Esp.

Legal:
Expediente :
Cuaderno : Principal
Escrito : 01
Sumilla : DEMANDA DE INDEMNIZACIN
POR DAOS Y PERJUICIOS.

SEOR JUEZ DEL JUZGADO ESPECIALIZADO DE TRABAJO

DE TACNA.-

S. J.

EDITH YESENIA CALLATA

CHAMBILLA, identificada con DNI

N00504756, con direccin
domiciliaria en la Asoc. Intiorko Mz.
N Lt. 11 del Distrito Alto de la
Alianza, Provincia y Departamento
de Tacna, sealando domicilio procesal en la
Calle Presbtero Anda N 60 de esta ciudad y
Casilla Electrnica N 1588, a Ud.
respetuosamente Digo:

I. DEL NOMBRE Y DOMICILIO

DE LA PARTE DEMANDADA:

La presente Demanda la dirijo en

contra de la MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE TACNA,

debidamente representada por el Ing. FIDEL CARITA MONROY, en

su condicin de Titular del Pliego (Alcalde) del referido Gobierno Local.
El domicilio de la parte demandada se encuentra ubicado en la
Calle Incln N 404 del Distrito, Provincia y Departamento de
Tacna, donde deber de notificarse con la Demanda, Anexos y

Pg. 1
Auto Admisorio, conforme a Ley; con citacin de la Procuradora
Pblica a cargo de los asuntos judiciales de la Municipalidad Provincial de
Tacna.

II. DEL PETITORIO:

Que, invocando legitimidad e inters

para obrar, conforme a lo previsto por el Artculo VI del Ttulo
Preliminar del Cdigo Civil, en mi condicin de trabajadora repuesta
judicialmente de la MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE TACNA, y
conforme a lo dispuesto por los Artculos 1969, 1981, 1984 y 1985
del Cdigo Civil, me veo en la imperiosa necesidad de recurrir a

vuestro Despacho a fin de interponer DEMANDA DE

INDEMNIZACIN DE DAOS Y PERJUICIOS (DAO PATRIMONIAL Y EXTRA

PATRIMONIAL), correspondiente al periodo del 31.10.2011 hasta el

07.08.2012, en contra de mi Empleadora (MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE
TACNA), a fin de que cumpla con efectuar el pago de la suma

global de S/11,089.03 (ONCE MIL OCHENTA Y NUEVE CON 03/100 NUEVOS SOLES), ms
los intereses legales que se determinarn en ejecucin de sentencia,
con costos del proceso, conforme al detalle siguiente:

1. DAO PATRIMONIAL (LUCRO CESANTE) ASCENDENTE A

LA SUMA GLOBAL DE S/ 6,089.03 (SEIS MIL OCHENTA Y NUEVE CON

03/100 NUEVOS SOLES).

2. DAO EXTRA PATRIMONIAL, ASCENDENTE A LA SUMA

GLOBAL DE S/. 5,000.00 (CINCO MIL Y 00/100 NUEVOS SOLES) , POR

DAO MORAL;

3. INTERESES LEGALES LABORALES QUE SE

DETERMINARN EN EJECUCIN DE SENTENCIA,

CONFORME A LEY; Y

Pg. 2
 4. COSTOS DEL PROCESO, QUE SE DETERMINARN EN

EJECUCIN DE SENTENCIA, CONFORME A LEY.

III. DE LA SITUACIN ACTUAL,

TIEMPO DE SERVICIOS,
CARGO DESEMPEADO,
LTIMA REMUNERACIN
PERCIBIDA:

3.1 Actualmente el vnculo laboral entre la accionante y su

empleadora se encuentra vigente; siendo la fecha de inicio de la
relacin laboral el pasado 01.02.2011, y la fecha en que fue
despedida arbitraria e incausadamente el 31.10.2011, en
circunstancias en que se encontraba laborando como
TRABAJADORA DE SERVICIO DE RESIDUOS SLIDOS
(LIMPIEZA PBLICA), con CATEGORA REMUNERATIVA O-II,
adscrita ante la UNIDAD DE GESTIN DE RESIDUOS
SLIDOS de la SUB GERENCIA DE GESTIN AMBIENTAL Y
SALUD de la GERENCIA DE SERVICIOS PBLICOS
LOCALES de la MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE TACNA, y
finalmente fue readmitida o repuesta en su puesto de trabajo por
mandato judicial, derivado de un Proceso de Amparo (Expediente N
00183-2011), el pasado 07.08.2012, respectivamente.

3.2La recurrente a la fecha del Despido Laboral estuvo percibiendo

una Remuneracin Bruta Mensual de S/660.00 (Seiscientos Sesenta con
00/100 Nuevos Soles), conforme se desprende de las Boletas de Pago de
Remuneraciones, que se acompaan a la presente Demanda.

3.3El Rcord Laboral acumulado a la fecha de presentacin de la

Demanda es de 1 Ao, 11 Meses y 22 Das, considerando en dicho
cmputo el periodo de la suspensin laboral imperfecta, en
que versa el Thema Decidendi sobre Indemnizacin y

Pg. 3
 Daos y Perjuicios, respecto a la generacin de los Daos
inferidos por la entidad demandada a la recurrente.

3.4El tiempo de la suspensin laboral imperfecta (computado desde la fecha del

cese hasta la fecha de reincorporacin en el centro de trabajo) es de 9 Meses y 7 Das.

Periodo en que se generaron los Daos y Perjuicios (Dao Patrimonial y
Dao Extra Patrimonial).

3.5El Cargo que ostenta la recurrente en la actualidad es de

TRABAJADORA DE SERVICIO DE RESIDUOS SLIDOS
(LIMPIEZA PBLICA), con CATEGORA REMUNERATIVA O-II,
adscrita ante la UNIDAD DE GESTIN DE RESIDUOS
SLIDOS de la SUB GERENCIA DE GESTIN AMBIENTAL Y
SALUD de la GERENCIA DE SERVICIOS PBLICOS
LOCALES de la MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE TACNA.

3.6El Rgimen Laboral al cual se encuentra sujeto la accionante en

la Municipalidad demandada es el Rgimen Laboral de la
Actividad Privada, regulado por el Decreto Legislativo N728 y su
Texto nico Ordenado el Decreto Supremo N 003-97-TR Ley de
Productividad y Competitividad Laboral.

IV. DE LA DETERMINACIN DEL

DAO PATRIMONIAL Y DEL
DAO EXTRA-PATRIMONIAL
QUE ES MATERIA DE LITIS:

INFORMACIN GENERAL PARA LA DETERMINACIN DE LOS DAOS Y

PERJUICIOS

EDITH YESENIA CALLATA

NOMBRE :
CHAMBILLA
MUNICIPALIDAD PROVINCIAL
EMPLEADOR :
DE TACNA
FECHA DE INGRESO : 01/02/2011
FECHA DE CESE ARBITRARIO : 31/10/2011

Pg. 4
FECHA DE REINCORPORACIN
: 07/08/2012
POR MANDATO JUDICIAL
PERIODO DE LA SUSPENSIN
LABORAL IMPERFECTA EN QUE
SE ORIGINARON A LOS DAOS Y : 9 MESES Y 7 DAS
PERJUICIOS QUE SON MATERIA
DE LA DEMANDA
ACTUADOS JUDICIALES DEL
PROCESO DE AMPARO (EXPEDIENTE
N00183-2011), DONDE SE DISPUSO LA
REPOSICIN O
REINCORPORACIN DE LA
ACCIONANTE EN SUS LABORES
PRUEBA MEDULAR PARA
HABITUALES ANTE LA
EFECTOS DE ACREDITAR LA
INTENDENCIA DE ADUANAS
EXISTENCIA O CAUSALIDAD DE :
TACNA DE LA SUNAT, POR
LOS DAOS Y PERJUICIOS
HABERSE ACREDITADO ANTE
MATERIA DE LA DEMANDA
LA JUSTICIA CONSTITUCIONAL
EL DESPIDO ARBITRARIO E
INCAUSADO, QUE ES LA
PRUEBA MEDULAR PARA LA
ESTIMACIN DE LA
PRETENSIN DE LA DEMANDA.

1. RESPECTO AL DAO PATRIMONIAL.-

El Dao Patrimonial se discrimina de la siguiente forma:

LUCRO CESANTE 1:
El Lucro Cesante est constituido por los ingresos
mensuales que dej de percibir la recurrente como
trabajadora de la Municipalidad demandada; es decir, la
Remuneracin Bruta Mensual que no percibi el actor
durante el periodo comprendido desde al 31.10.2011 hasta
el 07.08.2012; es decir, desde la fecha en que fue cesada o
despedida la accionante en su puesto de trabajo (31.10.2011)
hasta la fecha en que fue repuesto o reincorporado por
mandato judicial en la entidad demandada (07.08.2012), por el
lapso de 9 Meses y 7 Das.

INGRESOS MENSUALES : S/ 660.00 (SEISCIENTOS SESENTA

1
LUCRO CESANTE.-
Est referido a todos los provechos y beneficios que la persona ha dejado de percibir como consecuencia del Dao que se ha
ocasionado, debe cumplir la parte que alega el hecho daoso con acreditar la certeza y afectacin que ste le produce, a fin de
determinar el Dao Patrimonial por Lucro Cesante, que en el caso de autos est sustentado en las Remuneraciones y dems
Beneficios Laborales Devengados durante el periodo de la suspensin laboral imperfecta.

Pg. 5
 DEJADOS DE PERCIBIR
CON 00/100 NUEVOS SOLES)
(REMUNERACIN BRUTA MENSUAL)
PERIODO DE LA SUSPENSIN
LABORAL IMPERFECTA EN QUE
SE ORIGINARON A LOS DAOS Y : 9 MESES Y 7 DAS
PERJUICIOS QUE SON MATERIA
DE LA DEMANDA
MONTO TOTAL DE INGRESOS
S/ 6,089.03 (SEIS MIL OCHENTA Y NUEVE
MENSUALES DEJADO DE :
CON 03/100 NUEVOS SOLES)
PERCIBIR

TOTAL DEL DAO PATRIMONIAL POR LUCRO CESANTE:

S/6,089.03 (SEIS MIL OCHENTA Y NUEVE CON 03/100 NUEVOS SOLES)

2. DAO EXTRA-PATRIMONIAL (DAO MORAL2), ascendente a la

suma global de S/5,000.00 (CINCO MIL Y 00/100 NUEVOS SOLES), por
Dao Moral, como consecuencia de haber sido afectada en su
desarrollo personal y profesional, luego de ser despedida de su
puesto de trabajo, infirindose que ha existido un sufrimiento
moral por parte de la accionante por la preocupacin natural
como cualquier ser humano de quedar sin ingresos para
solventar sus gastos de alimentacin de l y de su familia, que
deben ser indemnizados por constituir el Dao Moral un dao
psicosomtico que afecta la esfera sentimental del sujeto, en
cuanto a su expresin de dolor, el sufrimiento; el mismo que se
disipa y desaparece por lo general en el transcurso del tiempo.

RESUMEN TOTAL DEL QUANTUM DE LA INDEMNIZACIN DE

DAOS Y PERJUICIOS

1. POR CONCEPTO DE DAO PATRIMONIAL S/. 6,089.03

2. POR CONCEPTO DE DAO EXTRA-PATRIMONIAL S/. 5,000.00
TOTAL S/. 11,089.03

2
DAO MORAL.-
Es el perjuicio subjetivo, calificado como la transgresin a los Derechos Personalsimos de una persona a travs de un agravio a la
dignidad, honorabilidad, sosiego, integridad fsica, privacidad o cualquier elemento que altere la norma legal, facultad mental o
espiritual, consistente en el dolor, la angustia, la afliccin fsica o espiritual y en general los padecimientos infligidos a la vctima por el
evento daoso. Del mismo modo, se concepta que el Dao Moral es el Dao No Patrimonial que pertenece ms al campo de la
afectividad, que al campo econmico y produce una prdida econmica y afectacin espiritual, por lo que, para determinar el monto
de la reparacin por Dao Moral se debe tener en cuenta las especiales caractersticas de cada caso concreto y no en base a valores
preexistentes.

Pg. 6
 Y en lo concerniente al pago de los intereses y costos del proceso,
debe tenerse presente, que segn lo previsto por el Art. 31 parte
in fine de la Ley N 29497, establece que el pago de los intereses
legales y la condena de costos y costas del proceso no requieren
ser demandados, por cuanto, su cuanta o modo de liquidacin es
de expreso pronunciamiento en la sentencia.

V. DE LOS FUNDAMENTOS
FCTICOS:

5.1 Que, se pone en conocimiento de su Judicatura, que la

recurrente ingres a trabajar para la entidad demandada como
TRABAJADORA DE SERVICIO DE RESIDUOS SLIDOS
(LIMPIEZA PBLICA), con CATEGORA REMUNERATIVA O-II,
adscrita ante la UNIDAD DE GESTIN DE RESIDUOS
SLIDOS de la SUB GERENCIA DE GESTIN AMBIENTAL
Y SALUD de la GERENCIA DE SERVICIOS PBLICOS
LOCALES de la MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE TACNA
desde el 01.02.2011 hasta el 31.10.2011; fecha esta ltima en
que fue cesada arbitraria e incausadamente, habiendo laborado
en forma continua e ininterrumpida, mediante fraudulentos
Contratos de Trabajo sujetos a modalidad, bajo el Rgimen de
la Actividad Privada (regulado por el Decreto Legislativo N 728 y su Reglamento el
Decreto Supremo N 003-97-TR) . Por lo que, al haber sido cesada
arbitrariamente, la accionante se vio en la imperiosa necesidad
de interponer una Demanda de Amparo por Despido Incausado,
siendo repuesta mediante mando judicial el pasado 07.08.2012,
al existir una sentencia con la autoridad y calidad de Cosa
Juzgada, hacindose efectivo el cambio de Contratacin Modal a
Plazo Indeterminado, acumulando un PERIODO DE LA SUSPENSIN
LABORAL IMPERFECTA EN QUE SE ORIGINARON A LOS DAOS Y PERJUICIOS
QUE SON MATERIA DE LA DEMANDA, 9 MESES Y 7 DAS, conforme fluye de
la documentacin que se apareja a la presente Demanda.

Pg. 7
5.2 Que, la recurrente desde la fecha de ingreso 01.02.2011
detent el Status o Condicin Laboral de Trabajadora
Permanente o Contratada a Plazo Indeterminado, en
razn de haber suscrito un fraudulento contrato de trabajo por
servicio determinado con la entidad demandada, para
finalmente ser cesada arbitraria e incausadamente el

31.10.2011, SIN EXPRESIN DE CAUSA ATRIBUIBLE A LA

CONDUCTA O CAPACIDAD DE LA RECURRENTE COMO

TRABAJADORA DE LA DEMANDADA. En otras palabras, el

31.10.2011 la accionante fue objeto de un Despido Incausado,
al haber extinguido la entidad demandada la relacin laboral
fundada nica y exclusivamente en su voluntad como empleador,
lo que a todas luces constituy un Acto Arbitrario y Lesivo de los
Derechos Fundamentales de la recurrente como trabajadora,
razn por la cual el Despido del que fue objeto la accionante,
carece de efecto legal siendo el mismo repulsivo al
Ordenamiento Jurdico, conforme as lo ha sealado el Tribunal
Constitucional en sendas sentencias que se vienen publicando
en su pgina web (www.tc.gob.pe).

5.3 Que, como consecuencia de la vulneracin a sus Derechos

Laborales-Constitucionales, la recurrente interpuso una
Demanda de Amparo por Despido Arbitrario o Incausado en
contra de la Municipalidad Provincial de Tacna, que se tramit
ante el Juzgado Mixto del Mdulo Bsico de Justicia de Alto de la
Alianza de la Corte Superior de Justicia de Tacna, signado con el
Expediente N 00183-2011-0-2301-JM-CI-01; Proceso
Constitucional en el que obtuvo sentencias de primer y segundo
favorables (Resolucin N 07 de fecha 15.05.2012 y Resolucin N 12 de fecha 10.08.2012) ,
que se acompaan a la presente Demanda, a fin de demostrar su
preexistencia y la razn medular en que versa la pretensin de
esta Demanda; siendo repuesta en la Entidad demandada por
mandato judicial el pasado 07.08.2012.

Pg. 8
5.4 Que, desde la fecha de efectuado el despido o cese arbitrario de
la recurrente (31.10.2011) hasta la fecha de mi
REINCORPORACIN al Centro de Trabajo (07.08.2012) por
mandato judicial, han transcurrido 9 MESES Y 7 DAS en que
la accionante no labor, lo que gener un desmedro patrimonial
(Dao Patrimonial: Lucro Cesante) respecto a la percepcin de sus
Remuneraciones que debi percibir durante el periodo antes
sealado, como consecuencia del periodo de la suspensin
laboral imperfecta de la que fue objeto por decisin arbitraria de
la entidad demandada comprendido desde la fecha del Despido
hasta su reincorporacin o readmisin en el centro de trabajo,
ascendente a la suma global de S/6,089.03 (SEIS MIL OCHENTA Y NUEVE

CON 03/100 NUEVOS SOLES), considerado como Lucro Cesante para los
efectos de la determinacin del Dao Patrimonial.

5.5 Por lo mismo, en lo concerniente al Dao Extra-Patrimonial (Dao

Moral) debe considerarse que el Despido del cual fue objeto la
accionante, sustentado en las sentencias recadas en el Proceso
de Amparo (Expediente N 00183-2011-0-2301-JM-CI-01) no hace ms que tal
Dao se encuentra comprendido dentro del Dao a la Persona,
que no compromete la libertad de un sujeto, sino que es un
Dao Psicosomtico que afecta la esfera sentimental de la
persona, el mismo que es considerado en la Doctrina
Jurisprudencial como un Dao Psicolgico y Moral, que se le ha
inferido a la recurrente, como un menoscabo en su honor y
reputacin como persona y trabajadora en la comunidad que
reside, por accin culpable o dolosa de la entidad demandada.
En el presente caso, el nexo causal del Dao antes sealado, es
justamente el Despido Incausado del cual fue objeto la
accionante y que se encuentra fehacientemente acreditado con
los actuados judiciales (sentencias) derivados del Proceso de
Amparo antes sealado. Por lo que, en mrito a ello, se le
solicita a su Judicatura, que a la entidad demandada se le

Pg. 9
 ordene abonar la suma de S/. 5,000.00 (Cinco Mil y 00/100 Nuevos Soles)
por concepto de Dao No Patrimonial o Extra Patrimonial,
por las razones antes esgrimidas.

Por estas consideraciones, ME VEO

EN LA IMPERIOSA NECESIDAD DE SOLICITARLE A SU DESPACHO
TUTELA PROCESAL EFECTIVA, CONFORME A LA CONSTITUCIN Y A
LAS NORMAS INFRACONSTITUCIONALES DE NATURALEZA LABORAL.
VI. DE LOS FUNDAMENTOS
JURDICOS:

Se ampara la presente Demanda en

la siguiente base legal:

6.1. CONSTITUCIN POLTICA DEL ESTADO:

Artculo 2. Derechos de la Persona.-
Toda persona tiene derecho:
15. A trabajar libremente, con sujecin a la ley.

Artculo 2. Derechos de la Persona.-

Toda persona tiene derecho:
23. A la legtima defensa.

Artculo 22. Derecho al trabajo.-

El trabajo es un deber y un derecho. Es base del bienestar
social y un medio de la realizacin de la persona.

Artculo 24. Derecho a una Remuneracin.-

El trabajador tiene derecho a una remuneracin
equitativa y suficiente, que procure, para el y su
familia, el bienestar material y espiritual.
El pago de la remuneracin y de los beneficios sociales
del trabajador tiene prioridad sobre cualquiera otra
obligacin del empleador (.).

Pg. 10
 Artculo 62 Libertad de Contratar. Contrato Ley.-
La Libertad de contratar garantiza que las partes
pueden pactar vlidamente segn las normas vigentes
al tiempo del contrato Los trminos contractuales no
pueden ser modificados por leyes u otras disposiciones
de cualquier clase.
(Regulacin constitucional de los derechos adquiridos en materia contractual).

6.2. CDIGO CIVIL:

o El Artculo 1321 del Cdigo Civil, que prescribe en sus
primeros dos prrafos: Queda sujeto a la Indemnizacin de
daos y perjuicios quien no ejecuta sus obligaciones por
dolo, culpa inexcusable o culpa leve.
El resarcimiento por la inejecucin de la obligacin o por su
cumplimiento parcial, tardo o defectuoso, comprende tanto
el dao emergente como el lucro cesante, en cuanto sean
consecuencia inmediata y directa de tal ejecucin.

o As como el Artculo 1322 del Cdigo Civil, que precepta:

El dao moral, cuando se hubiera irrogado, tambin es
susceptible de resarcimiento.

6.3. DECRETO LEGISLATIVO N 728 LEY DE LA PRODUCTIVIDAD

Y COMPETITIVIDAD LABORAL.
6.4. TEXTO NICO ORDENADO DE LA LEY DE FOMENTO DEL
EMPLEO: Artculo 44.

6.5. LEY DE PRODUCTIVIDAD Y COMPETITIVIDAD LABORAL:

Artculo 11

6.6. DECRETO SUPREMO N 003-97-TR TEXTO NICO

ORDENADO DE LA LEY DE PRODUCTIVIDAD Y
COMPETITIVIDAD LABORAL: Artculo 44, ltimo prrafo.

6.7. DECRETO SUPREMO N 001-97-TR: Artculos 21, 22 y 55.

Pg. 11
6.8. LEY N 29497, QUE APRUEBA LA NUEVA LEY PROCESAL
DEL TRABAJO.
Artculo II del Ttulo Preliminar;
Artculo 2, numeral 1, literal d); y
Artculo 42.

VII. DE LA FUNDAMENTACIN
JURISPRUDENCIAL:

Se sustenta la pretensin incoada en

las siguientes Sentencias Casatorias, que se detallan a continuacin:

PRUEBA MEDULAR DE LA INDEMNIZACIN DE DAOS Y PERJUICIOS

DERIVADO DE UN PROCESO DE AMPARO: CAUSALIDAD DEL DAO
Que en tal sentido se tiene que la prueba que acredita la existencia del Dao para el
caso concreto, se constituye bsicamente en el Expediente de Amparo, cuyo anlisis
debe complementarse recurriendo a los sucedneos de los medios probatorios.
(Cas. N 1916-2007-San Martn)

INDEMNIZACIN POR DAOS Y PERJUICIOS

En nuestro sistema de responsabilidad civil, rige la regla segn el dao, definido ste
como el menoscabo que sufre el sujeto dentro de su esfera jurdica patrimonial o
extrapatrimonial, debe ser reparado o indemnizado, teniendo como dados patrimoniales: al
dao emergente y lucro cesante, y daos extrapatrimoniales: al dao moral y al dao a la
persona. (Cas. N 114-2001 Callao, El Peruano, 31-06-2001, pg. 7615).

DAO MORAL
En nuestro sistema de responsabilidad civil, la reparacin del dao debe abarcar el
proveniente del incumplimiento de cualquier obligacin, siendo as el inters del
reclamante puede ser patrimonial o no, cuestin que no debe confundirse con el carcter
pecuniario de la prestacin, ya que la ley protege no solamente los intereses patrimoniales
sino tambin los de naturaleza extrapatrimonial, sea que se cause perjuicios econmicos o
no. (Cas. N1125-95-Arequipa, El Peruano, 05-07-1998, pg. 1389)

CONTENIDO DE LA INDEMNIZACIN
Que con estos hechos del demandado ha provocado un menoscabo patrimonial y moral
en el demandante y por lo tanto el actor tiene derecho a una compensacin por el desmedro
en su patrimonio (dao emergente), por la utilidad dejada de percibir a causa de la
desaparicin de los bienes e instrumentos con que el demandante ejerce su profesin y el
tiempo que permanecieron secuestrados los bienes embargados (lucro cesante) y por el

Pg. 12
dao moral causado al actor como profesional mdico por el embargo ilegalmente trabado
en sus bienes. (Exp. 836-91-LIMA. Dialogo con Jurisprudencia. Ao 5 N 12 Set. 1999.
Pg. 268).

CONCEPTO DE DAO MORAL Y MONTO INDEMNIZATORIO

Que, si bien no existe un concepto unvoco del dao moral, es menester considerar que
ste es el dao no patrimonial inferido en derechos de la personalidad o en valores que
pertenecen ms al campo de la afectividad que al de la realidad econmica; en cuanto a sus
efectos, es susceptible de producir una prdida pecuniaria y una afectacin espiritual...Que
siguiendo este criterio, el dao moral es cuantificable patrimonialmente aun cuando su
valuacin sea difcil, desde que el inters del acreedor puede ser patrimonial o no. Cuestin
que no debe confundirse con el carcter patrimonial de la obligacin ... Que, el dolor, la
pena, la angustia, la inseguridad, etc., son slo elementos que permiten aquilatar la entidad
objetiva del dao moral padecido. (Cas. N 1070-95. Dialogo con la Jurisprudencia. Ao 5
N 12. Set. 1999. Pg. 269-270)

EN EL CASO DE LOS DESPIDOS DECLARADOS INCONSTITUCIONALES,

LA FALTA DE PRESTACIN DEL SERVICIO NO ES BICE PARA EL PAGO
DE LA REMUNERACIN Y LOS BENEFICIOS LABORALES
DEVENGADOS.

Casacin N229-2005-Lambayeque El Peruano, 31 de Julio de 2006

(A) la luz (de los artculos 1 y 24 de nuestra Constitucin), la decisin de la

demandada de resolver el contrato de trabajo del demandante est viciado de
inconstitucionalidad aborigen conforme con lo resuelto por el Tribunal Constitucional
en el proceso de amparo inicialmente aludido, por lo que carece de validez y eficacia
jurdica para extinguir la relacin laboral, debe reputarse que la falta de prestacin
de servicios por el trabajador no lo exime de cumplir con su contraprestacin como
as lo determina a su vez como regla indiscutible en los contratos con prestaciones
recprocas (naturaleza que indudablemente corresponde al contrato de trabajo) el
artculo 1426 del Cdigo Civil que seala que en los contratos con
prestaciones recprocas en que estas deben cumplirse
simultneamente, cada parte tiene derecho de suspender el
cumplimiento de la prestacin a su cargo, hasta que se satisfaga la
contraprestacin o se garantice su cumplimiento, pues el derecho a su
percepcin justamente deriva de la subsistencia de la relacin de trabajo por lo que
para actuar, como si ese despido no hubiera ocurrido, deben pagarse los salarios
cados por todo el tiempo en que los servicios no fueron prestados

SI EL TRABAJADOR ES REPUESTO VA PROCESO DE AMPARO, LE

CORRESPONDE EL PAGO DE LA REMUNERACIN DEVENGADA MS
EL PAGO DE TODOS LOS BENEFICIOS LABORALES QUE DEJ DE
PERCIBIR, INCLUYENDO LOS INTERESES BANCARIOS DE LA
COMPENSACIN POR TIEMPO DE SERVICIOS.

Pg. 13
Casacin N 1806-2004-Lima El Peruano,2 de julio de 2006

(E)s incuestionable que corresponde al demandante el derecho al pago de sus

beneficios laborales demandados por todo el periodo que se extendi su cese
indebido, salvo en lo que respecta a la compensacin por tiempo de servicios, que por
su naturaleza y al encontrarse vigente el vnculo laboral del actor, desarrollado sin
solucin de continuidad debe ordenarse su depsito con los intereses financieros
correspondientes en atencin a lo previsto en los artculos 21,22, y 55 del Decreto
Supremo N 001-97-TR y en cuanto a la gratificacin que ha sido abonada conforme
a la boleta de remuneraciones del ao dos mil dos corriente a fojas doce, por lo que
es infundado este ltimo extremo referido, poniendo en definitiva fin al conflicto de
intereses surgido entre las partes a fin de lograr la paz social en justicia.

LA REPOSICIN DEL TRABAJADOR MEDIANTE PROCESO DE AMPARO

LO HABILITA PARA QUE PUEDA SOLICITAR, ADEMS DE LAS
REMUNERACIONES Y BENEFICIOS DEVENGADOS, UNA
INDEMNIZACIN POR EL DAO PRODUCIDO.

Casacin N 229-2005-Lambayeque El Peruano,31 de julio de 2006

(S)i bien el Tribunal Constitucional va amparo ha concluido que las

remuneraciones constituyen una contraprestacin por el trabajo efectivamente
realizado derivando el cobro de remuneraciones cadas a una pretensin
indemnizatoria, empero debe tenerse presente que tratndose de un proceso de
cognicin el cual est dotado de una etapa probatoria en que las partes pueden
demostrar con amplitud los hechos expuestos en la postulacin, este proceso
resultara adecuado para reclamar y discutir dicho petitorio en la va judicial, lo cual
resulta congruente con el derecho de acceso a la justicia que forma parte del
contenido esencial del derecho de la tutela jurisdiccional efectiva por lo que derivar
la pretensin a otro proceso significara atentar contra el citado principio; tambin
dicha tesis del Tribunal Constitucional no puede determinar el sentido de esta
decisin ya que incluso este propio rgano jurisdiccional ha reconocido atributos
pensionables y para antigedad en el cargo al tiempo de servicios transcurrido entre
el cese y la reincorporacin al empleo como as aparece, entre otras, de las
sentencias de fechas veintisis de marzo de dos mil cuatro y dieciocho de enero de
dos mil cinco recadas en los Expedientes Ns 378-2004-AA/TC y 2980-2004-AA/TC,
respectivamente, expresando incluso en la sentencia de fecha veintiuno de julio de dos
mil cuatro expedida en el Expediente N 0834-2004-AA/TC que el pago de las
remuneraciones dejadas de percibir en dicho lapso merecen ser discutidas en la va
correspondiente aperturando de este modo la posibilidad que su pago se discuta en
una accin distinta a la indemnizatoria como ha acontecido en el caso sub examine;
cuando ms si los jueces pueden apartarse de las decisiones emitidas por el Tribunal
Constitucional siempre que motiven adecuadamente su resolucin y con mayor razn

Pg. 14
 si la problemtica en cuestin no ha sido analizada por el referido Tribunal desde la
ptica estrictamente laboral y porque como lo entiende la propia Corte Internacional
de Derechos Humanos en la sentencia del treinta y uno de enero de dos mil uno al
sealar en su fundamento ciento diecinueve que la reparacin del dao ocasionado
() requiere la plena restitucin (restitutio in integrum) lo que consiste en el
restablecimiento de la situacin anterior y la reparacin de las consecuencias que la
infraccin produjo, as como el pago de una indemnizacin por lo daos ocasionados
en virtud a lo cual en su fundamento ciento veinte consagra el derecho de los
magistrados afectados a ser resarcidos en sus salarios y prestaciones dejados de
percibir disponiendo en su fundamento ciento veintiuno que el Estado (peruano)
pague los salarios cados y dems derechos laborales que le correspondan durante el
periodo que dur su indebida destitucin (prdida del empleo) y adems compense
todo otro dao que estos acrediten debidamente a consecuencia de las violaciones de
las que fueron objetos aunque siguiendo los tramites nacionales pertinentes, con lo
cual debe entenderse que este rgano supranacional concibe que el pago de los
salarios cados y dems beneficios laborales dejados de percibir forman parte del
restablecimiento integral de la situacin anterior.

CASACIN N 5311-2008-AMAZONAS EL PERUANO, 31 DE MAYO

DE 2010

Dcimo Segundo.- () en los procesos de esta naturaleza no est referida a las

remuneraciones laborales dejadas de percibir durante el tiempo de cese, sino que
estos solo deben ser referenciales para el quantum de la indemnizacin, debiendo
tenerse en cuenta adems que, el lucro cesante es la ganancia dejada de percibir, lo
que no incluye el gasto realizado para la obtencin de dicho beneficio ().

Que, las Sentencias Casatorias

sealadas precedentemente no hacen ms que abonar la tesis de la
accionante. Por lo que, su Judicatura deber pronunciarse
observando la normatividad aplicable y Doctrina Jurisprudencial,
para que no se ponga en estado de indefensin a la recurrente, al

privrsele de la TUTELA PROCESAL EFECTIVA con un

pronunciamiento que contravenga abiertamente las normas de orden
pblico y la Jurisprudencia vinculante sobre la materia.

VIII. DEL MONTO DEL PETITORIO:

Pg. 15
 El monto del petitorio asciende a la

suma de S/11,089.03 (ONCE MIL OCHENTA Y NUEVE CON 03/100 NUEVOS SOLES) , por
concepto de DAOS Y PERJUICIOS, discriminado de la siguiente
manera: por (i) DAO PATRIMONIAL la suma de S/6,089.03 (SEIS MIL

OCHENTA Y NUEVE CON 03/100 NUEVOS SOLES) ; y por (ii) DAO

EXTRAPATRIMONIAL, la suma de S/5,000.00 (CINCO MIL Y 00/100 NUEVOS

SOLES), ms intereses legales que se liquidarn, as como los costos y
costas del proceso, conforme a Ley.

IX. DE LA VA PROCEDIMENTAL:

La presente Demanda deber de

tramitarse en la va del PROCESO ORDINARIO LABORAL,
conforme a lo previsto por el Artculo 42 y siguientes de la Nueva
Ley Procesal del Trabajo, concordante con el literal b) del numeral 1
del Artculo 2 del dispositivo legal acotado.

X. MEDIOS PROBATORIOS:

De conformidad con lo sealado por

el Artculo 21 de la Ley N 24947 Nueva Ley Procesal del Trabajo,
se ofrece como medios probatorios el mrito de la siguiente
documentacin:

X.1 DOCUMENTOS:

a) Copias xerogrficas simples de las Boletas de Pago de

Remuneraciones de la recurrente, correspondiente al
periodo de Febrero, Marzo, Abril, Mayo, Junio, Julio, Agosto,
Setiembre y Octubre del 2011, para efectos de demostrar la
Remuneracin que perciba la accionante a la fecha del
Despido Incausado del cual fue objeto por parte de la
entidad demandada.

Pg. 16
b) Originales de las Boletas de Pago de Remuneraciones de la
recurrente, correspondiente al periodo de Agosto,
Setiembre, Octubre, Noviembre y Diciembre del 2012, para
efectos de demostrar que la remuneracin que perciba la
accionante a la fecha de su reincorporacin por mandato
judicial derivado de un Proceso de Amparo (Expediente N 00183-
2011), as como el inaplicable Rgimen Laboral al cual estuvo
sujeta la recurrente.

c) Original de la Boleta de Pago de Remuneraciones de la

recurrente, correspondiente al periodo de Febrero, Marzo,
Abril, Mayo y Junio del 2013, para efectos de demostrar que
la accionante viene laborando para la Municipalidad
Provincial de Tacna, como consecuencia de un mandato
judicial derivado de un Proceso de Amparo (Expediente N 00183-
2011).

d) Copia xerogrfica simple del Acta de Reincorporacin

Laboral de fecha 07.08.2012, mediante la cual se procede a
reincorporar a la accionante ante la Municipalidad Provincial
de Tacna, bajo los alcances del D.Leg. N 1057 - CAS (Rgimen
Laboral no aplicable a la recurrente), para efectos de acreditar que a
partir del 07.08.2012 la recurrente fue reincorporada por
mandato judicial al haber sido objeto de un Despido
Incausado por parte de la entidad demandada.

e) Copia xerogrfica simple del Memorandum N 587-2012-GA-

SGDCH/MPT de fecha 10.08.2012, expedido por el Gerente
de Administracin al Sub Gerente de Desarrollo del Capital
Humano de la Municipalidad Provincial de Tacna, mediante
la cual se le comunica la reincorporacin de la accionante
por mandato judicial, derivado del Proceso de Amparo
(Expediente N 00183-2011).

Pg. 17
f) Copia xerogrfica certificada de la sentencia de primer
grado, contenida en la Resolucin N 07 de fecha
15.05.2012, expedida por el Juzgado Mixto del Mdulo
Bsico de Justicia de Alto de la Alianza, mediante la cual se
declar FUNDADA la Demanda postulada por la accionante
en contra de la Municipalidad Provincial de Tacna; para
efectos de acreditar la pre-existencia del Proceso de Amparo,
signado con el Expediente N 00183-2011-0-2301-JM-CI-01,
que es la prueba medular en que se sustentan las
pretensiones de la Demanda.

g) Copia xerogrfica certificada de la sentencia de vista,

contenida en la Resolucin N12 de fecha 10.08.2012,
expedida por la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de
Tacna, mediante la cual se CONFIRM la Sentencia de
primer grado, que declar FUNDADA la Demanda postulada
por la accionante en contra de la Municipalidad Provincial de
Tacna, para efectos de acreditar la pre-existencia del
Proceso de Amparo, signado con el Expediente N 00183-
2011-0-2301-JM-CI-01, que es la prueba medular en que se
sustentan las pretensiones de la Demanda.

h) Copia xerogrfica simple del Memorandum N 844-2012-GA-

SGDCH/MPT de fecha 14.11.2012, expedido por el Gerente
de Administracin al Sub Gerente de Desarrollo del Capital
Humano de la Municipalidad Provincial de Tacna, mediante
la cual se le comunica la reincorporacin definitiva de la
accionante por mandato judicial, derivado del Proceso de
Amparo (Expediente N 00183-2011), en el Rgimen Laboral aplicable a
la recurrente, regulado por el D.Leg. N 728 y su
Reglamento el D.S. N 003-97-TR.

Pg. 18
 i) El Expediente N 00183-2011-0-2301-JM-CI-01 sobre
Proceso de Amparo por Despido Incausado, seguido por la
recurrente en contra de la Municipalidad Provincial de
Tacna, tramitado ante el Juzgado Mixto del Mdulo Bsico de
Justicia de Alto de la Alianza de la Corte Superior de Justicia
de Tacna, que deber remitir el Archivo Central de la citada
Corte Superior de Justicia a su Despacho, con el objeto de
resolverse el asunto controvertido. Para tal efecto, se le
solicita se sirva cursar el oficio correspondiente para la remisin del
referido Expediente, con la debida nota de atencin, que es la prueba
medular en que se sustentan las pretensiones de la Demanda.

X.2 EXHIBICIN:

j) La exhibicin que deber efectuar la entidad demandada, a

travs de la Oficina de Recursos Humanos, de las Boletas de
Pago de Remuneraciones de la recurrente correspondiente a
los periodos de Octubre del 2011 y Enero del 2013, para
efectos de acreditar los ingresos mensuales que perciba la
recurrente a la fecha del Despido Incausado y en la
actualidad, bajo apercibimiento en caso de
incumplimiento de tener presente su conducta
procesal al momento de sentenciar.

XI. DE LOS ANEXOS:

Que se adjunta a la presente

Demanda como Anexos Adicionales la siguiente Documentacin:

ANEXO 1-A : Copia xerogrfica simple del Documento Nacional de

Identidad de la recurrente.

ANEXO 1-B : Copias xerogrficas simples de las Boletas de Pago

de Remuneraciones de la recurrente,
correspondiente al periodo de Febrero, Marzo, Abril,
Mayo, Junio, Julio, Agosto, Setiembre y Octubre del

Pg. 19
 2011, para efectos de demostrar la Remuneracin
que perciba la accionante a la fecha del Despido
Incausado del cual fue objeto por parte de la entidad
demandada.

ANEXO 1-C : Originales de las Boletas de Pago de

Remuneraciones de la recurrente, correspondiente
al periodo de Agosto, Setiembre, Octubre,
Noviembre y Diciembre del 2012, para efectos de
demostrar que la remuneracin que perciba la
accionante a la fecha de su reincorporacin por
mandato judicial derivado de un Proceso de Amparo
(Expediente N 00183-2011), as como el inaplicable Rgimen
Laboral al cual estuvo sujeta la recurrente.

ANEXO 1-D : Original de la Boleta de Pago de Remuneraciones de

la recurrente, correspondiente al periodo de
Febrero, Marzo, Abril, Mayo y Junio del 2013, para
efectos de demostrar que la accionante viene
laborando para la Municipalidad Provincial de Tacna,
como consecuencia de un mandato judicial derivado
de un Proceso de Amparo (Expediente N00183-2011).

ANEXO 1-E : Copia xerogrfica simple del Acta de

Reincorporacin Laboral de fecha 07.08.2012,
mediante la cual se procede a reincorporar a la
accionante ante la Municipalidad Provincial de
Tacna, bajo los alcances del D.Leg. N 1057 - CAS
(Rgimen Laboral no aplicable a la recurrente) , para efectos de
acreditar que a partir del 07.08.2012 la recurrente
fue reincorporada por mandato judicial al haber sido
objeto de un Despido Incausado por parte de la
entidad demandada.

Pg. 20
ANEXO 1-F : Copia xerogrfica simple del Memorandum N 587-
2012-GA-SGDCH/MPT de fecha 10.08.2012,
expedido por el Gerente de Administracin al Sub
Gerente de Desarrollo del Capital Humano de la
Municipalidad Provincial de Tacna, mediante la cual
se le comunica la reincorporacin de la accionante
por mandato judicial, derivado del Proceso de
Amparo (Expediente N 00183-2011).

ANEXO 1-G : Copia xerogrfica certificada de la sentencia de

primer grado, contenida en la Resolucin N 07 de
fecha 15.05.2012, expedida por el Juzgado Mixto del
Mdulo Bsico de Justicia de Alto de la Alianza,
mediante la cual se declar FUNDADA la Demanda
postulada por la accionante en contra de la
Municipalidad Provincial de Tacna; para efectos de
acreditar la pre-existencia del Proceso de Amparo,
signado con el Expediente N 00183-2011-0-2301-
JM-CI-01, que es la prueba medular en que se
sustentan las pretensiones de la Demanda.

ANEXO 1-H : Copia xerogrfica certificada de la sentencia de

vista, contenida en la Resolucin N12 de fecha
10.08.2012, expedida por la Sala Civil de la Corte
Superior de Justicia de Tacna, mediante la cual se
CONFIRM la Sentencia de primer grado, que
declar FUNDADA la Demanda postulada por la
accionante en contra de la Municipalidad Provincial
de Tacna, para efectos de acreditar la pre-existencia
del Proceso de Amparo, signado con el Expediente
N00183-2011-0-2301-JM-CI-01, que es la prueba

Pg. 21
 medular en que se sustentan las pretensiones de la
Demanda.

ANEXO 1-I : Copia xerogrfica simple del Memorandum N 844-

2012-GA-SGDCH/MPT de fecha 14.11.2012,
expedido por el Gerente de Administracin al Sub
Gerente de Desarrollo del Capital Humano de la
Municipalidad Provincial de Tacna, mediante la cual
se le comunica la reincorporacin definitiva de la
accionante por mandato judicial, derivado del
Proceso de Amparo (Expediente N 00183-2011), en el Rgimen
Laboral aplicable a la recurrente, regulado por el
D.Leg. N728 y su Reglamento el D.S. N 003-97-TR.

POR LO EXPUESTO:

Pido a Ud., Seor Juez, se sirva

admitir la presente Demanda, proveerla conforme a Ley y en su
oportunidad declararla FUNDADA en todos sus extremos, por
asistirme la razn y el Derecho.

Tacna, 16 de Julio del 2013

_______________________________________
EDITH YESENIA CALLATA CHAMBILLA
DNI N 00504756

Pg. 22