UNIVERSIDADE SALVADOR

DEPARTAMENTO DE CINCIAS SOCIAIS APLICADAS

CURSO DE DIREITO

RELATIVIZAO DA COISA JULGADA EM AO DE INVESTIGAO DE

PATERNIDADE

Bruno Barros dos Santos1

Sara Silva de Carvalho2
Yuri Santos Santana Barberino3

SUMRIO

1 Introduo; 2 Da ao de reconhecimento de paternidade; 3 Da coisa julgada; 3.1 Regime jurdico da

coisa julgada material; 3.2 Efeitos da coisa julgada; 3.3 Relativizao da coisa julgada; 4 Dos bens
jurdicos conflitantes; 5 Concluso; Referncias

RESUMO

O presente artigo visa demonstrar a problemtica relativa existncia de coisa julgada em ao de

investigao de paternidade e, posteriormente, com o avano da tecnologia e advento do exame de DNA,
demonstra-se que o ru na referida ao no o pai biolgico do autor, analisando a possibilidade de
relativizao da coisa julgada quando da ponderao dos bens jurdicos em jogo.

Palavras-chave: Ao de investigao de paternidade; Coisa julgada; Exame de DNA; Negao da

paternidade.

1 INTRODUO

O artigo em comento visa analisar a problemtica relativa manuteno da coisa

julgada na ao de investigao de paternidade ante atual acessibilidade e preciso

1
Acadmico de Direito do 5 Ano Noturno da Universidade Salvador. Vencedor do prmio Mrito
Acadmico 2009.
2
Acadmica de Direito do 5 Ano Noturno da Universidade Salvador.
3
Acadmico de Direito do 5 Ano Noturno da Universidade Salvador.
cientfica do exame de DNA quando este vai de encontro ao quanto decidido na referida
ao.

Para tanto, ser inicialmente exposta a importncia da ao de investigao de

paternidade como meio processual idneo a efetivar o direito da pessoa de saber sua
origem, notadamente no atual paradigma de valorizao da famlia como ambiente de
concretizao da personalidade de cada um de seus membros.

Em seguida, tratar-se- do instituto da coisa julgada, garantia essencial efetivao do

direito fundamental segurana jurdica que possibilita a estabilizao das relaes
sociais atravs do encerramento definitivo dos conflitos.

Por fim, analisar-se- qual dos bens jurdicos de significativa relevncia acima
evidenciados prevalecer quando da ponderao dos interesses em jogo.

2 DA AO DE RECONHECIMENTO DE PATERNALIDADE

A figura do pai possui uma extrema importncia no seio familiar, sendo a ele atribudo o
papel de sustento do lar, arcando com os custos domsticos, enquanto que esposa
era atribuda a funo de educao dos filhos e cuidados da casa.

Diante na nova conjuntura da sociedade moderna, houve uma maior aproximao entre
os papis materno e paterno, passando ambos, em comum acordo, a tomarem as
decises do lar, alm de dividirem a responsabilidade da criao, educao e sustento
dos filhos.

A Constituio Federal de 1988 afastou qualquer discriminao filiatria, podendo se

investigar amplamente a paternidade. O princpio da proteo integral e da igualdade
substancial entre os filhos afastam qualquer impossibilidade de se reconhecer o vinculo
paternal.

Maria Berenice Dias (2009) utiliza a expresso investigao de parentalidade para

ampliar o foco da anlise, ao considerar que tambm possvel a busca do
reconhecimento da me biolgica atravs do Judicirio, em virtude dos grandes
avanos tidos na campo das Cincias. No entanto, iremos nos restringir investigao
de paternidade em si.

A ao de investigao de paternidade visa o reconhecimento compulsrio dos filhos

no submetidos presuno pater is est. O estado-juiz, atravs de sentena,
reconhece coativamente o vnculo parental, em face do suposto genitor ou seus
herdeiros, com o objetivo de regularizar o status familiar e atribuir ao filho-reconhecido
os consectrios lgicos da perfilhao, tanto pessoais quanto patrimoniais, como o
direito a alimentos, nome, qualidade de herdeiro necessrio, etc. (FARIAS;
ROSENVALD, 2010)

A ao de investigao de paternidade imprescritvel, irrenuncivel e inalienvel.

Entretanto, algumas distores legislativas podem ser encontradas. O artigo 1.614 do
Cdigo Civil de 2002 estabelece que o filho menor poder impugnar o reconhecimento
nos quatro anos que se seguirem sua maioridade ou emancipao.

Tal prazo denota um terrvel paradoxo: aquele que possui um locus vazio na certido de
nascimento pode tentar obter o reconhecimento de paternidade a qualquer momento.
Em contrapartida, aquele que, independentemente da sua vontade, teve seu
reconhecimento feito por quem no seu genitor no poder lanar mo de tal medida
para questionar o vnculo parental.

A posse de estado de filho que gera a paternidade socioafetiva no argumento

suficiente para afastar o direito ao uso da ao de reconhecimento de paternidade,
buscando-se o direito ao reconhecimento da verdade biolgica.

Nesse sentido, a sentena declarar apenas a ascendncia gentica caso comprovado

que o autor goza da condio de filho afetivo frente ao pai registral. O elo afetivo
sobrepe-se ao elo biolgico. A sentena de procedncia no ir desconstituir a filiao
jurdica ou socioafetiva. O que se est albergando, nesses casos, o direito da
personalidade de conhecer a ascendncia biolgica (DIAS, 2009).

Com relao aos filhos maiores, o reconhecimento da paternidade necessita da sua

concordncia. Aos menores no h este requisito. por isso que, ao atingir a
maioridade ele ter o prazo supra citado para repudiar a paternidade, sem haver a
necessidade de expor os motivos, razes ou fundamentos de tal negativa.
O afeto, em crescente escala de importncia na atual conjuntura da sociedade
moderna, tem o condo de gerar a filiao socioafetivo, traduzindo-se esta no no fato
biolgico do nascimento, mas em um continua e duradoura situao de tratamento
recproco de pai e filho, com respeito recproco.

Coloca-se em xeque a verdade biolgica e as presunes jurdicas em favor de to

profundo vinculo intersubjetivo. Deste modo, h corrente doutrinria que sustente a
possibilidade de se ingressar no Poder Judicirio com uma ao de reconhecimento de
paternidade socioafetiva. (FARIAS; ROSENVALD, 2010)

Na ao de investigao de paternidade, o filho pode lanar mo de todos os mis

legtimos para provar a verdade dos fatos, como, por exemplo, prova testemunhal, fotos
e exame de DNA. O pedido de realizao do referido exame pelo filho gera a inverso
do nus da prova.

Desta forma, caso o suposto pai queira se escusar do reconhecimento do filho, dever
realizar o exame e este atestar a incompatibilidade entre os materiais genticos
coletados. Na hiptese de recusa realizao do exame, haver uma presuno de
paternidade, que em cotejo com o contexto probatrio, poder levar a procedncia da
ao.

A realizao do exame de DNA possui algumas problemticas. Primeiro porque

necessita, imprescindivelmente, da participao do demandado para sua realizao,
no se podendo impor a ele a realizao coativa da coleta do material, apesar de existir
o dever de ambas as partes de colaborarem com a justia e procederem com lealdade
e boa f (DIAS, 2009).

Outra dificuldade encontrada o tempo de espera para a realizao do exame. O custo

da coleta e anlise elevado, submetendo aqueles que no possuem dinheiro para seu
custeio, geralmente os beneficirios da gratuidade da Justia, a longas filas de espera.

Por se tratar de uma ao de estado em que se busca identificar a filiao, a revelia

no opera efeitos, devendo o filho produzir provas que fundamentem o livre
convencimento do juiz.
Explicitadas as principais caractersticas da ao de investigao de paternidade, resta
clara sua imprescindibilidade para concretizao do direito fundamental ao
reconhecimento da paternidade que essencial para realizao da personalidade e
dignidade do ser humano, notadamente na atual proteo conferida famlia, nos
termos do art. 226 da CF/88.

3 DA COISA JULGADA

Quando uma determinada demanda posta apreciao do Poder Judicirio, aps o

transcurso do processo ser proferida uma deciso que conter uma norma jurdica
individualizada que ir reger e disciplinar aquele determinado caso concreto.

Quando esta deciso judicial no for mais passvel de recurso, seja porque esgotados
ou por no terem sido utilizados adequadamente, encerra-se o debate, surgindo, ento,
a coisa julgada (DIDIER JR.; BRAGA; OLIVEIRA, 2009).

O referido autor destaca que este instituto integra o contedo do direito fundamental
segurana jurdica, com previso no art. 5, XXXVI, da CF/884, assegurando ao
jurisdicionado a definitividade e o respeito deciso que julgou a sua demanda,
impedindo posterior rediscusso ou alterao da mesma. Nesse sentido, Humberto
Theodoro Jnior (2007, p. 598) assevera:

, em ltima anlise, a prpria lei que quer que haja um fim controvrsia da
parte. A paz social o exige. Por isso tambm a lei que confere sentena a
autoridade de coisa julgada, reconhecendo-lhe, igualmente, a fora de lei para
as partes do processo. To grande o apreo da ordem jurdica pela coisa
julgada, que sua imutabilidade no atingvel nem sequer pela lei ordinria
garantida que se acha a sua intangibilidade por preceito da Constituio
Federal (art. 5, XXXVI).

4
CF/88. Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos
brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
[...]
XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada;
Deve-se perceber que o instituto da coisa julgada no busca ontologicamente a
verdade real, muito menos se constitui numa fico ou presuno legal de verdade. O
objetivo desta garantia constitucional estabilizar as relaes sociais e as decises
judiciais, pondo fim aos conflitos postos apreciao jurisdicional (MARINONI;
ARENHART, 2008).

Nesse sentido, Teresa Arruda Alvim Wambier e Jos Miguel Garcia Medina (2003, p. 21
22) asseveram que:

A coisa julgada instituto cuja funo de estender ou projetar os efeitos da

sentena indefinidamente para o futuro. Com isso, pretende-se zelar pela
segurana extrnseca das relaes jurdicas [...]. Esta segurana extrnseca das
relaes jurdicas geradas pela coisa julgada material traduz-se na
impossibilidade de que haja outra deciso sobre a mesma pretenso.

Ao se analisar a coisa julgada, pode-se compreender tal instituto no seu aspecto formal
e material. A coisa julgada formal fenmeno endoprocessual relativo a imutabilidade
da deciso judicial dentro do processo em que foi proferida5, pois contra ela no cabe
mais nenhum recurso (THEODORO JNIOR, 2007).

De certa forma, a coisa julgada, no seu vis formal, acaba, na prtica, se confundindo
com a irrecorribilidade da deciso, sendo a precluso mxima dentro do processo,
conhecida como trnsito em julgado (DIDIER JR.; BRAGA; OLIVEIRA, 2009).

J a coisa julgada material a imutabilidade da deciso dentro do processo em que foi

proferida e em qualquer outro, irradiando seus efeitos para fora do processo. Luiz
Guilherme Marinoni e Srgio Cruz Arenhart esclarecem (2008, p. 642):

Quando se alude indiscutibilidade da sentena judicial fora do processo,

portanto em relao a outros feitos judiciais, o campo da coisa julgada
material, que aqui realmente importa e constitui, verdadeiramente, o mbito de
relevncia da coisa julgada. J a indiscutibilidade da deciso judicial verificada
dentro do processo remete noo de coisa julgada formal.

No se pode perder de vista, como bem assevera Nelson Nery Jr. (2004), que a coisa
julgada formal pressuposto para formao da coisa julgada material. Pela sua maior
relevncia para o presente estudo, o foco maior ser dado coisa julgada material e,
daqui para frente quando se referir coisa julgada, deve ser entendida esta no seu
aspecto material.
5
Cndido Rangel Dinamarco (2005, p. 295) afirma de forma clara que a: Coisa julgada formal a
imutabilidade da sentena como ato jurdico processual
Para que se configure a coisa julgada, faz-se necessrio o preenchimento de alguns
pressupostos, quais sejam: 1) que a deciso proferida seja jurisdicional; 2) seja deciso
de mrito (arts. 269 e 468 do CPC); 3) que haja cognio exauriente; 4) que no seja
mais passvel de recurso (DIDIER JR., 2008).

Ademais, para que se reconhea a existncia da coisa julgada, deve-se observar os

1, 2 e 3 do art. 301 do CPC, pois eventual obje o de coisa julgada s ser deferida
se for reconhecida as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido.
(MARINONI; ARENHART, 2008)

3.1 REGIME JURDICO DA COISA JULGADA MATERIAL

Ao se abordar a questo da coisa julgada, necessrio perceber que este instituto possui
um regramento especfico, atravs do qual se extrai o seu modo de produo, bem
como os seus limites subjetivo e objetivo.

Com relao ao limite objetivo, este se refere parte da deciso que ser abarcada
pela coisa julgada. H que se perceber que toda deciso judicial possui trs elementos
principais, quais sejam, relatrio, fundamentao e dispositivo, conforme preceitua o art.
458 do CPC.

Destes elementos da deciso, apenas a parte dispositiva se submete coisa julgada,

pois neste ponto que se localiza a norma jurdica individualizada que ir reger o caso
concreto posto apreciao jurisdicional. (DIDIER JR.; BRAGA; OLIVEIRA, 2009)

Nesse sentido, destaca-se o art. 469 do CPC que esclarece que os motivos utilizados
como fundamento da deciso ou de forma incidental no faro coisa julgada. Insta
constar que caso o contexto ftico seja alterado, ser possvel veicular uma nova
pretenso com base em nova causa de pedir, no havendo que se falar em prvia
existncia de coisa julgada, notadamente pela clusula rebus sic stantibus.

A sentena espelha os fatos e o direito que serviram como seus fundamentos,

de maneira que, alterados os fatos ou o direito, modificada estar a causa de
pedir, e por conseqncia a ao. Em outros termos: a alterao das
circunstncias de fato constitui alterao da causa de pedir, formando outra
 (nova) ao e abrindo ensejo a outra (nova) coisa julgada. (MARINONI;
ARENHART, 2008, p. 657)

Com relao ao limite subjetivo da coisa julgada, perceba-se que, em regra, a coisa
julgada s vincula as partes do processo, como bem determina o art. 472 do CPC. Tal
restrio importante, pois foram as partes que participaram ativamente durante o iter
processual para formao da deciso, em obedincia ao devido processo legal,
contraditrio e ampla defesa, notadamente em seus aspectos substanciais.

Em alguns casos, pode ocorrer a coisa julgada ultra partes que ir estender seus
efeitos para alm dos sujeitos que atuaram no processo, atingindo determinados
terceiros. Um exemplo desta situao so os casos de substituio processual, sendo
atingido pela coisa julgada as partes e o terceiro substitudo (DIDIER JR.; BRAGA;
OLIVEIRA, 2009).

Os referidos autores destacam a existncia da coisa julgada erga omnes cujos efeitos
iro se irradiar para todos os jurisdicionados, tenham ou no participado do processo.
Tal situao ocorre, por exemplo, nos julgamentos de aes relativas a controle
concentrado de constitucionalidade e relativas a direitos difusos ou individuais
homogneos (art 103, I e III do CDC).

Com relao ao modo de produo, Fredie Didier Jr., Paula Sarno Braga e Rafael
Oliveira (2009) destacam que h trs tipos diferentes de coisa julgada, quais sejam, pro
et contra; secundum eventum litis e secundum eventum probationes.

Em regra, a coisa julgada pro et contra, sendo formada independentemente do

resultado da causa, seja a deciso pela procedncia ou no do pedido veiculado na
inicial.

Entretanto, existem situaes em que a coisa julgada ser secundum eventum litis, s
se formando se a deciso for de procedncia do pedido veiculado na inicial. Em caso
de julgamento improcedente, no haver formao da coisa julgada, sendo possvel
que a demanda seja novamente proposta.

Critica-se tal situao, haja vista que se a deciso for favorvel ao ru, nunca se
formaria a coisa julgada, criando uma situao extremamente desconfortvel para o
plo passivo do processo, sendo um regramento de questionvel constitucionalidade,
tendo em vista a segurana jurdica e a igualdade.

H ainda casos em que a coisa julgada ser secundum eventum probationis, s se

concretizando se houver esgotamento das provas. No caso de improcedncia por
insuficincia de provas, no se formar a coisa julgada, sendo possvel nova discusso
da causa.

3.2 EFEITOS DA COISA JULGADA

Aps se operar a coisa julgada, emergem trs principais efeitos: 1) efeito negativo; 2)
efeito positivo; 3) eficcia preclusiva da coisa julgada.

Com relao ao efeito negativo, este explicita que aquilo que foi julgado como questo
principal em um processo no poder ser reintroduzido como questo principal de outro
(DIDIER JR.; BRAGA; OLIVEIRA, 2009).

O efeito positivo refere-se ao fato de que aquilo que foi resolvido como questo
principal de um processo deve ser considerado pelo magistrado se for reintroduzido
como questo incidental de outro.6

J a eficcia preclusiva, art. 474 do CPC, est relacionada ao fato de que uma vez
transitada em julgado a deciso, tornam-se irrelevantes todos os argumentos que as
partes poderiam ter trazido a seu favor, mas no foram veiculados.

Insta constar que qualquer nova ao tendente a diminuir os benefcios concretos

advindos de deciso judicial anterior transitada em julgado, deve ser refutada por
ofensa coisa julgada. (MARINONI; ARENHART, 2008)

6
Importante apresentar exemplo bastante elucidativo trazido por Luiz Guilherme Marinoni e Srgio Cruz
Arenhart (2008, p. 649): [...] se em uma primeira demanda reconhecido o estado de filho do autor
frente ao ru, no poder o juiz de ao seguinte (tendente a obter alimentos do pai reconhecido) negar
essa condio ao demandante, sob pena de ofensa coisa julgada.
O CPC prev alguns mecanismos para que a coisa julgada possa ser atacada e a
causa seja revista, entretanto, foge aos limites do presente trabalho abordar todas estas
hipteses.

Todavia, vale destacar o art. 485 do CPC que estabelece os requisitos autorizadores do
manejo da ao rescisria com finalidade de desconstituir a coisa julgada, obtendo-se o
rejulgamento da causa originria. O prazo para ajuizamento desta ao de dois anos
do trnsito em julgado da deciso que se pretende desconstituir.

3.3 RELATIVIZAO DA COISA JULGADA

H algum tempo, a doutrina processual tem abordado a questo da relativizao da

coisa julgada7, sendo possvel modificar a deciso transitada em julgado sem o manejo
da ao rescisria, notadamente quando a deciso for injusta ou inconstitucional, haja
vista que a coisa julgada no pode prevalecer sobre a realidade. O exemplo bastante
citado pela doutrina e que objeto do presente estudo, o caso do exame de DNA nas
aes de investigao de paternidade.

Candido Rangel Dinamarco (2005) forte defensor da tese da relativizao,

destacando que no merecem a imunidade da coisa julgada as decises cujo contedo
enunciem resultados materialmente impossveis, bem como aqueles que colidam com
valores de elevada relevncia tica, humana, social ou poltica, tambm amparados
constitucionalmente.

Mesmo sendo defensor da relativizao, o referido autor ressalta que as possibilidades

de utilizao desta teoria so excepcionalssimas, pois deve haver um confronto de
aberrante magnitude com a ordem constitucional para que se venha a afastar a
autoridade da coisa julgada

7
Apenas para exemplificar alguns autores que tratam da questo: MARINONI; ARENHART, 2008;
DIDIER JR.,2008; WAMBIER; MEDINA, 2003; NERY JR., 2004; entre outros.
Apesar de possurem posicionamento diverso, Luiz Guilherme Marinoni e Srgio Cruz
Arenhart (2008) destacam alguns pontos favorveis tese da relativizao, defendendo
que se deve observar os princpios da proporcionalidade e a instrumentalidade. Isto
porque, ao se analisar o processo na sua perspectiva instrumental, deve o mesmo ser
irradiado pelos ideais de justia e adequao realidade.

Alm disso, a coisa julgada no deve ser avaliada como valor absoluto. O ordenamento
possui outros valores de mesma hierarquia que tambm so merecedores de proteo,
notadamente por estarem previstos na Constituio. De forma que, na anlise do caso
concreto, ser necessria a ponderao atravs da aplicao do princpio da
proporcionalidade.

Fredie Didier Jr., Paula Sarno Braga e Rafael Oliveira (2009) destacam os problemas
que podem advir da relativizao da coisa julgada com base na injustia, pois se
acabaria criando uma clusula geral de reviso da coisa julgada por meios atpicos e
sem qualquer prazo especfico, o que de todo reprovvel8. Os referidos autores ainda
aduzem:

A coisa julgada material atributo indispensvel ao Estado Democrtico de

Direito e efetividade do direito fundamental ao acesso ao Poder Judicirio. Em
outras palavras, mais do que se garantir ao cidado o acesso justia, deve lhe
ser assegurada uma soluo definitiva, imutvel para sua quizila. [...]
Assumimos que no vemos com bons olhos um movimento que busca
relativizar a coisa julgada por critrios atpicos. No podemos compactuar com
a idia de uma clusula aberta de reviso de sentenas em razo de
injustia/desproporcionalidade/inconstitucionalidade. (DIDIER JR.; BRAGA;
OLIVEIRA, 2009, p. 442 e 445)

Os referidos autores destacam que, apesar do seu posicionamento contrrio

relativizao da coisa julgada, entendem ser necessrio repensar o instituto, com uma
reviso das hipteses de cabimento da rescisria, por exemplo. Nesse sentido, Luiz
Guilherme Marinoni e Srgio Cruz Arenhart (2008, p. 679) asseveram:

8
Fredie Didier Jr., Paula Sarno Braga e Rafael Oliveira (2009, p. 552) asseveram que: A coisa julgada
no instrumento de justia, frise-se. No assegura a justia das decises. , isso sim, garantia da
segurana, ao impor a definitividade da soluo judicial acerca da situao jurdica que lhe foi
submetida. Na mesma linha, Humberto Theodoro Jnior (2007, p. 598): Na realidade, porm, ao instituir
a coisa julgada, o legislador no tem nenhuma preocupao de valorar a sentena diante dos fatos
(verdade) ou dos direitos (justia). Impele-o to-somente uma exigncia de ordem prtica, quase banal,
mas imperiosa, de no mais permitir que se volte a discutir acerca das questes j soberanamente
decididas pelo Poder Judicirio.
 Ou seja, de nada adianta falar em direito de acesso justia sem dar ao
cidado o direito de ver o seu conflito solucionada definitivamente. Por isso, se
a definitividade inerente coisa julgada pode, em alguns casos, produzir
situaes indesejveis ao prprio sistema, no correto imaginar que, em
razo disso, ela simplesmente possa ser desconsiderada. (destaques no
original)

A questo da relativizao da coisa julgada possui diversos meandros e vias de anlise,

mas cuja abordagem foge aos limites do presente trabalho, pelo que o estudo se
restringir ponderao dos bens jurdicos conflitantes no caso da relativizao da
coisa julgada na ao de investigao de paternidade.

4 DOS BENS JURDICOS CONFLITANTES

Como visto na primeira seo deste artigo, o direito ao reconhecimento da paternidade

judicialmente assegurado pela Ao de Investigao de Paternidade que antigamente
solucionava o litgio atravs de meios probatrios no muito confiveis, como a prova
testemunhal (testemunho da representante do autor da ao dizendo ter havido a
relao sexual com o ru) e a pericial que, em um primeiro momento, somente
identificava grupos sanguneos, servindo mais como prova de excluso do de que
identificao de parentesco gentico (NICOLAU JR., 2004, p.31-32).

Com o passar dos anos, o sobredito meio judicial sofreu grande revoluo com o
advento do exame do DNA, pois a exatido do resultado deste deu maior credibilidade
s decises definitivas de mrito transitadas em julgado nestas aes respaldando-se
nesta nova prova pericial, pois o livre convencimento motivado do juiz pde, finalmente,
aproximar-se da verdade real geralmente almejada pelo processo civil, mas nem
sempre atingida nos processos judiciais (MOURA e OLTRAMARI, 2005, p.54; CHAVES
e ROSENVALDI, 2010, p.586).

Inegvel a contribuio do exame de DNA para a soluo dos conflitos relativos ao

reconhecimento de paternidade. Todavia, no incio, tal prova apresentou duas
dificuldades, pois, de uma s vez, demandava a participao do suposto pai para sua
realizao e um considervel investimento financeiro, face ao elevado valor do referido
exame (NICOLAU JUNIOR, 2004, p.31-32; MOURA e OLTRAMARI, 2005, p.56-57).

Diante das dificuldades enfrentadas para realizao do sobredito exame, muitos

autores destas aes deixaram de realizar tal percia, seja por no colaborao do
demandado, seja por falta de condies financeiras para tanto, ensejando decises
judiciais pautadas em presunes, mera anlise de fatos e suposies, face
fragilidade dos meios probatrios.

Com o passar dos anos, o uso reiterado do exame de DNA tornou esta prova mais
acessvel, embora ainda demande certa monta o que, s vezes, inviabiliza sua
realizao. O Estado, inclusive, atravs da Defensoria Pblica, passou a disponibilizar
tal exame para aqueles mais carentes, realizando mutires com esta finalidade.

Nada obstante a benfica revoluo causada pela referida prova pericial no mbito das
relaes familiares, o fato que o exame DNA pode colocar em cheque decises que
se encontram acobertadas pelo manto da coisa julgada.

Diz-se que o exame de DNA pode colocar em cheque a coisa julgada no sobredito
caso, pois h a possibilidade de ocorrncia do trnsito em julgado de uma ao de
investigao de paternidade julgada procedente que tenha se respaldado em provas
temerrias ou at mesmo na ausncia de provas em sentido contrrio e,
posteriormente, quando da realizao do referido exame pericial, restar constatada a
inexistncia de vnculo parental entre o autor e o ru, ou seja, restar comprovada a
negativa da paternidade.

No h dvidas de que se o exame de DNA for feito dentro do prazo para a Ao

Rescisria, esta ser o meio adequado para se desconstituir a coisa julgada
anteriormente aperfeioada. O problema ocorre quando a referida prova pericial feita
depois de expirado o referido prazo, surgindo os seguintes questionamentos:

1) Existe a possibilidade de ajuizamento de Ao Declaratria Negatria de Paternidade

para efetivao do direito ao reconhecimento da paternidade?

2) Na coliso do instituto processual da coisa julgada com o direito fundamental ao

reconhecimento da ancestralidade, qual deve prevalecer?
Esta uma problemtica possvel de ocorrer que gera grande reflexo da doutrina,
sendo ainda uma questo bastante controvertida (NICOLAU JUNIOR, 2004, 29-64;
MOURA e OLTRAMARI, 2005, p.49-68).

No mbito jurisprudencial, h decises que preferiram a segurana jurdica e a

estabilizao das relaes atravs da proteo da coisa julgada em detrimento da
concretizao do direito ao reconhecimento da paternidade real, conforme se verifica
abaixo:

Ao de negativa de paternidade. Exame pelo DNA posterior ao processo de

investigao de paternidade. Coisa julgada.
1. Seria terrificante para o exerccio da jurisdio que fosse abandonada a regra
absoluta da coisa julgada que confere ao processo judicial fora para garantia a
convivncia social, dirimindo os conflitos existentes. Se, fora dos casos nos
quais a prpria lei retira a fora da coisa julgada, pudesse o magistrado abrir as
portas dos feitos j julgados para rever as decises no haveria como vencer o
caos social que se instalaria. A regra do art. 468 do CPC liberadora. Ela
assegura que o exerccio da jurisdio completa-se com o ltimo julgado que se
torne inatingvel; insuscetvel de modificao. E a sabedoria do Cdigo
revelada pelas amplas possibilidades recursais e, at mesmo, pela abertura da
via rescisria naqueles casos precisos que esto elencados no art. 485.
2. Assim, a existncia de um exame pelo DNA posterior ao feito com deciso
trasitada em julgado, reconhecendo a paternidade, no tem o condo de reabrir
a questo com uma declaratria para negar a paternidade, sendo certo que o
julgado est coberto pela certeza jurdica conferida pela coisa julgada.
(STJ. REsp 107.248-GO. Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito. DJ.
29.06.1998).

Por outro lado, h tambm decises que cotejam os referidos bens jurdicos
conflitantes, preferindo a concretizao da verdade real objetivada na ao de
investigao de paternidade, efetivando tal direito fundamental, reconhecendo a
paternidade biolgica atestada pelo exame de DNA preservao de uma deciso
transitada em julgado cuja coisa julgada recai sobre uma verdade jurdica, porm ficta e
irreal, conforme julgados colacionados abaixo:

[...] I - Na fase atual da evoluo do direito de famlia, injustificvel o feticismo

de normas ultrapassadas em detrimento da verdade real, sobretudo quando em
prejuzo de legtimos interesses de menor. II Deve-se ensejar a produo de
provas sempre que ela se apresentar imprescindvel boa realizao da justia.
III O STJ, pela relevncia de sua misso constitucional, no pode deter
sutilezas de ordem formal que impeam a apreciao das grandes teses
jurdicas que esto a reclamar o pronunciamento e orientao pretoriana.
(STJ. 4 Turma. REsp 4.987-RJ. Reg. 90.0008966-2 Ac. Por maioria. DJ.
28.10.1991)
[...] Considerando o atual estgio da cincia que viabiliza a realizao de
exames genticos (DNA) que afirmam ou excluem a paternidade com margem
de segurana prxima ao absoluto -, de se admitir a ao negatria de
 paternidade, ainda que aforada quando j ultrapassado o prazo previsto no p. 3
do art. 178 do CC, notadamente quando, como na hiptese, petio inicial foi
acostado documento que comprova a esterilidade do autor.
(TJ/SC. 1 Cmara Cvel. ApCv 99.002588-8. Rel. Des. Newton Trosotto. DJ.
22.06.99)

Diante disso, cumpre analisar os bens que efetivamente entram em conflito na

problemtica aqui destacada para, ao final, com embasamento suficiente, chegar a uma
possvel soluo.

Como visto, o problema ora trazido destaca a possibilidade de conflito entre o direito ao
reconhecimento da paternidade e a proteo coisa julgada face revoluo
ocasionada pela acessibilidade e preciso do exame de DNA.

De um lado encontra-se o instituto da coisa julgada cujo objetivo-fim a segurana

jurdica, no sentido da estabilizar as relaes jurdicas e garantir a segurana social,
objetivos estes atingidos atravs da constituio da situao jurdica de
indiscutibilidade judicial do comando contido na sentena (TALAMINI, 2005, p.44).

Nesse sentido, Eduardo Talamini acertadamente pontua (2005, p.45-46):

[...] A situao jurdica que se constitui com o advento da coisa julgada no

concerne ao direito material, mas ao processo. a proibio de que se emita
novo comando jurisdicional sobre o mesmo objeto processual e, ainda, a
determinao de que se adote o comando anterior como premissa inafastvel
nos pronunciamentos jurisdicionais proferidos nos processos subseqentes
para os quais o objeto do processo anterior funcione como questo prejudicial.
Em ambos os casos, tratam-se de diretrizes cogentes para os rgos da
jurisdio e para o exerccio das garantias jurisdicionais. Nesse sentido, a
concepo ora exposta est mais prxima da teoria processual da coisa
julgada.

De outro, encontra-se o direito constitucional personalssimo, indisponvel e

imprescritvel ao reconhecimento da paternidade cujas finalidades so:
desenvolvimento da pessoa com dignidade, garantia da convivncia familiar, princpio
do melhor interesse da criana e proteo famlia, consoante disposto nos arts. 226,
p. 7 e 8, e 227, caput, da CF e arts. 3, 4, 19, caput, 22 e 27 do ECA.

A prerrogativa de saber quem so seus ancestrais um direito da personalidade que,

segundo o ECA, no se pode dispor nem perder, nos termos do art. 27 do referido
estatuto. Referindo-se ao citado direito, Maria Jlia Kaial Cury ao atualizar o livro de
Munir Cury pontua (2008, p.128):
 Direito personalssimo, direito indisponvel e direito imprescritvel so as trs
normas essenciais do estado de filiao.
direito personalssimo porque inerente ao estado de filho. No comporta sub-
rogados, nem se trata de direito suscetvel de ser exercitado por outrem (p. ex.,
por um dos netos), ou mesmo por um esplio.
[...] direito indisponvel, no comportando, assim, nenhuma negociao,
inclusive transao (CC 1916, art. 1.035; CC 2002, art. 841).
E igualdade imprescritvel. Enquanto vivo, assiste ao filho o direito de
reclamar o reconhecimento de seu status familiae, assim como o genitor o
dever de responder pelo seu dever.

Nos arts. 226, p. 7 e 8, e 227, caput, a CF assegura a proteo famlia, a

convivncia familiar e a dignidade do menor, demonstrando a preocupao
constitucional com relao ao conhecimento e manuteno dos laos familiares.

Da mesma forma, os arts. 3 e 4 do ECA reiteram o direito do menor ao

desenvolvimento com dignidade e o dever da famlia, da comunidade, da sociedade em
geral e do poder pblico de assegurar este direito. O ECA faz ainda referncia ao direito
do menor de preferencialmente ser criado e educado no seio familiar, em prestigio do
direito convivncia familiar, estabelecendo de forma expressa o dever dos pais de
sustento, guarda e educao dos filhos, consoante arts. 19 e 22 do referido Estatuto
(CURY, 2008, p.115-116).

De se ver, portanto, que enquanto de um lado encontra-se a proteo da coisa julgada,

instituto legal que visa priorizar a segurana jurdica atribuindo definitividade s
decises judiciais j transitadas em julgado, como forma de estabilizar as relaes
jurdicas e prestigiar a autoridade das decises judiciais, ainda que versem sobre uma
verdade ficta, presumida; do outro, encontra-se o direito constitucional e personalssimo
ao reconhecimento da paternidade, manifestamente indisponvel e imprescritvel que
garante a todos o direito de, a qualquer tempo, saber quem so seus pais, garantindo,
assim, sua dignidade, a convivncia familiar, em prestigio da verdade real, material.

Na hiptese de j existir deciso judicial transitada em julgado reconhecendo a

paternidade de uma pessoa com base em outras fontes probatrias que no o exame
de DNA e, quando da realizao deste exame pericial, restar atestada a negativa de
paternidade, demonstrar-se- necessria a ponderao dos bens conflitantes.

No caso em anlise, apresentam-se dois bens jurdicos de relevada importncia e de

igual previso constitucional. Diante desta situao, partindo do pressuposto que
nenhum direito absoluto, deve-se ponderar os valores em jogo de forma que nenhum
deles seja anulado por completo, haja vista a necessidade de maximizar a efetividade
das normas constitucionais.

Prevalecendo a coisa julgada, o direito da pessoa ao reconhecimento de sua

paternidade ser anulado por completo, restando totalmente tolhido um direito que
dotado de imprescritibilidade, indisponibilidade, etc.

Por outro lado, ao fazer prevalecer o direito ao reconhecimento da paternidade ante a

aquisio do exame de DNA que comprove com exatido cientfica a efetiva
paternidade da pessoa atravs de um novo processo (ao rescisria ou declaratria
negativa de paternidade) a coisa julgada no ser extirpada, mas apenas relativizada,
pois uma nova coisa julgada ir surgir coadunando-se com a verdade material.

De se ver, portanto, que, no cotejo dos sobreditos bens jurdicos em coliso, mais
razovel a prevalncia do direito personalssimo ao reconhecimento da paternidade real
sobre a proteo do instituto processual da coisa julgada, sendo esta uma inequvoca
hiptese de relativizao deste instituto, face relevncia do direito que com ele colide.

Nesse sentido, j decidiu o Superior Tribunal de Justia:

DIREITO CIVIL. AO NEGATORIA DE PATERNIDADE. PRESUNO

LEGAL (CC, ART. 240). PROVA. POSSIBILIDADE. DIREITO DE FAMILIA.
EVOLUO. HERMENEUTICA. RECURSO CONHECIDO E PROVIDO.
I - Na fase atual da evoluo do direito de famlia, injustificvel o fetichismo de
normas ultrapassadas em detrimento da verdade real, sobretudo quando em
prejuzo de legtimos interesses de menor.
II - Deve-se ensejar a produo de provas sempre que ela se apresentar
imprescindvel boa realizao da justia.
(STJ. REsp 4987/RJ, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, QUARTA TURMA,
julgado em 04/06/1991, DJ 28/10/1991 p. 15259)
Coadunando-se com o entendimento jurisprudencial acima transcrito, Cludia Bellotti
Moura e Vitor Hugo Oltramari (2005, p.59-60):

A atuao da vontade da lei e o interesse de toda a sociedade na composio

dos conflitos no podem suplantar o interesse do menor em identificar os seus
vnculos familiares, so estes interesses que, por evidente, se sobrepem ao
instituto da coisa julgada, no se podendo impedir o livre acesso justia para
o reconhecimento da filiao em face da temporria impossibilidade probatria
ou, at, da negligncia em subsidiar a formao de um juzo de certeza para o
julgamento.
De forma complementar, Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald afirmam
(2010, p.653-654):

[...] As regras ordinrias sobre a coisa julgada no podem ir de encontro com

Lex Mater, nem o mais importante! se sobrepor aos direitos mnimos da
existncia humana, como a verdade sobre a paternidade. Pensar diferente
trafegar na contramo da histria e colidir frontalmente com a evoluo das
pesquisas genticas. Se assim no o fosse, qual a vantagem do avano
cientfico, do estudo da gentica, por exemplo? A cincia, nesta area, est a
servio da verdade e nos impe us-la.
[...] No se pode canonizar o instituto da coisa julgada, de modo a afrontar a
propriedade sociedade e o ser humano. Deve se ponderar pelo princpio da
proporcionalidade qual dos interesses deve prevalecer no caso concreto: mais
vale a segurana ou a justia. E afigura-se-nos mais relevante prevalecer o
valor justia, pois sem ela no h liberdade qualquer.
[...] Desse modo, fcil perceber a necessidade de adaptao do sistema da
coisa julgada nas aes filiatrias, respeitando as garantias constitucionais da
pessoa humana.
De forma complementar, importa destacar que os registros pblicos, inclusive o registro
de nascimento onde consta a filiao da pessoa, prezam e regem-se pela verdade real,
devendo atestar situao condizentes com a verdade ftica, conforme entendimento do
Tribunal de Justia do Distrito Federal (1 Turma. AgIn 2446-4/98 de 1999) e do
Tribunal de Justia de So Paulo (ApCv 110881).

Na ponderao dos referidos bens prepondera o direito personalssimo ao

reconhecimento da paternidade sobre o direito estabilizao da lide, mas tambm
pelo fato de que a segurana jurdica no pode prevalecer a qualquer custo,
reconhecendo a definitividade de decises judiciais j transitadas em julgado sem
considerar a natureza da verdade formal sobre a qual a coisa julgada recai, pois a
verdade material conhecida aps a realizao do exame de DNA deve prevalecer,
ainda que isso signifique a desconstituio da coisa julgada, pois, neste especifico
caso, estar-se- priorizando direito fundamental acima referido em detrimento da
segurana jurdica e da proteo coisa julgada.

No razovel impossibilitar o filho de buscar o reconhecimento da paternidade de seu

verdadeiro pai simplesmente pelo fato dele j ter exercitado este direito em momento
anterior, tendo o Judicirio atestado a paternidade de forma equivocada. Se a
paternidade atestada pelo Judicirio no condiz com a realidade e isso resta
comprovado pela negativa de paternidade atravs do exame de DNA, nada mais justo
do que possibilitar o ajuizamento de ao rescisria ou, na impossibilidade desta, de
ao declaratria de negativa de paternidade.

Deve-se possibilitar, portanto, que o filho ajuze ao rescisria para fins de

desconstituir a coisa julgada anteriormente perfectibilizada ou, na impossibilidade
jurdica de ajuizamento desta ao, face o decurso do respectivo prazo, tornar
excepcionalmente possvel o ajuizamento de ao declaratria de negativa de
paternidade para o mesmo fim, tendo em vista a peculiaridade do direito material posto
apreciao do Poder Judicirio.

Cumpre registrar o posicionamento adotado por Cristiano Chaves de Farias e Nelson

Rosenvald na defesa de que possvel o ajuizamento direto de ao declaratria de
negativa de paternidade sem que seja preciso ajuizamento de ao rescisria, sob o
argumento de que se a ao filiatria anterior no exauriu todos os meios de prova
capazes de identificar com preciso a paternidade ou no do ru no pode ser
acobertada pelo manto da coisa julgada, posto que, nesta espcie de ao, o instituto
da coisa julgada regido pela tcnica secumdum eventum probationes, segundo a qual
a formao da coisa julgada depende do resultado da produo probatria (2010,
p.654-655).

5 CONCLUSO

Ante ao exposto, conclui-se que:

1. A ao de investigao de paternidade visa concretizar o direito fundamental ao

reconhecimento da paternidade que essencial para realizao da personalidade e
dignidade do ser humano, notadamente na atual proteo constitucional conferida
famlia.

2. O instituto da coisa julgada integra o contedo do direito fundamental segurana

jurdica, assegurando ao jurisdicionado a definitividade e o respeito deciso que
julgou a sua demanda, impedindo posterior rediscusso ou alterao da mesma.
3. Atualmente se discute a manuteno da coisa julgada na ao de investigao de
paternidade ante atual acessibilidade e preciso cientfica do exame de DNA quando
este vai de encontro ao quanto decidido na referida ao.

4. No caso analisado no presente artigo, constata-se a coliso de dois bens jurdicos de

relevada importncia e de igual previso constitucional, demonstrando-se necessria a
ponderao dos valores em jogo de forma que nenhum deles seja anulado por
completo, haja vista a necessidade de maximizar a efetividade das normas
constitucionais.

5. No cotejo dos sobreditos bens jurdicos conflitantes, mais razovel a prevalncia do

direito personalssimo ao reconhecimento da paternidade real sobre a proteo do
instituto processual da coisa julgada, sendo esta uma inequvoca hiptese de
relativizao deste instituto, face relevncia do direito que com ele colide.

6. No razovel impossibilitar o filho de buscar o reconhecimento da paternidade de

seu verdadeiro pai simplesmente pelo fato dele j ter exercitado este direito em
momento anterior. Se a paternidade atestada pelo Judicirio no condiz com a
realidade e isso resta comprovado pela negativa de paternidade atravs do exame de
DNA, deve-se possibilitar o ajuizamento de ao rescisria para fins de desconstituir a
coisa julgada anteriormente perfectibilizada ou, na impossibilidade desta, face ao
decurso do respectivo prazo, tornar excepcionalmente possvel o ajuizamento de ao
declaratria de negativa de paternidade para o mesmo fim, tendo em vista a
peculiaridade do direito material posto apreciao do Poder Judicirio.

REFERNCIAS

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