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ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL

XXI EXAME DE ORDEM UNIFICADO


PROVA PRTICO-PROFISSIONAL Aplicada em 22/01/2017
REA: DIREITO PENAL
O gabarito preliminar da prova prtico-profissional corresponde apenas a uma expectativa de resposta,
podendo ser alterado at a divulgao do padro de respostas definitivo.
Qualquer semelhana nominal e/ou situacional presente nos enunciados das questes mera coincidncia.

PADRO DE RESPOSTA - PEA PROFISSIONAL

ENUNCIADO

Gabriela, nascida em 28/04/1990, terminou relacionamento amoroso com Patrick, no mais suportando as
agresses fsicas sofridas, sendo expulsa do imvel em que residia com o companheiro em comunidade carente
na cidade de Fortaleza, Cear, juntamente com o filho do casal de apenas 02 anos. Sem ter familiares no Estado e
nem outros conhecidos, passou a pernoitar com o filho em igrejas e outros locais de acesso pblico, alimentando-
se a partir de ajudas recebidas de desconhecidos. Nessa poca, Gabriela fez amizade com Maria, outra mulher em
situao de rua que frequentava os mesmos espaos que ela.
No dia 24 de dezembro de 2010, no mais aguentando a situao e vendo o filho chorar e ficar doente em razo
da ausncia de alimentao, aps no conseguir emprego ou ajuda, Gabriela decidiu ingressar em um grande
supermercado da regio, onde escondeu na roupa dois pacotes de macarro, cujo valor totalizava R$18,00
(dezoito reais). Ocorre que a conduta de Gabriela foi percebida pelo fiscal de segurana, que a abordou no
momento em que ela deixava o estabelecimento comercial sem pagar pelos bens, e apreendeu os dois produtos
escondidos.
Em sede policial, Gabriela confirmou os fatos, reiterando a ausncia de recursos financeiros e a situao de fome
e risco fsico de seu filho. Juntado Folha de Antecedentes Criminais sem outras anotaes, o laudo de avaliao
dos bens subtrados confirmando o valor, e ouvidos os envolvidos, inclusive o fiscal de segurana e o gerente do
supermercado, o auto de priso em flagrante e o inqurito policial foram encaminhados ao Ministrio Pblico,
que ofereceu denncia em face de Gabriela pela prtica do crime do Art. 155, caput, c/c Art. 14, inciso II, ambos
do Cdigo Penal, alm de ter opinado pela liberdade da acusada.
O magistrado em atuao perante o juzo competente, no dia 18 de janeiro de 2011, recebeu a denncia
oferecida pelo Ministrio Pblico, concedeu liberdade provisria acusada, deixando de converter o flagrante em
preventiva, e determinou que fosse realizada a citao da denunciada. Contudo, foi concedida a liberdade para
Gabriela antes de sua citao e, como ela no tinha endereo fixo, no foi localizada para ser citada.
No ano de 2015, Gabriela consegue um emprego e fica em melhores condies. Em razo disso, procura um
advogado, esclarecendo que nada sabe sobre o prosseguimento da ao penal a que respondia. Disse, ainda, que
Maria, hoje residente na rua X, na poca dos fatos tambm era moradora de rua e tinha conhecimento de suas
dificuldades. Diante disso, em 16 de maro de 2015, segunda-feira, sendo tera-feira dia til em todo o pas,
Gabriela e o advogado compareceram ao cartrio, onde so informados que o processo estava em seu regular
prosseguimento desde 2011, sem qualquer suspenso, esperando a localizao de Gabriela para citao.
Naquele mesmo momento, Gabriela foi citada, assim como intimada, junto ao seu advogado, para apresentao
da medida cabvel. Cabe destacar que a r, acompanhada de seu patrono, j manifestou desinteresse em aceitar a
proposta de suspenso condicional do processo oferecida pelo Ministrio Pblico.

Considerando a situao narrada, apresente, na qualidade de advogado(a) de Gabriela, a pea jurdica cabvel,
diferente do habeas corpus, apresentando todas as teses jurdicas de direito material e processual pertinentes. A
pea dever ser datada no ltimo dia do prazo. (Valor: 5,00)

Obs.: a pea deve abranger todos os fundamentos de Direito que possam ser utilizados para dar respaldo
pretenso. A simples meno ou transcrio do dispositivo legal no confere pontuao.

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Prova Prtico-Profissional XXI Exame de Ordem Unificado
ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL
XXI EXAME DE ORDEM UNIFICADO
PROVA PRTICO-PROFISSIONAL Aplicada em 22/01/2017
REA: DIREITO PENAL
O gabarito preliminar da prova prtico-profissional corresponde apenas a uma expectativa de resposta,
podendo ser alterado at a divulgao do padro de respostas definitivo.
Qualquer semelhana nominal e/ou situacional presente nos enunciados das questes mera coincidncia.

GABARITO COMENTADO
Considerando a situao narrada, o(a) examinando(a) deve apresentar Resposta Acusao, com fundamento no
Art. 396-A E/OU Art. 396, ambos do Cdigo de Processo Penal, em busca de evitar o prosseguimento do processo
em desfavor de Gabriela.

A pea deveria ser encaminhada para uma das Varas Criminais da Comarca de Fortaleza, Cear, local onde foi
praticado o ltimo ato de execuo.

Diante das informaes constantes do enunciado, caberia ao advogado da denunciada pleitear a absolvio
sumria de sua cliente, tendo em vista que o fato evidentemente no constitui infrao penal, que h causa
manifesta de excluso da ilicitude e causa de extino da punibilidade.

Em um primeiro momento, possvel perceber a existncia de causa de extino da punibilidade, qual seja, a
ocorrncia de prescrio da pretenso punitiva estatal. Isso porque os fatos ocorreram em 24 de dezembro de
2010, ocasio em que Gabriela tinha apenas 20 anos, j que nascida em 28 de abril de 1990. Nos termos do Art.
115 do Cdigo Penal, o prazo prescricional do menor de 21 anos na data dos fatos dever ser computado pela
metade, sendo tal disposio aplicvel ao caso concreto.
Foi imputada a Gabriela a prtica do crime de furto simples em sua modalidade tentada. A pena mxima em
abstrato prevista para o delito imputado de 04 anos (com a causa de diminuio, seria de 02 anos e 08 meses de
recluso); logo, o prazo prescricional de 08 anos, previsto no Art. 109, inciso IV, do Cdigo Penal, cair para 04
anos na hiptese. Desde a data do ltimo marco interruptivo do prazo prescricional, qual seja, o recebimento da
denncia em 18 de janeiro de 2011, j se passaram mais de 04 anos, de modo que se impe o reconhecimento da
prescrio da pretenso punitiva estatal, com a consequente extino da punibilidade, com fulcro no Art. 107,
inciso IV, do Cdigo Penal. Menciona-se que o Cdigo de Processo Penal trata a causa de extino da punibilidade
como hiptese de absolvio sumria, nos termos do Art. 397, inciso IV, do CPP.

Ademais, deveria o(a) advogado(a) alegar que o fato narrado evidentemente no constitui crime, porque
adequado ao caso o reconhecimento da atipicidade material da conduta pela aplicao do princpio da
insignificncia.

A jurisprudncia e a doutrina ptrias, de maneira absolutamente majoritrias, reconhecem que a tipicidade


formada por um carter formal e por um carter material. A tipicidade formal adequadao da conduta
praticada quela prevista no tipo. No caso, Gabriela subtraiu coisa alheia mvel; logo, sua conduta formalmente
tpica. J a tipicidade material seria a significativa leso ao bem jurdico protegido pela norma. Nesse contexto, as
leses nfimas, insignificantes, no seriam suficientes para atingir o bem jurdico protegido e, com base no
princpio da lesividade, tais condutas sequer seriam materialmente tpicas. Como concluso, a aplicao do
princpio da bagatela leva ao reconhecimento da atipicidade da conduta.

Gabriela subtraiu dois pacotes de macarro que totalizavam R$ 18,00 (dezoito reais). O valor subtrado por
Gabriela permite a aplicao do princpio da bagatela, afastando a tipicidade material da conduta e justificando
sua absolvio sumria com base no Art. 397, inciso III, do CPP. Cabe mencionar as circunstncias do caso:
poderia Gabriela subtrair mais bens; o valor era nfimo para um grande supermercado da cidade; e a autora
nunca praticara tais fatos anteriormente.

Se isso no fosse suficiente, ainda deveria o advogado destacar a existncia de manifesta causa de excluso de

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ilicitude, qual seja, o estado de necessidade. Prev o Art. 24 do Cdigo Penal que atua em estado de necessidade
aquele que pratica fato descrito como crime para salvar de perigo atual, que no causou por sua conduta, direito
prprio ou alheio, cujo sacrifcio no era razovel exigir naquelas circunstncias. Claramente, Gabriela estava com
seu direito e de seu filho em situao de risco atual e concreto, em especial porque a criana estava ficando
doente em razo da ausncia de alimentao. Ademais, a situao de perigo no fora por ela criada, j que
expulsa do imvel por seu ex-companheiro que lhe agredia, alm de no conseguir emprego ou ajuda financeira
de outras pessoas. Por fim, no era razovel exigir que Gabriela sacrificasse a integridade fsica de seu filho em
detrimento de leso de nfimo valor para grande supermercado da regio.

Assim, diante do estado de necessidade, deve ser formulado pedido de absolvio sumria com fundamento no
Art. 397, inciso I, do CPP. Aps os pedidos, deve o(a) examinando(a) apresentar rol de testemunhas, indicando
Maria para o caso de no acolhimento do requerimento de absolvio sumria.

O prazo para elaborao da pea processual, nos termos do Art. 396 do CPP, de 10 dias, sendo que a
citao/intimao da r e de seu advogado ocorreu em 16 de maro de 2015, iniciando-se o prazo em 17 de
maro de 2015 e terminando em 26 de maro de 2015.

A petio dever ter indicao de local, data, assinatura e nmero de inscrio na OAB.

DISTRIBUIO DOS PONTOS

ITEM PONTUAO
RESPOSTA ACUSAO
1. Endereamento: Vara Criminal da Comarca de Fortaleza, Cear (0,10) 0,00/0,10
2. Fundamento legal: Art. 396-A OU Art. 396, ambos do Cdigo de Processo Penal
0,00/0,10
(0,10)
Teses jurdicas de direito processual e material: 0,00/0,25/0,30/
3. Reconhecimento da causa de extino da punibilidade (0,25), em razo da
ocorrncia de prescrio da pretenso punitiva estatal (0,30). Citao do art. 107, IV,
do CP (0,10) 0,35/0,40/0,55/0,65
3.1. Prescrio em razo de entre a data do recebimento da denncia e a 0,00/0,15/0,20/0,25/
manifestao do advogado ter sido ultrapassado o prazo prescricional de 04 anos
(0,20), j que Gabriela era menor de 21 anos na data dos fatos, devendo o prazo ser
computado pela metade (0,15). Citao do art. 109, IV E do art. 115 do CP (0,10) 0,30/0,35/0,45
4. Arguio de que a conduta narrada evidentemente no constituir crime em razo
da atipicidade (0,40), diante da aplicao do princpio da bagatela/insignificncia 0,00/0,40/0,80/1,20
(0,80)
5. Arguio da existncia de manifesta causa de excluso da ilicitude (0,40), pois 0,00/0,40/0,50/0,70/
Gabriela agiu em estado de necessidade diante da situao de fome e risco para a
sade de seu filho (0,70), nos termos do Art. 24 do Cdigo Penal (0,10). 0,80/1,10/1,20
Pedidos:
0,00/0,50/0,60/
6. Absolvio Sumria (0,50), com fundamento no Art. 397, inciso I, (0,10), no Art.
397, inciso III, (0,10) e no Art. 397, inciso IV, todos do CPP (0,10).
0,70/0,80
7. Rol de testemunhas (0,30) 0,00/0,30
Fechamento
0,00/0,10
8. Prazo: 26 de maro de 2015 (0,10)
9. Local, data, advogado(a) e OAB (0,10) 0,00/0,10

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PADRO DE RESPOSTA QUESTO 1

ENUNCIADO

Paulo e Jlio, colegas de faculdade, comemoravam juntos, na cidade de So Gonalo, o ttulo obtido pelo clube de
futebol para o qual o primeiro torce. No obstante o clima de confraternizao, em determinado momento,
surgiu um entrevero entre eles, tendo Jlio desferido um tapa no rosto de Paulo. Apesar da pouca intensidade do
golpe, Paulo vem a falecer no hospital da cidade, tendo a percia constatado que a morte decorreu de uma
fatalidade, porquanto, sem que fosse do conhecimento de qualquer pessoa, Paulo tinha uma leso pretrita em
uma artria, que foi violada com aquele tapa desferido por Jlio e causou sua morte. O rgo do Ministrio
Pblico, em atuao exclusivamente perante o Tribunal do Jri da Comarca de So Gonalo, denunciou Jlio pelo
crime de leso corporal seguida de morte (Art. 129, 3, do CP).

Considerando a situao narrada e no havendo dvidas em relao questo ftica, responda, na condio de
advogado(a) de Jlio:

A) competente o juzo perante o qual Jlio foi denunciado? Justifique. (Valor: 0,65)
B) Qual tese de direito material poderia ser alegada em favor de Jlio? Justifique. (Valor: 0.60)

Obs.: o(a) examinando(a) deve fundamentar as respostas. A mera citao do dispositivo legal no confere
pontuao.

GABARITO COMENTADO

A) O(A) examinando(a) deve concluir pela incompetncia do Juzo, tendo em vista que o crime praticado no
doloso contra a vida. Nos termos do Art. 74, 1, do Cdigo de Processo Penal (ou Art. 5, inciso XXXVIII, alnea d,
da CRFB), ao Tribunal do Jri cabe apenas o julgamento dos crimes dolosos contra a vida e os conexos. No caso,
mesmo de acordo com a imputao contida na denncia, o resultado de morte foi culposo; logo, a competncia
do juzo singular.
B) O(A) examinando(a) deve defender que no poderia Jlio responder pelo crime de leso corporal seguida de
morte, porque aquele resultado no foi causado a ttulo de dolo nem culpa. O crime de leso corporal seguida de
morte chamado de preterdoloso. A ao dirigida produo de leso corporal, sendo o resultado morte
produzido a ttulo de culpa. Costuma-se dizer que h dolo no antecedente e culpa no consequente. Um dos
elementos da culpa a previsibilidade objetiva, somente devendo algum ser punido na forma culposa quando o
resultado no querido pudesse ser previsto por um homem mdio, sendo que a ausncia de previsibilidade
subjetiva, capacidade do agente, no caso concreto, de prever o resultado, repercute na culpabilidade.
Na hiptese, no havia previsibilidade objetiva, o que impede a tipificao do delito de leso corporal seguida de
morte. Tambm poderia o candidato responder que havia uma concausa preexistente, relativamente
independente, desconhecida, impedindo Jlio de responder pelo resultado causado. Em princpio, a concausa
relativamente independente preexistente no impede a punio do agente pelo crime consumado. Contudo,
deve ela ser conhecida do agente ou ao menos existir possibilidade de conhecimento, sob pena de
responsabilidade penal objetiva.

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Qualquer semelhana nominal e/ou situacional presente nos enunciados das questes mera coincidncia.

DISTRIBUIO DOS PONTOS

ITEM PONTUAO

A. O Tribunal do Jri no o juzo competente, pois o crime imputado no


doloso contra a vida (0,55), nos termos do Art. 74, 1, do CPP OU do 0,00 / 0,55 / 0,65
Art. 5, inciso XXXVIII, da CRFB/88. (0,10)
B. Jlio no poderia responder pelo resultado morte (0,25), nem mesmo a
ttulo de culpa, em razo da ausncia de previsibilidade OU porque existe
causa relativamente independente preexistente desconhecida OU porque
a atribuio do resultado violaria o princpio da vedao da
responsabilidade objetiva (0,35).
0,00 / 0,25 / 0,35 / 0,60
Obs.: A mera repetio do enunciado no sentido de que o resultado
decorreu de uma fatalidade em razo de leso em artria desconhecida,
sem qualquer fundamentao jurdica, no suficiente para atribuio do
segundo intervalo de pontuao.

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PADRO DE RESPOSTA QUESTO 2

ENUNCIADO

No dia 03 de maro de 2016, Vincius, reincidente especfico, foi preso em flagrante em razo da apreenso de
uma arma de fogo, calibre .38, de uso permitido, nmero de srie identificado, devidamente municiada, que
estava em uma gaveta dentro de seu local de trabalho, qual seja, o estabelecimento comercial Vincius House,
do qual era scio-gerente e proprietrio. Denunciado pela prtica do crime do Artigo 14 da Lei n 10.826/03,
confessou os fatos, afirmando que mantinha a arma em seu estabelecimento para se proteger de possveis
assaltos. Diante da prova testemunhal e da confisso do acusado, o Ministrio Pblico pleiteou a condenao nos
termos da denncia em alegaes finais, enquanto a defesa afirmou que o delito do Art. 14 do Estatuto do
Desarmamento no foi praticado, tambm destacando a falta de prova da materialidade.
Aps manifestao das partes, houve juntada do laudo de exame da arma de fogo e das munies apreendidas,
constatando-se o potencial lesivo do material, tendo o magistrado, de imediato, proferido sentena condenatria
pela imputao contida na denncia, aplicando a pena mnima de 02 anos de recluso e 10 dias-multa. O
advogado de Vincius intimado da sentena e apresentou recurso de apelao.

Considerando apenas as informaes narradas, responda na condio de advogado(a) de Vinicius:

A) Qual requerimento deveria ser formulado em sede de apelao e qual tese de direito processual poderia ser
alegada para afastar a sentena condenatria proferida em primeira instncia? Justifique. (Valor: 0,65)
B) Confirmados os fatos, qual tese de direito material poderia ser alegada para buscar uma condenao penal
mais branda em relao ao quantum de pena para Vinicius? Justifique. (Valor: 0,60)

Obs.: o(a) examinando(a) deve fundamentar as respostas. A mera citao do dispositivo legal no confere
pontuao.

GABARITO COMENTADO

A questo exige do(a) examinando(a) conhecimento sobre os crimes em espcie previstos na Lei n 10.826/03,
bem como sobre a extenso dos princpios do contraditrio e da ampla defesa.
Narra o enunciado que Vincius foi condenado pela prtica do crime de porte de arma de fogo de uso permitido,
pois tinha o material blico, devidamente municiado, em seu local de trabalho. Consta, ainda, que o laudo de
exame pericial da arma de fogo e das munies apreendidas somente foi juntado aps manifestao das partes
em alegaes finais, tendo o magistrado proferido sentena condenatria de imediato.
A) Em sede de apelao, deveria o advogado de Vincius buscar o reconhecimento da nulidade da sentena, tendo
em vista que, aps manifestao da defesa, houve juntada de laudo de exame de arma de fogo, ou seja, de prova
pericial, sem que fosse aberta vista s partes em relao documentao. O no acesso pela defesa ao laudo de
exame pericial violou o princpio da ampla defesa, em sua vertente da defesa tcnica, alm do prprio princpio
do contraditrio, j que aquela prova no lhe foi submetida. Assim, deveria a sentena ser anulada, sendo certo
que o prejuzo foi constatado com a condenao do ru.
B) A tese de direito material a ser apresentada pela defesa tcnica de Vincius para buscar uma condenao mais
branda de que o delito praticado pelo ru foi de posse de arma de fogo e no de porte de arma de fogo, tendo
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em vista que o agente possua, em seu local de trabalho, arma de fogo de uso permitido. Prev o Art. 12 da Lei n
10.826/03 que o crime de posse de arma de fogo poder ocorrer no apenas quando o material blico estiver na
residncia do agente, mas tambm em seu local de trabalho, desde que o agente seja o titular ou responsvel
legal pelo estabelecimento. No caso, todos os requisitos foram observados, j que a arma estava no local de
trabalho de Vincius, estabelecimento do qual o agente era proprietrio e scio-gerente. Assim, deveria a defesa
buscar a desclassificao para o delito previsto no Art. 12 da Lei n 10.826/03.

DISTRIBUIO DOS PONTOS

ITEM PONTUAO
A. Deveria o advogado de Vinicius requerer a anulao da sentena de
primeira instncia (0,30), tendo em vista houve violao ao princpio do
0,00/0,15/0,20/0,30/0,35/
contraditrio ou da ampla defesa (0,15), no momento em que foi
0,45/0,50/0,65
proferida sentena condenatria sem que a defesa tivesse vista da prova
pericial juntada aos autos (0,20)
B. A tese de direito material a desclassificao para o crime de posse de
arma de fogo, j que Vinicius possua arma em seu local de trabalho 0,00/0,50/0,60
(0,50), nos termos do Art. 12 da Lei n 10.826/03 (0,10).

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PADRO DE RESPOSTA QUESTO 3

ENUNCIADO

Mrio foi surpreendido por uma pessoa que, mediante ameaa verbal de morte, subtraiu seu celular. No dia
seguinte, quando passava pelo mesmo local, avistou Paulo e o reconheceu como sendo a pessoa que o roubara
no dia anterior. Levado para a delegacia, Paulo admitiu ter subtrado o celular de Mrio mediante grave ameaa,
mas alegou que estava em estado de necessidade. O celular no foi recuperado e Paulo foi liberado em razo da
ausncia da situao de flagrante. Oferecida a denncia pela prtica do delito de roubo, Paulo foi pessoalmente
citado e manifestou interesse em ser assistido pela Defensoria Pblica.
No curso da instruo, a vtima, nica testemunha arrolada pelo Ministrio Pblico, no foi localizada, assim
como Paulo nunca compareceu em juzo, sendo decretada sua revelia. A pretenso punitiva foi acolhida nos
termos do pedido inicial, tendo o juiz fundamentado seu convencimento no que foi dito pelo lesado e pelo
acusado na fase extrajudicial, aumentando a pena-base pelo fato de o agente ter ameaado de morte o ofendido
e deixando de reconhecer a atenuante da confisso espontnea porque qualificada.

Considerando apenas as informaes narradas, responda, na condio de advogado(a) de Paulo, aos itens a
seguir.

A) Qual a tese jurdica a ser apresentada nas razes de apelao de modo a buscar a absolvio de Paulo?
Justifique. (Valor: 0,65)
B) Quais as teses jurdicas a serem apresentadas em sede de apelao de modo a buscar a reduo da pena
aplicada, caso mantida a condenao? Justifique. (Valor: 0,60)

Obs.: o(a) examinando(a) deve fundamentar as respostas. A mera citao do dispositivo legal no confere
pontuao.
GABARITO COMENTADO

A) A tese jurdica a ser apresentada pela defesa de Paulo para garantir sua absolvio de insuficincia
probatria, j que o magistrado no pode fundamentar sua deciso exclusivamente com base em elementos
informativos, nos termos do Art. 155 do Cdigo de Processo Penal. Claramente o magistrado considerou apenas
os elementos informativos produzidos em sede policial, que no foram submetidos ao princpio do contraditrio.
O conceito de prova exige o respeito a esse princpio. Os elementos informativos somente podem embasar um
decreto condenatrio se confirmados por provas produzidas sob o crivo do contraditrio. Ademais, no estamos
diante de nenhuma das excees trazidas pelo Art. 155, in fine, do CPP. Considerando que a deciso do
magistrado baseou-se exclusivamente nas palavras da vtima em sede policial e na confisso do acusado na
delegacia, no havendo provas produzidas em juzo, a condenao foi indevida.
B) Em busca da reduo da pena aplicada, deveria o(a) advogado(a) de Paulo defender que o aumento da pena-
base em razo da ameaa de morte empregada representa violao ao princpio do ne bis in idem, tendo em vista
que a grave ameaa constitui elementar do tipo de roubo, e que deveria ser reconhecida a atenuante da
confisso, pois, ainda que qualificada, escorou o decreto condenatrio do magistrado, nos termos da Enunciado
545 da Smula de Jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia. Ademais, o Superior Tribunal de Justia vem
reconhecendo, de maneira tranquila, que a confisso qualificada, ou seja, aquela que apresenta causa excludente
da ilicitude ou da culpabilidade, apesar de o agente confessar os fatos, suficiente para o reconhecimento da
atenuante.

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DISTRIBUIO DOS PONTOS

ITEM PONTUAO

A. Insuficincia probatria (0,20), tendo em vista que o magistrado baseou


sua deciso exclusivamente em elementos informativos, o que vedado
0,00/0,20/0,30/0,35/0,45/0,55/0,65
pelo ordenamento jurdico (0,35), nos termos do Art. 155 do CPP OU Art.
5, LV, da CRFB/88 (0,10)
B. O aumento da pena base em razo da ameaa de morte configura bis in
idem OU que a grave ameaa elementar do tipo (0,30) e deveria ser
0,00/0,20/0,30/0,40/0,50/0,60
reconhecida a atenuante da confisso, j que, embora qualificada, escorou
o decreto condenatrio (0,20), nos termos da Smula 545/STJ (0,10)

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podendo ser alterado at a divulgao do padro de respostas definitivo.
Qualquer semelhana nominal e/ou situacional presente nos enunciados das questes mera coincidncia.

PADRO DE RESPOSTA QUESTO 4

ENUNCIADO

Diana, primria e de bons antecedentes, em dificuldades financeiras, com inveja das amigas que exibiam seus
automveis recm-adquiridos, resolve comprar joias em loja localizada no Municpio de Campinas, para usar em
uma festa de comemorao de 10 anos de formatura da faculdade.
Em razo de sua situao, todavia, no momento do pagamento, entrega no estabelecimento um cheque sem
proviso de fundos. Quando a proprietria da loja deposita o cheque, informada, na cidade de Santos, pelo
banco sacado, que inexistiam fundos suficientes, havendo recusa de pagamento, razo pela qual comparece em
sede policial na localidade de sua residncia, uma cidade do Estado de So Paulo, para narrar o ocorrido.
Convidada a comparecer em sede policial para esclarecer o ocorrido, Diana confirma a emisso do cheque sem
proviso de fundos, mas efetua, de imediato, o pagamento do valor devido proprietria do estabelecimento
comercial.
Posteriormente, a autoridade policial elabora relatrio conclusivo e encaminha o inqurito ao Ministrio Pblico,
que oferece denncia em face de Diana como incursa nas sanes do Art. 171, 2, inciso VI, do Cdigo Penal.

Considerando a situao narrada, na condio de advogado(a) de Diana, responda aos itens a seguir.

A) Existe argumento a ser apresentado em favor de Diana para evitar, de imediato, o prosseguimento da ao
penal? Em caso positivo, indique; em caso negativo, justifique. (Valor: 0,65)
B) De acordo com a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, qual ser o foro competente para julgamento
do crime imputado a Diana? Justifique. (Valor: 0,60)

Obs.: o(a) examinando(a) deve fundamentar as respostas. A mera citao do dispositivo legal no confere
pontuao.

GABARITO COMENTADO

A) Sim, existem argumentos a serem apresentados pelo(a) advogado(a) de Diana para evitar o prosseguimento da
ao penal. De fato, em princpio, a conduta de Diana se adequa perfeitamente ao previsto no Art. 171, 2,
inciso VI, do Cdigo Penal, tendo em vista que emitiu cheque sem proviso de fundos. O Supremo Tribunal
Federal pacificou o entendimento, atravs do Enunciado 554 da Smula de Jurisprudncias, de que o pagamento
dos valores aps o recebimento da denncia no obsta o prosseguimento da ao penal; todavia, a contrario
sensu, pacificaram a jurisprudncia e a doutrina a posio de que, se o pagamento do cheque for realizado antes
do recebimento da denncia, haver obstculo ao prosseguimento da ao. Alguns foram os fundamentos que
justificaram tal posio jurisprudencial, mas trata-se, principalmente, do princpio da interveno mnima,
caracterstica do Direito Penal, e da ideia de que aquele que efetua o pagamento antes do recebimento da
denncia indica a inexistncia de dolo de enganar e de obter vantagem ilcita em detrimento alheio. No caso
apresentado, Diana efetuou o pagamento do cheque antes de o inqurito ser encaminhado ao Ministrio Pblico
com relatrio final, logo antes do recebimento da denncia, de modo que pode ser buscado, inclusive por meio
de habeas corpus, o imediato trancamento da ao penal.

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Prova Prtico-Profissional XXI Exame de Ordem Unificado
ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL
XXI EXAME DE ORDEM UNIFICADO
PROVA PRTICO-PROFISSIONAL Aplicada em 22/01/2017
REA: DIREITO PENAL
O gabarito preliminar da prova prtico-profissional corresponde apenas a uma expectativa de resposta,
podendo ser alterado at a divulgao do padro de respostas definitivo.
Qualquer semelhana nominal e/ou situacional presente nos enunciados das questes mera coincidncia.

B) Entende o Supremo Tribunal Federal que o crime de estelionato delito de natureza material, de modo que
estar consumado no momento da recusa de pagamento do cheque sem proviso de fundos pelo sacado. Nos
termos do Art. 70 do Cdigo de Processo Penal, ser competente para processamento e julgamento o foro da
comarca onde ocorreu o resultado do crime (Comarca de Santos). Assim, nos termos do Enunciado 521 da Smula
de Jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, o foro competente para processo e julgamento dos crimes de
estelionato, sob a modalidade de emisso dolosa de cheques sem proviso de fundos, o do local onde se deu a
recusa do pagamento pelo sacado.

DISTRIBUIO DOS PONTOS

ITEM PONTUAO

A. Sim, o argumento a ser apresentado em favor de Diana que houve


pagamento do cheque antes do recebimento da denncia, obstando o
0,00/0,55/0,65
prosseguimento da ao penal (0,55), nos termos da Smula 554/STF
(0,10).
B. O foro competente para julgamento do crime imputado a Diana o da
Comarca de Santos, onde houve recusa de pagamento pelo sacado (0,50), 0,00/0,50/0,60
nos termos da Smula 521/STF (0,10).

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Prova Prtico-Profissional XXI Exame de Ordem Unificado