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Smula Vinculante n 33 e a

aposentadoria especial do servidor


pblico
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Publicado por Odasir Piacini Neto - 2 semanas atrs

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Em 09 de abril de 2014, o Supremo Tribunal Federal aprovou a Smula Vinculante n
33, cujo enunciado possui a seguinte redao:

Aplicam-se ao servidor pblico, no que couber, as regras do Regime Geral de


Previdncia Social sobre aposentadoria especial de que trata o artigo 40, pargrafo
4, inciso III, da Constituio Federal, at edio de lei complementar especfica.

O enunciado da smula em questo ir por fim aos sucessivos Mandados de


Injuno[1] impetrados por entidades de classe representantes dos servidores
pblicos, que visavam suprir a lacuna originada do comando constitucional
institudo pelo artigo 40, pargrafo 4, inciso III[2].

As regras do Regime Geral de Previdncia Social, as quais a nova smula faz


meno, so aquelas institudas pela Lei n 8.213/1991, que dispe sobre o plano
de benefcios da Previdncia Social e, em seu artigo 57, trata da aposentadoria
especial nos seguintes termos:
Art. 57. A aposentadoria especial ser devida, uma vez cumprida a carncia exigida
nesta Lei, ao segurado que tiver trabalhado sujeito a condies especiais que
prejudiquem a sade ou a integridade fsica, durante 15 (quinze), 20 (vinte) ou 25
(vinte e cinco) anos, conforme dispuser a lei.

Note-se que o dispositivo supracitado no auto aplicvel, necessitando de


regulamentao para alcanar efetividade, sendo que a regulamentao em
questo foi instituda pelos Decretos n 53.831/1964, n 83.080/1979, que j se
encontram revogados, e pelo Decreto n 3.048/1999, que aprova o Regulamento da
Previdncia Social.
Ressalte-se que, apesar de revogados, os Decretos n 53.831/1964 e
n 83.080/1979, ainda possuem aplicabilidade, na medida em que o segurado tem
direito ao cmputo do tempo de servio especial nos moldes da legislao da poca
da prestao do servio (RESP 425660/SC de Relatoria do Ministro Felix Fischer,
publicado no DJ em 28.04.1995).
Nesse contexto, at o advento da Lei n. 9.032/95 admitia-se duas formas de se
considerar o tempo de servio como especial: a) enquadramento por categoria
profissional: conforme a atividade desempenhada pelo segurado prevista em
regulamento; b) enquadramento por agente nocivo: independentemente da
atividade ou profisso exercida, o carter especial do trabalho decorria da
exposio ininterrupta e permanente a agentes insalubres arrolados na legislao
de regncia.
Assim sendo, at 28 de abril de 1995, para que a atividade do servidor fosse
considerada especial, bastava o mero enquadramento em uma das profisses ou
que determinado agente nocivo estivesse previsto nos anexos dos Decretos que
regulamentam a matria.

No entanto, aps a referida data, o servidor ter de demonstrar a efetiva submisso


aos agentes prejudiciais sade ou integridade fsica, o que, por sua vez, dever
ser feito por meio do Perfil Profissiogrfico Previdencirio (PPP), preenchido pelo
rgo pblico ou por preposto autorizado, ou, ainda, Laudo Tcnico de Condies
Ambientais de Trabalho (LTCAT), expedido por mdico do trabalho ou engenheiro de
segurana do trabalho.

Em relao exigncia de comprovao da efetiva submisso aos agentes


prejudiciais sade ou integridade fsica, os servidores pblicos vm encontrando
dificuldades, na medida em que, na grande maioria das vezes, em virtude da
ausncia de regulamentao da matria, o laudo em comento no foi elaborado
pelo rgo pblico no momento oportuno, de modo que, em relao a perodos
pretritos, pode-se ficar invivel a comprovao da condio de trabalho da poca.

Ocorre, no entanto, que a desdia do rgo pblico no poder prejudicar o servidor,


uma vez que o nus de elaborao da documentao em questo do rgo, sendo
certo que no poder o servidor impedido de usufruir de um benefcio a que faz jus
em virtude de uma competncia que no lhe diz respeito.

No tocante ao valor da aposentadoria especial, deve ser levado em considerao


que, para os servidores mais antigos, em especial queles que poderiam se
aposentar de forma integral, por meio da aplicao das regras de transio
institudas pelas Emendas Constitucionais 41/2003 e 47/2005, o valor do benefcio
da aposentadoria especial poder no ser vantajoso.
Isso por que, nos termos 1 do artigo 57 da Lei n 8.213/1991[3], a aposentadoria
especial consistir numa renda mensal equivalente a 100% do salrio de benefcio,
salrio de benefcio esse que, nos termos do artigo 29, inciso II[4], do mesmo
diploma legal, corresponde mdia aritmtica simples dos maiores salrios de
contribuio correspondentes a oitenta por cento de todo o perodo contributivo,
valor que, inequivocamente, ser menor que a integralidade dos proventos.
No que diz respeito converso do tempo especial em comum, prevista pelo
5 do artigo 57 da Lei n 8.213/1991[5], regulamentado pelo artigo 70 do Decreto
n3.048/1999[6], infelizmente, o Supremo Tribunal Federal firmou o entendimento
no sentido de que o art. 40, 4, da Constituio Federal no garante a contagem
de tempo de servio diferenciada ao servidor pblico, mas, to somente, o efetivo
gozo da prpria aposentadoria[7], jurisprudncia essa que, com a devida vnia
Corte Suprema, encontra-se equivocada, uma vez que vai contra a prpria natureza
da aposentadoria especial.
O objetivo da norma que trata da aposentadoria especial proteger o trabalhador
que, durante sua jornada laboral, submetido a condies prejudiciais sade e
integridade fsica e que, justamente por esse motivo, ficam autorizados a se
aposentar de forma mais clere, uma vez que, caso fosse exigido o tempo idntico
aos demais servidores, ou seja, 35 (trinta e cinco) anos se homem e 30 (trinta) anos
se mulher, esses servidores possivelmente no chegariam, ao tempo da
aposentadoria, com sade plena para gozar do to almejado benefcio.

Nesse contexto foi que o 5 do artigo 57 da Lei 8.213/1991 disps sobre a


possibilidade de o segurado que tenha trabalhado sob condies especiais, mas que
no tenha atingido o tempo suficiente para se aposentar, converta esse perodo em
comum, conferindo, portanto, igual proteo ao perodo trabalhado sob condies
prejudiciais sade ou integridade fsica, mas, insuficiente para concesso do
benefcio especial.
Tem-se, portanto, a aplicao do princpio da isonomia em seu aspecto material,
justificando-se esse privilgio outorgado aos servidores submetidos aos agentes
prejudiciais sade justamente pelo risco de degradao da sua integridade fsica,
de modo que sua aposentao em um tempo menor de contribuio, bem como a
possibilidade de converso do perodo especial em comum, visam combater a
desigualdade existente entre esses servidores e aqueles que no trabalham sob
condies nocivas sade.

Cabe ressaltar que a vedao de converso instituda pelo Supremo Tribunal


Federal, ao argumento de que se incidiria na proibio de contagem de tempo de
contribuio fictcio, no se aplica as hipteses de converso de tempo especial em
comum, uma vez que o tempo de servio em questo foi devidamente prestado, em
condies especiais, sendo certo que justamente essa condio especial que
autoriza a converso dos perodos especiais em comuns, sob pena de, frise-se,
ignorar-se a natureza do instituto.

Por fim, merece especial ressalva o fato de que, no Regime Geral de Previdncia, as
empresas que desenvolvem atividades de risco contribuem com uma alquota extra
de 1% (risco leve), 2% (risco mdio) ou 3% (risco grave), Art. 22, inciso II,
alneas a, b ec da Lei n 8.212/1991[8], justamente para financiar os benefcios de
aposentadoria especial, sendo certo que a criao de uma contribuio nos mesmos
moldes, a ser paga pelos rgos que desenvolvem atividade de risco, enceraria a
discusso acerca da contagem de tempo de contribuio fictcio, na medida em que
a contribuio extra serviria justamente para possibilitar a converso do tempo
de servio especial em comum.