Estado, que o efeito
de preveno e desestmulo.

3. Relao entre Responsabilidade Internacional do Estado e Responsabilidade Internacional Penal do


Indivduo. A consagrao do princpio da responsabilidade penal internacional dos indivduos , sem dvida,
uma conquista da humanidade. E, como diz Cachapuz de Medeiros, esta ideia vem sendo sedimentada desde

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os tempos em que Hugo Grotius lanou as bases do moderno Direito das Gentes. Qual seja, de que o Direito
Internacional no estava somente circunscrito aos Estados. bom que fique ntido que a responsabilidade
penal internacional dos indivduos no exclui em absoluto a responsabilidade do Estado, que no raro quem
est por traz da atuao criminosa daquele (MAZZUOLI, 2011, pg. 963-964).

4. Julgar. Em princpio, o Estado no responde pelos danos decorrentes de atos praticados por seus cidados.
Entretanto, o dever de reparar o prejuzo pode emergir se ficar provado que o ente estatal deixou de cumprir,
como afirma Rezek, seus deveres elementares de preveno e represso (Portela, 2011, pg. 333). Segundo
Mazzuoli, nesse caso, a responsabilidade estatal no decorre propriamente do ato de um indivduo, que vnculo
nenhum mantinha com o Estado e que no atuou em nome deste, mas de uma conduta negativa do Estado
relativamente s obrigaes que lhe impem o direito internacional[57]. Para Andr de Carvalho Ramos (trecho
ministrado em aula) em relao a esses deveres penais do indivduo: o indivduo violou normas internacionais,
violou condutas essenciais. O Estado, para reparar aquilo que aquele indivduo fez, ter que investigar,
perseguir, punir. A relao que um dos deveres de reparao do Estado vai ser a garantia de no repetio,
investigar, perseguir e punir. Por exemplo, o crime de desaparecimento forado um crime jus cogens, o dever
do Estado de reparar, fazendo cessar o desaparecimento forado, localizando os restos mortais, investigando
e punindo o autor. Se o estado nada fizer, a jurisdio internacional penal que vai ser acionada. Em suma,
pode-se concluir que o trao fundamental para se atribuir responsabilidade internacional ao Estado por ato
praticado por seu sdito verificar se houve negligncia ou cumplicidade (culpa) do Estado, seja se, podendo
evitar o ato lesivo, no o evitou; seja se subtraiu o delinquente punio.

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Ponto 16.a. Dvidas estatais e garantia de credores no direito internacional. Doutrina Drago. Clusula
Calvo. Clusula de estabilizao

Principais Obras consultadas: Santo Graal 27. PORTELA, Paulo Henrique Gonalves. Direito Internacional
Pblico e Privado. 5 ed. Ed. JusPODIVM; VARELLA, Marcelo D. Direito Internacional Pblico. 4 Edio. Ed.
Saraiva; Malcolm N. Shaw, Direito Internacional, Editora Martins Fontes; Hildebrando Accioly e Paulo Borba
Casella, Manual de Direito Internacional Pblico, Editora Saraiva, 19 edio. Valrio de Oliveira Mazzuoli, Curso
de Direito Internacional Pblico, Editora RT, 5 Edio.

Legislao bsica: no indicou.

Dvidas Estatais e garantia de credores no Direito Internacional. Na prtica, muitas das situaes que
envolvem relaes comerciais entre Estados e partes privadas classificam-se na categoria de acordos
bilaterais. Esses contratos visam incentivar os investimentos de forma que sejam protegidos os interesses
fundamentais tanto do Estado exportador de capital quando do Estado importador de capital. (SHAW, 2010, pg.
617). A Conveno de Fundao da Agncia Multilateral de Garantia dos Investimentos, de 1985, que entrou
em vigor em 1988, trata dos investimentos estrangeiros e do equilbrio entre os interesses dos Estados
envolvidos. Essa Agncia faz parte do grupo do Banco Mundial e fornece um seguro (garantias) contra o risco
poltico aos investidores e credores. Todos os membros do Banco Mundial podem associar-se. A Agncia que
afiliada ao Banco Mundial tem a finalidade de incentivar o fluxo de investimentos para fins produtivos entre os
pases-membros, em particular para os pases em desenvolvimento. Essencialmente, isso deve ser feito
mediante a previso de cobertura de seguro contra riscos no comerciais, como, por exemplo, restries
sobre a transferncia de moeda, medidas de desapropriao, rompimentos de contratos governamentais e
perdas resultantes de guerras ou distrbios civis (SHAW, 2010, pg. 621).

Doutrina Drago. A formao histrica do princpio da no-interveno inclui a concepo da Doutrina Drago,
formulada pelo Ministro das Relaes Exteriores da Argentina, no incio do sculo passado. Essa doutrina
nasce a partir de um protesto dessa autoridade argentina contra o bloqueio e o bombardeio dos portos
venezuelanos por embarcaes alems, inglesas e italianas, em ao militar que tinha o intuito de forar a
Venezuela a pagar dvidas que tinha com esses trs pases. A Doutrina Drago pugna contra o emprego da
fora armada por um ou mais Estados quando voltado a obrigar outros entes estatais a pagarem dvidas que
estes assumiram. Nas palavras de seu mentor, o emprstimo a um Estado tem carter especial, no podendo
estar sujeito a execues coercitivas, com a utilizao da fora armada e com a ocupao material do solo do
pas devedor (MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. Curso de Direito Internacional Pblico. 3a Ed., So Paulo,
Editora Revista dos Tribunais, 2009, pag. 472). O pensamento foi acolhido na Conferncia de Paz da Haia, de
1907 pelo tratado conhecido como Conveno Porter, em homenagem ao General Porter da delegao norte-
americana. A Conveno Porter mitigou os efeitos da Doutrina Drago defendendo a possibilidade do emprego
da fora armada para cobrana de dvida em duas hipteses: 1) quando o ente estatal devedor no aceitar a
arbitragem para solucionar a querela referente ao dbito ou 2) quando tendo aceitado a arbitragem se recuse a
cumprir o laudo arbitral. A Conveno Porter encontra-se derrogada por chocar-se com princpios consagrados
na Carta da ONU que veda o uso da fora salvo em caso de legtima defesa ou ao militar determinada pela
ONU.

Lembra Hildebrando Accioly que a doutrina Drago no negava a obrigao da nao devedora de reconhecer
as respectivas dvidas e procurar liquid-las, mas condenava sua cobrana coercitiva, como capaz de conduzir

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as naes mais fracas runa e at absoro dos respectivos governos pelos das naes mais poderosas. Diz
ainda que Drago quis, de certa forma, ligar sua tese doutrina Monroe: a dvida pblica no pode motivar a
interveno armada e, ainda menos, a ocupao material do solo das naes americanas por uma potncia
europeia. Ela tambm tinha como objetivo contribuir para a defesa da Amrica Latina contra a interveno
estrangeira.

Conforme ensina Mazzuoli, a regra hoje corrente a da proibio de cobrana de dvidas cujo pagamento seja
reclamado ao governo de um pas pelo outro, no havendo lugar para o processo de interveno individual,
seja qual for o motivo, somente admissvel quando se tratar da manuteno da segurana coletiva e no
interesse da sociedade internacional, por meio de procedimento prprio do organismo internacional
competente (MAZZUOLI, pag. 472).

OBS: O pensamento de Drago difundiu-se amplamente e terminou acolhido pelos participantes da Conferncia
da Paz de Haia de 1907, consagrado na Conveno Porter (conhecida tambm como Conveno Drago-Porter
por Celso de Albuquerque Mello). Ateno: a Conveno Porter mitigou os efeitos da Doutrina Drago,
defendendo a possibilidade do emprego da fora armada contra um Estado para a cobrana de dvidas que
este tenha com o Estado atacante, seus aliados ou cidados em duas hiptese: Quando o devedor no aceitar
a arbitragem para solucionar a questo e quando o devedor se recuse a cumprir o laudo arbitral. Crtica: Para
PORTELA, a Conveno Porter encontra-se derrogada ao menos nesse ponto, por chocar-se contra princpios
posteriormente consagrados na Carta das Naes Unidas, que vedam totalmente o emprego da fora nas
relaes internacionais, salvo no caso de legtima defesa individual ou coletiva contra agresso externa ou de
ao militar determinada pela ONU, por meio do seu Conselho de Segurana, contra a ameaa paz, ruptura
da paz ou ato de agresso.

Clusula Calvo. A proteo diplomtica o instituto no qual o Estado decide acolher (endosso) a reclamao
apresentada por um nacional (nacionalidade efetiva) seu que haja sofrido dano, dirigindo contra o infrator o
pedido de indenizao. A clusula calvo significa que todo estrangeiro que queira fazer negcios em um
determinado Estado deve renunciar antes futura proteo diplomtica. Afirma que no vai pedir o endosso. As
arbitragens internacionais decidiram que era ineficaz, pois no se pode renunciar a direito alheio. Direito do
Estado patrial. Desenvolvida na Argentina, no sculo XIX, pelo Ministro das Relaes Exteriores Carlos Calvo,
normalmente constava de contratos que envolviam governos latino-americanos e pessoas fsicas e jurdicas
estrangeiras.

A Clusula Calvo foi objeto de crticas por significar a renncia a um direito que no pertence pessoa, e sim
ao Estado, nico ente capaz de conferir a proteo diplomtica, inclusive independentemente de pedido do
interessado. Ao mesmo tempo, a proteo diplomtica ato discricionrio do Estado e, cabe destacar,
fundamentada em seu direito interno.

Foi objeto de questionamento na prova objetiva do 25 concurso, prova objetiva, cuja resposta foi: visa a afastar
o direito de outros Estados proteo de seus nacionais e de empresas de sua nacionalidade em tudo que
decorrer da aplicao do contrato.

Clusula De Estabilizao. uma clusula contratual elaborada para resguardar os investimentos


estrangeiros, geralmente de empresas de pases desenvolvidos em pases subdesenvolvidos. Tal clusula
prev uma proteo contra mudanas na ordem jurdica do pas que recebe o investimento. Busca prevenir os
investidores de tais mudanas que possam prejudicar o empreendimento, tendo como objetivo limitar o
exerccio da competncia legislativa do Estado destinatrio de investimento estrangeiro, pois congela a sua
legislao em vigor situao em que se encontra no momento da celebrao do contrato. Ocorre que,

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justamente por conta disso, tal clusula considerada inconstitucional por muitos doutrinadores, por tratar-se
de ingerncia externa na soberania dos pases.

a fixao de regimes jurdicos entre Estados e seus investidores. A estabilidade desses regimes jurdicos era
aplicada aos contratos internacionais, tambm outro ponto importante. De um lado a clusula calvo vai
proteger o direito dos Estados que recebem o investimento estrangeiro, por outro lado essas clusulas de
estabilizao deveriam proteger o investidor. Justamente dando a ele a certeza de que o seu regime jurdico
contratual no seria rompido afetando seus contratos. Segurana jurdica. (trecho de aula do Dr. Andr de
Carvalho Ramos).

A lgica dessas clusulas que o Estado contratante tambm o mesmo que legisla e, via de consequncia,
modifica as condies pactuadas de acordo com a realidade poltica-social do momento do pas. Dessa forma,
a finalidade dessas clusulas neutralizar o poder normativo do Estado, j que suas adoes trazem como
resultado a no oponibilidade da nova legislao ao contrato celebrado sob os auspcios da lei anterior.

A clusula de intangibilidade possui como ideia base a de que os direitos e obrigaes das partes no podero
ser modificados sem o consentimento mtuo.

QUESTES DA PROVA: Qual o contedo da Doutrina Drago e da Clusula Cavo. Quais as principais
clusulas de estabilizao contemporneas? O que so clusulas de estabilizao?

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Ponto 16.b. Princpio da especialidade e dupla incriminao como condio de assistncia jurdica em
matria penal. Exceo de crime poltico.

Principais Obras consultadas: Santo Graal 27; PORTELA, Paulo Henrique Gonalves. Direito Internacional
Pblico e Privado. 3 ed. Ed. JusPODIVM

Legislao bsica: artigo 5, LI e LII CF; artigo 102 I g CF; artigo 76 e seguintes da lei n 6.815, de 1980
(estatuto do estrangeiro).

Princpio da especialidade limita a concesso da extradio ao processo e julgamento do extraditando


apenas aos fatos constantes do pleito extraditrio; possvel o deferimento parcial da extradio, admitindo
responsabilizao do indivduo por apenas alguns dos atos indicados no pedido (PORTELA, 2011:298).
Segundo o STF: O Estatuto do Estrangeiro, ao consagrar o princpio da especialidade (art. 91, I) - que constitui
postulado fundamental na regncia do instituto da extradio - permite que a pessoa j extraditada venha a
sofrer persecuo estatal ou punio penal por qualquer delito praticado antes da extradio e diverso daquele
que motivou o pedido extradicional, desde que o Estado requerido (o Brasil, no caso) expressamente o
autorize... A pessoa extraditada pelo Governo brasileiro no poder ser processada, presa ou punida pelo
Estado estrangeiro a quem foi entregue, desde que o fato delituoso, no obstante cometido antes do pedido de
extradio, revele-se diverso daquele que motivou o deferimento da postulao extradicional originria, salvo se
o Brasil - apreciando pedido de extenso que lhe foi dirigido -, com este expressamente concordar. Inteligncia
do art. 91, I, do Estatuto do Estrangeiro, que consagra o princpio da especialidade ou do efeito limitativo da
extradio (Extradio 1052).

Referido principio nao pode deixar de ser observado, ainda que a pessoa extraditada consinta em ser
processada no Estado requerente por outros delitos que nao os que instruiram o pedido de extradiao.

Dupla incriminao, ou princpio da identidade ou dupla tipicidade: por esse princpio impe-se que o
pedido extraditrio esteja baseado em um ato delituoso tratado como crime tanto no Estado solicitante como no
solicitado (art.77, II, Estatuto do Estrangeiro EE). Observa-se ser desnecessria a coincidncia absoluta entre
os delitos, bastando que na essncia a conduta seja tratada como crime nos dois Estados (PORTELA,
2011:297). No Brasil a CF no art. 5, XLVII, veda penas perptuas, cruis, desumanas, de morte e de
banimento, assim, s ser concedida a extradio, no caso de prevista uma dessas penas ao crime embasador
do pleito extraditrio, se houver comutao da pena. A mesma idia, embora de forma menos pacfica,
consagra a comutao da pena, tambm, no caso das penas no Estado solicitante ultrapassarem o limite de 30
anos de priso (art. 91, III, EE), ou que no aplicam o concurso formal de crimes. Frisa-se, ademais, na
impossibilidade de extradio por contraveno, e penas inferiores a um ano. O Supremo tambm nega a
extradio quando, no Estado requerente, o extraditando tenha sido julgado ou esteja sujeito a julgamento por
tribunal ou juzo de exceo.

Crime poltico: A Constituio de 1988 veda (art. 5, LII) a extradio de estrangeiro por crime poltico ou de
opinio, sendo aquele cujo fundamento em ato vinculado a um movimento poltico voltado contestao da
ordem poltica e social vigente ou implantao de nova ordem poltica e social (PORTELA, 2011:298).
Segundo Varella, no se aceita extradio por crimes polticos ou de opinio, e o Estado que solicita a
extradio deve comprometer-se a no agravar a pena do crime comum em funo de questes polticas.
Crime poltico aquele que tem por escopo a desestruturao das instituies pblicas e da ordem social do

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Estado.

Em vista da subjetividade desse conceito, em especial quando conexo o crime poltico com o comum, o Brasil
se utiliza do Princpio da Preponderncia para concesso da extradio, quando o crime comum constituir o
fato principal, sob a perspectiva do STF (EE, art. 77, 1), podendo o Tribunal: "deixar de considerar crimes
polticos os atentados contra Chefes de Estado ou quaisquer autoridades, bem assim os atos de anarquismo,
terrorismo/ sabotagem, sequestro de pessoa, ou que importe propaganda de guerra ou de processos violentos
para subverter a ordem poltica ou social." (EE, art. 77, 2).

No crime poltico: O art. 11 da Conveno Interamericana Contra o Terrorismo, de 2002, e o art. 4, VIII, da
CF /88, descaracteriza a natureza poltica do terrorismo, conforme entendimento sedimentado no STF. No
considerado crime poltico o genocdio (Conveno para Preveno e Represso do Crime de Genocdio);
assim como o mero fato da existncia de conflitos de ordem pessoal com a autoridade do seu pas de origem
(EXT. 830, Ellen Greice, 11.02.2002).

Na prova objetiva do 25 concurso, questionou-se sobre reserva de especialidade em matria de assistncia


jurdica recproca penal, sendo que a resposta correta foi de que seria uma prtica adotada por vrios Estados,
na indicao de crimes para cuja persecuo podem ser usadas as provas ou informaes por eles fornecidas.
E de acordo com aulas do prprio Arago, o Estado pode limitar a cooperao para determinado crime, no
mais que isso; entrega o dado para um nico caso, no se admitindo para outros processos.

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Ponto 16.c: Priso preventiva para fins de deportao, expulso e extradio. Competncia e
pressupostos.

Obras consultadas: Santo Graal 27. Portela 5 ed.

Legislao bsica: estatuto do estrangeiro; artigo 312 do CPP; artigo 208 do RISTF.

A priso preventiva para fins de deportao, expulso e extradio tem natureza jurdica cautelar. Por isso, para
PACELLI (2011, adendo), essa modalidade de priso s cabvel quando a situao se enquadrar nas
hipteses dos arts. 312 e 313 do CPP. Contudo, o entendimento que prevalece no STF de que se trata de
uma verdadeira condio de procedibilidade: A priso preventiva condio de procedibilidade para o
processo de extradio e, tendo natureza cautelar, destina-se, em sua precpua funo instrumental, a
assegurar a execuo de eventual ordem de extradio (Ext n 579-QO, Tribunal Pleno, Relator o Ministro
Celso de Mello, DJ de10/9/93), nos termos dos arts. 81 e 84 da Lei n 6.815/90, no comportando a liberdade
provisria ou a priso domiciliar, salvo em situaes excepcionais (extradio 1212). Lembra Valrio Mazzuoli,
inclusive, que h previso no RISTF: Art. 208. No ter andamento o pedido de extradio sem que o
extraditando seja preso e colocado disposio do Tribunal.

O art. 61 do EE trata da priso para fins de deportao. Fazendo-se a filtragem constitucional do dispositivo,
v-se que no foi recepcionada pela vigente Constituio ordem de priso emanada pelo Ministro da Justia, o
que s pode ser feito por autoridade judicial (art. 5, LXI, CRFB/88), observada as hipteses que justificam a
segregao cautelar, como dito alhures. Tambm foi revogado o art. 319 do CPP que permitia interpretar esta
modalidade de priso como administrativa. Compete, portanto, ao Juiz Federal a decretao de priso
preventiva para fins de deportao, mediante requerimento da autoridade policial federal, quando presentes os
pressupostos do art. 312 do CPP. Atente-se que parte da doutrina indica tratar-se de modalidade de priso de
natureza civil.

O art. 69 do EE trata da priso para fins de expulso, o qual tambm no foi recepcionado pela CRFB/88 no
que tange possibilidade de decretao pelo Ministro da Justia. Como cedio, esta modalidade de priso
cautelar s possvel se decretada por Magistrado, e quando for exigvel nos termos da legislao processual
penal. Igualmente, os arts. 73 e 74 tambm no foram recepcionados pela Carta Magna.

O art. 81, por sua vez, trata da priso para fins de extradio, o qual no foi recepcionado na parte em que dita
caber ao Ministro da Justia ordenar a priso do extraditando, pelo motivo que j foi dito, ordem de priso
reservada autoridade judicial, que no caso, o STF, ou seja, apenas o Pretrio Excelso pode ordenar a
expedio de mandado de priso a extraditando. Compete, assim, ao Ministro Relator no STF decretar priso
preventiva para fins de extradio.

Segundo BALTAZAR, a extradio uma medida de natureza compulsria, que pressupe a priso do
extraditando, nos termos dos arts. 81, 82 e 84 do EE e do art. 108 do RISTF, a fim de assegurar efetivao da
extradio, em caso de deferimento. A jurisprudncia pacfica do STF trata a priso para fins de extradio
como compatvel com a CRFB/88. Ou seja, tradicionalmente, trata a Corte a priso preventiva como condio
de procedibilidade do processo de extradio, s podendo ser relativizada em casos excepcionais, onde fique
comprovado no haver risco de frustrao da efetivao da medida se julgada procedente, adotando-se, para
tanto, algumas medidas cautelares, como a apreenso do passaporte. Logo, o pressuposto tradicional aceito

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pela jurisprudncia do STF para a decretao da priso a prpria existncia do procedimento extradicional.
Tal natureza vem sendo, aos poucos, mitigada, ao passo que, em observncia aos direitos fundamentais e ao
princpio da proporcionalidade, a priso preventiva deveria ser decretada somente quando justificada nos
termos dos pressupostos do art. 312 do CPP, o que lhe traria natureza de priso processual cautelar.

O STF pode revogar a priso, caso instado a complementar a documentao, o Estado requerente permanea
inerte. Os arts. 86 e 87 do EE determinam que autorizada a extradio pelo STF e concedida esta pelo
Presidente da Repblica, cabe ao Estado requerente, no prazo de 60 dias, adotar as medidas necessrias para
retirada do extraditando do territrio nacional, sob pena de revogao da priso, por renncia tcita ao pedido
de extradio, como assim entende o STF. O perodo em que o extraditando esteve preso cautelarmente para
fins de extradio deve ser computado na detrao penal da pena a ser cumprida no Estado requerente.

Leitura complementar: Priso preventiva para fins de deportao, expulso e extradio. Competncia e
pressupostos. Ext 1274 / DF - Distrito Federal Extradio Relator(a): Min. Dias Toffoli - Julgamento: 16/10/2012
rgo Julgador: Primeira Turma. Reqte.(s): Governo da Alemanha Extdo.(A/S): Nina Kossin. Ementa Extradio
executria. Governo da Alemanha. Pedido formulado com base em reciprocidade e instrudo com os
documentos necessrios sua anlise. Atendimento aos requisitos da Lei n 6.815/80. Trfico de
entorpecentes e associao para o trfico. Prescrio. No ocorrncia, tanto sob a ptica da legislao
aliengena, quanto sob a ptica da legislao penal brasileira. Existncia de prole no Brasil. Causa no
obstativa da extradio, segundo a Smula n 421 desta Suprema Corte. Revogao da priso. No ocorrncia
de situao excepcional que justifique a revogao da medida constritiva da liberdade da extraditanda.
Legitimidade constitucional da priso cautelar para fins extradicionais. Precedentes. Pedido deferido,
assegurando-se a detrao do tempo de priso no Brasil (art. 91, inciso II, da Lei n 6.815/80). (...) 2. Os fatos
delituosos imputados extraditanda correspondem, no Brasil, aos crimes de trfico de entorpecentes e de
associao para o trfico, previstos nos arts. 33 e 35 da Lei n 11.343/06, satisfazendo, assim, ao requisito da
dupla tipicidade previsto no art. 77, inciso II, da Lei n 6.815/80. (...) 4. Pedido instrudo com os documentos
necessrios sua anlise, trazendo, inclusive, detalhes pormenorizados sobre o local, a data, a natureza e as
circunstncias dos fatos delituosos. Portanto, em perfeita consonncia com as regras do art. 80, caput, da Lei
n 6.815/80. 5. A circunstncia de encontrar-se a extraditanda grvida, em vias de dar luz uma criana que
adquirir a nacionalidade brasileira, no configura bice ao deferimento da extradio, conforme preceitua o
enunciado da Smula n 421 desta Suprema Corte: no impede a extradio a circunstncia de ser o
extraditando casado com brasileira ou ter filho brasileiro. 6. A priso preventiva condio de procedibilidade
para o processo de extradio e, tendo natureza cautelar, destina-se, em sua precpua funo instrumental, a
assegurar a execuo de eventual ordem de extradio (Ext n 579-QO, Tribunal Pleno, Relator o Ministro
Celso de Mello, DJ de 10/9/93), nos termos dos arts. 81 e 84 da Lei n 6.815/90, no comportando a liberdade
provisria ou a priso domiciliar, salvo em situaes excepcionais. 7. De acordo com o art. 91, inciso II, da Lei
n 6.815/80 o Governo da Alemanha dever assegurar a detrao do tempo durante o qual a extraditanda
permanecer presa no Brasil por fora do pedido formulado. 8. Extradio deferida. Deciso: A Turma deferiu a
extradio, nos termos do voto do Relator. Unnime. Presidncia do Senhor Ministro Dias Toffoli. 1 Turma,
16.10.2012.

QUESTES DE CONCURSO: Alteraes no Estatuto do Estrangeiro sobre a priso preventiva: como era e
como ficou. Qual a tendncia do tema. Questes sobre as excees de crime poltico. Se eram compatveis no
mbito do Mercosul. possvel priso cautelar em extradio, nos termos da nova legislao? H cooperao

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Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
Feletti

jurdica internacional em crimes polticos? Por que no h, historicamente e motivos atuais? Essa normativa
atual no contraditria com a celebrao de acordos de cooperao em mbito comunitrio, notadamente na
Unio Europeia e Mercosul?

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Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
Feletti

Ponto17.a. Limites aplicao do direito estrangeiro no Brasil. Ordem pblica. Moral e bons costumes.
Garantias fundamentais.

Obras consultadas: Santo Graal 27. JACOB DOLINGER. Direito Internacional privado. 10 ed.. Editora
Forense: 2011. NDIA DE ARAJO. Direito internacional privado. 4 ed. Editora Renovar: 2008. MARISTELA
BASSO. Curso de direito internacional privado. 12 ed. Editora Atlas. 2011.

Legislao bsica: LINDB

A aplicao do direito estrangeiro em territrio de outro Estado, por questes ligadas soberania, est sujeita a
determinados limites e condies. No Brasil, a matria regulada pelo art. 17 da LINDB, segundo o qual As
leis, atos e sentenas de outro pas, bem como quaisquer declaraes de vontade, no tero eficcia no Brasil,
quando ofenderem a soberania nacional, a ordem pblica e os bons costumes. Os limites estabelecidos a
partir de tal dispositivo decorrem da imperatividade de regras e princpios que desempenham uma espcie de
defesa do ordenamento jurdico domstico contra a presena do direito aliengena, quando este se mostre
incompatvel com o sistema de valores e fundamentos que mantm a integridade e a ordem jurdica nacional.

A delimitao conceitual de ordem pblica configura um dos mais problemticos conceitos empregados para
determinao de hipteses limitadoras da aplicao do direito estrangeiro. Para MARIA HELENA DINIZ, a
ordem pblica interessa vida, incolumidade da prosperidade da comunidade, organizao da vida social.
Como sinnimo de ordem social, a ordem pblica abrange todas as manifestaes sociais relevantes, inclusive
a soberania nacional e os bons costumes. De acordo com HAROLDO VALLADO (citado por Maristela
Basso): Denega-se no Brasil, efeito ao direito estrangeiro que choca concepes bsicas de foro, fundados
nos conceitos de justia, de moral, de religio, de economia e mesmo de poltica que ali orientam a respectiva
legislao. uma noo fluda relativssima, que se amolda a cada sistema jurdico, em cada poca, e fica
entregue jurisprudncia de cada caso. Para alguns autores, a redao do art. 17 da LINDB poderia ter se
limitado ordem pblica, sendo suprfluos tanto a soberania nacional como os bons costumes. JACOB
DOLINGER, no entanto, refere-se clssica lio de CLVIS BEVILQUA, para quem a expresso bons
costumes veio acrescentar aos princpios jurdicos contidos na ordem pblica, aqueles outros inspirados na
moral. Aduz DOLINGER: "Esta posio coincide com a dos ingleses que consideram a ordem pblica
correspondente 'fundamental conceptions os English justice' os conceitos fundamentais da justia inglesa
e os bons costumes so por eles denominados de 'conceptions of morality' conceitos de moralidade". Seja
como for, os juristas so concordes no entendimento de que a noo de ordem pblica, a includa a de bons
costumes, varivel no tempo e no espao (relatividade), de maneira que caber ao rgo judicante, casustica
e parcimoniosamente, averigu-lo luz das normas imperativas da lex fori vigentes no momento de sua
aplicao (contemporaneidade). Caractersticas da ordem pblica: relatividade/instabilidade,
contemporaneidade e fator exgeno.

A ordem pblica pode ser visualizada no (a) plano do direito interno e no (b) plano do direito internacional
privado. A ordem pblica interna corresponde s normas que condicionam e neutralizam a autonomia
privada, garantindo o carter cogente de determinados preceitos, insuscetveis de derrogao pelas partes, a
exemplo dos direitos e garantias fundamentais. J a ordem pblica internacional, impede ou condiciona: i) a
aplicao do direito estrangeiro; ii) o reconhecimento dos atos praticados, das declaraes de vontade de fatos
ocorridos no exterior; e iii) a execuo de sentenas proferidas por tribunais estrangeiros. Uma ofensa ordem
pblica interna afeta o ato no plano de sua validade (nulidade absoluta ou relativa). J no plano internacional a

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Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
Feletti

situao diferente. que no temos como questionar a validade de uma lei, de um ato, ou de uma sentena
estrangeira contrria nossa ordem pblica. Da o art. 17 da LINDB dispor que os atos, leis e sentenas
oriundas do exterior no tero eficcia no Brasil, quando ofenderem a soberania nacional, a ordem pblica e os
bons costumes. Trata-se, pois, de uma questo de eficcia, no de validade (Jacob Dolinger).

Em qualquer caso, caber ao Juiz ou Tribunal decidir o que seja contrrio ordem pblica (interna ou
internacional). Os rgos do Judicirio so soberanos para apreciar se a norma jurdica estrangeira que se
pretende aplicar ou no admissvel no foro, se o ato realizado ou contrato firmado no exterior pode, ou no,
ter eficcia no ambiente local, se a sentena estrangeira que se deseja executar , ou no, exequvel. Em
contrapartida, no se pode repelir a aplicao da lei estrangeira invocando de forma geral e abstrata a reserva
de ordem pblica, sob pena de transformar o referido instituto em indevida barreira cooperao jurdica
internacional. por isso que com o intuito de mitigar a discricionariedade do juiz nacional em sua tendncia de
rejeio aplicao do direito estrangeiro, a doutrina desenvolveu a teoria da aproximao ou da adaptao.
Para essa doutrina, o juiz dever procurar o reconhecimento de efeitos parciais ou limitados decorrentes da
aplicao de instituio jurdica desconhecida, mas que guarde certa similaridade com as instituies nacionais
vigentes.

Por fim, anote-se que a exceo de ordem pblica abrange o conceito de fraude lei, que uma situao
criada artificialmente para que o ato se efetive sob o imprio de norma aliengena. Exemplo: se em matria de
estatuto pessoal, um indivduo promover, por ato intencional e programado, a mudana de sua nacionalidade
ou do seu domiclio, com o propsito de colocar-se sob incidncia de uma lei diversa da que lhe seria
originariamente aplicvel, visando fugir a uma proibio desta, ou a uma incompetncia por ela determinada,
ter agido com fraude lei (Jacob Dolinger). Essa situao tem ntida relao com o conceito de forum
shopping, que expressa a ideia do uso seletivo por parte de litigantes das ordens normativas que melhor sirvam
a seus interesses. Todavia, nem todo caso de forum shopping se identifica com a fraude lei. Quando um
contratante resolve no processar a outra parte em seu foro natural (domiclio do ru, por exemplo), escolhendo
outra jurisdio, em que se encontra o patrimnio do devedor, e o faz com fundamento na legislao processual
do local escolhido, que admite este tipo de competncia jurisdicional, estar ocorrendo um forum shopping que
no se caracteriza como fraudatrio.

Casustica. 1) Sentena estrangeira imotivada: "3. No h motivao suficiente (princpio de ordem pblica)
na deciso estrangeira de fixao de alimentos sem a utilizao de parmetro apto a dar suporte ao quantum
estabelecido, tendo por base apenas "noo arbitrria de eqidade", com maltrato regra do nus da prova
que obriga a mulher a demonstrar a capacidade de ganho real do alimentante. 4. Sentena estrangeira
homologada apenas quanto ao reconhecimento da paternidade, com excluso da verba alimentar" (SEC 880/IT,
Rel. Min. FERNANDO GONALVES, CORTE ESPECIAL, DJ 06/11/2006, p. 287); 2) Dvida de jogo: "No
ofende a soberania do Brasil ou a ordem pblica conceder exequatur para citar algum a se defender contra
cobrana de dvida de jogo contrada e exigida em Estado estrangeiro, onde tais pretenses so lcitas" (AgRg
na CR 3.198/US, Rel. Min. HUMBERTO GOMES DE BARROS, CORTE ESPECIAL, DJe 11/09/2008); 3)
Atribuio de ptrio poder me: "A atribuio, por sentena, do ptrio poder me no ofende a ordem
pblica nacional" (SEC 2.431/DE, Rel. Min. ARI PARGENDLER, CORTE ESPECIAL, DJe 22/02/2010).

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Ponto 17.b. Princpios da fixao da Jurisdio internacional. Territorialidade e extraterritorialidade.


Jurisdio universal: conceito, limites e controvrsias.

Obras consultadas: Santo Graal 27. LEONARDO GRECO. A competncia internacional da Justia brasileira.
In Revista da Faculdade de Direito de Campos, Ano VI, N 7 Dez. de 2005, pp. 169-192. Disponvel em
http://fdc.br/Arquivos/Mestrado/Revistas/Revista07/Docente/05.pdf; Florisbal de Souza Del'Olmo. Curso de
Direito Internacional Privado. 9 Ed. Editora Forense: 2011.

Legislao bsica: LINDB e artigos 88/90 do CPC.

Princpios da fixao da jurisdio internacional. Por jurisdio internacional entende-se o exerccio do


poder jurisdicional do Estado em relao a uma controvrsia que apresente um elemento de conexo
estrangeiro, a caracterizar o potencial conhecimento da matria por rgos judiciais de diferentes pases. No
Brasil a matria regulada no CPC (arts. 88/90), que, para alguns autores, equivocadamente utiliza a
expresso competncia internacional, quando o correto seria jurisdio internacional, bem como pela LINDB.

O processo civil internacional deve ser visto pela ptica da prevalncia da dignidade da pessoa humana e
segue cinco princpios bsicos: jurisdio razovel, acesso justia, no discriminao do litigante, cooperao
jurisdicional e circulao internacional das decises. Geralmente esses princpios so sintetizados em dois,
especialmente LEONARDO GRECO, com base na doutrina firmada ainda na vigncia do Cdigo anterior: (a)
efetividade e da (b) submisso. O princpio da efetividade significa que cada Estado somente deve
processar e julgar as causas cuja deciso tenha possibilidade de executar. Se o juiz de um Estado processa
uma causa cuja sentena deva ser executada no territrio de outro e a lei vigente neste (ou em ambos) declara
que somente os juzes deste Estado, com excluso de quaisquer outros (competncia internacional exclusiva),
podem process-la e decidi-la, de nada adiantaria dar curso ao feito na Justia do primeiro, pois a sua deciso
seria inexequvel. A inexequibilidade pode ser absoluta ou relativa, conforme decorra ela de intransponvel
fundamento de ordem pblica, a exemplo da imunidade de jurisdio do Estado estrangeiro, ou de impedimento
legal incidente sobre causa que verse apenas sobre interesses privados, que pode vir a ser removido no futuro,
se a legislao do pas de destino for alterada ou se os dois pases aderirem a algum instrumento de
cooperao jurdica internacional. O princpio da submisso torna competente o juzo de um Estado, apesar
do silncio das normas sobre competncia, em razo da livre e expressa aceitao dos litigantes a
submeterem-se jurisdio de Estado a que normalmente no estariam sujeitos. H importe julgado do STJ a
respeito da matria:

DIREITO PROCESSUAL E DIREITO INTERNACIONAL. PROPOSITURA, POR FRANCS


NATURALIZADO BRASILEIRO, DE AO EM FACE DA REPBLICA FEDERAL DA ALEMANHA
VISANDO A RECEBER INDENIZAO PELOS DANOS SOFRIDOS POR ELE E POR SUA
FAMLIA, DE ETNIA JUDAICA, DURANTE A OCUPAO DO TERRITRIO FRANCES NA A
SEGUNDA GUERRA MUNDIAL. SENTENA DO JUZO DE PRIMEIRO GRAU QUE
EXTINGUIRA O PROCESSO POR SER, A AUTORIDADE JUDICIRIA BRASILEIRA,
INTERNACIONALMENTE INCOMPETENTE PARA O JULGAMENTO DA CAUSA. REFORMA DA
SENTENA RECORRIDA.

- A competncia (jurisdio) internacional da autoridade brasileira no se esgota pela mera anlise


dos arts. 88 e 89 do CPC, cujo rol no exaustivo. Assim, pode haver processos que no se

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Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
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encontram na relao contida nessas normas, e que, no obstante, so passveis de julgamento


no Brasil. Deve-se analisar a existncia de interesse da autoridade judiciria brasileira no
julgamento da causa, na possibilidade de execuo da respectiva sentena (princpio da
efetividade) e na concordncia, em algumas hipteses, pelas partes envolvidas, em submeter o
litgio jurisdio nacional (princpio da submisso).

- H interesse da jurisdio brasileira em atuar na represso dos ilcitos descritos na petio inicial.
Em primeiro lugar, a existncia de representaes diplomticas do Estado Estrangeiro no Brasil
autoriza a aplicao, hiptese, da regra do art. 88, I, do CPC. Em segundo lugar, princpio
constitucional basilar da Repblica Federativa do Brasil o respeito dignidade da pessoa humana.
Esse princpio se espalha por todo o texto constitucional. No plano internacional, especificamente,
h expresso compromisso do pas com a prevalncia dos direitos humanos, a autodeterminao
dos povos e o repdio ao terrorismo e ao racismo. Disso decorre que a represso de atos de
racismo e de eugenia to graves como os praticados pela Alemanha durante o regime nazista, nas
hipteses em que dirigidos contra brasileiros, mesmo naturalizados, interessam Repblica
Federativa do Brasil e podem, portanto, ser aqui julgados.

- A imunidade de jurisdio no representa uma regra que automaticamente deva ser aplicada aos
processos judiciais movidos contra um Estado Estrangeiro. Trata-se de um direito que pode, ou
no, ser exercido por esse Estado. Assim, no h motivos para que, de plano, seja extinta a
presente ao. Justifica-se a citao do Estado Estrangeiro para que, querendo, alegue seu
interesse de no se submeter jurisdio brasileira, demonstrando se tratar, a hiptese, de pratica
de atos de imprio que autorizariam a invocao desse princpio. Recurso ordinrio conhecido e
provido. (RO . 64/SP, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, DJe 23/06/2008).

PONTO EXTRA: Colocado antes do fim para manter a pertinncia temtica.

1. Competncia internacional:

Regras gerais: o poder do tribunal de um Estado para conhecer o litgio que lhe submetido e para prolatar
sentena em condies de receber o exequatur em outro pas. Em sntese: O PODER PARA DECIDIR UMA
CAUSA COM CONEXO INTERNACIONAL. Regra geral, o ru se submete competncia do Judicirio do
Estado em que tem domiclio ou do ente onde se encontre, no importa qual seja a sua nacionalidade. Por
outro lado, existe a possibilidade de que as partes elejam o foro competente para conhecer dos eventuais
processos que o envolvam. As regras gerais so: A competncia internacional tem fundamento no direito
interno; Obedecem ao princpio perpetuatio fori; Os estrangeiros tm os mesmos direitos dos nacionais nos
processos e no lhes exigida qualquer cauo especial e Possibilidade de eleio de foro estrangeiro, caso a
lex fori permita.

Competncia concorrente x exclusiva:

Competncia concorrente Competncia exclusiva


No exclui a possibilidade de o processo correr Exclui a possibilidade.
em foro estrangeiro.
No pode ser afastada pela vontade das Exclui a possibilidade de homologao de
partes (nulidade de clusula de eleio de sentena estrangeira Se a competncia
foro). exclusiva foi violada, no possvel homologar
a sentena estrangeira.

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Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
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Casos: Casos:
1. Ru domiciliado no Brasil; 1. Aes sobre IMVEIS situados no
2. No Brasil tiver de ser cumprida a Brasil;
obrigao; 2. INVENTRIO E PARTILHA DE BENS
3. Fato ocorrido ou ato praticado no SITUADOS NO BRASIL, ainda que o
Brasil; autor da herana seja estrangeiro e
tenha residido fora do territrio
4. Ru sem domiclio nem residir no nacional.
Brasil Foro do domiclio do autor. Se
ele tambm residir fora do pas, ser
competente qualquer foro.

No mbito do MERCOSUL: o tema regulado pelo PROTOCOLO DE BUENOS AIRES SOBRE JURISDIO
INTERNAICONAL EM MATRIA CONTRATUAL, DE 1994. O protocolo aplicvel aos contratos celebrados
por pessoas fsicas ou jurdicas, desde que pelo menos uma das partes tenha seu domiclio ou sede em um
Estado do MERCOSUL. A sua aplicao requer que tenha sido feito um acordo de eleio de foro e que haja
uma conexo razovel da causa com o foro indicado (art. 1). Ateno: o Protocolo no se aplica aos seguintes
casos: Relaes entre os falidos, concordatrios e seus credores; Acordos no mbito do Direito de Famlia e de
Sucesses; Contratos de Trabalho, de seguridade, administrativos, de consumo, de transporte e de seguro;
Direitos reais. De acordo com o Protocolo, os conflitos que decorram de contratos internacionais em matria
civil ou comercial recairo na competncia dos tribunais ou juzos arbitrais do Estado a cuja jurisdio os
contratantes tenham acordado, por escrito, se submeter. A validade e os efeitos da clusula de eleio de foro
sero regidos pelas normas dos Estados que teriam jurisdio em conformidade com o estabelecido no
Protocolo, assegurada a aplicao do direito que melhor promova a validade do acordo de eleio do foro (art.
5). Na ausncia de convergncia entre as partes, a escolha caber ao autor, que poder eleger entre o juzo do
lugar de cumprimento do contrato, o do domiclio do demandado e o de seu domiclio ou sede social. E mais:
Litgios que surjam entre os scios sobre questes societrias: Juzes da sede principal da administrao;
Pessoas jurdicas sediadas em um Estado que celebrem contratos em outro Estado: Podem ser demandadas
na sede deste ltimo. Se vrios forem os demandados, podem ser julgados pelo Estado do domiclio de
qualquer ou deles.

Litispendncia internacional: Nem sempre a litispendncia internacional gera a extino do processo. Isso
depende da legislao interna de cada Estado. No Brasil, a litispendncia internacional no gera extino do
processo (art. 90 do CPC). Essa regra relacionada com a noo de competncia concorrente. Pergunta-se: e
no caso de coisa julgada? RESPOSTA: pode prevalecer a sentena interna ou a estrangeira. Depende da data
da homologao da sentena estrangeira. Se ela for homologada antes da sentena nacional, o processo
nacional extinto, em razo da coisa julgada. O que importa a DATA DA HOMOLOGAO. Esse o
entendimento que prevalece na jurisprudncia. A sentena estrangeira no homologada no produz qualquer
efeito no Brail. Obs.: segundo entendimento do STF, a sentena em processo estrangeiro no pode prevalecer
sobre liminar de juiz brasileiro, sob pena de ofensa soberania (SEC 5.526/NO, DJ 2004).

Clusula de eleio de foro estrangeiro: Pode ser expressa ou tcita. expressa quando consta de contratos.
tcita quando o ru no arguiu a exceo declinatria de foro em processo j iniciado. A clusula de eleio de
foro internacional vlida, exceto quando a lide envolver interesses pblicos. Obs.: a jurisprudncia entende
que MESMO A COMPETNCIA CONCORRENTE DO JUIZ BRASILEIRO NO PODE SER AFASTADA PELA
VONTADE DAS PARTES. Assim, nula a estipulao de clusula definindo o foro estrangeiro como o nico
competente para conhecer de eventuais demandas judiciais a respeito de um contrato.

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Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
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Prova de fato ocorrido no exterior: De acordo com o art. 13 da LINDB, a prova dos fatos ocorridos em pas
estrangeiros REGE-SE PELA LEI QUE NELE VIGORAR, quanto ao nus e aos meios de produzir-se, NO
ADMITINDO OS TRIBUNAIS BRASILEIROS PROVAS QUE A LEI BRASILEIRA DESCONHEA. As provas
juntadas ao processo deve ser escritas em lngua portuguesa ou traduzidas. Obs.: o STJ j admitiu a validade
de documento em espanhol, em vista da facilidade de compreenso.

Territorialidade. O Estado exerce poder soberano sobre seu territrio, abrangendo pessoas e bens que ali se
encontram, no importando sua nacionalidade ou tempo de permanncia no territrio estatal e, sobretudo, o
eventual no-reconhecimento do indivduo da aplicabilidade do poder do Estado sobre si. Para Kelsen (2010,
pg. 269) a limitao do domnio de validade da ordem coercitiva chamada Estado a determinado territrio
significa que essa ordem, a ordem jurdica nacional, deve, conforme o Direito Internacional, se restringir em
princpio a esse territrio: o territrio do Estado. Sobre o territrio assim entendido, o Estado soberano tem
jurisdio geral e exclusiva. A generalidade da jurisdio significa que o Estado exerce no seu domnio territorial
todas as competncias de ordem legislativa, administrativa e jurisdicional. A exclusividade significa que, no
exerccio de tais competncias, o Estado local no enfrenta a concorrncia de qualquer outra soberania
(REZEK, 2008, pg. 161-162).

Extraterritorialidade. Um Estado pode exercer seu poder coercitivo, em princpio, contra qualquer pessoa em
seu territrio [...]. Essa norma de Direito Internacional, contudo, est sujeita a excees, as quais so
fundamentadas pelo denominado instituto da extraterritorialidade. A) Extraterritorialidade como restrio do
domnio pessoal de validade da ordem jurdica nacional: conforme o Direito Internacional geral, certos
indivduos gozam do privilgio de exceo do poder coercitivo ou, como comumente se diz, da jurisdio penal,
civil e administrativa do Estado em cujo territrio se encontram. [...] esse fator especfico que explica o termo
extraterritorialidade, que materializa uma fico jurdica de que alguns indivduos devem ser tratados como se
no estivessem no territrio do Estado em que, de fato, esto. B) Chefes de Estados estrangeiros e
representantes como sujeitos que gozam do privilgio da extraterritorialidade: o privilgio da
extraterritorialidade est garantido por Direito Internacional geral a chefes de Estado e aos representantes
diplomticos. C) Outras pessoas privilegiadas: Foras armadas de um Estado podem estar em territrio de
outro Estado, em tempos de guerra ou em tempos de paz, com base em tratado que confira a uma das partes
contratantes o direito de manter tropas em territrio de outra parte contratante, ou de cruzar seu territrio com
tropas. Nesses casos, os membros das foras armadas esto excludos da jurisdio do Estado em cujo
territrio se encontrem, permanecendo submetidos jurisdio de seu prprio Estado. [...] Os Estados podem
por intermdio de acordos internacionais, conferir iseno de sua jurisdio a pessoas que dela no gozam
pelo Direito Internacional geral, tais como membros de Tribunais internacionais ou cnsules. (KELSEN, 2010).

Obs.: as aes privadas internacionais no se restringem aos particulares, podendo envolver, inclusive,
Estados. Neste caso, pode incidir a imunidade de jurisdio (absoluta ou relativa), que vai preservar bens
situados no Estado em que tramita a ao, pertencente ao pas inserido em um dos polos da relao jurdica. O
princpio da imunidade de jurisdio estrangeira foi reconhecido por Bartolo de Saxoferrato, o pai do DIPr, como
princpio vlido no direito internacional, utilizando-se do princpio par in paren non habet imperium, o qual
significa que as partes iguais ou soberanas no podem submeter seus iguais. Jurisprudncia: RO 99/SP, Rel.
Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 04/12/2012, DJe 07/12/2012; (AgRg no RO .
110/RJ, Rel. Ministra MARIA ISABEL GALLOTTI, QUARTA TURMA, julgado em 11/09/2012, DJe 24/09/2012.

Jurisdio universal: conceito, limites e controvrsias: Ao lado do conjunto especfico de regras de cada
ordenamento jurdico, ultimamente vem ganhando flego uma forma de aplicao de normas penais que
independem (a) do local em que a infrao penal foi praticada, (b) da nacionalidade das pessoas envolvidas e

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Santo Graal Vitaminado Atualizado por: Vanessa Maria
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(c) da vinculao aos interesses de proteo de um Estado em particular. Trata-se do princpio da jurisdio
universal, que confere a todos os Estados o poder de persecuo penal de crimes praticados em territrios
alheios, mas que so considerados particularmente ofensivos a toda a comunidade internacional (jus cogens).
Assim, a jurisdio universal nada mais representa do que o exerccio da prpria jurisdio interna em relao a
fatos praticados em territrio alheio, e por isso no se confunde com a jurisdio internacional. Esta ltima
(jurisdio internacional) caracterstica dos Tribunais internacionais, a exemplo do Tribunal Penal Internacional
(TPI), que pode afetar todo e qualquer Estado-parte da ONU. Na jurisdio universal, pode-se ter como
torturador um estrangeiro, a vtima um estrangeiro, a conduta sendo realizada em outro Estado, sem vnculo
algum como Brasil, e mesmo assim o Brasil vai aplicar sua lei, vai julgar e vai punir, com base em valores
essenciais.

O princpio da jurisdio universal, todavia, ainda objeto de intenso debate doutrinrio e politico. mingua de
regras gerais, questiona-se (a) se o princpio gera uma obrigao aos Estados ou se concede uma faculdade
de exercer a jurisdio; (b) se h necessidade de incorporao prvia do princpio ao ordenamento interno ou
se pode ser utilizado pelo juiz nacional quando provocado; e (c) que critrio utilizar para definir a categoria de
crimes aos quais se aplica o princpio.

Certas convenes atribuem ao princpio um carter facultativo ao exerccio da jurisdio universal, permitindo
aos Estados criar ou no os mecanismos internos necessrios a lhes dar efeito (Conveno da ONU contra o
Trfico Ilcito de Narcticos e Substncias Psicotrpicas de 1988, art. 4.1). J outras, frequentemente enunciam
o princpio como uma imposio aos Estados-parte, que pode se limitar a exigir a incorporao dos meios
indispensveis ao exerccio da jurisdio universal aos sistemas jurdicos internos (Conveno da ONU contra a
Tortura e outros Tratamentos ou Penas Cruis, desumanos ou Degradantes de 1984, art. 5.2) ou, de maneira
mais ambiciosa, obrigar as autoridades nacionais deflagrar efetivamente a persecuo penal (Conveno de
Genebra I de 1949, art. 49). Pode ocorrer, ademais, de se atribuir ao Estado em que se encontra uma pessoa
acusada da prtica de determinado crime a obrigao de escolher entre duas alternativas: julg-la em seus
tribunais ou extradit-la ao pas que o solicite. Cuida-se, aqui, da frmula enunciada pela doutrina
internacionalista do dever de extraditar ou julgar (autdedereautjudicare), cujo objetivo central evitar a
impunidade e fazer com que os indivduos responsveis por crimes particularmente graves sejam processados
e punidos.

Na verdade, a jurisdio universal nunca gerou grande controvrsia quando abrangeu condutas consideradas
por todos os Estados condutas que, por economia, um Estado podia julgar em nome do outro, como o caso
da pirataria. Ela comea a criar controvrsia quando a jurisdio universal acaba abrangendo esses valores
essenciais, que so os crimes jus cogens, porque muitos desses autores dessas violaes so agentes estatais
que agiram usando a fora do Estado. Quem autorizaria um estado a exercer essa jurisdio universal? Duas
vises: 1) alguns pases como Blgica e Espanha acreditaram que um costume internacional que vinha de
Nuremberg. Uma nova jurisdio internacional, qualificada, porque ela abrangia esses valores essenciais, seria
com base em costume internacional. 2) a Corte Internacional de Justia no aceitou, afirmou que era
necessrio tratado internacional. Exemplo, Conveno contra a tortura, o artigo 4 obriga o Estado que capture
o torturador a extraditar ou julgar mesmo que o torturador tenha cometido o crime contra outro Estado. O Brasil
obrigado, de acordo com nosso Cdigo Penal 139 a punir esses crimes que esto previstos em tratados,
mesmo que seja em jurisdio universal. (trecho de aula ministrada por Andr de Carvalho Ramos).

MALCOLM SHAW sustenta que h somente duas categorias nitidamente pertencentes esfera da jurisdio
universal: (a) pirataria e (b) crimes de guerra. O exerccio da jurisdio vlida sobre os supostos criminosos por
outros delitos previstos em convenes internacionais referida pelo autor como jurisdio quase-universal,

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pois condicionado presena do acusado no territrio do Estado em questo. O adjetivo universal, portanto,
no consiste em uma prerrogativa de exerccio de jurisdio penal sobre crimes cometidos em outras
jurisdies, mas sim em locais no sujeitos a nenhuma jurisdio em particular, como os atos de pirataria
praticados em alto-mar (para aprofundamentos, consultar pgs. 490-498 do livro).

Casustica: (a) Caso Eichmann Aps ser abduzido na Argentina, Eichmann foi levado a juzo perante o
Tribunal Distrital de Jerusalm (1961), acusado por crimes de guerra, crimes contra o povo judeu e crimes
contra a humanidade, praticados em territrio alemo e em outros territrios ocupados. O Tribunal de
Jerusalm justificou sua jurisdio sobre os crimes cometidos por Eichmann com base no princpio da
jurisdio universal, tendo em vista que "estes crimes que atacam ao conjunto da humanidade e abalam a
conscincia das naes so graves crimes contra o prprio Direito Internacional (delicta juris gentium)"
(Sentena do Tribunal de Jerusalm, 12). Foi condenado pena de morte e enforcado dois dias aps a
confirmao da sentena condenatria pela Suprema Corte de Israel (1962). (b) Caso Pinochet Em 28 de
maro de 1996, Pinochet foi denunciado pela Audiencia Nacional Espaola, em razo da prtica de crimes
contra a humanidade, com base no art. 23.4 da Lei Orgniza do Poder Judicial n 6, de 1985, que estabelece a
competncia dos tribunais espanhis de conhecerem e julgarem os crimes de genocdio, terrorismo e tortura
praticados por estrangeiro fora do territrio espanhol. Em 16 de outubro de 1998, Augusto Pinochet foi detido
pela Scotland Yard em uma clnica em Londres, em cumprimento ordem expedida pelo Tribunal Municipal
londrino, por solicitao do Tribunal espanhol. Mas em 28 de outubro de 1998, reconhecendo as imunidades
civil e criminal perante os tribunais britnicos, dada a sua condio de ex-chefe de Estado, a Higth Court de
Londres negou a extradio de Pinochet para a Espanha. Em grau de recurso a House of Lords, anulou o
referido julgamento e determinou a extradio de Pinochet. Por "razes mdicas", todavia, a extradio no se
consumou, e Pinochet retornou ao Chile. (c) Caso Yerodia (Congo vs. Blgica) Em abril de 2000, a Blgica
emitiu um mandado de priso contra o Ministro das Relaes Exteriores da Repblica democrtica do Congo
(Yerodia Ndombasi), com base em uma Lei de 1993, na qual o Estado belga concedia a si mesmo ampla
jurisdio universal para julgar crimes internacionais. Porm, levado o caso CIJ, a Corte afirmou que a
Blgica feriu a imunidade diplomtica do Sr. Yerodia, e a Blgica foi obrigada a cancelar o mandado de priso
anteriormente emitido.

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Ponto 17.c. Represso internacional ao trabalho e comrcio escravo: histrico, base normativa e
trabalho escravo contemporneo.

Obras consultadas: Santo Graal 27. ELA WIECKO V. DE CASTILHO. Consideraes sobre a interpretao
jurdico-penal em matria de escravido, in Estudos Avanados 14 (38), 2000. Disponvel em:
http://www.scielo.br/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0103-40142000000100004. ELA WIECKO V. DE
CASTILHO. Novas perspectivas para a tese da competncia da Justia Federal para o crime de trabalho
escravo. Disponvel em: http://pfdc.pgr.mpf.gov.br/atuacao-e-conteudos-de-apoio/publicacoes/trabalho-
escravo/Artigo_Novas_Perspectivas_Dra_Ela.pdf. RAQUEL ELIAS FERREIRA DODGE. A defesa do interesse
da Unio em erradicar formas contemporneas de escravido no Brasil. Disponvel em:
http://www.oit.org.br/sites/all/forced_labour/brasil/documentos/escravidaocontemporanea.pdf (acesso em
05.02.2013)

A legislao internacional, principalmente a partir de 1814, com o Tratado de Paris entre Inglaterra e Frana, se
ocupou primeiro do trfico de negros, objeto de comrcio para a escravido (Ela Wiecko). Na Conveno
adotada pela Sociedade das Naes, em 1926, na qual se proibiu a prtica da escravido, assim como o
trfico de escravos, as partes contratantes conceituaram a escravido como o estado ou condio de um
indivduo sobre o qual se exercitam os atributos do direito de propriedade ou algum deles e tambm acordaram
evitar que o trabalho forado ou obrigatrio produza condies anlogas escravido. Em 1948, as Naes
Unidas assinaram a Declarao Universal dos Direitos do Homem, prescrevendo no art. 4: Ningum ser
mantido em escravido ou servido, a escravido e o trfico de escravos so proibidos em todas as formas .
Em 1956, a Conveno Suplementar sobre a Abolio da Escravido, do Trfico de Escravos e das Instituies
e Prticas Similares Escravido, promovida pelas Naes Unidas, definiu-a a escravido como a condio
de algum sobre o qual se exercem poderes associados ao direito de propriedade. A Conveno de Genebra,
tambm de 1956, repetiu esses conceitos e ampliou o foco para instituies e prticas anlogas escravido,
nomeando expressamente a imobilizao por dvidas e a servido (debtbondage), bem como o casamento
forado de uma mulher em troca de vantagem econmica para seus pais ou terceiros; a entrega, onerosa ou
no, de uma mulher casada a terceiro pelo seu marido, sua famlia ou seu cl; os direitos hereditrios sobre
uma mulher viva; a entrega, onerosa ou no, de menor de 18 anos a terceiro, para explorao (Ela Wiecko).

No mbito da OIT, foi elaborada a Conveno sobre Trabalho Forado ou Obrigatrio (Conveno n 29, de
1930), assim considerado, nos termos de seu art. 2, 1, como "todo trabalho ou servio exigido a um
indivduo, sob a ameaa de uma pena qualquer, e para o qual esse indivduo no se oferece voluntariamente .
Mais tarde, em 1957, a mesma organizao adotou a Conveno Especial sobre a Abolio do Trabalho
Forado e Obrigatrio (Conveno n 105, de 1959), cujo art. 1 que estabelece: "todo o Membro da
Organizao Internacional do Trabalho que ratifique a presente conveno compromete-se a suprimir o trabalho
forado ou obrigatrio e a no o utilizar sob qualquer forma [...]".

No mbito regional americano, os principais instrumentos sobre a matria so o Pacto Internacional sobre
Direitos Civis e Polticos (1966) e o Pacto de San Jos da Costa Rica (1969). Este ltimo, em seu 6, prescreve:
Proibio da escravido ou a servido. 1. Ningum pode ser submetido a escravido ou a servido, e tanto
estas, como o trfico de escravos, como o trfico de mulheres so proibidos em todas as suas formas.

Caso Jos Pereira O Brasil, em 2003, atravs de acordo celebrado no mbito da CIDH, reconheceu a sua
responsabilidade internacional e estabeleceu uma srie de compromissos relacionados com o julgamento e

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punio dos responsveis, medidas pecunirias de reparao, medidas de conscientizao contra o trabalho
escravo. Jos Pereira exercia trabalho escravo e teve sua liberdade cerceada por capangas de uma Fazenda
no Par. Ao tentar fugir, junto com um colega, sofreu tentativa de homicdio. Seu colega apelidado de Paran
no sobreviveu. Foi reconhecida a violao de diversos dispositivos da Conveno Americana, como violao
ao direito vida, liberdade, integridade pessoal, ao trabalho e justa remunerao, proibio de
escravido e servido, garantias judicias e proteo judicial.

Para Ela Wiecko, a escravido tradicional e as formas anlogas contemporneas constituem graves violaes
aos direitos humanos, que pedem a aplicao de sanes de natureza penal. Ademais, a criminalizao da
escravido e de prticas anlogas um dever prescrito aos Estados Partes na j citada Conveno
Suplementar de 1956. Assim, foi que o Estatuto de Roma do TPI, no art. 7.1.c, tipificou a escravido como
categoria de "crime contra a humanidade", quando cometido no quadro de um ataque, generalizado ou
sistemtico, contra qualquer populao civil, havendo conhecimento desse ataque. E de acordo com o art.
7.2.c: "Por 'escravido' entende-se o exerccio, relativamente a uma pessoa, de um poder ou de um conjunto
de poderes que traduzam um direito de propriedade sobre uma pessoa, incluindo o exerccio desse poder no
mbito do trfico de pessoas, em particular mulheres e crianas". Mencione-se, por fim, o Protocolo Adicional
Conveno de Palermo, relativo Represso e Punio do Trfico de Pessoas, em especial Mulheres e
Crianas, assinado em Nova York em 15 de novembro de 2004, o qual define "trfico de pessoas" como o
recrutamento, o transporte, a transferncia, o alojamento ou o acolhimento de pessoas, recorrendo ameaa
ou uso de fora ou a outras formas de coao, ao rapto, fraude, ao engano, ao abuso de autoridade ou
situao de vulnerabilidade ou entrega ou aceitao de pagamentos ou benefcios para obter o
consentimento de uma pessoa que tenha autoridade sobre outra, para fins de explorao (art. 3).

Em relatrio de 1991, sobre formas contemporneas de escravido, o Centro de Direitos Humanos das Naes
Unidas afirmou que: "Alm da escravido tradicional e do trfico de escravos, esses abusos incluem a venda
de crianas, prostituio infantil, pornografia infantil, explorao do trabalho infantil, mutilao sexual de
meninas, uso de crianas em conflitos armados, escravido por dvida, trfico de pessoas e venda de rgos
humanos, explorao da prostituio, e certas prticas em regimes coloniais e de apartheid".

A situao de trabalho escravo vivenciada atualmente no a mesma do sculo XIX. Naquela poca, o
trabalho escravo era considerado lcito e o escravo se constitua em mais uma mercadoria que se integrava ao
conjunto de bens de seu proprietrio, sendo livremente negociado em mercado de compra e venda. J na
escravido contempornea, o explorador do trabalho alheio no se preocupa em fornecer as condies
mnimas de sobrevivncia ao trabalhador (trabalho degradante), pois, ao final, ele visto com um mero objeto,
facilmente substitudo sem maiores custos.

Segundo Raquel Dodge, as formas contemporneas de escravido diferem daquela feio tradicional apenas
na oportunidade ou na nfase de emprego da fora, da violncia e do confinamento. No mais, utiliza-se da
mesma perfdia, astcia, coero e operam em razo da mesma indiferena e sentimento de superioridade. A
indiferena e o desrespeito condio do outro ainda persistem e esto hoje acirrados, mais perversos, no s
porque os meios de sua prtica so mais dissimulados, mas porque o modo como se invisibiliza na meio social
so agravados pela certeza de que a prtica ilcita, injusta e ilegal. A situao agravada, sobretudo, pela
impunidade.

Por fim, importante transcrever excerto do voto da Ministra Rosa Weber, no InQ 3.412/AL, proferido no final de
2012, no qual, ao tratar sobre o disposto no artigo 149 do CP, assevera que a escravido moderna mais sutil
e o cerceamento da liberdade pode decorrer de diversos constrangimentos econmicos no necessariamente
fsicos. Nessa perspectiva, repetindo Amartya Sen, o renomado economista laureado com o Prmio Nobel: 'a

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privao da liberdade pode surgir em razo de processos inadequados (como a violao do direito ao voto ou
de outros direitos polticos ou civis), ou de oportunidades inadequadas que algumas pessoas tm para realizar
o mnimo do que gostariam (incluindo a ausncia de oportunidades elementares como a capacidade de
escapar da morte prematura, morbidez evitvel ou fome involuntria.' (SEN, Amartya. Desenvolvimento como
liberdade. So Paulo: Companhia das Letras, 2000, p. 13). Priva-se algum de sua liberdade e de sua
dignidade, tratando-o como coisa e no como pessoa humana, o que pode ser feito no s mediante coao,
mas tambm pela violao intensa e persistente de seus direitos bsicos, inclusive do direito ao trabalho digno.
A violao do direito ao trabalho digno impacta a capacidade da vtima de realizar escolhas segundo a sua livre
determinao. Isso tambm significa reduzir algum a condio anloga de escravo.

OBS.: Atualmente no Senado Federal tramita a PEC 57A/1999, conhecida como PEC do Trabalho Escravo,
que altera a redao do art. 243 da CR, para determinar que as propriedades rurais e urbanas de qualquer
regio do pas onde foram localizadas culturas ilegais de plantas psicotrpicas ou a explorao de trabalho
escravo sero expropriadas e destinadas reforma agrria e a programas de habilitao popular, sem
qualquer indenizao ao proprietrio e sem prejuzo de outras sanes previstas em lei, observado, no que
couber, o disposto no art. 5. Tambm altera o pargrafo nico do mesmo artigo para dispor que todo e
qualquer bem de valor econmico apreendido em decorrncia do trfico ilcito de entorpecentes e da
explorao de trabalho escravo ser confiscado e reverter a fundo especial com destinao especfica, na
forma da lei.

Histrico: A proposta teve incio em 1995, na Cmara, mas no teve qualquer avano poca (PEC 232/95).
Posteriormente, foi formulada no Senado uma proposta semelhante, sendo aprovada, em 2001, como a
proposta de EC n 57/1999, sendo apensadas. Na Cmara a proposta ficou parada at 2004, quando foi
aprovada em primeiro turno, devido uma comoo popular com a Chacina de Una MG, onde trs auditores
fiscais e um motorista do Ministrio do Trabalho e Emprego foram mortos durante uma fiscalizao de rotina.
Desde ento a Proposta entrou e saiu de pauta vrias vezes. Somente em 22.05.2012 foi aprovada na Cmara,
em segundo turno, como proposta de Emenda Constitucional n 438/2001, retornando ao Senado, como PEC
57A/1999, em decorrncia de uma alterao feita pela Cmara, no ano de 2004, no sentido de incluir na
expropriao os imveis urbanos.

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Ponto18 a. Direito Internacional do Meio Ambiente. Princpios. Poluio Atmosfrica. Poluio Marinha.
Recursos marinhos vivos. Biodiversidade, fauna e flora.

Principais obras consultadas: Santo Graal 27; Francisco Rezek. Direito Internacional Pblico. 11 edio.
2008. Frederico Augusto di Trindade. Direito ambiental esquematizado. 2 edio. 2011. Valrio de Oliveira
Mazzuoli. Curso de Direito Internacional Pblico. 2 edio. 2007. Luis Paulo Sirvinskas. Manual de Direito
Ambiental. 7a edio. 2009. Rodrigo Fernandes More. (http://jus.com.br/revista/texto/3194/a-poluicao-do-meio-
ambiente-marinho-e-o-principio-daprecaucao/2#ixzz1zDLnlkBg.

Legislao bsica: Art. 225 da CF; Cdigo Florestal; Conveno de Estocolmo sobre o Meio Ambiente (1972);
Declarao Universal dos Direitos Humanos; Eco-92; Rio+20; Lei 6938/81.

1. Noes Gerais e princpios.

O Direito Internacional do Meio Ambiente composto pelas normas jurdicas que regulam as relaes entre os
homens e o ambiente que o circunda, sob uma perspectiva do comportamento humano. Quando estas normas
extrapolam os limites de um Estado, est-se diante do Direito Internacional do Meio Ambiente. Um dos
principais instrumentos da cooperao internacional na rea ambiental o Direito Internacional do Meio
Ambiente, cujo objetivo contribuir para que os avanos econmicos e tecnolgicos no eliminem as condies
necessrias para manter a vida em condies de dignidade.

O conceito de meio ambiente difere do de ecologia, que regido por leis cientficas. Neste ltimo caso, tem-se
a certeza cientfica, ao contrrio do meio ambiente, em que as normas jurdicas, livremente elaboradas pelo
homem, se impem. Este campo guarda ntido vnculo com os direitos humanos, na medida em que o bem
jurdico ambiental decorre da dignidade da pessoa humana, compondo o seu mnimo vital.

Histrico: A preocupao com a questo ambiental comeou a emergir no campo poltico e jurdico a partir do
ps-II Guerra Mundial, quando os impactos do modelo de desenvolvimento aplicado a partir da Revoluo
Industrial sobre a vida humana e o meio ambiente deixaram de ocupar apenas alguns cientistas e passaram a
entrar na agenda dos governos e da sociedade internacional. O marco inicial a Conferncia das Naes
Unidas sobre o Meio Ambiente Humano (Conferncia de Estocolmo), em 1972, que foi a primeira reunio
internacional dedicada a adotar medidas de escopo global. Foi tambm criado o Programa das Naes Unidas
para o Meio Ambiente (PNUMA), objetivando coordenar a ao dos organismos internacionais no campo da
preservao ambiental. Neste momento, a prioridade o combate poluio ambiental. Num segundo
momento, a cooperao internacional em matria ambiental tomar maior impulso a partir da Conferncia da
Naes Unidas sobre o Meio Ambiente e Desenvolvimento, mais conhecida como a ECO-92 ou Rio-92,
realizada no Rio de Janeiro, em 1992. Dentro os seus resultados est a Agenda 21, principal programa
internacional, sem fora vinculante. Foram tambm celebrados importantes tratados na matria: i. Conveno
Quatro das Naes Unidas sobre Mudana de Clima; ii. Conveno sobre Diversidade Biolgica; iii.
Declarao do Rio de Janeiro sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento.

2. Princpios. destacam-se:

a) Cooperao internacional a colaborao entre os Estados imprescindvel para que haja uma preservao
do meio ambiente, sendo que o primeiro texto que se referiu a ele foi a Conveno de Estocolmo.

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b) poluio transfronteiria um princpio extremamente aberto, em que se gera a obrigao jurdica de todos
os Estados em evitar danos ambientais e manter um padro de conduta adequado.

c) responsabilidades comuns, mas diferenciadas cada Estado responsvel por obrigaes ambientais
segundo suas possibilidades. Ele est presente na Conveno sobre a Diversidade Biolgica, em seu princpio
20, sendo que as partes se obrigam a apoiar economicamente os objetivos da Conveno, em conformidade
com os seus planos e prioridades nacionais.

d) precauo deve-se avaliar previamente os danos ambientais, mesmo no existindo certeza cientfica dos
impactos por ele futuramente causados. Ele est ligado ao risco incerto e potencial de dano ambiental.

e) preveno tambm se liga aos danos ambientais, mas nas hipteses de certeza cientfica sobre os danos
a serem provocados.

f) poluidor-pagador- h a obrigao de pagar ou arcar com os valores necessrios recuperao do meio


ambiente poludo. No se configura numa licena para poluir. Possui dois aspectos: carter preventivo e
repressivo.

g) ubiquidade deve-se tomar providncias para evitar o dano, seja num momento anterior, durante ou aps os
danos cometidos.

Nota-se, pois, que o direito internacional do meio ambiente imprescindvel manuteno da espcie humana,
ultrapassando qualquer fronteira existente entre os Estados.

OBS: Para Portela, os princpio so: i. Um Estado no pode alterar as condies naturais de seu territrio e
causar danos a reas fora de sua jurisdio (dano ambiental transfronteirio); ii. Princpio da
SOLIDARIEDADE: No existe fronteira para o dano ambiental, impondo aos Estados a cooperao nesse
campo. iii. Princpio da RESPONSABILIDADE COMUM, PORM DIFERENCIADA: Todos os Estados devero
contribuir para a proteo e melhoria do meio ambiente no mundo, mas na proporo de suas
responsabilidades na degradao ambiental e dos meios de que dispem para combater os problemas
ambientais; iv. ANTROPOCENTRISMO: A dignidade humana o centro das preocupaes das normas
ambientais, que visam a promover a construo de um meio ambiente equilibrado em prol do bem-estar das
presentes e futuras geraes.

3. Poluio atmosfrica. Atmosfera a camada de ar que envolve o globo terrestre. Ar, por sua vez, a
camada gasosa que reveste a Terra (...) Poluio atmosfrica a alterao da constituio dos elementos
acima expostos, que, ultrapassados os limites estabelecidos pelas normas ambientais, podem colocar em risco
a sade, a segurana e o bem-estar comum (Sirvinskas, p. 219/220). A poluio pode ter origem em diversas
fontes, como a indstria, o transporte, as usinas nucleares, radiao, luminosidade artificial, etc. Cumpre dizer
tambm que os poluentes consistem em qualquer forma de matria ou energia liberada no meio ambiente em
desacordo com as normas ambientais (Sirvinskas, p. 220). Por fim, o poluidor o responsvel, seja pessoa
jurdica ou fsica, pelos danos causados ao meio ambiente (art. 3, IV, da Lei n 6938/81).

Combate ao aquecimento global. Poluio atmosfrica: O protocolo de Quioto. Proteo da camada de oznio :
A poluio atmosfrica comeou a tomar lugar de destaque no Direito Internacional a partir do julgamento do
caso da Fundio Trail (Trail Smelter Case), que envolveu o Canad e os Estados Unidos e foi decidido em
1941. Decidiu-se, naquela oportunidade, atravs de laudo arbitral, que nenhum Estado tem o direito de usar ou
permitir o uso de seu territrio de maneira tal que emanaes de gases ocasionem danos dentro do territrio de

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outro Estado ou sobre as propriedades ou pessoas que a se encontrem, quando se trata de consequncias
graves e o dano seja determinado mediante prova certa e conclusiva. O primeiro tratado feito especificamente
para combate foi a Conveno-Quadro das Naes Unidas sobre Mudana do Clima, assinada em Nova
Iorque, em 1992. Ela se preocupa com o chamado efeito estufa, provocado pelo acmulo de gases na
atmosfera terrestre, e a destruio da camada de oznio. Seu objetivo maior regular a emisso de gases