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2015
I N S T I T U T O P A C F I C O
LOS PRESUPUESTOS
PROCESALES
LOS PRESUPUESTOS PROCESALES
INSTITUTO PACFICO 5
LOS PRESUPUESTOS PROCESALES
NDICE GENERAL
CAPTULO I
LA RELACIN JURDICA PROCESAL,
LOS PRESUPUESTOS PROCESALES Y LA TEORA
DE LAS EXCEPCIONES PROCESALES
I. El proceso como una relacin jurdica entre el tribunal y las partes. Unilateralidad del criterio
tradicional sobre el concepto proceso. La expresin proceso............................................................. 9
II. Las condiciones para la constitucin de la relacin jurdica procesal o los presupuestos procesales.
Importancia de este concepto. El supuesto de hecho (Tatbestand) de la relacin material en litigio y
el de la relacin procesal. Consiguiente estructura del proceso. La litiscontestatio y la absolutio ab
instantia. Hechos constitutivos, impeditivos y extintivos del proceso..................................................... 11
III. La teora actual. Las excepciones dilatorias. Examen de los presupuestos procesales solo desde el
punto de vista de la excepcin. Defectos de esta doctrina. Necesidad de abandonarla. La solucin... 15
CAPTULO II
RESULTADOS EN EL DERECHO PROCESAL CIVIL ALEMAN
I. Es la teora de las excepciones procesales una creacin del desarrollo jurdico moderno? Franca
enmienda de construcciones conceptuales por medio de la ciencia. La idea moderna de excepcin;
inaplicabilidad a las excepciones procesales. Vieja opinin alemana de la funcin judicial como una
funcin predominantemente pasiva. Influencia de esta idea en el nacimiento de la teora de las ex-
cepciones procesales. Su desaparicin en la evolucin jurdica posterior. Derecho romano-cannico
actual. ................................................................................................................................ 21
II. Carcter absoluto de la mayora de los presupuestos procesales. Examen de oficio. Similitud en el trato
de la relacin procesal y la material litigiosa. Proceso convencional? Carga de la prueba respecto
de los presupuestos procesales. Reniego de todo principio que valga para las excepciones. Trato de
los presupuestos procesales igual que en derecho romano. Las praeparatoria judicii. Cambios a
travs de la legislacin alemana del Reich. El principio de eventualidad. Repercusin en la teora de
las excepciones procesales.................................................................................................................... 25
III. Peligrosidad de la teora de las excepciones procesales para la aplicacin del derecho. Sustitucin del
concepto de excepciones procesales por el de presupuestos procesales. Consideracin integral de
la relacin procesal. Amplia funcin de la ciencia. Propuestas para la redaccin de una ley procesal
civil de la Confederacin Alemana del Norte.......................................................................................... 29
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LOS PRESUPUESTOS PROCESALES
CAPTULO I
LA RELACIN JURIDCA PROCESAL,
LOS PRESUPUESTOS PROCESALES Y LA TEORA
DE LAS EXCEPCIONES PROCESALES
1 Solo a la profunda mirada de Bethmann-Hollweg (Civilprocess des gem. Rechts [Proceso civil de
derecho comn], t. 1, pp. 22 y 103) no se ha escapado. Pero la pasa por encima, en pocas lneas,
sin ninguna fundamentacin o examen ms preciso y, sobre todo, no extrae de ellas consecuencias
por l expuestas supra. Por esto, su idea tan sencilla en apariencia, pero en realidad importantsima,
ha quedado sin considerar y por eso el mismo autor solo secundariamente fija su atencin en la ms
fausta confirmacin de lo que expuso precedentemente.
2 Vase Bcking, Grundiss zur Vorlesungen ber den gem. d. Civil process [Esquema de lecciones
sobre el proceso civil comn alemn], 1852, 1, p. 1: El derecho de las acciones como la disciplina
que se separa del derecho privado: el proceso civil como lo que se abre al derecho pblico.
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3 Judicio contrahitur. En el equivalente privado del proceso, el arbitrium compromisario, resaltan espe-
cial, aguda y precisamente, ambos aspectos del contrato de litiscontestatio y con mayor claridad en
el receptum del arbiter y en el compromissum de las partes; como ofrece, principalmente, el arbitrium
muchos puntos de comparacin utilizables para el judicium.
4 En el proceso se da una transformacin en cada relacin; pues a causa de l la relacin litigiosa
que, de ningn modo, debe ser identificada con la relacin procesal tambin sufre una metamor-
fosis (dare, oportere... condemnare oportere... judicatum facere oportere [conviene dar... conviene
condenar... conviene emitir fallo]). Pero no solo el derecho subjetivo sino el objetivo experimenta una
transformacin por medio del proceso: la ley va del mandato jurdico abstracto (la lex generalis) al
mandato jurdico concreto (la lex specialis de la sentencia) y finalmente, a la efectiva realizacin de
este (la ejecucin). Sobre la importancia de la sentencia en la mutacin del derecho objetivo, vanse
las clarsimas y sugestivas observaciones de Bhr, Rechtsstaat [El Estado de Derecho], 1864, 2;
tambin Kierulff, Theorie des gem. Civilrechts [Teora del Derecho civil comn], 9 y pp. 18 y 42.
5 Por otra parte, tambin los procesalistas romanos no hablaban casi de proceso a secas, sino solo
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ban quedado con la idea superficial del proceso como pura serie de actos
del juez y de las partes, sino que haban concebido la naturaleza de aquel
como una relacin jurdica unitaria (judicium).
de processus judicii, esto es, del desenvolvimiento de la relacin procesal; as, verbi gratia en el
Ordo jud. init., atribuido a Jo. Andrea: Antequam dicatur de processu judicii [antes de que se hable
del proceso (o de la marcha) del juicio, donde claramente como en muchos autores ms antiguos
el judicium es definido como actus trium personarum se, judicis rei et actori [acto de tres personas,
a saber, el juez, el reo y el actor]. Pero en general, es mantenida la palabra judicium y adems son
usados con mucha frecuencia ordo judiciarius, ordo judiciorum en lugar de processus judicii. por
ejemplo, en Pillius, Tangredus, Gratia, Duranti.
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Estas prescripciones deben fijar en clara contraposicin con las reglas pu-
ramente relativas a la marcha del procedimiento, ya determinadas los requi-
sitos de admisibilidad y las condiciones previas para la tramitacin de toda
la relacin procesal. Ellas precisan entre qu personas, sobre qu materia,
por medio de qu actos y en qu momento se puede proceso. Un defecto en
cualquiera de las relaciones indicadas impedira el surgir del proceso6. En
suma, en esos principios estn contenidos los elementos constitutivos de la
relacin jurdica procesal, idea tan poco tenida en cuenta hasta hoy, que una
vez ha sitio designada con un nombre definido. Proponemos, como tal, la
expresin presupuestos procesales.
6 Segn el derecho romano, tambin el sometimiento a juicio (el indicium accipere) y, en ciertas cir-
cunstancias, la constitucin de una fianza, pertenecan .a las condiciones previas del proceso. Hoy
da, esa significacin no les corresponde ya a consecuencia de la variacin sufrida por los principios
de la rebelda.
7 En derecho procesal no existe porque solo una relacin jurdica est en cuestin la diferencia entre
requisitos generales y especiales o entre tipo (tatbestand) general y especial. Quiz nicamente se
pueda hablar de presupuestos procesales comunes y de excepcin, si se tiene en cuenta la distincin
entre proceso ordinario y sumario. Las discrepancias del ltimo tienen lugar casi siempre, respecto
de los presupuestos enunciados en el n. 2.
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8 La ley del ao 1654, que contena principalmente disposiciones procesales (N. del T.).
9 Inadmisibilidad puramente formal (Klage angebrachtermassen); de modo que el rechazamiento no
implica decisin sobre el fondo, que constituira la absolutio ab actione (N. del T.).
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Tiene, por ltimo, gran valor la individualizacin de los hechos extintivos del
proceso. Tan pronto como la falta de un presupuesto procesal sea denuncia-
da y confirmada al principio del procedimiento, este se malogra totalmente.
Pero qu ocurre si esa falta no es notada y el proceso llega a su fin? Se
debe declarar siempre invlido, aun con posterioridad? Con otras palabras:
Se puede ir tan lejos como considerar causa de nulidad a la falta de un
presupuesto procesal? Si no, a la falta de cul de ellos corresponde ese
efecto? Qu impedimentos procesales son para usar una comparacin
aproximada impedimenta dirimentia; cules son solo impedientia? Dnde
se encuentra el criterio para una distincin semejante? Solo con la respues-
ta a estas preguntas conseguir la teora de las nulidades procesales un
fundamento seguro10.
10 No har falta una refutacin ms amplia contra la psima y generalmente desusada teora de los
elementos intrnsecos (naturales y positivos, absolutos y relativos,) y extrnsecos (id.) del proceso,
cuando sea resuelto el ltimo interrogante por medio de ella, tal cual se encuentra, por ejemplo en
Linde y an en el mismo Osterlo y como aparece tambin en los dems tratados con motivo de la
teora de la querella de nulidad. Una norma de derecho procesal secundaria in abstracto es de por
s una quimera, no una regla jurdica; a lo ms, un buen consejo. Vase, sobre el desarrollo histrico
de este dogma, a Briegleb, Summarische Processe [Procesos Sumarios], pp. 70, 119 y 121. De
todos modos, esta confusin tiene su causa en no percibir la necesidad de distinguir como se ha
dicho los supuestos procesales.
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11 Que, huelga decirlo, se ha indicado ya en particular y oportunamente desde uno y otro punto; pero
tambin aqu falta una clara comprensin de las cosas.
12 Bayer, Vortrge ber den gem. Deutschen Civilprocess [Conferencias sobre el proceso civil ale-
mn], 1. Tambin en el valioso Tratado de Wetzell se busca, en vano, una teora completa de
los presupuestos procesales; pero estos, en el sistema de Wetzell, desmerecen ms an que en
la parte general de los dems tratados, pues en este aspecto es ms sensible la falta de mtodo en
la exposicin. Un sistema de derecho procesal civil solo puede ser construido sobre la base de la
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relacin jurdica procesal y del presupuesto procesal. Con estos elementos gana el derecho procesal
una sistemtica ms simple, ms clara y ms comprensible que cualquiera otra disciplina jurdica. El
autor lo ha demostrado en sus lecciones sobre el derecho procesal civil.
13 Vase, anteriormente, la lista completa y adecuada de presupuestos procesales
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Hace mucho que se conviene en que toda esta teora no puede llamarse
feliz, precisamente16. Nunca, respecto de una doctrina procesal, se ha dado
un juicio condenatorio tan severo y airado17
.
Sin embargo se ha mantenido inmutable hasta ahora. Se critica a su respec-
to, que conscientemente, busca que a un punto importante se lo pase por
encima y lo ms rpidamente posible18, pero, no se dice nada ms fuera de
eso, ni se trae otra conclusin o algo mejor en su lugar. Siempre queda a
causa de ella, la visin suficiente para oscurecer la verdadera materia de los
presupuestos procesales.
14 Bayer, Vortrage ber den gem. Ordeml. Civilprocess [Conferencias sobre el proceso civil comn],
Segundo Centenario, 178 in fine; Linde, Lehrb. Des Civilp. [Tratado de proceso civil], 202 in fine;
Osterloh, Lehrb, des Civilpr. [Tratado del proceso civil], 196, p. 65; Renaud, Lehrb [Tratado], p.
216, Wetzell, System [Sistema], 14 in fine.
15 Por ejemplo, la exeptio deficientis legitimationis ad processum pasivae |excepcin de falta de le-
gitimacin pasiva para el proceso| y la exceptio pro oratoria para el caso de que el personero del
demandado no tuviera poder. Vase Captulo tercero, seccin 2, nota 52.
16 Vase Wetzell. System [Sistema], 14, p.120 in fine.
17 Gesterding, Ausbewe von Nachforschungen [Resultados de investigaciones], 1. 2. p. 186, lo llama
un monstruo que deforma, equivoca y deshonra a la ciencia jurdica
18 Es fcilmente perceptible cmo los civilistas eluden la discusin del concepto de excepciones y
defensas, y evitan pensar en las excepciones procesales, cmo es molesta para ellos la idea de
una noble excepcin dilatoria, y como esta clase de excepciones dilatorias mantiene alejados a los
mismos procesalistas del resto de sus colegas, con los que se entienden muy mal ciertamente.
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Mas, el remedio solo puede llegar por el mismo camino por el cual vinieron
las modificaciones que en buena parte ha sufrido va la teora de las excep-
ciones. Por su retorno a las fuentes de las que derivan esas excepciones;
por una mejor comprensin del proceso civil romano; por un examen profun-
do e imparcial de la tradicin jurdica romana. Por este camino se llegara,
en materia de excepciones procesales, a particulares, profundos y eficaces
resultados, pues no se alcanzar ninguna rectificacin si no se descarta
absolutamente esta teora. Se ha demostrado que todo el sistema de las
excepciones procesales ha surgido solo de una serie de malas interpreta-
ciones de lo ms heterogneas del derecho romano. Es notorio que en
este no existan excepciones procesales, sino que toda excepcin excep-
tiones tanto como praescriptiones perteneca a la relacin litigiosa.
19 Respecto del ensayo de Wetzell ( 14, in fine, 45, p. 489), que al menos trae alguna diferencia-
cin en la rudis indigestaque moles de las excepciones procesales, Tambin, Reinhold, Zeitschr. fr
Civilr. u. Process [Revista de derecho civil y procesal], t. 13, pp. 202 y 203.
20 Ordenanza prusiana del 21 de julio de 1846, 5 y 6; Proyecto de Ordenanza procesal para el Oran
Ducado de Hessen, artculos 309 y 333. Ordenanza procesal de Hannover, 196, 197 y 202; d.
de Badn, 344 y 345; Proyecto prusiano de 1864, 333; Proyecto alemn, 243 (excepciones
procesales impeditivas). Tan confusa como en el alemn, es la teora de las excepciones procesales
en el proceso civil francs.
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RESULTADOS EN EL DERECHO PROCESAL CIVIL
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Estoy seguro que algn lector que hasta ahora no haya podido negar su
adhesin a mis conclusiones, sin embargo influido por esa experiencia, se
mostrar indeciso cuando se trate de sacar consecuencias para el derecho
actual, y que se inclinar a aceptar que la teora de las excepciones proce-
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Ante todo, debe considerarse que, en primer lugar, la teora de las excepcio-
nes procesales no trata de establecer una prescripcin jurdica que pueda
tener eficacia vinculante absoluta por medio de la legislacin y la costumbre,
sino de una falsa formulacin conceptual, sobre la que carecen de influencia
los factores que crean derecho. Debido a que por tanto tiempo todos los sa-
bios, legisladores, pontfices y prcticos imaginaron a los presupuestos pro-
cesales solamente bajo la forma de excepciones procesales, no ha podido
llegarse, todava, a la verdad de este error cientfico. S, porque el derecho
cannico, las ordenanzas del Superior Tribunal del Reich, la Jngsten Rei-
chsabschied y todas las legislaciones particulares hablan de excepciones
procesales dilatorias, queramos mantenernos ligados por siempre a ese
falso concepto, tampoco debamos, entonces, haber agitado la nocin de
excepcin perentoria que existe constantemente en las fuentes del derecho;
ni sobrepasado las vagas y falsas ideas de litiscontestacin, nulidad proce-
sal, titulus y modus acquirendi, posesin, etc.; en una palabra, cortado todo
progreso cientfico. Y no se diga que a los conceptos jurdicos desenvueltos
por la jurisprudencia de la Edad Media corresponde una importancia ms
profunda y perdurable en nuestro derecho procesal civil que en nuestro de-
recho privado. Esto solo es cierto mientras se trata de la estructura de las
reglas jurdicas positivas. En tanto se trata del conocimiento de la real natu-
raleza de una institucin jurdica o de la mejor inteligencia o de la ms per-
fecta expresin de conceptos, la investigacin cientfica no es aqu menos
libre que all ni menos apartada de toda presin legal. Y no tiene que ver
nuestro problema, ante todo, con una desfiguracin del derecho material,
con una deformacin enfermiza de los verdaderos derechos de excepcin
de derecho privado?
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21 Osterloh, Lehrb. Des gem. Civilp. [Tratado del proceso civil comn], t. 2, p. 55.
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22 Al respecto, las notas de Siegel sumamente interesantes y coordinadas para un cuadro muy
expresivo y claro Die Erholung und Wandelung im Gerichtl. Verf. [El restablecimiento y modificacin
del procedimiento judicial], 1863, y Die Gefahr vor Gericht und im Rechtsgang [El riesgo ante el
tribunal y en el procedimiento], 1866, permiten algunas explicaciones.
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23 Por lo dems, se da tambin una clase de relaciones jurdicas privadas en que esta diferencia co-
mienza a desaparecer: las que deben ser constituidas mediante un acto de jurisdiccin voluntaria.
Aqu, la formacin de la relacin jurdica privada est puesta desde un principio bajo la vigilancia y
control del tribunal. Bien decididamente aparece esta similitud en el antiguo derecho romano. La
esencia de la in jure cessio y sus variantes se puede sintetizar as: Los romanos haban prestado a
una gran parte de sus relaciones jurdicas privadas el modus de constitucin existente para las pro-
cesales.
24 Respecto de los lmites del poder de disposicin correspondiente a las partes, vase el escrito de
Heidenfeld, Die Dispositionsbefugniss der Parteien Civilprocess [El poder de disposicin de las
partes en el proceso civil], Berln,1868, que me fue remitido durante la impresin y que es un valioso
ensayo, el cual no merece, de ninguna manera, el juicio formulado recientemente por el Literarisches
Centralblatt [Anuario Bibliogrfico],
25 Martin, Lehrb. [Tratado] y Vorles. [Lecciones], 11; Linde, 12; Bayer, 11; Renaud, 7; En-
demann, 1 in fine. Linde, 12, hace hasta una divisin en procesos justos e injustos, pero le
reconoce solamente un valor cientfico, por cuanto se relaciona con la afirmacin de que en un
Estado totalmente organizado no se puede dar un proceso injusto o tumultuario.
26 Martin, Lehrb. [Tratado], 96, p. 193, dice: El demandado debe oponer todas las excepciones
verdaderas pertinentes, excepto las relativas a las validez jurdica del proceso; vase Vorles. [Lec-
ciones], t. I, p. 494. Con precisa coincidencia se expiden Linde, 160, 202 y 203 en dicho Lehrbuch
[Tratado], 7 ed., 1850, 158, todava se encuentra la siguiente definicin; Excepcin es, segn el
derecho procesal alemn, aquella alegacin que sirve a la defensa y que no pertenece a la litiscon-
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Con especial claridad aparece esto mismo respecto de los puntos expuestos
minuciosamente en el I, referente al stadium del proceso correspondiente
a las excepciones procesales y al efecto de las mismas.
Con relacin al ltimo, hemos visto cmo se supo encontrar, a cualquier pre-
cio y por medio de la ms arbitraria interpretacin de un pasaje de las Institu-
tas, un subterfugio que asegurara a las excepciones procesales dilatorias
una forma especial de sentencia que reemplazara a la eficacia sustancial
propia de las dems excepciones, y cmo fue establecida aquella para los
presupuestos procesales y siempre existi para ellos, con otro nombre, en
el derecho romano.
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Para nuestra teora, ese cambio ha tenido una especial consecuencia ven-
tajosa. Prest eficacsimo apoyo a la teora de las excepciones procesales.
Pues si por la aproximacin externa del procedimiento preparatorio con el
principal no se alteraba, en lo ms mnimo, la naturaleza de los presupues-
tos procesales y, en especial, esta de ninguna manera se acercaba a la de
las excepciones, se perda para la consideracin cientfica la claridad grfica
con que basta entonces se haban diferenciado siempre los presupuestos
procesales de la materia propia de la discusin de fondo, gracias al esta-
dio procesal particular reservado para ellos. A esta unin externa de toda
la materia de debate que ha sido establecido por la Jngsten Reichsabs-
cheid no se puede imputar absolutamente que el verdadero significado de
los presupuestos procesales haya quedado oculto durante tanto tiempo y
que en su lugar prevaleciera la teora de las excepciones procesales!
28 Que la materia de este stadium preparatorio romano corresponda precisamente a la etapa in jure y
que esas exceptiones declinatoriae judicii son presupuestos procesales designados con el nombre
de excepciones, es una observacin que se nos impone con una evidencia asombrosa y clara, a
travs de la lectura de las obras sistemticas de los procesalistas romanistas, en especial, Tancre-
dus, Pilius, Damasus, Durantis y Panormitanus.
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Pero ahora es forzoso romper abiertamente y sin reservas con esa doctrina
errnea, que deform desde su raz todo el sistema procesal civil. Aun cuan-
do no se quiera estimar en mucho el grave mal que ha producido directa-
mente a causa del oscurecimiento de los importantsimos conceptos bsicos
de relacin procesal y presupuestos procesales con todas las numerosas
consecuencias que se derivan para la teora de la litiscontestacin, de la
sentencia y de la nulidad, solo los desconcertantes efectos, palmarios y
prximos, que dicho oscurecimiento ha producido en la jurisprudencia da
motivo suficiente para justificar en un todo nuestro postulado. La idea de que
una exceptio realmente como exceptio y una excepcin realmente como ex-
cepcin deben ser tratadas pudo en tiempos anteriores cuando sobre estos
conceptos imperaba la mayor vaguedad y ni siquiera se hablaba de hacer
jugar estrictamente los principios vigentes para ellos haber tenido, en su
aplicacin a las excepciones procesales, muchas menos consecuencias so-
fsticas que las que ha de causar ahora, despus de aclarada la institucin.
La ms sensible secuela de esta clase es la contusin del problema relativo
.a la carga de la prueba, liste tema, que respecto de la relacin litigiosa ma-
terial ha sido sometido, desde tiempo atrs, a interesantsimos exmenes y
ha provocado interpretaciones muy finas, en la relacin procesal, a causa de
la doctrina de las excepciones procesales, apenas si ha llamado la atencin
actualmente, a consecuencia del efecto producido en la concepcin de la
relacin procesal por la doctrina que combatimos.
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30 Puedo esperar confiadamente que se tenga cuenta de mis proposiciones en el lugar oportuno, ya
que he encontrado en el Commentar [Comentario] de Leonhardt a la Ordenanza civil del reino de
Hannover ( 196) la muestra ms decisiva de una comprensin profunda, como no he visto en otra
parte alguna de la ndole perteneciente a los presupuestos procesales.
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