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PROCEDIMENTOS ESPECIAIS
Sumrio:
1. Teoria geral dos procedimentos especiais
1.1. Processo e procedimento
1.2. Aplicao das regras do procedimento comum
1.3. Princpio da adequao procedimental
1.4. Procedimentos especiais fungveis e infungveis do processo de
conhecimento
1.5. Tipicidade dos procedimentos, dficit procedimental e flexibilizao
procedimental
2. Ao de exigir contas
2.1 Aspectos gerais
2.2. Dever de prestar contas
2.3 Natureza
2.4 Legitimidade ativa
2.5 Legitimidade passiva
2.6 Competncia
2.7 Procedimento
3. Aes possessrias ou interditos possessrios
3.1 Distines iniciais
3.2 Aes possessrias de rito especial (arts. 554 e seguintes)
3.2.1 Quadro geral
3.2.2 Fungibilidade entre as aes possessrias (art. 554 do CPC)
3.2.3 As aes possessrias so exemplos de ao dplice?
3.2.4 Objeto das aes possessrias de um modo geral
3.2.5 Competncia
3.2.6 Legitimidade
3.2.7. Exceo de domnio
3.2.8 Posse nova e posse velha
3.2.9 Cumulao de pedidos na petio inicial
3.2.10 Medida liminar antecipatria Tutela de evidncia
3.2.11 Defesa do ru
3.2.12 Regra especial nos litgios coletivos imobilirios
4. Embargos de terceiro
4.1 Conceito
4.2 Cabimento de embargos de terceiro
4.3 Competncia e natureza dos embargos de terceiro
4.4 Legitimidade
4.4.1 Legitimidade ativa
4.4.2 Legitimidade passiva
4.5 Prazo e procedimento
4.6 Procedimento
4.6.1 Petio inicial
4.6.2 Liminar em tutela de evidncia
4.6.3 Contestao
5. Ao monitria
5.1. Introduo
5.2. Origem
5.3. Classificao dos processos monitrios
5.4 Natureza jurdica da ao monitria
5.5. Pressupostos da monitria5.6 Procedimento monitrio
5.6.1 Petio inicial (art. 700, 2)
5.5.1 Prova escrita
5.5.2 Ausncia de eficcia de ttulo executivo
5.6 Procedimento monitrio
5.6.1 Petio inicial (art. 700, 2)
5.6.2 Recebimento da monitria
5.6.3 Citao do ru
5.6.4 Resposta do ru (arts. 701 e 702)
5.6.5 Embargos ao mandado monitrio
5.7 Sentena
5.8 Questes processuais finais
5.8.1 Monitria e Fazenda Pblica
5.8.2 Monitria e incapazes
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2. Ao de exigir contas
Art. 550. Aquele que afirmar ser titular do direito de exigir contas requerer a citao
do ru para que as preste ou oferea contestao no prazo de 15 (quinze) dias.
1o Na petio inicial, o autor especificar, detalhadamente, as razes pelas quais
exige as contas, instruindo-a com documentos comprobatrios dessa necessidade, se
existirem.
2o Prestadas as contas, o autor ter 15 (quinze) dias para se manifestar,
prosseguindo-se o processo na forma do Captulo X do Ttulo I deste Livro.
3o A impugnao das contas apresentadas pelo ru dever ser fundamentada e
especfica, com referncia expressa ao lanamento questionado.
4o Se o ru no contestar o pedido, observar-se- o disposto no art. 355.
5o A deciso que julgar procedente o pedido condenar o ru a prestar as contas no
prazo de 15 (quinze) dias, sob pena de no lhe ser lcito impugnar as que o autor
apresentar
6o Se o ru apresentar as contas no prazo previsto no 5o, seguir-se- o
procedimento do 2o, caso contrrio, o autor apresent-las- no prazo de 15 (quinze)
dias, podendo o juiz determinar a realizao de exame pericial, se necessrio.
Art. 551. As contas do ru sero apresentadas na forma adequada, especificando-se as
receitas, a aplicao das despesas e os investimentos, se houver.
1o Havendo impugnao especfica e fundamentada pelo autor, o juiz estabelecer
prazo razovel para que o ru apresente os documentos justificativos dos lanamentos
individualmente impugnados.
2o As contas do autor, para os fins do art. 550, 5o, sero apresentadas na forma
adequada, j instrudas com os documentos justificativos, especificando-se as receitas,
a aplicao das despesas e os investimentos, se houver, bem como o respectivo saldo.
Art. 552. A sentena apurar o saldo e constituir ttulo executivo judicial.
Art. 553. As contas do inventariante, do tutor, do curador, do depositrio e de
qualquer outro administrador sero prestadas em apenso aos autos do processo em
que tiver sido nomeado.
Pargrafo nico. Se qualquer dos referidos no caput for condenado a pagar o saldo e
no o fizer no prazo legal, o juiz poder destitu-lo, sequestrar os bens sob sua guarda,
glosar o prmio ou a gratificao a que teria direito e determinar as medidas
executivas necessrias recomposio do prejuzo.
2.1 Aspectos gerais
O CPC-73 previa, dentre os procedimentos especiais, o da ao de prestar contas, que
poderia ser ajuizada tanto por quem tinha o direito de exigir contas quanto por quem tinha o
dever de prestar. O NCPC limitou isso, prevendo a ao exigir contas, com legitimidade de
quem tem seus bens administrados.
O pressuposto aqui que haja a administrao de bens, valores ou interesses de
algum por outra pessoa. Nessa situao, aquele que administra o que no seu tem o dever
de prestar contas.
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2.2. Dever de prestar contas
O dever de prestar contas surge toda vez que algum responde pela administrao de
bens ou direitos alheios. Esse dever pode ter duas origens:
i. Legal o dever que surge da lei. Ex.: o art. 1.755 do CC (cuida da tutela); art. 1774
(cuida da curatela); a Lei de Falncias L. 11.101/05 - estabelece que o administrador
dos bens da massa tem o dever de apresentar relatrio.
ii. Contratual possvel que o dever de prestar contas surja de um pacto, de uma
conveno. Ex.: contrato de mandato (art. 668, CC); o condmino que administra os
bens dos demais tambm tem o dever de prestar contas; contrato de depsito (art.
627, CC). Cf., a respeito, a Smula 259 do STJ:
STJ Smula n 259 - A ao de prestao de contas pode ser proposta pelo
titular de conta-corrente bancria.
A relao jurdica de administrao de bens, coisas e valores uma relao jurdica de
direito material complexa, que gera operaes de crdito e dbito. A ao de exigir contas
voltada para o acertamento econmico definitivo entre as partes que compem essa relao
jurdica de direito material.
Obs.1: para o STJ, no h interesse de agir na ao de exigir contas de contrato de
mtuo e financiamento, porque a obrigao do mutuante cessa com a entrega da coisa, no
havendo administrao ou gesto de bens alheios, mas apenas um emprstimo (STJ, REsp
1.293.558-PR).
Obs.2: o objeto da ao restrito, no se admitindo, por exemplo, a cumulao de
pedido de prestao de contas com reviso de clusula. No se discutem clusulas (STJ, AgRg
nos EDcl no AREsp 663.830/PR).
2.3 Natureza
A ao de prestao de contas uma ao dplice. Entende-se por ao dplice, no
sentido material, aquela em que ambas as partes podem ser condenadas e o autor, inclusive,
sem pedido do ru, isto , sem reconveno.
Cuida-se, portanto, de uma ao que tambm tem natureza condenatria, condenando
o devedor ao pagamento do saldo. A petio inicial conta com dois pedidos:
a) Pedido de condenao prestao de OBRIGAO DE FAZER Prestar contas;
b) Pedido de condenao prestao de obrigao de PAGAR Saldo residual (o
pedido aqui genrico, pois ainda no se sabe o valor);
Obs.: por ser dplice a ao, pode ser que o prprio autor seja condenado ao
pagamento do saldo residual.
2.4 Legitimidade ativa
A legitimidade de quem afirmar que teve seus bens, valores ou interesses
administrados (art. 550):
Art. 550. Aquele que afirmar ser titular do direito de exigir contas requerer a citao
do ru para que as preste ou oferea contestao no prazo de 15 (quinze) dias.
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Assim, o autor deve comprar, na inicial, que: a) o ru tem o dever de prestar contas; b)
o ru se recusou a prestar contas extrajudicialmente. Se isso no for feito, o processo ser
extinto, por ausncia de interesse de agir.
Obs.1: em alguns casos, como o do tutor e do curador, a lei exige a prestao de contas
em juzo, situao em que o interesse de agir presumido.
Obs.2: para o STJ, os scios que no administram a sociedade possuem legitimidade
para propor a ao contra o scio gerente (AgRg no Ag 731.687/RS, 2011). Contudo, uma vez
aprovadas as contas pelo rgo interno da sociedade, a ao no pode ser admitida (AgRg no
AREsp 181.670/SP, 2013). A mesma situao se aplica s cooperativas, segundo o STJ.
2.5 Legitimidade passiva
de quem tem o dever de prestar contas.
2.6 Competncia
REGRA. Nos termos do art. 53, IV, b, do NCPC, o foro competente o do lugar do ato
ou fato para a ao em que for ru o administrador ou gestor de negcios alheios. A
competncia territorial relativa, podendo ser prorrogada ou objeto de foro de eleio.
EXCEO. Nos termos do art. 553 do NCPC, a competncia ser absoluta/funcional do
juzo que tiver nomeado o administrador, nos casos das contas do inventariante, do tutor, do
curador, do depositrio e de qualquer outro administrador nomeado judicialmente. Essas
contas sero prestadas em apenso aos autos do processo onde foi nomeado:
Art. 553. As contas do inventariante, do tutor, do curador, do depositrio e de
qualquer outro administrador sero prestadas em apenso aos autos do processo em
que tiver sido nomeado.
Pargrafo nico. Se qualquer dos referidos no caput for condenado a pagar o saldo e
no o fizer no prazo legal, o juiz poder destitu-lo, sequestrar os bens sob sua guarda,
glosar o prmio ou a gratificao a que teria direito e determinar as medidas
executivas necessrias recomposio do prejuzo.
Obs.: para o STJ, a ao de exigir contas movida pelo cliente contra advogado da
competncia da Justia Estadual (STJ CC 75.617/SP, DJ 2007).
2.7 Procedimento
O procedimento segue a seguinte sequncia:
i. O autor apresenta a petio inicial e o ru citado para responder no prazo de 15
dias;
ii. Abrem-se ento duas fases, cada uma decidida por uma sentena (duas sentenas,
pois):
a. PRIMEIRA FASE Serve para discutir o dever de prestar contas. O ru pode
Prestar as contas e no contestar (art. 551) Cuida-se de
reconhecimento jurdico do pedido. Prestadas as contas, passa-se
diretamente 2 fase, sem a necessidade de que a 1 fase seja
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c) Deteno O conceito de deteno est no art. 1.198 do CC: cuida-se daquele que
exerce a posse em nome alheio. Ex.: caseiro, empregada domstica, depositrio.
Com a teoria subjetiva, Savigny tentava provar que detentor no possuir, por faltar-lhe
o animus. Rebatendo essa ideia, dizia Ihering, com a teoria objetiva, que o que define o
que posse e o que deteno a lei (elemento externo situao de fato).
II. Defesas
a) Defesas da propriedade O exerccio do direito de defesa, na propriedade, feito por
aquilo que chamamos de ius possiendi, que significa direito de possuir, cujo
fundamento o domnio. Toda vez que uma ao tiver fundamento (causa de pedir) no
domnio, esta ao ser petitria.
Atente: o que diferencia uma ao petitria no o pedido (este pode ser qualquer um,
inclusive a posse). A definio da ao petitria leva em considerao a causa de pedir,
que sempre a propriedade. Vejamos uma lista:
i. Ao ex empto Tem por objeto o pedido da parte faltante da coisa, na venda ad
mensuram. Essa parte faltante foi comprada (propriedade), mas no passada;
ii. Ao confessria Objetiva o reconhecimento de uma servido, sendo proposta pelo
proprietrio do prdio dominante;
iii. Ao demarcatria utilizada pelo proprietrio, que objetiva aviventar marcas,
confrontaes;
iv. Ao demolitria Tem por objetivo destruir algo que viola o direito de vizinhana ou
posturas municipais;
v. Ao de imisso de posse a ao do proprietrio que nunca teve a posse, a fim de
obt-la. preciso ter muito cuidado pra no confundir essa ao com as aes possessrias.
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No que concerne a esta ao, atente aos arts. 1.206 e 1.207 do CC, que tratam da
transferncia jurdica da posse, casos em que cabvel ao possessria.
Art. 1.206. A posse transmite-se aos herdeiros ou legatrios do possuidor com os mesmos
caracteres.
Art. 1.207. O sucessor universal continua de direito a posse do seu antecessor; e ao sucessor
singular facultado unir sua posse do antecessor, para os efeitos legais.
b) Defesas da posse A defesa da posse pode ser feita de duas maneiras distintas:
i. Autotutela Tem previso no art. 1.210, 1 do CC, consistente no desforo
incontinenti/imediato. Dois so os seus requisitos: a) ato imediato; b) fora moderada.
Muita ateno: essa faculdade pode ser utilizada, inclusive, contra o proprietrio.
Art. 1.210. 1 O possuidor turbado, ou esbulhado, poder manter-se ou restituir-se por sua prpria
fora, contanto que o faa logo; os atos de defesa, ou de desforo, no podem ir alm do
indispensvel manuteno, ou restituio da posse.
c) Defesas da deteno De acordo com a doutrina dominante (isso controvertido), o
detentor s pode se utilizar da autotutela do art. 1.210, 1 do CC.
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Art. 556. lcito ao ru, na contestao, alegando que foi o ofendido em sua posse,
demandar a proteo possessria e a indenizao pelos prejuzos resultantes da turbao
ou do esbulho cometido pelo autor.
Em realidade, o art. 556 cria um pedido contraposto (que o ru pode fazer na prpria
contestao) visando a sua proteo possessria e, ainda, eventual indenizao por perdas e
danos. Mas ATENO: necessrio que o ru formule esse pedido para que tenha proteo
jurisdicional.
ARAKEN DE ASSIS, OVDIO BATISTA E DANIEL ASSUMPO, contudo, entendem que a ao
possessria no dplice, j que nela a obteno do bem da vida pelo ru independe de
pedido nesse sentido. Isso pode ser defendido em provas subjetivas.
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Em razo dessa celeuma, alguns autores, como ALEXANDRE CMARA e FREDIE DIDIER criaram
a seguinte distino:
Ao dplice material a ao dplice genuna, em que o ru no precisa fazer
pedido para obter o bem da vida em razo da improcedncia da ao formulada pelo
autor. Ex.: aes declaratrias, ao de prestao de contas.
Ao dplice processual a ao que admite o pedido contraposto, na prpria
contestao. Ex.: ao possessria.
3.2.4 Objeto das aes possessrias de um modo geral
Podem ser objeto de ao possessrias os bens materiais (que existem no plano dos
fatos, e no apenas no plano jurdico). Cabe possessria de bem imvel, mvel e semoventes.
Preste ateno: os bens imateriais no so tutelveis por aes possessrias.
Exatamente por isso, o STJ editou a Smula 228, com a seguinte redao: inadmissvel
interdito proibitrio para a proteo do direito autoral.
Registre-se que a servido um objeto material. Por conta disso, dispe a Smula
415/STF (extremamente importante): servido de trnsito no titulada, mas tornada
permanente, sobretudo pela natureza das obras realizadas, considera-se aparente, conferindo
direito proteo possessria.
3.2.5 Competncia
As aes possessrias podem fundar-se em bem mvel ou imvel.
Nas demais possessrias fundadas em bem mvel, segue-se o regime geral do art. 46 do
CPC: domiclio do ru, competncia relativa.
As aes possessrias fundadas em bem imvel, por sua vezes, so ajuizadas, de acordo
com o art. 47 do CPC, no foro de situao do imvel. Muita ateno: essa regra absoluta, de
modo que, se outro juiz que no seja o local do imvel julgar, essa sentena nula.
3.2.6 Legitimidade
a) Legitimidade ativa Podem propor a ao possessria:
Possuidor direto O possuidor direto pode ser proprietrio ou no;
Possuidor indireto Geralmente o proprietrio no possuidor. Os possuidores direto e
indireto podem formar litisconsrcio facultativo.
Atente: o possuidor indireto poder ajuizar ao possessria contra qualquer pessoa,
menos o possuidor direto. Se fosse permitido faz-lo, a posse viraria algo
intil/desprezvel. Nesse sentido, cf. art. 557 do CPC, que trata da exceo de domnio:
Art. 557. Na pendncia de ao possessria vedado, tanto ao autor quanto ao ru, propor ao de
reconhecimento do domnio, exceto se a pretenso for deduzida em face de terceira pessoa.
Pargrafo nico. No obsta manuteno ou reintegrao de posse a alegao de propriedade ou
de outro direito sobre a coisa.
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Obs.2: quando houver cnjuge no polo passivo, deve-se aplicar o art. 73, 2 do CPC: 2o Nas
aes possessrias, a participao do cnjuge do autor ou do ru somente indispensvel nas hipteses
de composse ou de ato por ambos praticado.. Assim, em regra, nos casos de ao possessria contra
pessoa casada, no h litisconsrcio necessrio entre os cnjuges. H apenas duas hiptese em que
haver litisconsrcio necessrio: composse e atos de violao/ameaa praticados por ambos.
Obs.3: Pergunta-se: o Poder Pblico pode ser ru em rao possessria? SIM.
possvel que o invasor/esbulhador/turbador/autor da ameaa, vg., seja o Poder
Pblico. Neste caso, 3 so as medidas cabveis contra o Poder Pblico:
Ao possessria;
Mandado de segurana Exige-se, neste caso, prova pr-constituda da molstia;
Ao de desapropriao indireta ou ao de indenizao por apossamento administrativo
Neste caso, o particular, em vez da reintegrao de posse, requer o pagamento de dinheiro pelo
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Poder Pblico. Isso por ter o Poder Pblico realizado uma desapropriao indireta, privando o
particular do seu bem, mas sem pagar qualquer indenizao.
Entende-se por fora nova aquela em que o vcio (esbulho ou turbao) aconteceu h
menos de ano e dia. Se passar deste prazo, haver fora velha. Veja as consequncias:
Se a ao for de fora nova, ser processada pelo procedimento especial.
Se a ao for de fora velha, ser processada pelo rito comum ou pelo rito
sumarissimo dos Juizados Especiais Cveis (desde que o valor do bem seja inferior a
40 salrios mnimos), sem perder o carter possessrio.
A vantagem que, no procedimento especial, o autor tem direito a uma liminar
antecipatria de tutela com base na evidncia, independentemente da existncia de perigo:
Art. 562. Estando a petio inicial devidamente instruda, o juiz deferir, sem ouvir o
ru, a expedio do mandado liminar de manuteno ou de reintegrao, caso
contrrio, determinar que o autor justifique previamente o alegado, citando-se o ru
para comparecer audincia que for designada.
Pargrafo nico. Contra as pessoas jurdicas de direito pblico no ser deferida a
manuteno ou a reintegrao liminar sem prvia audincia dos respectivos
representantes judiciais.
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Cuidado com o que o art. 562, pargrafo nico do CPC, que probe a concesso de
liminar inaudita altera pars contra o Poder Pblico. Na liminar a ser concedida contra a
Administrao, ela deve ser necessariamente ouvida, em prvia audincia de justificao.
O CPC estabelece, ainda, em seu art. 559, ser lcito ao magistrado determinar que o
autor preste cauo. Confira-se:
Art. 559. Se o ru provar, em qualquer tempo, que o autor provisoriamente mantido ou reintegrado
na posse carece de idoneidade financeira para, no caso de sucumbncia, responder por perdas e
danos, o juiz designar-lhe- o prazo de 5 (cinco) dias para requerer cauo, real ou fidejussria, sob
pena de ser depositada a coisa litigiosa, ressalvada a impossibilidade da parte economicamente
hipossuficiente.
3.2.11 Defesa do ru
a) Prazo O prazo para que o ru apresente defesa de 15 dias, por aplicao do prazo
geral, estabelecido no processo comum ordinrio. A partir daqui, o procedimento passa
a ser igual ao comum.
preciso ter cuidado com o termo inicial do prazo, na hiptese do art. 564 do CPC:
quando ordenada a justificao prvia, a intimao para contestao ocorre na prpria
audincia, junto com a deciso que deferir ou no a medida liminar.
b) Pedido contraposto possvel, nas hipteses do art. 556, j visto.
Pergunta-se: cabe reconveno em ao possessria?
SIM, desde que para outros pedidos que no sejam os do art. 556 (ou seja, cabe reconveno
nos casos em que no cabe pedido contraposto). Ex.: indenizao por benfeitorias (s pode ser
pedido pela via da reconveno).
c) Usucapio como matria de defesa A questo que se pe saber se o ru pode
invocar a usucapio como matria de defesa. Na esteira do art. 557, j tratado, na
pendncia do processo possessrio defeso tratar de reconhecimento de domnio (e,
como j visto, a usucapio uma ao petitria).
Mas veja: o fundamento da aquisio da propriedade via usucapio a posse.
Justamente por isso, a jurisprudncia afasta a incidncia do art. 557 do CPC para, nos
termos da Smula 237 do STF, entender que o usucapio pode ser argido em
defesa.
Neste caso, a exceo da usucapio serve para reconhecer a posse, mas no para fins
de reconhecimento da propriedade na sentena. Em outras palavras, como regra geral,
a usucapio alegada em defesa no permite o registro da propriedade. Essa a regra.
Mas atente exceo, prevista no art. 7 da Lei 6.969/81 e no art. 13 da Lei 10.257/01
(Estatuto da Cidade): quando a usucapio alegada em defesa for ESPECIAL rural ou
urbana (individual ou coletiva), a sentena que a reconheceu vale como ttulo para
registro no cartrio de registro de imveis.
Art. 13. A usucapio especial de imvel urbano poder ser invocada como matria de defesa,
valendo a sentena que a reconhecer como ttulo para registro no cartrio de registro de
imveis.
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O art. 565 do NCPC traa elementos especializados para os litgios coletivos imobilirios,
com audincia de mediao obrigatria, no caso de: a) posse velha ou sempre que, b)
concedida a liminar, ela no for executada no prazo de um ano.
Art. 565. No litgio coletivo pela posse de imvel, quando o esbulho ou a turbao
afirmado na petio inicial houver ocorrido h mais de ano e dia, o juiz, antes de
apreciar o pedido de concesso da medida liminar, dever designar audincia de
mediao, a realizar-se em at 30 (trinta) dias, que observar o disposto nos 2o e
4o.
1o Concedida a liminar, se essa no for executada no prazo de 1 (um) ano, a contar
da data de distribuio, caber ao juiz designar audincia de mediao, nos termos dos
2o a 4o deste artigo.
2o O Ministrio Pblico ser intimado para comparecer audincia, e a Defensoria
Pblica ser intimada sempre que houver parte beneficiria de gratuidade da justia.
3o O juiz poder comparecer rea objeto do litgio quando sua presena se fizer
necessria efetivao da tutela jurisdicional.
4o Os rgos responsveis pela poltica agrria e pela poltica urbana da Unio, de
Estado ou do Distrito Federal e de Municpio onde se situe a rea objeto do litgio
podero ser intimados para a audincia, a fim de se manifestarem sobre seu interesse
no processo e sobre a existncia de possibilidade de soluo para o conflito
possessrio.
5o Aplica-se o disposto neste artigo ao litgio sobre propriedade de imvel.
4. Embargos de terceiro
4.1 Conceito
Trata-se de uma ao de rito especial destinada a terceiro para a defesa de bens
indevidamente atingidos por CONSTRIO JUDICIAL em sede executiva ou no. Ex.: penhora,
arresto, sequestro, busca e apreenso, imisso na posse etc.
Art. 674. Quem, no sendo parte no processo, sofrer constrio ou ameaa de
constrio sobre bens que possua ou sobre os quais tenha direito incompatvel com o
ato constritivo, poder requerer seu desfazimento ou sua inibio por meio de
embargos de terceiro.
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4.5 Prazo e procedimento
Art. 675. Os embargos podem ser opostos a qualquer tempo no processo de conhecimento
enquanto no transitada em julgado a sentena e, no cumprimento de sentena ou no processo
de execuo, at 5 (cinco) dias depois da adjudicao, da alienao por iniciativa particular ou da
arrematao, mas sempre antes da assinatura da respectiva carta.
Pargrafo nico. Caso identifique a existncia de terceiro titular de interesse em embargar o ato, o
juiz mandar intim-lo pessoalmente.
4.6 Procedimento
4.6.1 Petio inicial
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Obs.1: a petio inicial dos embargos de terceiro exige que sejam arroladas as
testemunhas, sob pena de precluso (assim entende a jurisprudncia dominante).
Obs.2: no h um critrio legal para a definio do valor da causa nos embargos de
terceiro. De acordo com a jurisprudncia, o valor da causa o valor do bem que se pretende
liberar, salvo se o valor dele for superior ao da execuo, caso em que o valor dos embargos
ser o da execuo.
Obs.3: vedada a cumulao de pedido indenizatrio com os embargos de terceiro.
Segundo PONTES DE MIRANDA, os embargos de terceiro servem para impedir, e no para pedir.
4.6.2 Liminar em tutela de evidncia
Na petio inicial o embargante deve fazer prova sumria (juzo de probabilidade) do
domnio/posse e qualidade de terceiro. Se o embargante demonstrar isso por meio de
documentos ou em audincia, o juiz pode conceder uma liminar em tutela de evidncia, com a
finalidade de assegurar ao embargante a posse do bem, at o final do julgamento dos
embargos de terceiro.
Art. 678. A deciso que reconhecer suficientemente provado o domnio ou a posse
determinar a suspenso das medidas constritivas sobre os bens litigiosos objeto dos
embargos, bem como a manuteno ou a reintegrao provisria da posse, se o
embargante a houver requerido.
Pargrafo nico. O juiz poder condicionar a ordem de manuteno ou de
reintegrao provisria de posse prestao de cauo pelo requerente, ressalvada a
impossibilidade da parte economicamente hipossuficiente.
Obs.1: a liminar pode ser concedida com ou sem justificao prvia (audincia que o juiz
faz s para verificar o preenchimento dos requisitos da liminar). No precisar de audincia de
justificao se a condio de possuidor e a estiverem provados sumariamente por documentos.
Obs.2: a natureza da liminar de TUTELA ANTECIPADA, j que o provimento
satisfativo.
Obs.3: a liminar, nos embargos de terceiro, pode ser concedida com ou sem cauo. O
juiz pode entender que embargante, para ter direito liminar, deve oferecer determinada
garantia em dinheiro.
ATENO: No Resp 754.895/MG, o STJ entendeu que, quando a liminar for concedida
com cauo, esta s ser exigida para a efetivao da liminar (imediata reintegrao na posse
do bem). Nesses casos, o embargante no precisa da cauo para receber a liminar, mas para
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ficar com o bem. Se ele no prestar a cauo, o bem fica com um depositrio judicial (no
permanece com o ru dos embargos).
Para o STJ, a mera oposio dos embargos j suspende a ao principal.
4.6.3 Contestao
Segundo o art. 677, 3, 3o A citao ser pessoal, se o embargado no tiver
procurador constitudo nos autos da ao principal.
Em seguida, dispe o art. 679 que os embargos podero ser contestados no prazo de
15 (quinze) dias, findo o qual se seguir o procedimento comum.
Ao final, dispe o art. 680 sobre o que pode ser alegado pelo embargado contra o
credor com garantia real:
Art. 680. Contra os embargos do credor com garantia real, o embargado somente
poder alegar que:
I - o devedor comum insolvente;
II - o ttulo nulo ou no obriga a terceiro;
III - outra a coisa dada em garantia.
5. Ao monitria
Art. 700. A ao monitria pode ser proposta por aquele que afirmar, com base em
prova escrita sem eficcia de ttulo executivo, ter direito de exigir do devedor capaz:
I - o pagamento de quantia em dinheiro;
II - a entrega de coisa fungvel ou infungvel ou de bem mvel ou imvel;
III - o adimplemento de obrigao de fazer ou de no fazer.
5.1. Introduo
Para a doutrina, a ao monitria tutela diferenciada. Tutela diferenciada a tutela
concebida, atravs de alteraes no rito e na correio, para adequar o processo s
necessidades do direito material. Atravs dela, evita-se o ajuizamento da ao de cobrana.
Para ajuizar ao monitria, o autor deve ser alegar credor de uma obrigao de pagar
quantia ou de entregar coisa fungvel ou infungvel, mvel ou imvel, ou obrigao de fazer
ou no fazer.
O CPC-73 exclua as obrigaes de fazer, no fazer, entrega de coisa imvel e entrega de
coisa infungvel, o que foi alterado com o NCPC.
Ademais s pode ser manejada por credor que tem prova escrita (documental) sem a
eficcia de ttulo executivo, (por exemplo, cheque prescrito).
A ao monitria, fundada em cognio sumria, permite a realizao de execuo com
base em prova documental escrita, sem eficcia de ttulo executivo.
5.2. Origem
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A ideia de um procedimento melhor para quem tem prova escrita surgiu no processo
cannico. No Brasil, a monitria nasceu nas ordenaes manuelinas, com o nome de ao
decendiria.
5.3. Classificao dos processos monitrios
H 3 tipos de processo monitrio:
Procedimento monitrio puro aquele que no exige prova documental. adotado na
Alemanha, que admite a prova oral;
Procedimento monitrio misto adotado na Itlia e em Portugal. No processo monitrio
misto, a regra geral a necessidade de prova documental. Todavia, h excees, em que alguns
crditos podem ser cobrados pela via monitria, sem prova documental. Ex.: na Itlia, os
crditos de honorrios profissionais podem ser provados, em monitria, por prova testemunhal;
Processo monitrio documental No Brasil, exige-se prova escrita.
5.4 Natureza jurdica da ao monitria
No Brasil, prevalece na doutrina o entendimento de que a monitria processo de
conhecimento. Isso porque a atividade cognitiva (atividade de reconhecimento da existncia
do crdito) prevalece sobre as demais. Tanto isso verdade, que a monitria est alocada
dentro dos processos de rito especial.
Sendo assim, a ao monitria uma opo que o credor tem entre ajuizar uma ao
genrica de conhecimento ou uma ao monitria.
Mesmo no Brasil, h autores de renome, como DINAMARCO que, certamente
influenciados pelo direito italiano, dizem que a monitria um 4 tipo de processo (misto
entre conhecimento e execuo).
5.5. Pressupostos da monitria
Os pressupostos para a monitria esto no art. 700 do CPC:
Art. 700. A ao monitria pode ser proposta por aquele que afirmar, com base em
prova escrita sem eficcia de ttulo executivo, ter direito de exigir do devedor capaz:
I - o pagamento de quantia em dinheiro;
II - a entrega de coisa fungvel ou infungvel ou de bem mvel ou imvel;
III - o adimplemento de obrigao de fazer ou de no fazer.
So eles:
i. Existncia de prova escrita;
ii. Sem eficcia de ttulo executivo;
5.5.1 Prova escrita
O ajuizamento da ao monitria depende da prova literal do crdito, por meio da qual
o juiz ir analisar a adequao da tutela inibitria e de que o direito existe, em juzo de
probabilidade.
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5.6 Procedimento monitrio
5.6.1 Petio inicial (art. 700, 2)
2o Na petio inicial, incumbe ao autor explicitar, conforme o caso:
I - a importncia devida, instruindo-a com memria de clculo;
II - o valor atual da coisa reclamada;
III - o contedo patrimonial em discusso ou o proveito econmico perseguido.
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5.6.3 Citao do ru
A terceira etapa a citao do ru. Muita ateno: cabvel todo tipo de citao na
ao monitria (cabe citao ficta). Cf. Smula 282/STJ: cabe a citao por edital em ao
monitria..
Se o ru, citado por edital, no se defender, ser nomeado um curador. Cf. Smula
196/STJ: ao executado que, citado por edital ou por hora certa, permanecer revel, ser
nomeado curador especial, com legitimidade para apresentao de embargos..
5.6.5 Embargos ao mandado monitrio
Questo controvertida diz respeito natureza jurdica dos embargos ao mandado
monitrio. Vejamos as teorias:
1 corrente (DINAMARCO, MARCATO, HUMBERTO THEODORO JR. VICENTE GRECO FILHO)
Os embargos ao mandado monitrio consistem em uma AO constitutiva
negativa, para desconstituir o mandado monitrio (exatamente como ocorre nos
embargos execuo).
2 corrente (Ada Pellegrini Grinover e Nelson Nery) Entendem que a natureza
dos embargos de CONTESTAO.
O STJ parece adotar a aposio no sentido de que os embargos ao mandado
monitrio possuem natureza de contestao, sobretudo por dois motivos:
a) o STJ dispensa o recolhimento de custas iniciais (REsp 1.265.509-SP, DJ 2015);
b) o STJ admite reconveno em ao monitria (Smula 292 do STJ).
Obs.1: pelo 6o do art. 702, Na ao monitria admite-se a reconveno, sendo vedado
o oferecimento de reconveno reconveno.
Obs.2: pelos 2 e 3 do art. 702, quando o ru alegar que o autor pleiteia quantia
superior devida, cumprir-lhe- declarar de imediato o valor que entende correto,
apresentando demonstrativo discriminado e atualizado da dvida.
No apontado o valor correto ou no apresentado o demonstrativo, os embargos
sero liminarmente rejeitados, se esse for o seu nico fundamento, e, se houver outro
fundamento, os embargos sero processados, mas o juiz deixar de examinar a alegao de
excesso.
Obs.3: apresentados os embargos, o autor chamado para impugn-lo em 15 dias
(5 do art. 702).
Obs.4: a critrio do juiz, os embargos sero autuados em apartado, se parciais,
constituindo-se de pleno direito o ttulo executivo judicial em relao parcela incontroversa
(7).
5.7 Sentena
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compatibiliz-los. A monitria no muito compatvel com o rito dos JE, motivo pelo qual
surgem duas correntes:
1 corrente (FONAJE) No cabe monitria nos juizados especiais. O FONAJE (Frum
Nacional dos Juizados Especiais) e o FONAJEF seguem no mesmo sentido. Segundo o
Enunciado n. 8 do FONAJE, no cabe nenhum procedimento especial nos juizados
especiais.
2 corrente (NELSON NERY) Cabe monitria nos juizados especiais. Neste caso, o juiz
faz o juzo de verossimilhana e determina o mandado de pagamento e entrega, a ser
realizada na audincia de conciliao.
5.8.4 Execuo da monitria e impugnao ao cumprimento de sentena
O resultado da monitria, como visto, pode levar converso do mandado monitrio
em ttulo judicial.
Se esta converso ocorrer por conta do julgamento dos embargos ao mandado de
pagamento/entrega, a doutrina entende que a impugnao (na execuo) s pode
versar sobre as matrias do art. 525, 1, do NCPC.
O problema ocorre quando a converso do mandado em ttulo judicial ocorre ex vi legis,
ou seja, em razo da inrcia do devedor. Na execuo, este devedor pode ser defender
atravs de impugnao, surgindo, a partir daqui, a controvrsia:
o 1 posio (majoritria) A impugnao s pode versar sobre as matrias do
art. 525, 1, do NCPC (procedimento normal, como qualquer execuo por
ttulo judicial).
o 2 posio (NELSON NERY - minoritrio) Apesar de se tratar de impugnao, o
devedor pode alegar qualquer matria que esteja no art. 917 do CPC (questes
alegveis nos embargos execuo contra ttulo extrajudicial), o que inclui
matria que lhe seria lcito deduzir como devesa em processo de conhecimento.
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