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A DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE

JURDICA DISREGARD DOCTRINE


Antonio Carlos Bottan*
Carlos Leandro da Costa Roslindo**
Gislaine Mohr***

A Desconsiderao da Personalidade Jurdica, ou Disregard Doc-


trine, que vem sendo amplamente discutida, atualmente, despertando in-
teresse de juristas e doutrinadores, de vrias reas do Direito Privado, pa-
ra o estudo e aperfeioamento, ser objeto desta anlise. No se trata de
apresentar uma novidade, mas todo o esforo em busca de solues que
contribuam para a melhoria do atual sistema comercial e industrial vli-
do, visto que as relaes, nessas reas, exigem o mximo cuidado por
parte dos interessados.
Segundo Madaleno1, a Disregard decorre de uma elaborao te-
rica, acolhida, inicialmente, pela jurisprudncia americana e j difundida
em inmeros julgados brasileiros, cujo escopo eliminar as detectadas

* Juiz de Direito Aposentado, Mestre em Direito pela UFSC e Professor do Curso de Direi-
to da UNIVALI.

** Bacharel em Direito e Acadmico da Escola Superior de Magistratura de Santa Catarina


ESMESC.

*** Acadmica do 7 perodo matutino de Direito da UNIVALI.

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Jurisprudncia Catarinense, Florianpolis, v. 26, n. 89, jan./mar. 2000.
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prticas fraudulentas, perpetradas sob o manto da pessoa jurdica, diante


da sua autonomia patrimonial e da sua personalidade jurdica prpria.
Quando foi criada a teoria da distino de personalidades, muito
embora dotada de nobre esprito, no previa que suas determinaes fos-
sem utilizadas de modo a prejudicar terceiros de boa-f, com o emprego
de artifcios ilcitos e fraudulentos. Vislumbra-se, apenas, um meio de
possibilitar a concretizao de grandes empreendimentos, por meio da li-
mitao de responsabilidade dos scios, que nele se envolviam, limitao
que muito contribuiu e contribui para a estruturao e evoluo social do
Estado Democrtico de Direito, visto que, desde a sua elaborao, real-
mente possibilitou a concretizao de grandes empreendimentos.
Hoje, a distino de personalidades, em muitas ocasies, utiliza-
da como meio para se efetuar abusos de direito. Scios de pessoas jurdi-
cas excedem o seu poder, infringem a lei, incorrem em fatos e atos ilci-
tos, violam seu prprio ato constitutivo e at burlam impedimentos
contratuais, por intermdio de pessoas jurdicas, desrespeitando a mais
bsica noo de justia. contra o uso indevido da pessoa jurdica, que
se apresenta a Teoria da Desconsiderao da Personalidade Jurdica,
como instrumento jurdico de combate s injustias que so perpetradas
por este meio.
Conforme os estudos de Koury2, em 1809, nos EUA, j se discutia
a Disregard Doctrine. No caso Bank of United States v. Deveaux, o Juiz
Marshall conheceu da causa, com a inteno de preservar a jurisdio das
Cortes Federais sobre as Corporations, j que a Constituio Federal
Americana, no seu artigo 3, seo 2, limita tal jurisdio s controvrsi-
as entre cidados de diferentes estados. A deciso, em si, no foi relevan-
te, visto que foi repudiada pela doutrina da poca, mas, j em 1809, as
Cortes levantaram o vu personal e consideraram as caractersticas dos
scios individuais.
Outro caso de fraude, que levou desconsiderao, porm, de re-
percusses negativas, ocorreu na Inglaterra, conhecido como o caso Sa-
lomon v. Salomon & Co., em que Aaron Salomon era um comerciante de
couro, que constituiu uma sociedade por aes, que, no sistema ingls,
deveria ser constituda por sete pessoas. Salomon, a mulher e os filhos
perfaziam esse nmero, mas a distribuio das aes foi a seguinte: uma
ao para a mulher e cada um dos filhos, e cerca de 20.000 (vinte mil) pa-
ra ele. A seguir, Salomon transferiu seus negcios para a sociedade, in-
cluindo, a, os estoques e a carteira de clientes. Mais adiante, concedeu
emprs ti mo so ci e da de, ob ten do ga ran tia (de bn tu re com ga ran tia
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flutuante). Quando a sociedade tornou-se insolvente, Salomon exerceu


seu direito de debenturista contra a empresa, com o que deixaram de ser
pagos os demais credores. Em Primeira Instncia, o Juiz entendeu que a
sociedade se confundiu com Salomon e que, desta forma, seu crdito no
deveria ser privilegiado. A sentena foi reformada pelo Tribunal (House
of Lords), sob o argumento de que as formalidades legais da constituio
da sociedade haviam sido observadas e que Salomon e a companhia eram
pessoas distintas3.

Em verdade, o desenvolvimento para a eficaz aplicao da Disre-


gard Doctrine, que pode ser mencionada sob denominaes como Disre-
gard of Legal Entity ou Lifting the Corporate Veil, como j se mencio-
nou, concretizou-se mesmo nos tribunais norte-americanos, onde se
estabeleceram critrios coerentes para a aplicao da Teoria da Descon-
siderao, como a verificao de fraude lei, em que a inteno das de-
cises proteger o interesse pblico; ou fraude ao contrato, quando a
pessoa jurdica utilizada pelo scio majoritrio, como meio para contor-
nar proibies contratuais que o atingem, mas sem afet-la; em fraude
contra credores, quando algum, em situao financeira difcil, transfere
seus bens para uma pessoa jurdica, integralizando seu capital, a descon-
siderao utilizada para que o credor execute diretamente os bens da
empresa; em casos de sociedades coligadas ou dependentes, quando as
sociedades so de tal modo ligadas uma outra, que chegam a se identifi-
car no mundo ftico; ocorre, s vezes, a aplicao da Doutrina da Disre-
gard, quando se interpreta declaraes de vontade e outros negcios ju-
rdicos, da mesma forma, quando o exija a boa-f e quando esta
desrespeitada por intermdio de uma ou mais pessoas jurdicas.

O que facilitou, no direito norte-americano, a evoluo da Doutri-


na foi uma caracterstica herdada do direito ingls, segundo a qual, con-
forme pontifica o Casilo4, antes que determinado instituto tenha uma sis-
tematizao doutrinria, ele tratado pela jurisprudncia, grande e
inesgotvel fonte de Direito, tanto nas cortes de common law, como nas
de equity.

J na Gr-Bretanha, bero do direito norte-americano, Giareta5 in-


forma-nos que a desconsiderao ou penetrao na pessoa jurdica no
teve grande repercusso, tanto no plano terico, como na jurisprudncia.
So raros os casos de desconsiderao, da desestimao da personalidade
jurdica. Salienta-se que o caso Salomon foi um dos poucos e teve pssi-
ma repercusso, tanto na doutrina, como na jurisprudncia inglesa.
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Na Ale ma nha, on de a dou tri na de no mi na da de haf tungs-


durchgriff (penetrao para fins de responsabilidade), a doutrina dividiu-
se em trs correntes: a teoria subjetiva, pela qual se tem uma viso unit-
ria da personalidade jurdica, tomando-se a desconsiderao como medi-
da excepcional, decorrente do abuso de direito e da fraude (Serick e
Drobnig); outra teoria (Mller e Freienfels), entende a pessoa jurdica co-
mo smbolo. Assim, a durchgriff um problema ligado s idias de or-
dem pblica e de finalidade das normas; a terceira teoria (Renhardt e
Erlinghagen), admitindo a realidade da personalidade jurdica, subordina
esta aos princpios jurdicos e aplica a desconsiderao sempre que as ati-
vidades da pessoa jurdica atentam contra tais princpios6.

Ocorre, diversamente, em pases que dispem de um sistema jur-


dico legal e no jurisprudencial, como o norte-americano. Pases como a
Itlia, a Frana, a Argentina, o Mxico e, inclusive, o Brasil, onde os ma-
gistrados operam a justia aplicando leis, a Disregard Doctrine encontra
dificuldades para evoluir, pois o juiz necessita da regulamentao desta,
para sua posterior aplicao.

No Brasil, completamos, neste ano de 1999, trinta anos de discus-


ses, desde que Rubens Requio discursou sobre o tema Abuso de Direi-
to e Fraude Atravs da Personalidade Jurdica, no ano de 1969, em con-
ferncia proferida na Faculdade de Direito da Universidade Federal do
Paran7. Nossos doutrinadores e a nossa jurisprudncia, desde ento, tm
labutado com afinco, muito embora tenham sido proferidas poucas deci-
ses e tenham sido editados pouqussimos livros no pas. As discusses
vm crescendo e at a legislao que trata do tema Desconsiderao da
Personalidade Jurdica, nossa Repblica j dispe, mesmo que ainda se
trate do assunto exposto com muita reserva.

Observa-se que a finalidade maior da Doutrina da Desconsidera-


o da Personalidade Jurdica no est em tornar invlida ou desconstitu-
ir a personalidade jurdica, mas em responsabilizar seus membros pelos
prejuzos que estes, escondidos atrs da personalidade da pessoa jurdica,
causam a terceiros e aos interesses do Estado, deixando de levar em con-
siderao uma personalidade jurdica constituda em consonncia com as
respectivas formalidades legais, visto que, mesmo respeitando as exign-
cias legais, esta personalidade existe apenas para alcanar um objetivo
antagnico quele almejado pela letra da lei. Esta finalidade, assim , pa-
ra que no seja necessrio prejudicar o instituto da personalidade jurdi-
ca, resguardando-a, permitindo-se que esta continue existindo aps a
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aplicao da doutrina e torne a operar, normalmente, to logo os danos


causados sejam restabelecidos.
Salientada a finalidade, cabe observar o que a legislao ptria j
prev para, em seguida, comentar-se alguns casos e reas de aplicao,
segundo a doutrina.
A legislao brasileira, de forma ainda tmida, prev alguns casos
de desconsiderao. A Consolidao das Leis do Trabalho (CLT), em seu
artigo 2, sem questionar se h ou no fraude ou abuso de direito, exclusi-
vamente para o reconhecimento da relao de emprego, autoriza o juiz a
ignorar a autonomia da pessoa jurdica de empresas matrizes e suas su-
bordinadas, alm de outros casos previstos em leis especiais pertinentes.
No artigo 135, inciso II, do Cdigo Tributrio Nacional (CTN),
penaliza-se os responsveis pelos crditos tributrios resultantes de atos
praticados com excesso de poderes, ou infrao de lei, contrato social ou
estatutos, na pessoa dos diretores, gerentes ou representantes de empre-
sas jurdicas de direito privado.
Mais recentemente, o Cdigo de Defesa do Consumidor, Lei n.
8.078, de 11 de setembro de 1990, cita a Disregard no seu artigo 28 (mes-
mo que impropriamente e sem relacion-la com a fraude, ou seja, seu ele-
mento subjetivo bsico, que a inteno de causar o dano), o que se pode
considerar um avano, ainda que tmido, na busca de solues para as
questes relacionadas ao consumo.
De nossa parte, cremos que o dispositivo legal mais apropriado so-
bre a Disregard Doctrine, na nossa legislao, o artigo 18 da Lei n.
8.884, de 11 de junho de 1994, ou Lei Antitruste, pois o dispositivo cla-
ro e preciso, sujeita o responsvel por crime de ordem econmica des-
considerao de sua personalidade, quando houver, da parte deste, abuso
de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou viola-
o dos estatutos ou contrato social, e acrescenta, em sua segunda parte,
que a desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia,
estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica
por m administrao. O dispositivo apenas deixou de tratar das fraudes a
contratos, mas apresentou meios bem eclticos para que se impea a con-
cretizao de danos por meio da pessoa jurdica, fortalecendo a aplicao
da justia.
Outros dispositivos legais h, a respeito, em nosso ordenamento,
que permitem a aplicao da doutrina. Mas a superficialidade de nossa
anlise no nos permite tal aprofundamento. Salientamos, apenas, que a
rea de maiores nmeros de dispositivos de aplicao da Doutrina o Di-
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reito do Trabalho, muito embora existam dispositivos, em outros textos


legais, que possuem raciocnio anlogo ao da Disregard Doctrine, no
obstante utilizarem nomenclatura diversa.
Em alguns casos, como no Direito de Famlia, alm dos problemas
gerados pela separao e pelos sofrimentos dela decorrentes, as lides aca-
bam por se traduzir em torno da partilha e dos alimentos. O que ocorre
realmente preocupante, segundo Teresa Arruda Alvim Wambier. Muito
freqentemente, nos dias de hoje, o patrimnio dos cnjuges, ou daqueles
que vivem maritalmente, toma a forma societria, e quase sempre o ma-
rido ou o companheiro que fica testa da sociedade, de tal forma que, por
vezes, o patrimnio do casal fica absorvido pela sociedade, os carros, as
motocicletas, os barcos usados, a casa onde moram, tudo, absolutamente
tudo, fica em nome da empresa, e a famlia deles usufrui a ttulo de como-
dato. E a autora segue explicando que at as despesas domsticas, como
notas de supermercados, jantares, viagens etc..., so debitadas na conta-
bilidade da pessoa jurdica, s vezes, as mulheres ou companheiras de
funcionrios da empresa, que vivem em condies menos favorecidas do
que as dos empresrios, tm seus maridos ou companheiros atingidos pe-
las normas postas, ficando em melhores condies do que as das mulhe-
res ou companheiras dos empresrios. As mulheres, neste ltimo caso,
so verdadeiras ricas-pobres, que, da noite para o dia, transformam-se, de
mulheres de classe mdia ou alta, em mendigas8.
Neste caso, enquanto no h legislao facilitando a soluo, a Teo-
ria da Desconsiderao da Pessoa Jurdica soluo coerente, pois a
distino patrimonial da pessoa jurdica utilizada em verdadeiro desres-
peito ao contrato de matrimnio. uma burla meao e aos alimentos.
A desconsiderao, ao ser aplicada pelo juiz, incide sobre a pessoa jurdi-
ca, na medida em que ela tenha-se prestado a encobrir a fraude. bem
verdade que o processo cansativo, em virtude da falsa proteo que a
empresa proporciona, visto que se tem de citar incontveis scios litis-
consortes, empresas coligadas etc..., o que acaba, na maioria das vezes,
em atitude resignada da parte lesada, que desiste e abre mo de seu patri-
mnio.
Como diz o literato: sob o manto difano da fantasia, a nudez crua
da verdade (Queiroz apud Koury9), ou seja, atrs de uma criao legal,
fraudes se consumam por ausncia de meios jurdicos capazes de solucio-
nar, satisfatoriamente, lides deveras complexas e demoradas.
H autores que dizem que a Disregard Doctrine deve ser tratada
com muita reserva, sendo aplicvel apenas em casos excepcionais10. No
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discordamos, mas no se pode deixar de lado uma desagradvel verdade,


a de que uma fraude, em muitos casos, pode gerar efeitos de verdadeira
catstrofe e, caso a tutela jurisdicional no seja prestada e a personalida-
de jurdica no seja desconsiderada, em tempo hbil, as conseqncias
podem alcanar propores imensurveis. Salienta-se que, nem sempre,
os motivos ensejadores da aplicao da Desconsiderao da Personali-
dade Jurdica resultam na necessidade de sua aplicao, mas, indiscuti-
velmente, necessrio estudar, com muita cautela, as protees destina-
das personalidade jurdica, de modo que se impeam, que se previnam
as leses de direitos, que se operam por este meio. Impedir a concretiza-
o destas leses seria o mais apropriado, mas no se pode deixar de lado
o pensamento sancionativo.
Hoje, com a evoluo das relaes sociais e dos meios de informa-
o, acreditamos que a pessoa jurdica deve ser aperfeioada, no porque
o instituto esteja ultrapassado, mas por se fazer necessrio meditar, pro-
fundamente, nas suas razes de ser, para que se criem instrumentos efica-
zes para o controle de sua utilizao, de modo que se verifiquem e se so-
lucionem, com mais propriedade, as fraudes, os abusos e os desrespeitos
ao direito alheio que, atualmente, so concretizados, por meio da perso-
nalidade jurdica e sua conseqente separao patrimonial.

NOTAS BIBLIOGRFICAS

1. MADALENO, Rolf. A disregard no direito de famlia. Lex Jurisprudncia do


STJ e TRFs. 5.ed., So Paulo, n. 42, fev. 1993, p. 10.

2. KOURY, Suzy Elisabeth Cavalcante. A desconsiderao da personalidade ju-


rdica (disregard doctrine) e os grupos de empresas. 2.ed., Rio de Janeiro,
Forense, 1997, p. 64.

3. ELIAS, Paulo S. Desconsiderao da personalidade jurdica. Disponvel: site


geocities (28 apr. 1998). URL http://www.geocities.com/ Athens/Academy/
3135/personalidadejuridica.htm. Consultado em 23 abr. 1999.

4. CASILO, Joo. Desconsiderao da pessoa jurdica. Revista dos Tribunais. So


Paulo, n. 528, out. 1979, p. 25.

5. GIARETA, Gerci. Teoria da personalidade da pessoa jurdica (disregard doc-


trine). Revista de Direito Civil. So Paulo, n. 48, maio/nov. 1989, p. 13.

6. KOURY, Suzy Elisabeth Cavalcante. Obra citada, p. 108/111.


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7. REQUIO, Rubens. Abuso de direito e fraude atravs da personalidade jurdi-


ca. Revista dos Tribunais. So Paulo, n. 410, dez. 1969, p. 12/24.

8. WAMBIER, Teresa Alvim. A desconsiderao da personalidade jurdica para


fins de partilha e a prova dos rendimentos do cnjuge-varo, na ao de
alimentos, pelo nvel de vida levada por este. In: CAHALI, Yussef Said
(org.) et al. Repertrio de jurisprudncia e doutrina sobre direito de famlia,
aspectos constitucionais, civis e processuais. So Paulo: RT, 1996, p.
177/178.

9. KOURY, Suzy Elisabeth Cavalcante. Obra citada.

10. REQUIO, Rubens. Obra citada. p. 20.

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