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Este artigo visa a contribuir para uma falsa polmica surgida e gerada a partir da

estratgia poltica adota pela cpula anterior e atual da SRF que consiste na usurpao
de atribuies legalmente conferidas aos Auditores-Fiscais da Receita Federal, e
transferidas atravs de portarias (Regimento Interno da SRF), instrues normativas e
decretos, todas, normas infra-legais, aos detentores das funes de confiana como os
AFRF nomeados nas funes de confiana de delegados da Receita Federal, numa
tentativa de redefinir a Autoridade Administrativa no mbito Fiscal e Tributrio.

Mas afinal quem considerada Autoridade Administrativa constante no art. 142


do Cdigo Tributrio Nacional e responsvel pela atividade privativa e vinculada do
lanamento do crdito tributrio?

Vou utilizar trs casos para demonstrar que a atual poltica implementada pela
cpula da SRF e acatada quase que em sua integralidade pelos detentores das funes
de confiana dentro da SRF no s so contrariam as leis, mas tambm so
inconstitucionais, contrariando assim a Lei maior da Repblica, a sua Constituio
Federal.

O primeiro caso refere-se ao Arrolamento de Bens, o segundo Reviso de Ofcio


e o terceiro aos vrios artigos do CTN. Mas existem casos de usurpao de atribuies
legais dos AFRF no exerccio do seu cargo nas sees de tributao e de arrecadao
das delegacias, como exemplo, cito os processos de compensao, restituio e
ressarcimento de tributos nas X-ORT, alm da malha fiscal nas fiscalizaes, mas isso
ser objeto dos prximos artigos.

PROCESSO DE ARROLAMENTO DE BENS

Lei n 9.532, de 10 de dezembro de 1997

Art. 64. A autoridade fiscal competente proceder ao arrolamento de bens e direitos do


sujeito passivo sempre que o valor dos crditos tributrios de sua responsabilidade for
superior a trinta por cento do seu patrimnio conhecido.

......................................................................................................................................
Vamos agora a IN SRF n 264/2002 que ilegalmente ir definir quem a
Autoridade Fiscal:

Instruo Normativa SRF n 264, de 20 de dezembro de 2002

Arrolamento para Acompanhamento do Patrimnio do Sujeito Passivo

Art. 7 O arrolamento de bens e direitos para acompanhamento do patrimnio do sujeito


passivo dever ser efetuado sempre que a soma dos crditos tributrios, relativos a
tributos e contribuies administrados pela SRF, de responsabilidade do sujeito passivo
exceder a trinta por cento do seu patrimnio conhecido e, simultaneamente, for superior a
R$ 500.000,00 (quinhentos mil reais).

1 O arrolamento ser procedido de ofcio, podendo a autoridade administrativa da


DRF, da Deinf, da Delegacia da Receita Federal de Fiscalizao (Defic), da Delegacia
Especial de Assuntos Internacionais (Deain), da IRF-Classe Especial ou da ALF do
domiclio tributrio do sujeito passivo determinar a realizao de diligncias que julgar
necessrias para obteno e confirmao de dados relativos aos bens e direitos do
sujeito passivo.

................................................................................................................................

Art. 8 Para a efetivao do arrolamento de que trata o art. 7o, devero ser observados:

I - nos procedimentos de fiscalizao:

a) o preparo da ao fiscal dever conter informaes sobre os dbitos existentes em


nome do sujeito passivo;

b) antes do encerramento da ao fiscal, o Auditor-Fiscal da Receita Federal (AFRF)


dever coletar todas as informaes necessrias efetivao do arrolamento e comunicar
o fato ao seu superior hierrquico, por intermdio da Comunicao de Dbitos,
conforme modelo constante do Anexo IV;
II - nos demais procedimentos, o AFRF que tomar conhecimento de situao que indique
a necessidade de arrolamento, dever comunicar o fato ao seu superior hierrquico,
conforme modelo constante do Anexo IV.

1 O superior hierrquico do AFRF que receber a Comunicao de Dbitos


formalizar a proposta de instaurao do procedimento de arrolamento, na prpria
Comunicao de Dbitos, autoridade administrativa a que se refere o 1 do art. 7,
que determinar a elaborao da Relao de Bens e Direitos para Arrolamento.

Ora, a Lei fala em Autoridade Fiscal Competente, mas quem Autoridade Fiscal
Competente a qual se refere lei? Voltamos ao ponto inicial da discusso.

Bem, primeiro vamos a CF de 1988 para extrairmos qual afinal a funo dos
detentores das funes de confiana? E qual a funo do Servidor de Estado do cargo
efetivo obtido atravs de concurso pblico de provas, cujo concurso dos mais exigidos
no poder executivo?

Art. 37 da CF/88

V - as funes de confiana, exercidas exclusivamente por servidores ocupantes de


cargo efetivo, e os cargos em comisso, a serem preenchidos por servidores de carreira
nos casos, condies e percentuais mnimos previstos em lei, destinam-se apenas s
atribuies de direo, chefia e assessoramento; (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998)

Ou seja, a Constituio delimitou sabiamente a funo dos detentores das funes


de confiana ao utilizar o termo apenas, restringindo sobremaneira a atuao destes.
Mas a pergunta que todos devem fazer Por que ser que o constituinte derivado agiu
desta forma? Por uma razo simples, blindar as instituies Republicanas de interesses
polticos (no se deve entender aqui somente interesses polticos partidrios, mas sim
interesses mais amplos e nem sempre muito nobres), da qual a SRF faz parte (apesar do
atual estgio de influncia de interesses privados, vide MP Portos Secos, SuperSimples,
PrPessoas, e mais recentemente Emenda 03 ao projeto de Incorporao dos fiscos, PL
536/07, etc...).
Os detentores destas funes, que so temporrias, no podem e no devem
possuir as mesmas atribuies dos Servidores de Estado legalmente habilitados em
concurso pblico. Refiro-me aqui a Burocracia estvel e perene do Estado, a qual deve
atuar de forma a respeitar e preservar os Princpios Constitucionais da Legalidade,
Impessoalidade, Moralidade, Publicidade e Eficincia, Transparncia, entre outros.

Para corraborar este entendimento, no qual as atribuies nobres da


administrao tributria devem ser exercidas por Servidores de Carreira, foi acrescentado
em 2003 o inciso XXII ao art. 37 da CF/88 (transcrito abaixo):

XXII - as administraes tributrias da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos


Municpios, atividades essenciais ao funcionamento do Estado, exercidas por servidores
de carreiras especficas, tero recursos prioritrios para a realizao de suas atividades
e atuaro de forma integrada, inclusive com o compartilhamento de cadastros e de
informaes fiscais, na forma da lei ou convnio. (Includo pela Emenda Constitucional n
42, de 19.12.2003)

Nesse ponto, cabe uma ressalva, tanto os AFRFs como outros cargos dentro da
SRF devem ser nominados como Servidores e jamais como colaboradores, pois este
termo j caiu em desuso at mesmo no meio privado. Alis, como Servidores, temos que
nos ater Lei, e o termo correto o que consta na legislao, no caso a lei 8.112/90 que
sempre se refere a Servidores. Pois, a essncia do nosso cargo servir ao Estado.

Aonde afinal encontramos a definio de quem a Autoridade Administrativa? A


definio clara e legal de Autoridade Administrativa se encontra no art. 142 e seguintes
do CTN, a seguir transcrito:

LEI N 5.172, DE 25 DE OUTUBRO DE 1966. (CTN)

Art. 142. Compete privativamente autoridade administrativa constituir o crdito


tributrio pelo lanamento, assim entendido o procedimento administrativo tendente a
verificar a ocorrncia do fato gerador da obrigao correspondente, determinar a matria
tributvel, calcular o montante do tributo devido, identificar o sujeito passivo e, sendo
caso, propor a aplicao da penalidade cabvel.
Este o artigo, no meu entender, que define quem a Autoridade Administrativa
a qual possui o poder-dever de constituio do crdito tributrio mediante o lanamento.
A funo de confiana que exercida pelos delegados da RF, apesar de ser um
AFRF o ocupante, tal no possui esta atribuio de lanamento do crdito tributrio e
nenhuma outra que seja atribuio fim da SRF, pois estas so desempenhadas pelos
servidores detentores de atribuies especficas e privativas. Se ele no possui esta
atribuio, no , portanto, a Autoridade Administrativa a que se refere o CTN e demais
legislaes. O delegado, apesar de ser um AFRF, no pode no desempenho de sua
funo constituir o crdito tributrio mediante o lanamento, ele exerce uma funo de
confiana, cuja nomeao de carter poltico.
Alis, a funo de delegado, assim como de chefes de sees meramente de
organizao administrativa e logstica da DRF, pois so funes transitrias que podem,
em tese, ser exercidas por qualquer servidor. No se faz concurso para SRF,
Superintendente, Delegado ou chefe de seo e sim para o cargo de AFRF. A funo de
confiana exercida por delegados, consiste, entre outras na abertura de licitaes, dar
posse e exerccio em cargo pblico, auxiliar na implementao da administrao
tributria, etc... ou seja meramente organizao administrativa da DRF dentro da
respectiva regio fiscal.
Em outros artigos do CTN, este expe de forma muita clara quem a Autoridade
Administrativa, vejamos:

Art. 149. O lanamento efetuado e revisto de ofcio pela autoridade administrativa nos
seguintes casos:
................................................................................................................................................
...........

A atribuio de reviso de ofcio tambm se enquadra na usurpao dessas


atribuies, pois se o AFRF competente para lanamento do crdito tributrio, tambm
o para proceder reviso de ofcio do mesmo. Vejamos:

Sobre a apreciao de processos de reviso de ofcio, h afronta ao CTN, art. 149,


j que a autoridade administrativa que deve lanar e revisar de ofcio o AFRF, a mesma
autoridade mencionada no art. 142.
Essa me parece a questo principal, definir quem a AUTORIDADE
ADMINISTRATIVA prevista no CTN. A Administrao quer fazer prevalecer a falsa idia
de que a autoridade administrativa o Delegado, contrariando o CTN, arts. 142 e 149,
entre outros. No se deve confundir ADMINISTRAO DA SRF (DAS/FG) com
AUTORIDADE ADMINISTRATIVA (AFRF). Os artigos 142 e 149 devem ser interpretados
conjuntamente. Se a AUTORIDADE ADMINISTRATIVA do art. 142 (lanamento) o
AFRF, a AUTORIDADE ADMINISTRATIVA do art. 149 (reviso de ofcio) tambm tem
que ser a mesma, ou seja, o AFRF. O fato de sempre ter sido assim no quer dizer
absolutamente nada, a no ser que tudo tem sido feito de forma ilegal nestes anos todos,
lamentavelmente. Este tpico sobre reviso de ofcio e a sua previso no regimento
interno da SRFB como atribuio dos delegados ser explicitada mais adiante.

TTULO IV

Administrao Tributria

CAPTULO I

Fiscalizao

Art. 194. A legislao tributria, observado o disposto nesta Lei, regular, em carter
geral, ou especificamente em funo da natureza do tributo de que se tratar, a
competncia e os poderes das autoridades administrativas em matria de fiscalizao
da sua aplicao.

................................................................................................................................................
...............

Art. 196. A autoridade administrativa que proceder ou presidir a quaisquer diligncias


de fiscalizao lavrar os termos necessrios para que se documente o incio do
procedimento, na forma da legislao aplicvel, que fixar prazo mximo para a
concluso daquelas.

Pargrafo nico. Os termos a que se refere este artigo sero lavrados, sempre que
possvel, em um dos livros fiscais exibidos; quando lavrados em separado deles se
entregar, pessoa sujeita fiscalizao, cpia autenticada pela autoridade a que se
refere este artigo.

Est de forma cristalina no CTN que o que delimita o incio da fiscalizao Termo
de Incio de Fiscalizao lavrado pela Autoridade Administrativa e no o MPF que
emitido pelo detentor da funo de confiana, no caso o delegado da DRF. Pois, se assim
fosse, o delegado deveria lavrar em todas as fiscalizaes os Termos necessrios a sua
execuo, o que no acontece e convenham, seria de todo impossvel, apesar dele
decidir todos os processos de ressarcimento, compensao e ressarcimento do crdito
tributrio, de forma totalmente ilegal, como j explicitado na Tese apresentada no X
CONAF em novembro de 2006 em Natal/RN pelo colega Roberto da DRF Porto Alegre.

O MPF foi um mecanismo muito bem engendrado. Pois, quando o Servidor, ao se


apresentar ao particular para dar incio ao procedimento fiscal, est no exerccio da
Autoridade conferida pelo Estado para exercer em nome deste as suas atribuies. O
MPF subverte toda esta lgica, ao transferir para o detentor da funo de confiana o
poder de delimitar quem ser fiscalizado ou no, ou seja, a Autoridade Administrativa no
age mais em nome do Estado, mas sim atravs de uma ordem do detentor da funo de
confiana, cujo poder foi transferido atravs de uma simples portaria. Analisando o MPF,
verificamos que ele no faz muito sentido sozinho. que as modificaes introduzidas
visavam algo muito maior. Ele faz mais sentido quando verificamos conjuntamente com a
proposta de PL apresentada no ano de 2000, o qual pretendia transferir as atribuies da
Autoridade Administrativa para o rgo e este delegar a qualquer servidor a prtica destes
atos . Como o PL no passou, o MPF ficou meio capenga, sem a parte principal.

Mas, algum pode suscitar o seguinte questionamento: Algum delegado j se


negou a emitir um MPF solicitado por um AFRF? J aconteceram alguns casos na histria
recente. A questo no essa. Mesmo que no tivesse ocorrido nenhum caso destes,
ainda assim este mecanismo do MPF submete Autoridade Administrativa (que possui a
atribuio legal da constituio do crdito tributrio mediante o lanamento) o poder do
detentor da funo de confiana, o qual no possui esta atribuio legal.

O AFRF que no curso da fiscalizao constatar a prtica de infraes a legislao


tributria distintas das delimitaes impostas no MPF, seja em relao ao tributo, seja em
relao ao perodo, possui o poder-dever de atuar o sujeito passivo, independentemente
da emisso de MPF complementar, sob pena de responsabilizao funcional, caso no
aja.

Autoridade Administrativa, Autoridade Fiscal, Autoridade Tributria Expresses


que so Sinonmias.

Para demonstrar que todas as expresses acima se referem ao mesmo cargo, ou


seja, o AFRF utilizo o art. 198, 1, inciso I e o art. 200, ambos do CTN, transcritos
abaixo:

Art. 198. Sem prejuzo do disposto na legislao criminal, vedada a divulgao, por
parte da Fazenda Pblica ou de seus servidores, de informao obtida em razo do ofcio
sobre a situao econmica ou financeira do sujeito passivo ou de terceiros e sobre a
natureza e o estado de seus negcios ou atividades. (Redao dada pela Lcp n 104, de
10.1.2001)

1o Excetuam-se do disposto neste artigo, alm dos casos previstos no art. 199, os
seguintes: (Redao dada pela Lcp n 104, de 10.1.2001)

I requisio de autoridade judiciria no interesse da justia; (Includo pela Lcp n


104, de 10.1.2001)

Art. 200. As autoridades administrativas federais podero requisitar o auxlio da fora


pblica federal, estadual ou municipal, e reciprocamente, quando vtimas de embarao ou
desacato no exerccio de suas funes, ou quando necessrio efetivao d medida
prevista na legislao tributria, ainda que no se configure fato definido em lei como
crime ou contraveno.

O inciso I do art. 198 fala em autoridade judiciria. Ser que a autoridade judiciria
constante no inciso I se refere ao juiz que est na funo de diretor do frum, o qual
possui funo meramente de organizao administrativa da comarca? Algum tem dvida
que a autoridade judiciria o juiz de direito? bvio que no. No se consegue imaginar
um juiz, no exerccio da sua atribuio jurisdicional, propor determinada sentena ao
diretor do Frum, para que este decida.
Ningum tambm tem dvida quando se refere autoridade policial. Por que ento
a dvida sobre quem seria a Autoridade Administrativa no mbito fiscal e tributrio?

J em relao ao art. 200, este mais cristalino ainda, pois na nossa prpria
carteira funcional, em seu verso, consta a lei n 4.502/1964 (art. 95, 2) atibuindo ao
AFRF, o poder de requisitar no desempenho de suas atribuies, fora pblica federal,
estadual ou municipal, que a Autoridade Administrativa.

REVISO DE OFCIO

Questo pertinente que surge no mbito das X-cat acerca da reviso de ofcio do
lanamento tributrio.
Com efeito, depois de o CTN dispor no art. 142 que "compete privativamente
autoridade administrativa constituir o crdito tributrio pelo lanamento",
dispe no art. 149 que "o lanamento efetuado e revisto de ofcio pela autoridade
administrativa" nos casos que elenca.
A autoridade administrativa no mbito da Secretaria da Receita Federal
competente para constituir (e, portanto, revisar, pois o art. 149 do CTN no faz distino)
o lanamento, conforme jurisprudncia pacificada pelos Tribunais Superiores, o Auditor
Fiscal da Receita Federal.
Nesse passo importante salientar que a CF, depois de demandar lei
complementar para o estabelecimento de normas gerais em matria de legislao
tributria, que no nosso caso o CTN, recepcionado com esse status, prev na alnea
"b"do inciso III do art. 146 que cabe lei complementar "estabelecer normas gerais em
matria de legislao tributria, especialmente sobre (...) lanamento".
Por outro lado, o Regimento Interno da SRFB no seu art. 160, inciso XXI dispe
que compete DRFB " proceder retificao de declaraes aduaneiras, reviso de
ofcio de lanamentos e de declaraes apresentadas pelo sujeito passivo;".
De pronto verifica-se contradio entre esses dois diplomas legais pois enquanto o
CTN prev que cabe ao Auditor constituir e revisar o lanamento, o Regimento Interno
atribui esta ltima atribuio Sacat.
Com base no disposto nos incisos I do art. 238 do Regimento da SRFB, que
dispem que compete ao Delegado da Receita Federal do Brasil decidir sobre a reviso
de ofcio, seja a pedido do contribuinte ou no interesse da administrao, inclusive quanto
aos crditos tributrios lanados, inscritos ou no em Dvida Ativa da Unio ", e na praxe
administrativa, ocorreu um disvirtuamento do previsto no CTN pois o Delegado passou a
ser a autoridade competente para proceder reviso do lanamento, uma vez que os
pareceres da Sacat condicionam-se aprovao do Delegado por intermdio de
Despacho Decisrio.
A contradio agravada se for levado em conta o disposto no inciso V da
Constituio Federal. Esse dispositivo prev que "as funes de confiana, exercidas
exclusivamente por servidores ocupantes de cargo efetivo, e os cargos em comisso,
a serem preenchidos por servidores de carreira nos casos, condies e percentuais
mnimos previstos em lei, destinam-se apenas s atribuies de direo, chefia e
assessoramento". Portanto, a nica exigncia em relao aos Delegados da Receita
Federal que sejam ocupantes de cargo (qualquer cargo) efetivo. Ademais, destinam-se
apenas s atribuies de direo, chefia e assessoramento.
Resumo: apesar de o CTN prever que cabe ao AFRF constituir e revisar o
lanamento, na prtica, os Delegados da Receita Federal acabam transferindo para si a
atribuio legal no que tange reviso do lanamento.
indiscutvel que a competncia legal e geral do Auditor Fiscal da Receita Federal
para atuar em procedimentos fiscais e lavrar autos de infraes decorre da Constituio,
do Cdigo Tributrio Nacional e da lei ordinria (Lei n 2.354/1954, art. 7, Decreto-lei n
2.225/1985 e Lei n 10.593/2002), quando eles estiverem investidos no cargo e estes so
as Autoridades Administrativas a que o CTN se reporta.

Alessandro Reis
Contribuies:
Gilson J. Bevilacqua e Ronaldo Brum Saccol