Boletn de Jurisprudencia N.

4 - Marzo 2011
Temas de inters

Suspensin de la prescripcin de la accin penal. Artculo 96 CP

Situacin jurisprudencial reciente en Corte Suprema

La formalizacin de la investigacin no es la nica actuacin o diligencia que suspende el curso de la

prescripcin () De acuerdo a lo dispuesto en el artculo 7 del CPP (), existen otras actuaciones que
pueden tener el mismo efecto, como () cualquier gestin, sea de investigacin, de carcter cautelar o
de otra especie, que se realizare por o ante un tribunal con competencia criminal, el ministerio pblico
o la polica, en la que se imputare a determinada persona intervencin en un hecho punible (Corte
Suprema, Rol 5511-09, 4 enero de 2010, considerando 4).

A continuacin se resume la situacin jurisprudencial en materia de suspensin de la

prescripcin, detenindonos particularmente en dos pronunciamientos recientes de las
Excma. Corte Suprema, los que reconocen efectos suspensivos a la querella y an a
otras actuaciones mencionadas en el artculo 7 CPP.

Panorama general antes de las resoluciones comentadas

1.- En materia de suspensin de la prescripcin penal, la jurisprudencia de las Cortes de

Apelaciones ha sido en general variable e incierta (as, fallos contradictorios de las C.
Ap. Arica, La Serena, Stgo., Valpo y Temuco). Esta inestabilidad jurisprudencial a
nivel de Cortes de Apelaciones en ningn caso tiene su origen en titubeos o variaciones
en la jurisprudencia de la Corte Suprema. Antes bien, en una serie de pronunciamientos
concordantes, la Corte Suprema ha sostenido que la presentacin de la querella es
idnea para suspender la prescripcin (as, Rol 5362-2003 de 19 de febrero de 2004;
Rol N. 2693-2006 de 13 de junio de 2006; Rol 2882-2007 de 4 de octubre de 2007 (para
el CPP1906) y Rol 6268-2008 de 16 de diciembre de 2008). Todos los mencionados
fallos se refieren a casos de giro doloso de cheques (como se sabe, delito con plazo de
prescripcin especial de 1 ao, contado desde el protesto).

Corte Suprema en Rol 4064-09 de 27 de octubre de 2009

2.- Considerando la referida jurisprudencia discordante a nivel de Cortes de

Apelaciones, en recurso de nulidad presentado por el MP y querellante particular (RUC
0710014523-K de esta FR, por giro doloso de cheques), se hizo valer lo dispuesto en el
inciso tercero del art. 376 CPP para que la CS conociera del recurso. En este contexto,
en ROL 4064-09, con fecha 27 de octubre de 2009, la Sala Penal de la CS confirm su
jurisprudencia precedente y resolvi que la presentacin de la querella suspende la
prescripcin en los trminos del art. 96 CP.

3.- No obstante esta resolucin de 376 CPP de la CS, los tribunales inferiores y las
Cortes de Apelaciones no se han uniformado por lo que se refiere al efecto suspensivo
de la querella. A esta dispersin posiblemente contribuye el hecho de que los
pronunciamientos de la CS se han acotado al delito de giro doloso de cheques,
limitndose al efecto suspensivo de la querella.

Corte Suprema en Rol 5511-09 de 4 de enero de 2010

4.- Ahora bien, la absoluta novedad en la materia est representada por el fallo de la CS
en Recurso de Queja Rol 5511-09 de 4 de enero de 2010. Aqu la sala penal de la CS
(Segura, Rodrguez, Ballesteros, Dolmestch, Kunsemuller) adhiere a una posicin an
ms extensiva en la especie, recurriendo a los trminos del artculo 7 CPP para estimar
que cualquier actuacin que se dirija contra un imputada es vlida para suspender
la prescripcin. En la especie, se dio relevancia suspensiva a la citacin a declarar
como imputado, efectuada por el MP.

En extrema sntesis, la doctrina contenida en el fallo pronunciado en Recurso de

Queja presentado por querellante particular contra sala de la Corte de Apelaciones de
Talca, la que haba revocado resolucin de alzada y declarado SD en caso por el delito
de estafa es la siguiente:

La formalizacin de la investigacin no es la nica actuacin o diligencia que

suspende el curso de la prescripcin, ya que de acuerdo a lo dispuesto en el
artculo 7 del CPP, que establece que las facultades, derechos y garantas que la
CPR y las leyes reconocen al imputado, podrn hacerse valer por la persona a
quien se atribuyere participacin en un hecho punible desde la primera actuacin
del procedimiento dirigido en su contra, existen otras actuaciones que pueden
tener el mismo efecto, como la que en este caso desarroll la Fiscala al citar e
interrogar en la condicin de imputado a determinada persona, toda vez que
dicha diligencia queda comprendida en el inciso segundo del referido artculo 7
cuando prescribe que se entender por primera actuacin del procedimiento
cualquier gestin, sea de investigacin, de carcter cautelar o de otra especie,
que se realizare por o ante un tribunal con competencia criminal, el ministerio
pblico o la polica, en la que se imputare a determinada persona intervencin en
un hecho punible (considerando 4).

Breves comentarios a propsito del fallo CS Rol 5511-09

5.- Difcilmente pueda pensarse en un alcance ms amplio para el artculo 96 que el

asumido por el fallo de la CS recin aludido. Cabe al respecto hacer algunos
comentarios o consideraciones puntuales:

5.1.- Por primera vez la CS se pronuncia en lo pertinente respecto a un delito

distinto del giro doloso de cheques.

5.2.- Es posible que el fundamento material del caso haya pesado en la

decisin, en la medida que la actividad persecutoria del MP fue particularmente
perseverante aqu; en efecto, se trata de un caso en el que se formaliz a un imputado,
para luego advertir que el verdadero responsable era un segundo (el cnyuge del
primero). Slo la confesin del primer imputado permiti el esclarecimiento del hecho
el que fue perseguido desde un inicio por el querellante y el MP , de modo que
sancionar a los persecutores con un SD podra haber parecido especialmente gravoso.

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 5.3.- Implcitamente, el fallo en cuestin confirma una doctrina hasta ahora
unnime (y razonable, atendido el tenor literal del art. 96 CP): y es que la suspensin
del art. 96 CP opera de modo individual, respecto de cada partcipe, y no de modo
global o general con referencia al hecho punible. De hecho, la CS en ningn momento
entiende como vlida la formalizacin de un primer imputado para suspender la
prescripcin en contra del segundo; y es por eso que se ve forzada a identificar un
momento persecutorio especficamente referido al segundo imputado. Evidentemente,
dicho esfuerzo no se justificara de entenderse que la suspensin del art. 96 opera
respecto al hecho punible, para todos los partcipes.

5.4.- La consideracin anterior es de especial relevancia en casos complejos, en

los que el esclarecimiento de la participacin es normalmente paulatino, de modo
que puede siempre llegarse tarde respecto de determinados partcipes, no obstante
haberse iniciado y formalizado una investigacin con mucha antelacin.

5.5.- En otro orden de materias, cabe hacer presente que ni en ste ni en otro
fallo de la CS se ha discutido especialmente el punto relativo a si el efecto suspensivo
de la formalizacin se contabiliza ya desde la solicitud de audiencia por el fiscal o bien
slo a partir de la audiencia misma. Con todo, la doctrina del fallo Rol 5511-09 aparece
como un argumento ms y decisivo a favor de la tesis del primero de los
mencionados momentos.

Consideraciones Finales

6.- De lo observado a partir de los informes peridicos de la Unidad de Corte y los

resultados obtenidos por los fiscales en sede de garanta, se desprende que an tras este
ltimo fallo de la CS el punto en cuestin sigue siendo objeto de soluciones dispares
por los tribunales inferiores y Corte de Ap. de Santiago.

6.1.- Con todo, el impacto de un fallo como el citado, especialmente si

pronunciado en el marco de un recurso de queja, puede ser mayor de lo esperado, lo que
da esperanzas de futura uniformidad jurisprudencial en un sentido claramente favorable
a los intereses persecutorios del MP.

6.2.- Posiblemente una va muy eficaz en lo pertinente consiste en que los

fiscales de esta FR recurran sistemticamente contra resoluciones de SD que no se
ajusten a la doctrina del citado fallo CS Rol 5511-09.

Fernando Londoo Martnez

Abogado Asesor
Fiscala Regional Metropolitana Centro Norte