UNIVERSIDADE 2016 / 2017 MARTA V.

SOUSA
DO MINHO

HISTRIA
DO DIREITO
2 TESTE PARCELAR
ndice
I. OBJETO DA HISTRIA DO DIREITO.............7
PARADIGMAS DEFINITRIOS E
DESCRITIVOS
FONTES DO DIREITO
PENSAMENTO JURDICO
INSTITUIES DO DIREITO
II. JUSNATURALISMO E JUSPOSITIVISMO........9
JUSNATURALISMO
PRINCIPAIS CONCEES DO
JUSNATURALISMO
JUSPOSITIVISMO
PRINCIPAIS DIFERENAS ENTRE O
JUSNATURALISMO E O
JUSPOSITIVISMO
III. EVOLUO HISTRICA E SISTEMTICA DA CORRENTE
JUSNATURALISTA....................................10
LEGADO GREGO E O IUS REDIGERE IN
ARTEM
O CORTE EPISTEMOLGICO E O
NASCIMENTO DO DIREITO COM A
CULTURA JUSFILOSFICA E POLTICA
ROMANA
OS TRIA PRAECEPTA IURIS: honeste vivere,
altere non laedere e suum cuique
tribuere
ARISTTELES E A FILOSOFIA JURDICA:
delimitao do objeto e do mtodo
jurdicos. O livro V das ticas a
Nicmaco
AS NOES DE JUSTIA GERAL E DE
JUSTIA PARTICULAR
JUSTIA GERAL / JUSTIA PARTICULAR
IV. A TPICA DEFINITRIA DO DIREITO: entre suum, ius e
persona.................................................13
V. OS REALISMOS JURDICOS E A SUA INSERO NAS
DIVERSAS ORIENTAES JUSFILOSFICAS14
REALISMO JURDICO CLSSICO - Direito
Natural Clssico
REALISMO JURDICO NORTE-AMERICANO
REALISMO JURDICO ESCANDINAVO
 RELEVO HISTRICO E EPISTEMOLGICO
DAS CONCEES SOCIOLGICAS DO
DIREITO
VI. O JUSNATURALISMO POSITIVISTA / TITULARISTA COMO
CORRUPTELA DOS PRESSUPOSTOS DO REALISMO
JURDICO CLSSICO................................15
VII. O JUSRACIONALISMO OITOCENTISTA.......16
ABANDONO DOS POSTULADOS
METAFSICOS E ASCENSO DA RAZO
CIENTFICA MODERNA
JUSRACIONALISMO COMO ANTECEDENTE
PRXIMO DE CONCEPES
JUSPOSITIVISTAS MODERNAS E
NOMINALISMO JURDICO OCCAMISTA
COMO ANTECEDENTE REMOTO
VIII. DIREITO POSITIVO E JUSPOSITIVISMO......17
CARACTERSTICAS SUBJACENTES A UMA
ATITUDE JURDICA
RELATIVISMO TICO IMPUTVEL A
CONCEES JUSPOSITIVISTAS
VOLUNTARISTAS
IX. JUSPOSITIVISMOS: LEGALISTA / EXEGTICO,
HISTORICISTA (O MATERIALISMO HISTRICO MARXISTA)
E SOCIOLGICO (A FALCIA NATURALISTA DE DAVID
HUME)...................................................18
X. EMBARAOS HISTRICOS ENFRENTADOS PELAS
CONCEES JUSPOSITIVISTAS E ANLISE CRTICO-
SISTEMTICA DOS SEUS FUNDAMENTOS. OS
JULGAMENTOS DE TQUIO E DE NUREMBERGA 18
XI. INTERESSE PROSPETIVO DA HISTRIA DO DIREITO E
ANLISE REFLEXIVA SOBRE O ESTADO
CONTEMPORNEO DO DIREITO................19
A CRISE DA JUSTIA E DO DIREITO ENTRE
CRISES ECONMICAS, CULTURAIS E
AXIOLGICAS
O DESENRAIZAMENTO DO INDIVDUO E A
PERDA DE ESPAOS DE INTEGRAO
NORMATIVO-SOCIAL
XII. A TRIFUNCIONALIDADE SOCIAL DOS POVOS INDO-
EUROPEUS E O TECIDO SOCIAL E NORMATIVO
SUBJACENTE CRIAO EPISTEMOLGICA DO DIREITO
EM ROMA...............................................20
XIII. MODERNIDADE E PS-MODERNIDADE JURDICAS 21
Modernidade
Ps-modernidade
 XIV. A TARDO-MODERNIDADE E A AUSNCIA DE UM PROJETO
ALTERNATIVO AO DA MODERNIDADE.......22
XV. PULVERIZAO JURDICO-CONCEPTUAL
CARACTERSTICA DO PENSAMENTO CONTEMPORNEO
.............................................................22
XVI. INCIO DO ESTUDO DA HISTRIA DO DIREITO 22
O Direito uma realidade evolutiva. O
Direito comeou por no existir.
Quando datar o Direito?
XVII. HISTRIA, PR-HISTRIA E PROTO-HISTRIA:
DIFERENAS CONCEITUAIS E RESPETIVO RELEVO
FUNCIONAL............................................23
XVIII. CIVILIZAES ARCAICAS: ESTDIO INTERMDIO DA
EVOLUO CIVILIZACIONAL....................23
XIX. CARACTERSTICAS DAS NORMATIVIDADES PR-
HISTRICAS...........................................23
AUSNCIA DE ESCRITA
LIGAO COM A RELIGIO: O EXEMPLO
DOS ORDLIOS
AS FONTES PRIMORDIAIS
COMPLEXIDADE
IMPORTNCIA DO GRUPO
DIREITOS EM NASCIMENTO OU
VERDADEIROS DIREITOS?
XX. NORMATIVIDADES ARCAICAS: as sociedades pr-
clssicas ocidentais as sociedades pr-colombianas 25
Civilizaes/normatividades arcaicas:
XXI. AS GRANDES CULTURAS DO ORIENTE ANTIGO E O SEU
LEGADO PARA AS CULTURAS CLSSICAS GRECO-
LATINAS: o dualismo jurdico-normativo. .25
XXII. DIREITO EGPCIO DO IMPRIO ANTIGO SCULOS XXVIII
XXIII A. C...............................................26
SOCIEDADE, PODER E RELIGIO
A MAT: JUSTIA E PODER
XXIII. ANTIGUIDADE JURDICA NO PRXIMO ORIENTE:
civilizaes e direitos cuneiformes..........27
XXIV. A CIVILIZAO BABILNICA E O CDIGO DE
HAMMURABI..........................................27
ORIGEM DIVINA E ESFORO DE
SECULARIZAO
PROGRESSO REPRESENTADO PELA LEI DE
TALIO E RECURSO A SANES
PECUNIRIAS
 AS FIGURAS DE KETTU E MESHARU:
DUALISMO JURDICO-NORMATIVO
XXV. DIREITO HEBRAICO: FASE SEDENTRIA E LEGISLATIVA
ENTRE 1400 E 1300 A.C..........................28
NATUREZA RELIGIOSA
FONTES
IMPORTNCIA DOS COMENTADORES DA LEI
ESCRITA: DUALISMO JURDICO-
NORMATIVO
XXVI. DIREITO CHINS DA ANTIGUIDADE..........29
XXVII. DIREITO MUULMANO............................29
NATUREZA RELIGIOSA
FONTES: RELEVO DO CORO, DA SUNA,
DOS HADITH, DA SHRIA E DO FIGH
XXVIII. DIREITO GRECO-LATINO..........................30
AS NORMATIVIDADES CLSSICAS, GRECO-
ROMANAS, E A SUA IMPORTNCIA
PARA O DESENVOLVIMENTO DAS
ORDENS JURDICAS MEDIEVAIS E
MODERNAS
PLURALISMO POLTICO E JURDICO DA
ANTIGA GRCIA: AS CIDADES-ESTADO
E A IDEIA DE NOMOS
XXIX. INEXISTNCIA DE UMA CLASSE DE JURISTAS E ESCASSEZ
DE LEGISLAO......................................31
AS LEIS DE DRACN E DE SLON
XXX. EVOLUO DA JUSTIA NA ANTIGA GRCIA:31
DE PARTICULAR A PBLICA E
INSTITUCIONALIZADA
A RETRICA E A ARGUMENTAO COMO
INSTRUMENTOS FUNDAMENTAIS NA
REALIZAO DA JUSTIA GREGA
O FLORESCIMENTO DOS LOGGRAFOS,
ANTECESSORES DOS SOFISTAS
XXXI. A REVERNCIA GREGA PERANTE A NATUREZA 32
REFLEXOS JURDICOS E URBANSTICOS
XXXII. O NASCIMENTO DO JUSNATURALISMO ANTIGO NA
GRCIA..................................................32
JUSNATURALISMO COSMOLGICO DOS
AUTORES PR-SOCRTICOS
JUSNATURALISMO ANTROPOCNTRICO DOS
FILSOFOS SOFISTAS, PRIMEIROS
HUMANISTAS DA HISTRIA
O RACIONALISMO SOCRTICO E A SUA
PROJEO NA CONSTITUIO DA
CIDADE GREGA E DAS SUAS LEIS
 O IDEALISMO PLATNICO
REALISMO EPISTEMOLGICO
ARISTOTLICO
A DELIMITAO POR ARISTTELES DO
OBJETO DE ESTUDO DA CINCIA
JURDICA: SEPARAO ENTRE JUSTIA
GERAL E JUSTIA PARTICULAR. O
MTODO DIALTICO
XXXIII. INTRODUO AO PENSAMENTO JURDICO ROMANO 34
BREVE HISTRIA POLTICA DE ROMA
SUPERVIVNCIA DAS CRIAES JURDICAS
ROMANAS
OS TRIA PRAECEPTA IURIS: HONESTE
VIVERE, ALTERUM NON LAEDERE E
SUUM CUIQUE TRIBUERE
A AUTONOMIZAO CIENTFICA DO
DIREITO
PRINCIPAL FONTE DE CONHECIMENTO DO
DIREITO ROMANO: O CORPUS IURIS
CIVILIS
XXXIV. CIC: OBRA DE COMPILAO DA AUTORIA DE
JUSTINIANO, IMPERADOR DO IMPRIO ROMANO DO
ORIENTE, NO SCULO VI. DIVISES MAIS HABITUAIS. 36
XXXV. MAGISTRATURAS EXTRAORDINRIAS E ORDINRIAS 37
XXXVI. AS MAGISTRATURAS DO CURSOS HONORUM 37
XXXVII. OS PODERES REPARTIDOS PELOS MAGISTRADOS:
POTESTAS, IMPERIUM E JURISDICTIO.......38
A CRIAO DA PRETURA E O PODER
JURISDICIONAL: O PRETOR URBANO E
O PRETOR PEREGRINO
XXXVIII. IUS ROMANUM COMO REALIDADE COMPOSTA PELO IUS
CIVILE E PELO IUS HONORARIUM (MAIORITARIAMENTE
IUS PRAETORIUM)..................................38
XXXIX. AS FASES PROCESSUAIS DO DIREITO ROMANO: 38
A FASE IN IURE E A FASE APUD IUDICEM
XL. Fases do processo do direito romano:.....39
XLI. Pretor a fase in iure: nesta fase, o pretor cria
solues de direito. Perante determinadas situaes a
ele compete julgar, ele vai dizer o direito face a
determinado caso. Foi em contacto com as
necessidades prticas que o pretor cria um conjunto de
instituies, figuras jurdicas s situaes concretas. O
pretor avanava com as hipteses e solues do
direito. O ius-dicere compete ao pretor. Ele tem que ver
se h ou no direito e se no houver ele tem que o
criar.......................................................39
XLII. Iudex (juiz) a fase apud iudicen: perante as
construes magnficas do Pretor, ao iudex competia
avaliar se aquela situao deveria sofrer ou no o
direito. Ao iudex competia aplicar o direito criado pelo
pretor....................................................39
UM ESBOO DO AGERE PER FORMULAE
INSTITUDO PELA LEX AEBUTIA DE
FORMULIS
O exerccio do direito romano era muito
rigoroso, formalista, que exigia que
se fizessem determinados
gestos/atos, que se dissessem
determinadas palavras. Agia-se
atravs das frmulas. um direito
formalista (agere per formula) lex
aebutia de formulis, 130 a.C.
XLIII. CONCEO BIPARTIDA DAS FONTES DE DIREITO
AVANADA POR GAIO: IUS CIVILE E IUS GENTIUM39
CONCEPO TRIPARTIDA APRESENTADA
POR ULPIANUS: IUS CIVILE, IUS
GENTIUM E IUS NATURALE
CATEGORIAS JURDICAS DOS HABITANTES
DO IMPRIO ROMANO. POSSVEIS
ESTATUTOS QUE FACE AO IUS
ROMANO SE PODERIAM ATINGIR
SISTEMATIZAO DIDTICA DO DIREITO
ROMANO:
OBJETO DA HISTRIA DO DIREITO
PARADIGMAS DEFINITRIOS E DESCRITIVOS
Como cincia, a Histria do Direito descreve e revela, pesquisa e esclarece e explicita a vida jurdica
de um povo em todos os seus aspetos, detendo-se nas fontes, nos costumes, na legislao que o
rege, enfim, em todas as manifestaes que resultam do conhecimento dos fatos ocorridos.

Como se observa, a histria do direito tem como objeto de estudo o prprio direito, tendo o historiador
do direito o papel de relatar o que efetivamente vigorou como direito. Pois a histria do direito visa
reconstituir as ordens jurdicas que vigoraram no passado, ou seja, os institutos jurdicos e as fontes
do direito.

H trs vertentes tradicionais e fundamentais independentes da Histria do Direito (trs nveis de

manifestao do Direito): Fontes do Direito, Instituies e Pensamento jurdico.

FONTES DO DIREITO
um dos temas mais complexos que o Direito tem. A primeira figura a falar em Fontes de Direito, foi
Ccero, na sua obra De Legibus.

SENTIDO FILOSFICO: fundamento da validade ou obrigatoriedade do direito; h inspirao

filosfica das normas e dos sistemas; Karl Marx afirmava que tinha de haver direito, como forma de
resoluo aos conflitos de classes - numa sociedade perfeita, a existncia de direito era peculiar,
devido no existncia de classes.

SENTIDO POLTICO: rgos criadores do direito; trata-se da histria do direito poltico e

constitucional, pois no seu mbito que se definem tais rgos; trata-se de saber quem, na
comunidade poltica em causa, tem competncia para dar carter normativo, vinculativo, a uma
regra: entidades competentes para criar o Direito - o Governo fonte de direito (existendi - rgos
que do vida s normas jurdicas)

SENTIDO MATERIAL OU INSTRUMENTAL: textos/diplomas que contm direito; textos nos quais se
materializou o direito; fontes cognoscendi - meios de conhecimento jurdico;

SENTIDO SOCIOLGICO: factos, conceitos a nvel poltico que interferem no Direito; razes que
levaram criao de determinados preceitos jurdicos, de ndole econmica, poltica, cultural; todos
os factos que esto na origem da conformao de um determinado Direito;

SENTIDO TCNICO-JURDICO OU FORMAL: modo de criao e revelao do direito; procura-se

averiguar se o direito de um povo, de um certo momento histrico, derivou da lei, do costume, da
jurisprudncia ou da doutrina;

- as fontes formais podem ser: fontes imediatas e mediatas (diretas ou indiretas) - fontes imediatas
(valem por si mesmas, sem mediao de outra fonte - a lei, o costume); fontes mediatas (valem por
mediao de outra fonte - equidade, usos, jurisprudncia, doutrina);

- as fontes formais dividem-se em trs:

FONTES DE CRIAO DE REGRAS JURDICAS: Leis - instrumentos de criao de regras jurdicas

atravs de um ato de uma autoridade pblica competente para esse efeito (Ass. Republica)
 FONTES DE REVELAO DE REGRAS JURDICAS: Doutrina - pareceres de pessoa de renome
sobre um determinado assunto, teses defendidas por doutores; Jurisprudncia - conjunto de decises
tomadas pelos tribunais ao longo dos tempos - para os romanos, o direito era uma prudncia (Era o
conjunto do saber e no a prtica de bem julgar = virtude) - NO FONTE DE DIREITO NO NOSSO
ORDENAMENTO JURDICO, EMBORA J TENHA SIDO ACEITE COMO TAL;

FONTES DE CRIAO E REVELAO: Costume - modo de criao e manifestao de regras

jurdicas; forma-se com um elemento material e outro formal; entre ns, o costume no fonte de
direito - era, at ao sculo XVIII, o principal depositrio do Direito; Aspeto material (corpus - prtica
social reiterada de um comportamento social - direito consuetudinrio) e aspeto espiritual (Animus -
convico de obrigatoriedade); - Usos - os usos so o costume sem o Animus; - Equidade - a
flexibilizao que se faz da lei para atender a um caso concreto, tira-se a rigidez da lei; mediada pela
conscincia bem julgada; a equidade uma fonte mediata - O EQUITATIVO NO O JUSTO SEGUNDO
A LEI MAS , EMBORA JUSTO, UM CORRETIVO DA JUSTIA LEGAL.

PENSAMENTO JURDICO
A Histria do Direito como fruto da evoluo das grandes correntes atravs das quais se pensou e se
viveu o Direito; como que os pensadores olharam para este ao longo da Histria. Anlise das
doutrinas, ideologias, ocupa-se da atividade cientfica, cultural e prtica que, em cada poca,
acompanhou o direito; reporta-se teleologia, formao e atitude mental do jurista; interessa apurar,
quer as instituies jurdicas configuradas pelas normas, e se essas instituies eram realmente
vividas ou no passavam de letra morta.

EX: Frequentemente, as instituies consuetudinrias sobrepem-se legislao proveniente do poder

central, passando a haver uma sobreposio de sistemas jurdicos entre o direito prtico e o direito
oficial.

INSTITUIES DO DIREITO
Ideias, organizaes, princpios que se encontram estabelecidos que tm uma natureza estrutural
para a constituio de uma sociedade (casamento, propriedade direito como quadro institucional).

As instituies jurdicas so ideias, organizaes, princpios que se encontram estabelecidos numa

determinada sociedade, e que tm uma natureza estrutural e estruturante. A instituio tem como
principal funo a satisfao dos interesses coletivos e individuais do indivduo.

Exemplos de instituies jurdicas: Casamento e propriedade; LEI.

As instituies jurdicas podem-se organizar num presente e num passado:

Passado: existiam as instituies pessoa (Tribunais, Primeiro Ministro) e as instituies coisa

(Casamento, Famlia, Propriedade);

Presente: perduram as instituies organizao e as instituies comportamento.

JUSNATURALISMO E JUSPOSITIVISMO
No devemos confundir direito positivo com juspositivismo, nem direito natural com jusnaturalismo.
Os direitos so objetos de estudo e os segundos so correntes de estudo.

JUSNATURALISMO
No se deve confundir direito natural com jusnaturalismo. O jusnaturalismo o conjunto de correntes
de pensamento que difundiram o conceito de direito natural, e este o conjunto de valores superiores
que informam o direito positivo;

- O Direito independente da vontade humana, existe antes mesmo do Homem e acima das leis; o
Direito algo natural e tem como pressupostos os valores do ser humano - conjunto de princpios
jurdicos derivados da natureza humana e da natureza das coisas;

- Tem como fora motora a ideia de justia (Ulpiano Constant et perpetua voluntas na busca da
justia);

- O direito natural universal, imutvel e inviolvel, intemporal, a lei imposta pela natureza a todos
aqueles que se encontram em um estado de natureza.

- Reconhece duas instncias produtoras legtimas de regras: direito positivo e direito natural -
polimorfo; no rejeita a existncia de um direito positivo, apenas tem de ir ao encontro do direito
natural, que legitima o direito positivo:

Direito natural: so Direito positivo: o direito que o homem estabelece

princpios universais e para satisfazer as necessidades do coletivo. o fruto da
absolutos, dito superior vontade humana, malevel, inconstante, adaptado s
decorrente da prpria necessidades concretas de uma coletividade humana. O
natureza das coisas e da direito positivo s legitimo se os seus contedos esto
natureza humana. a de acordo com o direito natural: uma lei injusta no lei
instancia de legitimao porque se a lei do direito positivo vai contra os contedos
do direito positivo. do direito natural no lei. O direito positivo importo por
uma autoridade.

PRINCIPAIS CONCEES DO JUSNATURALISMO

COSMOLGICA - vigente na antiguidade clssica

TEOLGICO - surgido na idade mdia, tendo como fundamento jurdico a ideia da divindade como
um ser omnipotente, omnisciente e omnipresente.

RACIONALISTA - surgido no seio das revolues liberais burgueses do sculo XVII e XVIII, tendo como
fundamento a razo humana universal

JUSPOSITIVISMO
- No tem em conta a tica, a justia, a moral direitos fundamentais;
- Aquilo que o legislador cria direito; reconhece que h princpios universais fundamentais, como a
justia, que devem fazer parte do direito positivo. So apenas valores que enquanto no forem
positivados no so direito. S quando o legislador estadual introduz essas questes ao direito
positivo que elas so direito, enquanto isso no acontece temos apenas valores, princpios de
justia, mas no direito; (normas emanadas pelo Estado com poder coercivo, podemos dizer que so
todas as normas escritas, criadas pelos homens por intermdio do Estado);

- Surge na ascenso do direito enquanto cincia: o seu objeto de estudo so as leis codificadas, deve-
se purificar o direito, afastando-o da moral e da metafsica.

- Representa a insero do jurista no seio da realidade do Estado Moderno;

- O direito identifica-se apenas com o direito positivo; s admite a existncia de uma realidade (o
direito somente fruto da vontade humana) e a nica fonte de regras legtimas a que passou pelo
legislador; corrente monista, apenas reconhece uma instncia jurdica:

O direito positivo vale pela forma e no pelo contedo;

Direito Posto;

Direito que os homens criaram a partir dos princpios, dos mtodos, dos legados do Direito
Natural;

Pode ser vigente, obrigatrio num determinado lugar e tempo, como de carter histrico (j
teve vigncia, mas deixou de a ter, embora continue positivo) Direito Romano;

PRINCIPAIS DIFERENAS ENTRE O JUSNATURALISMO E O

JUSPOSITIVISMO
JUSNATURALISMO JUSPOSITIVISMO
Leis superiores Leis impostas
Direito como produto de ideias Leis como produto da ao humana
(Metafsico) (emprico-cultural)
Pressuposto: Valores Pressuposto: o prprio ordenamento positivo
Existncia de leis naturais Existncia de leis formais
EVOLUO HISTRICA E SISTEMTICA DA CORRENTE
JUSNATURALISTA
O jusnaturalismo afigura-se como uma corrente jusfilosfica de fundamentao do direito que
remonta s representaes primitivas da ordem legal de origem divina, passando pelos sofistas,
estoicos, padres da igreja, escolsticos, racionalistas dos sculos XVII e XVIII, at a filosofia do direito
natural do sculo XX.

Para uma melhor compreenso da evoluo histrica do conceito de Jusnaturalismo ser adotada a
diviso da sua histria em quatro perodos a saber: Jusnaturalismo Clssico ou Antigo, Jusnaturalismo
Medieval, Jusnaturalismo Moderno, Jusnaturalismo Contemporneo.
LEGADO GREGO E O IUS REDIGERE IN ARTEM
Como quase sempre nas coisas da Civilizao Ocidental, tudo comea com os Gregos. Neles se
encontra esse momento matinal do ser das coisas.

A ideia do nascimento epistemolgico do Direito, do ius redigere in artem, comea antes de mais na
Grcia, e surge precisamente ligado Retrica. Sabemos pela investigao sociolgica, histrica e at
antropolgica que a normatividade se exprime de mltiplas formas, e se mescla com diversas
manifestaes do mgico, do sagrado, do poder. Mas a espadeirada no n Grdio do caldo de cultura
sincrtico pr-jurdico foi dada na Grcia, no terreno especulativo e especialmente por Aristteles, e
sobretudo a propsito de questes retricas.

Estamos perante duas criaes antagnicas: depois do mare Magnum da sncrise inicial, a violncia
histrica cortadora do N grdio cria o Direito, arrancando-o religio, moral, poltica: o
chamado ius redigere in artem.

O CORTE EPISTEMOLGICO E O NASCIMENTO DO DIREITO COM A

CULTURA JUSFILOSFICA E POLTICA ROMANA
Dos Gregos passemos aos Romanos. Foi em Roma que, sob a inspirao helnica, prtica e
historicamente floresceu o Direito como entidade epistmica autnoma. No plano puramente
historiogrfico, deve assinalar-se que este surgimento est para alguns associado positivao em
leis (sobretudo na lei das Doze Tbuas) do direito anteriormente oral e por isso tido por incerto. Antes
disso, afirma-se que h um conjunto de princpios superiores s normas. Este pensamento deriva da
corrente naturalista e defende a existncia de uma ideia inata de justia. O Direito tem, precisamente,
muito a ver com a justia. Para Aristteles o direito a prpria coisa justa, aquilo que se deve atribuir
a algum.

Quando a Grcia tomada por Roma, surge um processo de aculturao com caractersticas
peculiares. Os vencidos aculturam os vencedores: simbiose Greco-Romana. Grcia perspetiva
especulativa / Roma perspetiva prtica.

Os romanos partem da ideia de aplicao da norma jurdica, da norma criada por jurisconsultos, que
saibam de direito, dirigidas a pessoas normais. O objetivo do direito a justia, pelo que
fundamental a existncia do ius. A norma jurdica dirigida sobretudo a quem a cumpre, para quem
tem um comportamento normal.

O pensamento jurdico romano era eminentemente prtico, racional, entendia que o Direito tinha
como objetivos principais a realizao social e a pacificao dos anseios humanos, criou princpios de
convivncia claros e compreendidos por todos, baseados no sentido comum e assim influencia e
conduz grande parte das sociedades ocidentais.

OS TRIA PRAECEPTA IURIS: honeste vivere, altere non laedere e suum

cuique tribuere
Para a construo do Ius Romanum, os Romanos serviram-se dos seus brocardos jurdicos, como
fonte de direito, da lei, derivada da justia. Esta derivao da justia faz com que a lei se procure na
natureza e a natureza prevalea sobre a lei. A lei tem de ser uma estilizao da Natureza. Toda a lei e
norma jurdica tem de estar de acordo com a justia. Estas so as caractersticas externas da lei.
Alm destas, a lei tem tambm caractersticas internas do direito, que partam da ideia de
constante e perptua vontade de atribuir a cada um o que seu. Assim, a norma tem de ter a tria
praecepta iuris:

Honeste Vivere Viver Honestamente; Tem a ver com os conceitos de justia geral ou social, vai
alm da traduo literal de um mero viver honestamente, dado que este preceito, pertencendo ao
mundo do direito, e no da moral, significa que ningum deve abusar dos seus poderes, dos seus
direitos, levando proibio tanto do abuso do direito como do abuso da liberdade.

alterum non laedere No ofender ningum; respeitar os direitos dos outros, no prejudicar
terceiros; prende-se com as categorias de justia comutativa ou sinalagmtica, implicando tanto uma
ideia de troca como o princpio geral de que quem lesa que tem que apagar os danos que provocou
nesse outro, tem que indemnizar.

Suum cuique tribuere Atribuir a cada um o que seu; tem a ver com as categorias da justia
distributiva, implicando o dar a cada um conforme as suas necessidades; compensa a exigncia do
primeiro, impondo que cada um tambm d ao todo conforme as suas possibilidades. O seu a real
pertena de algum que varia de A para B. Aquilo que pertence a cada um com uma certa conscincia
de juridicidade (ter conscincia da ordem jurdica) e um ttulo jurdico.

ARISTTELES E A FILOSOFIA JURDICA: delimitao do objeto e do

mtodo jurdicos. O livro V das ticas a Nicmaco
Se quisermos classificar o pensamento jurisprudencial nos quadros de uma teoria da cincia devemos,
obrigatoriamente, fazer referncia tradio aristotlica e ao critrio da racionalidade.

Aristteles escreveu duas obras fundamentais a Retrica e a tica a Nicmano. graas s obras
aristotlicas que podemos classificar o direito como cincia, na medida em que identificou 3
elementos necessrios para a tal classificao:

O objeto: justia particular- tem em conta a justia do direito. Tem por objetivo realizar a
igualdade entre o sujeito que age e sujeito que sofre a ao. Atribuio a cada um do que seu.

O mtodo: a dialtica- consiste no facto de dois argumentadores (advogados) que atravs de

um processo de persuaso tentam convencer outro terceiro elemento (juiz) da veracidade das suas
razes. Este mtodo surge quando Aristteles se ope ope-se sofstica, uma vez que este utiliza a
arte de bem falar como processo de persuaso mas recorre a argumentos que podem ser falsos, ou
seja, no esto de acordo com a realidade.

O objetivo: justia

AS NOES DE JUSTIA GERAL E DE JUSTIA PARTICULAR

Ao estudar a questo da justia, Aristteles identifica vrios tipos. A justia enquanto virtude
denomina-se justia geral, enquanto a justia mais especfica chamamos de justia particular.
JUSTIA GERAL / JUSTIA PARTICULAR
A justia geral, tambm chamada de justia legal, a observncia da lei, o respeito legislao ou
as normas convencionais institudas pela polis. a justia com base na tica e na moral. Tem como
objetivo o bem comum, a felicidade individual e coletiva. Compreendia no s a justia sob a forma do
ordenamento jurdico positivo, mas principalmente as leis no escritas, universais e no revogveis do
Direito Natural. Para Aristteles, a lei positiva tem seu fundamento nos costumes. Disso decorre que a
lei no tem nenhuma fora para ser obedecida a no ser pelo costume. As leis civis so uma garantia
contra a injustia, mas elas no tm poder para fazer os indivduos justos e bons.

A Justia particular tem por objetivo realizar a igualdade entre o sujeito que age o sujeito que sofre
a ao. Tem em conta a justia do individuo. Esta divide-se em:

Justia distributiva justia corretiva (tambm denominada

equiparadora ou sinalagmtica)
distribuio ou repartio visa a correo das transaes entre os indivduos, que
de bens e honraria pode ocorrer de modo voluntrio, como nos delitos em
segundo os mritos de geral. Nesta forma de justia, surge a necessidade da
cada um. Entre desiguais, interveno de uma terceira pessoa que deve decidir
pretende distribuir cargos sobre as relaes mtuas e o eventual descumprimento
sociais. Da justia de acordos ou clusulas contratuais. Surge a necessidade
distributiva que se do juiz que, segundo Aristteles, passa a personificar a
depreende a igualdade noo do justo.
geomtrica que "seria, da - Justia comutativa que preside os contratos em
tica moderna, um critrio geral: compra e venda, locao, emprstimo, etc. Esse
de excluso social", pois tipo de justia essencialmente preventiva, uma vez que
confere diferentes valores a justia prvia iguala as prestaes recprocas antes
e direitos s pessoas mesmo de uma eventual transao.
tratando-as de maneira
diversificada, o que foi, - Justia reparativa visa reprimir a injustia, a reparar
assim, essencial para a ou indenizar o dano, estabelecendo, se for o caso, a
existncia da polis grega. punio. Aristteles argumenta que; num mundo onde a
Neste tipo de igualdade os maioria dos indivduos se encontra submetida s paixes,
homens se distinguem, preciso conceber uma polis dotada de leis justas. Para
proporcionalmente, uns isso, necessrio estudar a cincia da legislao a qual
dos outros pelo valor de uma parte da Poltica. melhor ser governado por leis do
cada um. que por excelentes governantes, porque as leis no esto
sujeitas as paixes, enquanto que os homens, por mais
excelentes que sejam no esto livres delas.

A TPICA DEFINITRIA DO DIREITO: entre suum, ius e

persona
Trata-se de dizer como cada qual v o Direito. H uma boa e velha passagem de Ulpiano, clebre
jurista romano, sbio e mrtir da Justia, que funciona algumas vezes, como um horizonte de
explicitao do Direito: viso do Direito tpica, em que o Ius, o Direito, a dialtica associao dos
tpicos suum (o seu, o devido de cada um), persona (porque o suum cuique, o seu de cada um,
implica evidentemente a existncia de uma pessoa concreta que seja o titular da coisa disputada) e a
Iustitia (valor supremo do Direito, que um fim sempre inatingido, e consequentemente sempre
objeto de uma demanda constante e perptua).

Nesta trade, o elemento juridicamente distintivo no pode deixar de ser o suum cuique. D-se ento
uma considerao excessiva do suum (colocando na sombra os elementos personalistas e de justia),
mas a verdade que a simples atribuio justa e rigorosa do seu a seu dono tem formidveis
virtualidades de justia e bem aplicada em si mesma chega para fazer verdadeiro Direito.

OS REALISMOS JURDICOS E A SUA INSERO NAS

DIVERSAS ORIENTAES JUSFILOSFICAS
REALISMO JURDICO CLSSICO - Direito Natural Clssico
Este realismo teve como grande teorizador Aristteles, na Grcia antiga. Escreveu duas obras
fundamentais: A Retrica e as ticas a Nicmaco. Foi a primeira grande corrente doutrinria em
torno do direito. Ela vai dar um grande impulso para a autonomizao cientfica do direito. Aristteles -
pai do direito natural.

O realismo jurdico clssico defende que o direito a constante e perptua vontade de atribuir a cada
um o que seu, de Ulpiano, ou seja, o direito como estncia natural. No portanto, uma definio de
direito mas uma descrio sinttica.

Para Aristteles o Direito Natural imanente aos homens e s coisas da Natureza e no razo. Eis,
pois, uma viso do Direito Natural realista, nas coisas e no idealista, nas ideias, no vago cu dos
conceitos.

REALISMO JURDICO NORTE-AMERICANO

Independentemente da lei, a deciso dos tribunais decorrente de outros aspetos externos norma,
com preocupaes sociolgicas e prticas. A etnia, os aspetos sociais, a raa, as crenas que
influenciam a deciso judicial. Surge no sculo XX. Est associado ao protagonismo de algumas
figuras: Oliver Wendell Holmes, Benjamin Nathan Cardozo, Roscoe Pound, Karl Llewellyn.

impossvel a cincia jurdica dedicar-se ao estudo do direito como sistema lgico, devendo dedicar-
se ao modo como o direito aplicado nos tribunais. Anlise de todos os fatores que contribuem para
moldar as decises judiciais. Mais importante do que a lei a origem socioeconmica do magistrado,
a sade, a educao.

Existe ento uma fundamental incerteza e indeterminao do mundo jurdico; pluralismo de

resultados judiciais igualmente legtimos.

REALISMO JURDICO ESCANDINAVO

Tem uma viso do direito que defende que as normas de direito so cumpridas apenas por uma razo:
porque as normas se dirigem aos funcionrios do estado e estes as cumprem. As pessoas cumprem as
normas por motivos sobrenaturais. Pretende desconstruir as correntes juspositivista e jusnaturalistas.
O realismo jurdico escandinavo/escola de Uppsala (Alf Ross, Hagerstrom, Olivecrona). H uma
identificao do Direito com a realidade emprico-sociolgica. Preocupao de um sistema lgico do
Direito, com a construo do sistema. Encontrar causas psicolgicas e sociais que esto na gnese
dos factos sociais com que identificam o Direito. Ficam afastados os resqucios jusnaturalistas
metafsicos e emocionais. Parte dos mesmos princpios que o realismo norte-americano:

- Direito como facto social: necessidade de ver o direito como facto social que , tal como
aplicado na sociedade. Pretendem fazer um estudo do direito apaixonado, objetivo, lgico, anti
metafsico. O direito uma realidade social que tem de ser estudado a partir da.

- Elemento psicolgico: esta corrente introduz algo de novo em relao ao RA. Este
tendencialmente sociolgico, no o negando, o realismo escandinavo introduz o elemento psicolgico.
O direito depende da interiorizao psicolgica por parte das pessoas na noo de obrigatoriedade de
certos comportamentos. Os tribunais sancionam determinados comportamentos, o que no seria
eficiente se as pessoas no tivessem assumido como vlidos, tivessem a convico psicolgica se
certas normas ou comportamentos. Sem esta interiorizao o direito no seria uma ordem eficaz. O
realismo escandinavo deu grande importncia linguagem, abrindo porta da relao entre o direito e
a linguagem.

RELEVO HISTRICO E EPISTEMOLGICO DAS CONCEES

SOCIOLGICAS DO DIREITO
O carcter normativo desaparece das correntes do juspositivismo sociolgico. S contam os factos, a
anlise emprica.

H dois mundos fundamentais: ser e dever-ser. O direito dever-ser, norma; as correntes

sociolgicas pretendem tirar o direito daquilo que . Risco de tirar o dever-ser do ser. Estamos a tirar a
Norma do Facto. Falcia Naturalista em que podem incorrer as correntes sociolgicas do Direito risco
de tirar o dever-ser do ser, a norma do facto. Castanheira Neves: O especfico do Direito Norma.

O JUSNATURALISMO POSITIVISTA / TITULARISTA COMO

CORRUPTELA DOS PRESSUPOSTOS DO REALISMO
JURDICO CLSSICO
O jusnaturalismo positivista ou titularista define que o direito tem tudo a ver com a Justia e com a
vontade de alcanar essa Justia. uma subcorrente do jusnaturalismo.

O que me vai permitir saber o que atribuir a cada um? H um titulo jurdico, que acaba por desvirtuar
a premissa jusnaturalista, est a positivar os direitos decorrentes da natureza humana, confundindo o
natural (prprio da humanidade) com o social (estabelecido pelo jogo da fortuna e a sorte da poltica).
a esta limitao dos direitos naturais, que leva ao formalismo e aproxima o direito do positivismo, de
cada um que se chama jusnaturalismo positivista.

Muitas vezes, h um uso abusivo desse ttulo a natureza humana titulo que ultrapassa o titulo
meramente formal, pretendendo defender quem no tem ttulos formais.
Esse jusnaturalismo encontra-se perfeitamente nos inversos da ideia da Justia Social. Assim, o
jusnaturalismo positivista, mais do que uma corrente, uma imperfeio na conceo do Direito
Natural, qual se fica imune com o cultivo do esprito de Justia Social. Corruptela dos postulados
jusnaturalistas de que se partiu.

Uma forma de resoluo desta corruptela a defesa de que a dignidade da pessoa humana, por si,
tem direitos inalienveis esta dignidade um ttulo em si. As constituies consagram estes direitos,
porm nem sempre so valorados direito de letra pequena.

O JUSRACIONALISMO OITOCENTISTA
ABANDONO DOS POSTULADOS METAFSICOS E ASCENSO DA RAZO
CIENTFICA MODERNA
O jusracionalismo surge com o iluminismo, sculo XVII, XVIII e XIX, por autores como Groticus, Hugo
Grcio, Hobbes e Kant. No sculo XIV resumia-se aos princpios realistas. Contudo, com o
desenvolvimento dos conhecimentos, necessrio ver as coisas de outra maneira.

Nos sculos XV e XVI deram-se grandes debates teolgicos. Movimento de Reforma e Contra-Reforma.
H um corte da raiz teocntrica do Direito. A partir do sculo XVI d-se a laicizao do Direito (Grcio,
Leibniz, Hobbes e John Locke).

Nos sculos XVII e XVIII h uma ascenso da razo. Esta surge como capaz de revelar todas as coisas,
h um endeusamento da razo humana. H princpios na natureza que so fundamentais (princpios
de direito natural) mas que s pela razo humana possvel atingi-los. razo compete retirar da
natureza os princpios do direito natural. um direito que se considera imutvel, eterno, porque
alcanado pela Razo, preservado em cdigos tendencialmente acabados.

Mas quem vai traduzir estes princpios de direito natural para algo mais realizvel? aqui que surge a
codificao e nascem os primeiros cdigos. o perodo ureo da codificao, onde os princpios dos
cdigos so retirados da natureza atravs da razo. o direito natural com origem na razo. Difere do
Realismo Clssico na medida em que concebe o Direito Natural como proveniente da razo humana, e
no da natureza das coisas (Aristteles).

Windscheid > faz um destes sistemas de Direito Natural a partir do Direito Romano, que era o direito
ensinado (sculo XVII). O Pandectas ou Digesto constituem uma das partes do Corpus Iuris Civilis.

JUSRACIONALISMO COMO ANTECEDENTE PRXIMO DE CONCEPES

JUSPOSITIVISTAS MODERNAS E NOMINALISMO JURDICO OCCAMISTA
COMO ANTECEDENTE REMOTO
O jusracionalismo a transio do jusnaturalismo para o juspositivismo, sendo, por isso, o antecessor
mais direto do juspositivismo. Acaba por culminar no juspositivismo.

O antecessor mais distante o nominalismo occamista - construo de direitos subjetivos. O

normativismo de Ockan (Occan) desenvolve uma doutrina fundamental que se ope doutrina
vigente na altura o realismo. Para os realistas (S. Toms de dAquino) as palavras que se dizem
universais tinham algo para alm do nome. So realidades que existem fora/antes do nome. Contudo,
para Guilherme de Ockan o nome cria as realidades, que no existem sem o nome. a linguagem que
cria a realidade.

O juspositivismo que estava em embrio no jusracionalismo acaba por ocultar demasiadas facetas: a
imaginao, criatividade jurdicas. Toda esta dimenso fica de lado e ao longo do sculo XX vem a ser
retomada (realismo moderno). O Imprio da Lei tentou apagar esta faceta da juridicidade.

DIREITO POSITIVO E JUSPOSITIVISMO

CARACTERSTICAS SUBJACENTES A UMA ATITUDE JURDICA
DIREITO POSITIVO

Direito posto, direito que os homens criaram a partir dos princpios, dos mtodos, dos legados do
Direito Natural. Pode ser vigente, obrigatrio num determinado lugar e tempo, como de carter
histrico (j teve vigncia, mas deixou de ter, embora continue positivo). O Direito Positivo no
contraria nem alternativo ao Direito Natural.

JUSPOSITIVISMO

a teoria jurdica que considera apenas existir direito positivo, com a excluso de qualquer outra
dimenso como, desde logo, o Direito Natural, ou sequer uma instncia ltima de Justia trans- ou
ultra-positivista (monista).

Ope-se diretamente ao jusnaturalismo e a todos os pluralismos jurdicos.

RELATIVISMO TICO IMPUTVEL A CONCEES JUSPOSITIVISTAS

VOLUNTARISTAS
O juspositivismo representa a insero do jurista no Estado Moderno. Maquiavel em o Prncipe,
caracteriza o Estado Moderno: os fins justificam os meios.

O Estado centralizador e tem meios coativos. O direito est ao servio do Poder; o direito serve os
interesses de um determinado Estado.

Onde fica o valor tico de uma ordem jurdica? Relativismo tico, funcionalizao da justia,
amoralidade. Os contedos das normas no interessam, o que interessa a chancela formal.

Kelsen: o Direito uma tcnica de controlo social ao servio do Estado Teoria Pura do Direito
(tentou purificar o Direito, mas nunca o conseguiu separar do Estado).
JUSPOSITIVISMOS: LEGALISTA / EXEGTICO,
HISTORICISTA (O MATERIALISMO HISTRICO MARXISTA)
E SOCIOLGICO (A FALCIA NATURALISTA DE DAVID
HUME)
Juspositivismo legalista Escola da Exegese (nascimento no sculo XIX em consonncia com o
Cdigo Napolenico, em Frana, no sculo XIX). Devemos obedincia Lei. , quase, por excelncia, o
positivismo. Identifica o Direito com as Leis.

O Direito o que o poder manda. O seu paradigma o tempo romano da decadncia, onde surge a
dura lex sed lex. Lei a lei e no h mais nada a fazer: cumpra-se. O legalismo acredita na lei,
apenas no que ela dita, preto no branco. A obedincia cega s ordens, mesmo sob forma de leis
injustas, foi posta em crise juridicamente pelos tribunais vencedores da II Guerra Mundial: em
Nuremberga e em Tquio, julgam-se os vencidos por no se terem negado a cumprir leis injustas.

Juspositivismo sociolgico afirma a dependncia do Direito, face aos factos sociais e parece
considerar valorativamente tal imbricao como positiva, tendo lugar no direito posto. A rendio do
jurdico ao puramente social, sociolgico ou sociologista muito incorreta. Porm, na verdade, essa
rendio parece ser apenas aparente.

Juspositivismo historicista materialismo histrico marxista Marx pretende fazer uma histria,
histria que feita pela luta de classes porque h uma distribuio desigual dos meios de produo -
uns que controlam e outros que nada tm. Deveria acabar o Estado, o Direito, as classes. O Direito
fruto do modo de organizar socialmente a produo de bens sociais. As sociedades humanas
caminhariam para o fim do Direito. Para Marx, o Direito um instrumento ao servio dos mais
poderosos. Desaparecendo as classes desaparece a necessidade de Direito.

Corrente atualmente em franco declnio, por fora da queda da sua inspirao terica fundamental
materialismo histrico ortodoxo, prprio dos marxistas-leninistas.

EMBARAOS HISTRICOS ENFRENTADOS PELAS

CONCEES JUSPOSITIVISTAS E ANLISE CRTICO-
SISTEMTICA DOS SEUS FUNDAMENTOS. OS
JULGAMENTOS DE TQUIO E DE NUREMBERGA
Crticas:

- Direito no so meramente as normas que surgem por via do Estado;

- Falta de objetividade e dificuldade de limitao ao objeto do Direito;

- Limitao do Direito a normas jurdicas nas sociedades proto-histricas no existiu direito?

- Existe Direito proveniente de outras esferas (moral, tica)

- Direito surge como meio de pacificao social o Direito que tem o exclusivo da pacificao social?

- o que conta a lei, preto no branco. Preocupaes com a velocidade e verdade deixam para trs o
mais importante: a justia.

A II Guerra Mundial deu um abano a determinadas concees jurdico-polticas. O juspositivismo

sofreu um revs com a II Guerra Mundial e os julgamentos de Nuremberga. H valores que
transcendem uma ordem jurdica positiva.

A lei seca trouxe comportamentos perversos e a mfia alargou-se. no h contedo jurdico

(natureza jurdica inexistente tem uma dimenso puritana e moral). Nas concees jurdicas
positivistas, qualquer ordem jurdica tem contedo desde que o Estado assim tenha fora para isso.
Mesmo contedos que no tenham tanta fora jurdica, como foi a lei seca, que era uma lei de
ordem moral.

INTERESSE PROSPETIVO DA HISTRIA DO DIREITO E

ANLISE REFLEXIVA SOBRE O ESTADO CONTEMPORNEO
DO DIREITO
A CRISE DA JUSTIA E DO DIREITO ENTRE CRISES ECONMICAS,
CULTURAIS E AXIOLGICAS
Crise atual do Direito: panorama pessimista. A Justia no funciona no Direito Contemporneo.
Morosidade da Justia. Crise mais vasta que afeta os vrios domnios da sociedade. Crise da
identidade e da alma que atinge o Direito.

importante o estudo retrospetivo da nossa histria jurdica para melhor entendermos o nosso
presente jurdico. Assim, qual o Estado atual do Direito?

um Direito decadente; a justia no funciona e os tribunais esto entupidos com processos sem
interesse jurdico; um direito que deixa fugir os maus, deixando os bons desprotegidos
(exemplo: algum roubou, mas no h provas, sai em liberdade). uma crise de alma e de identidade
aquela que graa no ordenamento jurdico. Trata-se de uma crise mais vasta aquela que afeta o
direito; uma crise mais vasta, que afeta todos os domnios sociais. Esta crise do direito e demais
domnios, reflexo de uma crise mais vasta que afeta a sociedade em geral. O Direito j no visto
como sacerdcio.

O DESENRAIZAMENTO DO INDIVDUO E A PERDA DE ESPAOS DE

INTEGRAO NORMATIVO-SOCIAL
Quais os aspetos fundamentais em que se analisa esta crise social?

1. O desenraizamento e isolamento do individuo, cada vez mais desgarrado de convices,

desintegrado de mundos normativos que antes protegiam o homem, que antes eram o seu refugio;

2. Crescente falta de f e de vnculos religiosos, fruto de uma descrena generalizada de tudo o

que no seja fcil de apreender, de tudo o que no seja de aprendizagem imediata;
3. Hedonismo (procura de prazer e felicidade individuais; sociedades de consumo com a
preocupao de ascender social e economicamente). O hedonismo caracteriza o homem atual. O
Homem busca o prazer, o bem-estar individual. O nico objetivo dos indivduos a sua ascenso
socioeconmica, que acaba por desfazer esprito de ajuda entre as pessoas.

Por todas estas caractersticas, podemos caracterizar a nossa sociedade como procuradora de
conflitualidade. Assim, os tribunais esto atolados com processos que se devem a pequenas
implicncias, a egosmos. H uma falncia das instituies sociais que, so ordens normativas, que
hoje se mostram incapazes de resolver os problemas que se passam a dentro. Todos os problemas
que sejam acabam por ir ter aos tribunais (Direito), porque passou a ser a nica instncia que ainda
consegue dar resoluo a esses problemas.

Com isto, o direito perde a sua especialidade, logo, perde-se tambm a qualidade, devido ao aumento
do trabalho.

A TRIFUNCIONALIDADE SOCIAL DOS POVOS INDO-

EUROPEUS E O TECIDO SOCIAL E NORMATIVO
SUBJACENTE CRIAO EPISTEMOLGICA DO DIREITO
EM ROMA
O momento que viu autonomizar-se cientificamente o direito, o contexto societrio que viu o
nascimento epistemolgico do Direito era muito diferente daquele que acabamos de caracterizar. O
Direito ganha especificidade cientfica numa altura em que as outras ordens normativas funcionavam.
Assim, deixava-se s para o direito as questes realmente jurdicas (a especificidade do Direito s
possvel se as outras ordens normativas funcionarem).

Estes pressupostos eram os que encontrvamos no povo indo-europeu (os nossos antepassados mais
remotos 1000 anos). Para alm do legado da lngua, deixaram-nos outro legado, igualmente
importante, que foi um determinado tipo de organizao social: sociedades regidas, patriarcais, bem
organizadas e divididas em funes Trifuncionalidade social dos indo-europeus.

A sociedade organizava-se de acordo com trs funes muito separadas na sociedade:

- Funo mgico-soberana: funo mais importante que rene trs nveis fundamentais
(poltica, religio e direito) que subordina as outras; pertence aos mais eruditos, o controlo da
sociedade Jpiter.

- Funo guerreira ou de defesa Marte.

- Funo de produo de riqueza ou de fecundidade Quirino.

Este compasso tercirio na diviso social, foi-se repetindo ao longo da histria e teve reflexo ao longo
das histrias de vrias naes.

Exemplos: A nossa idade medieval e a diviso tripartida da sociedade: clero, nobreza e povo; a
tripartio dos poderes na atualidade; a Santssima Trindade na Igreja.
Contudo, duas das funes espirituais dos povos indo-europeus foram caindo (politica e religio) para
o Direito. O exerccio depende do Direito e nos termos regulamentao jurdica dos prprios deveres,
direitos e liberdades religiosas. este o problema atual do direito: absorvem uma srie de domnios
para os quais no estava preparado.

MODERNIDADE E PS-MODERNIDADE JURDICAS

Modernidade: nasceu com o fim da Idade Mdia, no sculo XV. A nvel cultural identificamos o
pensamento moderno com o pensamento iluminista, com a Revoluo Francesa (1879) e com a
modernidade jurdica. Caracteriza-se por: positivismo jurdico; individualismo; crena ilimitada nas
capacidades do individuo; racionalismo (crena na razo, na capacidade racional do homem como
sendo capaz de alcanar a justia, o conhecimento verdadeiro e as verdades absolutas); crena na
possibilidade de alcanar a felicidade, verdades absolutas, certezas cientificas, conhecimentos
universais; um pensamento matemtico, claro, atravs do qual se pretende alcanar a verdade
universal do conhecimento.

Ps-modernidade: movimento que afeta todas as manifestaes culturais: o direito, a arte, a

msica, o cinema, a arquitetura. O nosso direito atual ps-moderno. Com a ps-modernidade h
uma superao, ultrapassou-se o pensamento moderno que uma forma de vida. A ps-modernidade,
sendo um movimento to ambguo, acaba por reunir coisas diferentes num pensamento s e pretende
recuperar toda uma forma de viver, sentir, pensar que foi abafada pela modernidade. Existe a
importncia de:

- Indeterminao (incerteza e ambiguidade pe tudo em causa)

- Fragmentao (contra todos os absolutos)

- Descanonizao (os cnones so modelos tradicionais e os ps-modernos insurgem se contra eles)

- Apagamento do eu (contra o fogor individualista moderno)

- Hibridao (confuso, sincretismo deixado na Grcia Antiga, para tomar o direito especifico, mas ele
entra de novo, pois tem de resolver todo o tipo de problemas).

Hoje, todos estes domnios parecem diluir-se uns nos outros. Estes problemas refletem-se no Direito.

D-se um pluralismo nomogentico indeterminao e incerteza no Direito; informalidade;

descanonizao e desregulamentao; nomognese = normas criadas pelo homem. O pensamento
moderno identifica a criao normativa com um legislador, o criador das normas era o Estado e o
Direito eram leis. Contudo, no s a lei que cria Direito, nem s o Estado a nica sede de Direito):
o Direito no est s na lei;

A TARDO-MODERNIDADE E A AUSNCIA DE UM PROJETO

ALTERNATIVO AO DA MODERNIDADE
Perante isto, Jencks diz que no h modernidade, mas Tardo-Modernidade: no se superou a
modernidade e continuamos no fundo; continuamos, de modo envergonhado, a seguir os
modelos/pressupostos/paradigma da modernidade.
A expresso tardo-modernidade no se aplica s ao direito, mas a toda a ps-modernidade, no s
porque na prtica imperamos modelos modernos, mas tambm porque se assimilam uma srie de
tentativas frustradas de superar a modernidade. Tentou-se, de tal forma, extravasar o racionalismo da
modernidade que se caiu no ridculo, na aberrao. Tal visvel no domnio do direito. Caiu-se em
determinados exageros que mostram que as tentativas de substituio dos modelos da modernidade
no tm coerncia.

Peter Singer, na sua obra tica prtica, defende os direitos dos animais e das plantas. Ele entende
que os animais tm mais direitos que os recm-nascidos, porque tm mais noo do que se pode
perder. Estas afirmaes mostram as aberraes que para se ser original se podem fazer. Peter Singer
colocaria a questo perante a impossibilidade de parar o carro se atropelava o co ou a criana.

A ps-modernidade est ligada a modelos incoerentes e se no forem os modelos da velhice, da

modernidade, no se pode fazer nada.

Para Paulo Ferreira da Cunha, a verdadeira superao da modernidade jurdica est na recuperao do
classicismo/do realismo clssico. Isso permitir passar para um nvel superior da modernidade.

PULVERIZAO JURDICO-CONCEPTUAL CARACTERSTICA

DO PENSAMENTO CONTEMPORNEO
A superao da modernidade tem que ser recuperada nos clssicos (P. F. Cunha). A modernidade
jurdica monoltica (unido, inseparvel e homogneo e rgida). H uma corrente, ao longo do sc.
XIX, que abafa outras. Na ps-modernidade d-se a pulverizao de correntes: cada um matiza a seu
jeito; subjetivao. A conformidade doutrinal do sc. XIX desfaz-se no sculo XX.

INCIO DO ESTUDO DA HISTRIA DO DIREITO

O Direito uma realidade evolutiva. O Direito comeou por no
existir.
Quando datar o Direito?
O Direito nem sempre existiu; no uma realidade imutvel e absoluta, que tenha existido sempre
nos mesmos moldes.

O que distingue a Histria da Pr-histria a escrita. A Histria tem o seu comeo com o incio da
escrita - 3000 a.C. A partir do momento em que possumos registos escritos que podemos falar de
Histria.

O Direito nasce com a escrita? A escrita no surge em todos os lados ao mesmo tempo. Isto no um
fenmeno que surgiu ao mesmo tempo, que vai acontecendo com ritmos diferentes no globo.
HISTRIA, PR-HISTRIA E PROTO-HISTRIA:
DIFERENAS CONCEITUAIS E RESPETIVO RELEVO
FUNCIONAL
Havia sociedades que no empregavam a escrita e por isso fala-se em:

Civilizaes pr-histricas

Civilizaes Arcaicas: so aquelas que, apesar, de conhecerem a escrita no a empregam em

todos os domnios; a escrita s entrava em domnios muito restritos dessas sociedades. Esto
num estdio de desenvolvimento entre as pr-histricas e histricas.

Civilizaes Primitivas: civilizaes sem escrita.

Civilizaes Proto-histricas: a escrita j era conhecida, mas o povo (ou uma parte da populao)
no tinha acesso a ela, desconheciam-na. Eram sociedades isoladas. num estado de
desenvolvimento semelhantes ao pr-histrico; ainda no conhecem a escrita. Na atualidade,
so civilizaes que convivem com as nossas, mas que esto num estado de desenvolvimento
semelhante ao da pr-histria.

Proto: antes da Histria; aquela que est na fase da Pr-histria para a Histria.

muito difcil estudar a pr-histria e a proto-histria do Direito. Porm, existem mtodos:

- metodologia das reminiscncias: anlise de documentos escritos para chegar ao que teria sido o
direito antes desses povos conhecerem a escrita;

- metodologia proto-histrica: faz o estudo do direito da proto-histria.

CIVILIZAES ARCAICAS: ESTDIO INTERMDIO DA

EVOLUO CIVILIZACIONAL
O perodo de transio o perodo arcaico. As comunidades transitam para a Escrita. So
comunidades que conhecem a escrita, mas no utilizam em todas as suas atividades.

CARACTERSTICAS DAS NORMATIVIDADES PR-

HISTRICAS
- Muito numerosas, porque so comunidades que vivem em grande isolamento e tm uma grande
individualidade (costume, prticas ancestrais);
AUSNCIA DE ESCRITA
No escritas; desconhecimento da escrita;

LIGAO COM A RELIGIO: O EXEMPLO DOS ORDLIOS

Existe uma extrema intimidade que une o Direito religio (entregam nas mos de Deus/entidade(s)
divina(s) a culpa ou inocncia dos indivduos). So, por isso, de cariz mtico e irracional, onde a magia
desempenha um papel preponderante.

Ordlios: juzos divinos (prova de fogo; ferro incandescente; prova de gua fervente; prova em que
se atava uma corda ao pescoo em que se a vitima fosse ao fundo era inocente, se se mantivesse
tona seria culpado). No havia provas escritas ou testemunhais, mas havia os juzos de Deus, que
eram formas arcaicas de apurar a verdade judicial. S muito tarde que se procurou uma laicizao
do Direito (no sculo XVI, Grcio).

AS FONTES PRIMORDIAIS
As normatividades largamente condicionadas pela fonte donde dimanam. A fonte de Direito dos povos
sem escrita , maioritariamente, o costume jurdico: prtica social reiterada de certos
comportamentos com carter obrigatrio. um modo de vida tradicional / conduta habitual partilhada
por uma determinada sociedade.

A forma de assegurar a obedincia a estas prticas ancestrais seria atravs de penalizaes: medo do
sobrenatural; o medo da censura pblica (a vida depende da coeso do grupo); receio da
excluso/marginalizao social (pior castigo que se podia infringir a um culpado).

O chefe j ditava certas prescries do que hoje chamamos direito positivo aproximado ao direito
legal. Havia j uma manifestao de jurisprudncia: quem resolvia litgios tinha j um certo
precedente judicirio (padro de resolver litgios). Assim, j havia uma certa dose de Direito de
origem voluntria por parte de quem detenha o poder nestas comunidades pr-histricas.

COMPLEXIDADE
Contrariamente ao que foi sendo entendimento comum durante muito tempo, estas normatividades
so complexas e no rudimentares: so complicadas frmulas processuais, Direitos bastante
elaborados que ofereciam um grau de elaborao/desenvolvimento muito bom/complexo/rigoroso.

IMPORTNCIA DO GRUPO
D-se muita importncia coeso do grupo, no se faz a apologia do individuo. As condutas mais
punidas so as que pem em causa a coeso do grupo: as condutas antissociais; o modo como se
resolvem os conflitos. O que se tenta por todos os meios que se restaure a paz e a harmonia social,
atravs, de cedncias de ambas as partes. justo no aquilo que interessa Pessoa, mas o que
interessa coeso grupal.

DIREITOS EM NASCIMENTO OU VERDADEIROS DIREITOS?

Direitos em nascimento (corrente defendida por autores como Marx ou Engels - filosofia Engeliana:
identificao do Direito com o Estado): ainda no estava bem delimitado o que e o que no Direito.
Ou seja, ainda no se distingue rigorosamente. Fala-se, assim, num pr-direito existente na pr-
histria - as comunidades pr-histricas no tm direitos, mas pr-direitos.
 NORMATIVIDADES ARCAICAS: as sociedades pr-
clssicas ocidentais as sociedades pr-colombianas
Civilizaes/normatividades arcaicas:
Conhecem a escrita apesar de no a usarem em todas as reas.

1) NORMATIVIDADES PR-CLSSICAS OCIDENTAIS:

A civilizao micnica alcana o estado arcaico no sculo XVII a.C. Foi a civilizao que antecedeu a
civilizao clssica grega. O perodo arcaico da civilizao greco-latina pertence ao perodo da
civilizao micnica. Atingiu um estatuto econmico e civilizacional que fundante da civilizao
ocidental. As obras de Homero fazem um retrato bastante detalhado da cultura micnica.

Davam importncia ao juramento e palavra-dada. Importncia da teoria do dom e da ddiva. Uma

caracterstica fundamental era a palavra o valor do juramento; fiel palavra dada.

A organizao destas comunidades fazia distribuio a partir de um nmero de bens quer de ordem
material quer de ordem espiritual. A Ddiva a oferta que se organiza na expectativa de oferta
recproca (dou na medida de um dia receber em igual medida de um dia receber igual). Quando se
oferece alguma coisa oferece-se algo de ns. A ddiva produz a aliana. Isto foi muito estudado por
Marcel Mauss, antroplogo.

2) NORMATIVIDADES PR-COLOMBIANAS (AMERICANAS EM GERAL):

Incas, Maias, Astecas; quase exterminadas em 1492., atingem o estado arcaico no sculo XV a.C. Temos
muito poucos registos. Ordem normativa ndia (normatividades ndias). Havia o recurso muito frequente
pena de morte; a importncia da ddiva para a construo das relaes sociais; punio de
embriaguez.

Potlach - dar: festas que homenageavam um dos seus membros; ddivas totais, a disposio da
totalidade dos seus bens. O homenageado repartia os seus bens pelos familiares e amigos. Ele
esperava receber tambm esta riqueza.

Nestas duas mostra-se o valor/importncia do dom e da ddiva (religiosa), havia troca de bens.

AS GRANDES CULTURAS DO ORIENTE ANTIGO E O SEU

LEGADO PARA AS CULTURAS CLSSICAS GRECO-
LATINAS: o dualismo jurdico-normativo
LEVANTAMENTO DE NORMATIVIDADES ORIENTAIS

Os mais antigos documentos escritos remontam de 3000 anos a.C. atrs na bacia do Mediterrneo,
zona da Mesopotmia, Egito. Hoje em dia quem ocupa esses espaos so: Iro, Iraque. Foram-se
desenvolvendo cidades extremamente ricas culturalmente.

- Prximo Oriente: Egipto, Babilnia, Sumria, Assria, Acdia e Israel;

- Extremo Oriente: China, ndia.

Estas civilizaes so fundamentais para civilizaes que surgiram depois. Tinham uma viso de
manterem relaes sociais boas, tinham normas rigorosas e determinadas para o que fazer face a
problemas sociais para que permanecesse constante a paz social.

A cultura greco-latina absorveu grande parte destas culturas antigas orientais. Pontos fundamentais
retomados pelas culturas clssicas:

Estas civilizaes/normatividades orientais admitiam j a necessidade de existncia de vrias esferas

diferentes de normatividades. fundamental uma lei que resulte da vontade poltica do chefe da
comunidade, mas tambm tem que encontrar apoios fundamentais que estejam para l da vontade
poltica: dimenso fsica (vontade politica) e dimenso metafsica.

J se faz sentir a ideia de dualismo jurdico, transparece a ideia de uma instncia mais estrita - esta
ideia que vai gerir as ideias e impulsos/caminhos de estudo.

DIREITO EGPCIO DO IMPRIO ANTIGO SCULOS XXVIII XXIII A. C.

O Direito egpcio o primeiro sistema jurdico sistematizado de que h registo, nos sculos XXVIII e
XXV a.C.

Neste perodo, o Fara tem a centralizao do Poder; todos so iguais perante a Lei, que supera o
costume como fonte do Direito; no elaboraram coletneas de leis, mas h documentos prticos
(testamentos, contratos) que nos trazem um conhecimento mais detalhado.

SOCIEDADE, PODER E RELIGIO

Este povo conhecia a escrita.

O trao mais caracterstico a ntima ligao da juridicidade (regras que eram fruto da vontade do
Fara detentor do poder e intermedirio entre o povo e Deus) com a Religio no h
autonomizao jurdica.

A dada altura esta vontade personifica-se na deusa Mat interferia no s nos vivos da comunidade
como no julgamento de siris/Tribunal dos mortos) - fara como deus vivo, mediador entre o seu povo
e a ordem divina universal. Competia-lhe velar pelo bem-estar do seu povo em vida e aps a morte.
As crenas estavam assentes em vrios deuses (politesmo).

A vida no alm era, primeiramente, concedida s ao monarca. A vida no alm justificava a importncia
do Livro dos Mortos (inscries nas pirmides e sarcfagos, caminho a seguir para alcanar a luz
inscries de hinos, oraes recomendaes para o falecido encontrar o seu caminho no alm).

A MAT: JUSTIA E PODER

A evoluo do Direito no Egipto acaba por refletir oscilaes do poder do Fara.

A deusa Mat ou Maet (revestida de ave) representava a justia, todas as normas jurdicas eram nela
fundamentadas. a deusa da verdade e da justia. Fara personifica-se na deusa. O Direito perfeito,
equilibrada, harmonioso pela Maet.
Mat (sob a forma de uma pluma) e o Tribunal dos mortos/Osris:

Se a pluma pesasse mais do que a alma, a verdade e a justia no ascendia a mortalidade. Via-se a
conduta da alma durante a vida e, se fosse leve como uma pena, salvava-se; se fosse mais pesada do
que a pluma estaria condenada a padecer uma vida de dificuldades no alm. Esta ideia aqui pela
primeira vez desenvolvida, pelos egpcios.

Numa primeira fase o Fara identificava-se com a Mat, mas depois at o Fara quando morto tinha
de ser submetido a esse processo balana/pluma/alma.

Isto importante para ns, porque aquele que ditava o poder tem que se sujeitar Mat; nem ele
est acima da verdade e da justia, tem de se submeter justia divina. No fundo, isto , um reflexo
puro da simbologia/importncia de algumas regras. essa transio que nos importa, pois, h a
necessidade por parte da comunidade a algo/instncia/ordem/direito superior que olhe por eles e que
os julgue.

ANTIGUIDADE JURDICA NO PRXIMO ORIENTE:

civilizaes e direitos cuneiformes
CONJUNTO DE DIREITOS/NORMATIVIDADES DOS POVOS/CULTURAS DO PRXIMO ORIENTE:

Todas estas civilizaes partilhavam uma coisa que os caracteriza, que so os direitos chamados:
escrita cuneiforme (em forma de cunha, escrita gravada nas pedras, cunhada nas pedras). Est na
base do que comum aos direitos cuneiformes. Ex.: pedras, placas, argilas.

A CIVILIZAO BABILNICA E O CDIGO DE HAMMURABI

H muito poucas informaes sobre o Direito destas civilizaes e, por isso, vamos centrar-nos na
Babilnia. O monarca que reinou no sculo XVIII a.C., Hammurabi, est ligado a uma coletnea legal
que s se descobre em 1901.

Cdigo de Hammurabi: dominou a Babilnia durante os sculos. XVIII XVI a.C. Contm
cerca de 300 leis que constitui o elemento jurdico mais relevante porque chegou at ns
muito bem preservado. Isto no quer dizer que tenha sido o mais antigo. Punies
estritamente violentas (pena de morte, amputaes, desfiguraes)

Cdigo de Lipit Ishtan (ainda antes do Cdigo de Hammurabi), no chegou em bom

estado, com apenas, cerca de 30 leis visveis mesmo assim, ainda no era o mais antigo;

Legislao de Ur-Nammu - em 1952/53 foram encontradas leis que remontam ao perodo de

2040 a.C. - diz respeito civilizao sumria.

ORIGEM DIVINA E ESFORO DE SECULARIZAO

O Direito transcende do Cdigo de Hammurabi. Este era um instrumento enviado atravs da
divindade para regular a sociedade regulamento de paz de inspirao divina. H todo um esforo de
separar as guas jurdicas das religiosas, apesar do mesmo ser de ordem divina.
PROGRESSO REPRESENTADO PELA LEI DE TALIO E RECURSO A
SANES PECUNIRIAS
A Lei de Talio um progresso grande pois a igual proporo da leso sofrida.

AS FIGURAS DE KETTU E MESHARU: DUALISMO JURDICO-NORMATIVO

Caractersticas deste Cdigo de Hammurabi no sentido de separao do religioso e presena da
dualidade do Direito (auxiliares do Deus do Sol, SHAMASH, tambm Deus da Justia):

- Kittu: uma ideia mais rgida, concreta e inflexvel de Direito para fazer face s
necessidades. Assemelha-se ideia do nosso Direito positivo; justia mais pragmtica.

- Mesaru: noo de flexibilidade do Direito, aproximao a um caso concreto. Permite

corrigir as injustias do cdigo jurdico; conceito mais alargado da equidade e de bem; a justia mais
transcendente, menos terrenal.

DIREITO HEBRAICO: FASE SEDENTRIA E LEGISLATIVA

ENTRE 1400 E 1300 A.C.
Direito Hebraico (do Estado de Israel):

O Direito do povo judeu depois do xodo. Fase sedentria e legislativa. A partir de 1300/1400 a.C.

NATUREZA RELIGIOSA
Ligao muitssimo forte com a religio: Direito de origem divina dado por Deus.

As regras so jurdicas e religiosas, de pendor monotesta. A cultura hebraica tem uma influncia
poderosa na cultura europeia em geral. Sendo dada por Deus, a Lei imutvel; o Homem s pode
interpret-la, adapt-la.

FONTES
H quem diga que nas Tbuas da Lei de Moiss 10 Mandamentos comeou o Direito.

Fontes de Direito: a Bblia, os livros do Antigo Testamento (Pentateuco/Tora). O Livro do Deuteronmio

contm leis de direito civil, penal, laboral, processual.

IMPORTNCIA DOS COMENTADORES DA LEI ESCRITA: DUALISMO

JURDICO-NORMATIVO
Os rabinos so intrpretes desta Lei, que acabam por elaborar a lei oral contrapondo-se lei escrita.

Talmuda (sculo V) > fruto do trabalho expositivo dos rabinos no sculo V d.C.

Com a necessidade da Lei escrita, surge:

Mishna (sculo III) > sistematizao de todas as regras.

DIREITO CHINS DA ANTIGUIDADE
O Direito da Antiga China:

Desde logo, era extremamente desonroso resolver as questes por via judicial e ter que recorrer ao
tribunal.

No era um Direito extremamente ligado ao religioso, mas sim a concees filosficas. Ligado a uma
conceo filosfica dominante Confucionismo (sc. V a.C. Confcio). A Histria do Direito Chins
a do eterno antagonismo; a histria da luta entre duas ideias/noes/modelo de Direito:

LI: o mais importante e tradicional, permite a organizao e harmonia social conjunto de

usos ancestrais. Esta conceo desenvolve-se luz da moralidade confucionista; identifica com
costumes, regras de convivncia que se impem pela ordem natural das coisas. Conceo otimista da
natureza humana, que naturalmente boa.

Fa: veio da necessidade de leis rigorosas e ainda hoje existe no Direito chins. Desenvolve-se a
escola legalista, a partir do sculo III a.C., que defende o pessimismo antropolgico (da natureza
humana), ao contrrio do confucionismo que defende a natureza boa do Homem. necessrio adotar
regras mais rgidas que possussem em si sanes que conseguissem manter a organizao social
para manter controlados o mau instinto natural do Homem.

DIREITO MUULMANO
Direito Muulmano do Islo:

O direito muulmano fica um pouco deslocado das normatividades antigas, porque atual. o que
mais pessoas tm a viver sob a sua regncia.

NATUREZA RELIGIOSA
um Direito de uma comunidade religiosa que acompanha os seus fiis onde quer que estejam.
aplicado aos fiis dessa comunidade islmica. Direito que adota a personalidade jurdica (sistema de
personalidade), fazendo com que no so muulmanos no estejam ao abrigo destas leis.

FONTES: RELEVO DO CORO, DA SUNA, DOS HADITH, DA SHRIA E DO

FIGH
Ordem jurdica de base religiosa e poltica Alcoro ou coro. Temos duas fontes de direito.

A principal fonte o Alcoro, que foi sendo reelaborado pelos seus discpulos. o Direito de uma
comunidade religiosa, dos seguidores de Al. constitudo pela sunna (segunda fonte mais
importante) significa costume, tradio; relato da vida e dos feitos de Maom elaborados pelos seus
fiis.

O tratamento dado pelos guias espirituais dessas duas fontes d origem Chria.

Chria: cdigos de leis do Islo, fruto do tratamento doutrinal levado a cabo pelos ulema (lderes
espirituais) sobre aquelas fontes. um guia que indica aos fiis o modo como devem seguir para
terem uma vida justa.
Outra referncia normativa, outra instncia de juridicidade do direito muulmano o Fiqh ou Figh. o
conjunto de normas de natureza mais pragmtica que permite obedecer a Chria (jurisprudncia).
No pode contrariar a Chria nem o Alcoro. um direito mais positivo, flexvel, com grande
adaptao s mudanas sociais e politicas do povo muulmano e um direito rigoroso que deve estar
de acordo com os preceitos de Maom no Coro e na Sunna.

Como vemos, h uma hierarquizao das normas: h leis superiores (coro, sunna) que no podem
ser violadas pelo direito positivo (Chria).

DIREITO GRECO-LATINO
AS NORMATIVIDADES CLSSICAS, GRECO-ROMANAS, E A SUA
IMPORTNCIA PARA O DESENVOLVIMENTO DAS ORDENS JURDICAS
MEDIEVAIS E MODERNAS
Estudo das normatividades clssicas greco-romanas:

Na Grcia, as reflexes jurdicas-filosficas foram potencializadas por um importante desenvolvimento

econmico, social, poltico e jurdico.

De que modo a estrutura politica, que organizava o antigo mundo grego contribuiu para a sua ordem
jurdica? Como estava organizada politicamente a cidade grega?

PLURALISMO POLTICO E JURDICO DA ANTIGA GRCIA: AS CIDADES-

ESTADO E A IDEIA DE NOMOS
Estrutura poltica da sociedade grega:

- Estava dividida em cidades-Estado, autnomas e independentes;

- Ausncia de uma unidade poltico-institucional, mas havia harmonia;

- A importncia do nomos (lei positiva, por oposio physis), mantendo unidos atravs dos aspetos
culturais e religiosos: as cidades-Estado (polis) regiam-se por um conjunto de normas tradicionais, de
origem consuetudinria, de fundo religioso, que a um dado momento vm a ser compiladas,
codificadas.

- Ausncia de uma unidade jurdica, porque cada polis tinha o seu prprio ordenamento jurdico. Cada
cidade tinha o seu direito.

INEXISTNCIA DE UMA CLASSE DE JURISTAS E ESCASSEZ DE

LEGISLAO

A fonte do direito no era a lei escrita. No havia a preocupao em elaborar a compilao de opinies
de jurisconsultos. O Direito provinha ideia de justia mais ou menos universal, partilhada no coletivo,
pelas vrias polis, e no das Leis.

Isto permite-nos perceber a falta de juristas profissionais na Grcia Antiga (no h advogados, juzes,
etc.). Isso surge com os romanos, embora seja Aristteles a chamar a ateno para a necessidade de
um corpo de homens que se ocupasse do mundo jurdico, tal como toda a comunidade grega revela a
tendncia para criar profissionais do direito e institucionalizar o direito/a justia. Contudo, isso s
acontece com os romanos.

AS LEIS DE DRACN E DE SLON

Durante o perodo arcaico (800 500 a.C.), a cidade-Estado de Atenas passou por um conjunto de
transformaes econmicas bastante significativo. A economia essencialmente agrcola, partiu para o
desenvolvimento do comrcio e da agricultura. Com isso, os proprietrios de terra passaram a ter sua
hegemonia poltica e parcelas menos favorecidas reivindicavam o fim da escravido por dvidas.

Com o passar do tempo, as manifestaes em favor de reformas polticas que prestigiassem outros
segmentos da sociedade ateniense passaram a ganhar fora. Para que tais tenses no
desencadeassem uma situao de conflito maior, os aristocratas determinaram a criao dos
chamados legisladores. Em termos gerais, os ocupantes desse novo cargo poltico teriam o trabalho
de promulgao de leis que equilibrassem os interesses polticos existentes naquela poca.

Por volta de 621 a.C., o arconte Dracn se estabeleceu como governante de Atenas. Elaborou um
conjunto de leis escritas que pudessem superar os desentendimentos e transformaes existentes na
tradio oral que regiam as leis. Imps a morte como punio para vrios crimes.

Apesar de significativas, as mudanas de Drcon no tiveram impacto direto na resoluo dos

conflitos. Foi da que o comerciante Slon chegou ao cargo de legislador com o intuito de interferir. A
partir daquele momento, o poder do cargo de legislador e o emprego das leis escritas atuaram em
conjunto para conduzir reformas de peso mais significativo.

No que tange natureza das leis, Slon anulou alguns dos excessos que marcavam as punies
anteriormente normatizadas por Drcon. Reformulou os direitos dos primognitos no repasse das
heranas e empreendeu o fim da escravido por dvidas. Ele conseguiu oferecer uma participao
mais ampla dos cidados atenienses na esfera poltica. Ao longo do tempo, suas aes foram de
grande peso para que a democracia fosse adotada naquela cidade-Estado.

EVOLUO DA JUSTIA NA ANTIGA GRCIA:

DE PARTICULAR A PBLICA E INSTITUCIONALIZADA
Os gregos pretendiam institucionalizar o direito, para que a justia sasse das mos dos privados (ex:
tiras-me um olho, tiro-te a vida) para as mos pblicas. Tal permite sair de uma constante vingana,
que vigorava antes do mundo helnico.

preciso um espao prprio para os julgamentos, com profissionais. Assim, na gora e no arepago,
processam-se os julgamentos diante de assembleias de magistrados que se manifestam, pelo voto, a
sua deciso e no pode haver retaliao. Era o antigo tribunal da Grcia. Na colina era onde se
realizavam as assembleias populares. Eram as pessoas que expunham o seu caso e defendiam-se.

A RETRICA E A ARGUMENTAO COMO INSTRUMENTOS

FUNDAMENTAIS NA REALIZAO DA JUSTIA GREGA
Para acudir autodefesa recorria-se oratria e retrica.

Retrica e oratria: A ideia que temos uma ideia formal, estilistas; discurso que decorre a
figuras de estilo, discurso manipulador e balofo. A retrica nasce relacionada com os aspetos jurdicos
(Korax e Tsias so os pais da retrica). Diziam que era mais importante parecer verdadeiro do que ser
verdadeiro porque era impossvel chegar verdade absoluta.

Contudo, a retrica e a oratria, na Grcia antiga, caracterizam-se pela inventio = criao de

argumentos. Eram precisos argumentos para convencer as assembleias que vo decidir.

Mas, a dada altura, d-se mais importncia forma do discurso do que verdade dos factos. Isso leva
a uma representao teatral da justia. Assim surgem os loggrafos.

O FLORESCIMENTO DOS LOGGRAFOS, ANTECESSORES DOS SOFISTAS

Loggrafos (= razo palavra verbo): eram os mestres que vendiam palavras bonitas (antecessores dos
sofistas, dos advogados). Eles esto presentes nestas assembleias, com capacidade para elaborar
discursos bonitos, com muitos recursos, e vendiam-nos; eram mercenrios da palavra, de
argumentos.

A REVERNCIA GREGA PERANTE A NATUREZA

REFLEXOS JURDICOS E URBANSTICOS
A presena de ideias jusnaturalistas tambm contribua para a representao da justia. Havia
conscincia de que as leis dos homens tinham de se submeter a uma lei superior que os subordinasse.
At Zeus no podia tudo; acima dele havia a moira (as leis do destino impressas na natureza). A nossa
vontade est sempre subordinada s leis da natureza.

A admirao pela natureza manifesta-se at a nvel arquitetnico. As leis do Homem tm que se

submeter s leis da natureza.

Como que este modo de vida da sociedade grega se reflete na conceo arquitetnica e
urbanstica grega?

No havia interferncias na natureza; h um respeito tal pela natureza que se considera superior que
toda a urbanstica grega se insira na prpria natureza, sem a violar ou estragar. A urbanstica adapta-
se natureza, tal como as leis dos homens devem estar de acordo com as leis da natureza.

O NASCIMENTO DO JUSNATURALISMO ANTIGO NA

GRCIA
Presena do jusnaturalismo na Grcia:

A Grcia viu nascer o Jusnaturalismo antigo. Antes de Aristteles j se falava de Jusnaturalismo (pr-
socrticos sculo VII a.C.).

JUSNATURALISMO COSMOLGICO DOS AUTORES PR-SOCRTICOS

Os pr-socrticos, no sc. VII a.C. (Herclito, Parmnides, Tales, Anaxmenes e Anaximandro), adotam
uma noo cosmocntrica - as leis do Homem tm de estar de acordo com esta ordem cosmolgica
(Jusnaturalismo cosmolgico). Logos universal = razo universal. O direito positivo busca legitimidade
e validade na ordem csmica universal, que uma ordem natural.
JUSNATURALISMO ANTROPOCNTRICO DOS FILSOFOS SOFISTAS,
PRIMEIROS HUMANISTAS DA HISTRIA
Os sofistas referem-se a um direito natural, mas uma perspetiva diferente o homem a medida de
todas as coisas (expresso retirada da obra Grgias de Plato, onde se critica a sofstica), ou seja, o
homem est no centro do universo, tudo gira sua volta.

A diviso fundamental que os sofistas sublinham entre tudo aquilo que se pode subtrair ao arbtrio
da vontade humana (sujeito ao arbtrio dos homens - leis) e o que est subtrado ao arbtrio dos
homens (excludo/fora do alcance do arbtrio da vontade humana, identificado com a natureza a
physis).

O jusnaturalismo j no cosmolgico, o que interessa verificar quais so as necessidades e

interesses dos homens, porque eles so a medida de todas as coisas.

O RACIONALISMO SOCRTICO E A SUA PROJEO NA CONSTITUIO

DA CIDADE GREGA E DAS SUAS LEIS
Scrates foi, primeiramente, sofista, centrando-se na resoluo dos problemas dos homens. Contudo,
ele distancia-se, mais tarde.

A superao do relativismo e de ceticismo dos sofistas em relao ao conhecimento, passa pelo

restabelecimento da crena nas virtudes da razo humana: a razo humana capaz de apreender as
realidades/os aspetos fundamentais da realidade. D-se, ento, o renascer da crena, do potencial,
das virtudes da razo humana.

FILOSOFIA DE SCRATES NA CONSTITUIO DA CIDADE GREGA

Scrates v o Estado, a cidade, j no como fruto das vontades particulares dos cidados, mas como
um instrumento fundamental para o homem desenvolver a sua natureza, at alcanar o pleno
desenvolvimento da sua natureza. O Estado uma projeo da humanidade e do uso da
racionalidade. Em relao s leis injustas e sua morte, com a qual concorda, ele diz que o Estado
que manda, porque o estado a projeo da humanidade, logo, intrinsecamente bom, no h leis
injustas.

O IDEALISMO PLATNICO
Plato doutrina das ideias: discpulo de Scrates, divide o mundo em duas partes: o mundo sensvel
e o mundo inteligvel/das ideias. Tudo o que reconhecemos no mundo sensvel so reminiscncias,
cpias do mundo inteligvel que s tm a validade se participarem nas ideias do mundo
suprassensvel.

REALISMO EPISTEMOLGICO ARISTOTLICO

A DELIMITAO POR ARISTTELES DO OBJETO DE ESTUDO DA CINCIA JURDICA:
SEPARAO ENTRE JUSTIA GERAL E JUSTIA PARTICULAR. O MTODO DIALTICO
Aristteles discpulo de Plato, realista e jusnaturalista. Ele introduz uma alterao na teoria das
ideias. Ele puxa as ideias essenciais que estavam no mundo transcendental, das quais s se tinha
reflexos, para a prpria realidade. A prpria realidade no se limita a ser um espelho das ideias, ela
tem as ideias.
Embora este realismo epistemolgico diferente do conhecimento por Plato, partilham a mesma ideia
de moral/de justia/de Estado. Aquilo que Scrates via do Estado partilhado tambm por Plato e
por Aristteles o Estado um instrumento para alcanar e desenvolver a natureza dos homens - o
homem pretende alcanar a felicidade (uma virtude). Mesmo que as leis da cidade sejam injustas,
devemos obedincia para evitar desarmonia; uma forma de evitar que os injustos obedeam s leis
injustas, por isso era prefervel que os justos obedecessem a leis que at pudessem ser consideradas
injustas.

Nem tudo o que permitido justo - permitido face lei humana, ao direito positivo; justo face
lei da natureza, da moralidade, dos princpios ticos.

Aristteles chama a ateno para os diferentes tipos de justia e contribui para a autonomizao do
direito. Justo legal VS Justo natural: esta distino aristotlica d-nos os instrumentos necessrios para
a autonomizao cientfica do direito dos romanos.

INTRODUO AO PENSAMENTO JURDICO ROMANO

BREVE HISTRIA POLTICA DE ROMA
A cultura jurdica romana bebeu muito da cultura grega. Conseguiu transformar a normatividade num
enorme pragmatismo. Os gregos tinham uma grande referncia s coisas da natureza; souberam
integrar-se nessa natureza sem a alterar. Os romanos manifestaram-se fortemente nesta natureza,
com uma grande capacidade normativa > Voluntarismo Romano > as suas construes refletem uma
alterao da natureza para cumprir as suas necessidades, exemplo: as estradas, pontes (vias de
comunicao), aquedutos, edifcios pblicos, etc.

Os romanos adotaram uma conceo realista e uma conceo jusnaturalista (dualismo).

Entramos agora no: Perodo ureo do direito romano:

Sebastio Cruz diz que o direito romano foi uma extraordinria vigncia: vigorou durante o imprio
romano e depois da queda do imprio; vigorou em Roma e em locais muito distantes de Roma;
vigorou em condies muito diferentes; tal s foi possvel porque o Direito Romano contm nas suas
ideias/instituies/figuras a essncia dos princpios universais.

SUPERVIVNCIA DAS CRIAES JURDICAS ROMANAS

A queda do Imprio Romano do Ocidente acontece em 476, caindo tambm o seu ltimo imperador:
Rmulo, Augustos. O Imprio Romano do Oriente cai em meados do sc. XV, com a queda de
Constantinopla.

Assim, o Ius Romanum teve vigncia de 13 sculos (13 sculos de vigncia do direito romano) e 15
sculos de supervivncia sobrevivncia da tradio humanstica.

OS TRIA PRAECEPTA IURIS: HONESTE VIVERE, ALTERUM NON LAEDERE

E SUUM CUIQUE TRIBUERE
As leis tm que ser justas, bem como tm que respeitar as Tria praecepta iuris:

Honeste vivere (o direito existe, mas no pode abusar dele; as leis tm que garantir o no
abuso do poder;
 Alterum non laedere (no pode haver leis que prejudiquem terceiros);

Suum cuique tribuere (as leis viso atribuir o seu de cada um)

O Tria praecepta iuris aquilo que as leis tm que respeitar e foi a lio mais perene que o direito
romano nos legou.

A AUTONOMIZAO CIENTFICA DO DIREITO

Arte e cincia difcil distinguir nos romanos.

Ius redigere en artem os romanos transformaram o direito numa cincia, numa arte. quando o
direito se transforma uma arte escrita, fruto do trabalho dos jurisconsultos romanos.

Requisitos a que tm de obedecer as leis:

Ius vem da iustitia (as leis so reflexo do direito; acima das leis est o direito e acima dele a
iustitia);

Leis como manifestao do direito, logo tm que ser justas. As leis so validas, enquanto
normas jurdicas, se forem teis cidade;

As leis tm que servir os interesses da cidade.

PRINCIPAL FONTE DE CONHECIMENTO DO DIREITO ROMANO: O

CORPUS IURIS CIVILIS
A principal fonte (no a nica, mas s temos conhecimento desta) do Ius Romanum o corpus iuris
civilis. O Ius Romanum encontra-se, praticamente todo, no corpus iuris civilis, sua fonte principal.

Corpus Iuris Civilis: Foi mandado elaborar pelo imperador Justiniano, no sc. V d.C. Alcanou uma
grandeza, porque Justiniano tinha uma grande arte para escolher os seus ministros, os ministros e os
jurisconsultos mais rigorosos e melhores, nomeadamente Triboniano.

Os cdigos antigos eram compilaes de direitos que existiam por todo o lado, da que se acredite que
estes cdigos surgiram em momentos de decadncia, de criatividade, de imaginao. A expresso
corpus iuris civilis advm do sc. XVI por Dionsio Godofredo (ele foi responsvel pela designao).
Ele chamou-lhe cdigo iuris civilis para o distinguir do corpus iuris canonices que se formou no
sculo antes.

CIC: OBRA DE COMPILAO DA AUTORIA DE JUSTINIANO,

IMPERADOR DO IMPRIO ROMANO DO ORIENTE, NO
SCULO VI. DIVISES MAIS HABITUAIS.
O fim da Idade Antiga d inicio a Idade Mdia, que se iniciou com a queda do Imprio Romano do
Ocidente do sc. V. A Idade Mdia dura cerca de 10 sculos. A Idade Mdia pode ser dividida em dois
momentos: a 1 parte vai do sc. V at ou sc. XI ou XII; a 2 parte inicia-se no sc. XI ou XII e termina
no sc. XV. No 1 perodo da Idade Mdia so poucos os documentos romanos. E a Igreja que vai
preservar iuris Romanum, atravs dos monges cupistas.
 A misso de elaborar a mais importante codificao do Direito Romano coube ao Imperador Justiniano,
que ascende ao trono do imprio do oriente em 527 da era crist com o objetivo de restaurar a
grandiosidade dos romanos. Enquanto a parte ocidental do imprio perdia importncia em meio s
invases de povos estrangeiros, ou brbaros como eram chamados, Justiniano estruturou o governo,
enfrentou os invasores e resgatou o esplendor e a grandiosidade cultural romana. Para realizao de
seus objetivos, convoca seus exrcitos, comandados pelo general Belisario para proteger as fronteiras
do imprio e conquistar novas terras e solicita ao jurista Triboniano que rena uma comisso de
filsofos e pensadores para realizarem a unificao e compilao de todo o conhecimento jurdico,
desde os tempos clssicos.

O desconhecimento do corpus iuris civilis completamente total at ou sc. XI ou XII, at a

descoberta de um manuscrito do corpus iuris civilis. difcil distinguir a sistematizao do cdigo iuris
civilis por Triboniano da periodizao que elaborada na Idade Mdia pelos juristas. Entre os sculos
VI e XI so poucos os conhecimentos desta obra.

Composio do corpus iuris civilis:

Digesto ou Pandectas: surge s no renascimento medieval do direito romano e contem cerca de

9000 citaes de Jurisconsultos. uma exposio sistemtica e, detalhada de textos de juristas
consagrados. uma obra enciclopdica. 1/3 do digesto composto por textos de Ulpianus, Gaio,
Modestius, Pandus; uma obra enciclopdia, porque rene citaes de jurisconsultos ao longo do
tempo. O digesto constitudo por livros que se encontram divididos por ttulos, que por sua vez
esto divididos em fragmentos;

Institutas ou Institutiones: Manual escolar mais barato e mais sistemtico. Obra semelhante ao
digesto, mas pequena e com uma intencionalidade prtica: visava construir um manual de estudo
para o direito; pretendia facilitar o acesso, por parte dos alunos, ao estudo do direito; so textos
mais claros que por vezes at eram textos do digesto mais claros: sem ttulos, referencias ao livro a
que pertencem, etc.;

Codex ou Cdigo: Leis e Constituio imperiais. Estas foram constitudas num s cdigo;

Novellae: Novas leis e Constituio imperiais (depois de elaborado o codex). Texto composto pelas
leis e Constituio promulgadas depois da elaborao do codex.

Esta diviso uma das possveis, mas no a nica. H mais exemplos, por exemplo:

1) Digesto velho (vetus);

2) Digesto novo (novos);

3) Digesto esforado (infortiature);

4) Codex;

5) Institutas mais novellae.

So vrias as divises que ao longo dos sculos o cdigo iuris civilis foi sofrendo por diversas razes.
MAGISTRATURAS EXTRAORDINRIAS E ORDINRIAS
AS MAGISTRATURAS DO CURSOS HONORUM

Cataloga-se o direito em funo da evoluo politica de Roma, porque as oscilaes que se verificam
no direito romano refletem as oscilaes do poder politico de Roma.

Os magistrados eram, em Roma, os detentores de cargos polticos. Havia vrias magistraturas que se
distribuam por uma ordem hierrquica que se designava por cursus honorum (escala de
magistraturas que se percorria com base em critrios de mritos e dignidade e no por poderes). Para
passar para a magistratura seguinte, era preciso estar pelo menos um ano na magistratura inferior.

Hierarquia das magistraturas:

5- questor

4- edilcurul (Pr. Cmara)

3- pretor;

2- cnsul

1- censor

Para se ser censor, tinha que se estar pelo menos um 1 no cnsul, para se estar no cnsul, tinha de se
estar pelo menos 1 ano no pretor.

Estas so as magistraturas ordinrias, mas ainda h as magistraturas extraordinrias que no

estavam includas no cursus honorum:

- Tribunos da plebe: uma magistratura extraordinria, logo intervinha fora do cursus honorum e no
gozavam do direito de imperium.

- Ditadura: uma magistratura extraordinria, porque est fora do cursus honorum e tambm uma
magistratura excecional, porque no faz parte da vida politica normal de Roma. A ditadura surge s
em casos de suspenso do ordenamento civil. O ditador tem direito de imperium.

OS PODERES REPARTIDOS PELOS MAGISTRADOS: POTESTAS,

IMPERIUM E JURISDICTIO

1) Poder de representar o povo romano potestas: era um poder comum a todas as

magistraturas;

2) Poder de soberania imperium. O poder de imperium cabia ao cnsul, ao pretor e ao

ditador. Este poder subdivide-se em: poder de comandar os exrcitos, poder de convocar o Senado,
poder de convocar as assembleias populares.

3) Poder de administrar a justia de forma normal e coerente, autonomizado dos

outros iurisdicto. Surge a partir do momento em que nasce Pretoria, a figura do Pretor, em 376 a.C.
Ao Pretor pertence o poder de administrar a justia. Pertencia em matrias especficas ao questor
(administrar a justia em causas criminais) e ao edilcurul (em matrias que lhe estavam confiadas
limpeza de saneamento das cidades, manuteno dos edifcios e vias publicas, espetculos pblicos,
a vigilncia dos mercados).

A CRIAO DA PRETURA E O PODER JURISDICIONAL: O PRETOR

URBANO E O PRETOR PEREGRINO
Pretor: Figura genial da criao do direito romano e central do ius Romanum. tambm uma figura
externa que julga de olhos fechados, ou seja, um terceiro imparcial, alheio ao processo. uma
novidade introduzida pelo direito romano e que chega at hoje. A introduo deste fruto da
criatividade romana, que um estranho ao processo e decide sobre o mesmo (na Grcia eram as
partes que decidiam). A ele estava entregue a primeira fase do processo do direito romano a fase in
iure do processo.

IUS ROMANUM COMO REALIDADE COMPOSTA PELO IUS

CIVILE E PELO IUS HONORARIUM (MAIORITARIAMENTE
IUS PRAETORIUM)
O Ius Romanum composto por duas instncias de ordenao:

ius civile: tipo de direito nasce em Roma e resulta das leis dos plebiscitos (todos aqueles que ao
produzirem direito, produzem-no com o estatuto de lei), do sentus-consultos, dos ditos dos
prncipes, da autoridade de jurisprudentes. Este direito fica a cargo do populum romana, do povo.

ius honorarium / honorum: direito criado pelos magistrados, nomeadamente pelo Pretor e
ediscuris; equivale ao ius pretorium. Vem complementar/flexibilizar/adotar/adaptar as leis do ius
civile s situaes concretas, necessrias de resoluo, complementa-o com a interpretao do Pretor.
Pretende atribuir o seu a seu dono. a figura exemplar do direito romano.

AS FASES PROCESSUAIS DO DIREITO ROMANO:

A FASE IN IURE E A FASE APUD IUDICEM

Fases do processo do direito romano:

Pretor a fase in iure: nesta fase, o pretor cria solues de direito. Perante determinadas
situaes a ele compete julgar, ele vai dizer o direito face a determinado caso. Foi em contacto com
as necessidades prticas que o pretor cria um conjunto de instituies, figuras jurdicas s situaes
concretas. O pretor avanava com as hipteses e solues do direito. O ius-dicere compete ao pretor.
Ele tem que ver se h ou no direito e se no houver ele tem que o criar.

Iudex (juiz) a fase apud iudicen: perante as construes magnficas do Pretor, ao iudex
competia avaliar se aquela situao deveria sofrer ou no o direito. Ao iudex competia aplicar o direito
criado pelo pretor.
UM ESBOO DO AGERE PER FORMULAE INSTITUDO PELA LEX AEBUTIA
DE FORMULIS

O exerccio do direito romano era muito rigoroso, formalista, que exigia que se fizessem determinados
gestos/atos, que se dissessem determinadas palavras. Agia-se atravs das frmulas. um direito
formalista (agere per formula) lex aebutia de formulis, 130 a.C.

CONCEO BIPARTIDA DAS FONTES DE DIREITO AVANADA POR GAIO:

IUS CIVILE E IUS GENTIUM

Diviso das fontes do direito/do Ius Romanum:

A diviso mais comum a de Gaio (sc. II a.C.) apresentada nas Institutas. Diviso bipartida das
fontes do ius Romanum (Direito) duas instncias normativas:

- Ius civile: um ius mais tcnico, mais rgido, mais rigoroso, aplicado s relaes entre cidados
romanos; direito dos cidados, direito civil, direito que se aplica aos cidados romanos.

- Ius gentium / Ius peregini: Espcie de direito internacional. o ius de aplicao s relaes entre
peregrinos, estrangeiros, logo tinha de ser mais aberto, mais tolerante para conseguir lidar com
civilizaes diferentes que contactavam com os cidados romanos. Assenta na boa f e na equidade.

CONCEPO TRIPARTIDA APRESENTADA POR ULPIANUS: IUS CIVILE,

IUS GENTIUM E IUS NATURALE
Mais tarde, autores como Ulpianus, Ccero apresentam outra viso: conceo tripartida do Direito e
das fontes jurdicas:

- Ius civile: Direito positivo que vigora nas relaes jurdicas que os cidados estabelecem com os
cidados; (pretor urbano competia administrar a justia nas causas entre cidados);

- Ius gentium (direito internacional): regula as relaes entre cidados com estrangeiros; (pretor
peregrino administrar a justia em causas envolvendo estrangeiros); ganha autonomia em relao
ao Direito Natural;

- Ius naturale: Instncia superior que fundamenta o ius civile e o ius gentium; a instncia
reguladora com que os ius civile e o ius gentium se tm que conformar; princpios superiores da
natureza, aos quais devemos obedecer, inclusive, tambm esto sujeitas a esta obedincia as duas
instncias anteriores.

CATEGORIAS JURDICAS DOS HABITANTES DO IMPRIO ROMANO.

POSSVEIS ESTATUTOS QUE FACE AO IUS ROMANO SE PODERIAM
ATINGIR
Cidados: aqueles que gozam, de acordo com o ius civile/com o direito romano, de plena
capacidade jurdica, a nvel do direito privado, o direito de construir famlia e de contrair casamento
(ius concumbi), bem como no direito de estabelecer negcios de natureza patrimonial, de estabelecer
relaes econmicas com outros cidados (ius commerci). A nvel do direito pblico, tm o direito de
eleger os seus representantes, de votar nos comcios e nas Assembleias (ius sufragi), bem como o
direito de ascender s magistraturas do Estado, o direito de ocupar cargos pblicos do estado (ius
honorum). O

Peregrinos: gozavam da mxima graa da possibilidade de se regerem pelo ius gentium

quando se estabelecem relaes com os romanos. Gozavam da sua liberdade e tinham o privilgio de
continuarem a ser regidos pelo ordenamento do seu pas oriundo, pelo seu direito local.

Latinos: estatuto intermdio entre cidados e peregrinos. Os latinos dividem-se:

- Junianos antigos escravos libertados, atravs da lex junian. Os bens dos latinos junianos, depois de
mortos, voltavam para o seu antigo patro.

- Antigos tinham todos os direitos dos cidados, exceto o ius honorum. Quando decidissem fixar-se
definitivamente em Roma, tornavam-se cidados.

- Colonirios povos dos territrios conquistados pelos romanos. Recebiam o estatuto de latinos se
ajudassem os romanos a integrarem-se/fixarem-se nos novos territrios. S no gozavam do ius
concubi e do ius honorum. Tinham o ius commerci e o ius sufragi, ou seja, podiam casar e estabelecer
famlia, mas de acordo com as leis locais da sua origem.

Latinidade menor: para aceder a essa categoria tinham que desempenhar uma funo na
magistratura local;

Latinidade maior: para aceder a esse estatuto tinham que desempenhar um cargo na cria ou
no senado local e, assim, atingiam a categoria de cidados.

SISTEMATIZAO DIDTICA DO DIREITO ROMANO:

1) Aco;

2) Pessoas;

3) Coisas.

Ou, correspondente Trade de juridicidade de Paulo Ferreira da Cunha: Iustitia; Persona; Suum.