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Excelentssimo Senhor Doutor Juiz da ___________do Trabalho da

Comarca de ____________ SP

Vnculo de emprego Cabeleireira.


Defesa nega o vnculo.

Processo

B, qualificao, por sua advogada que esta subscreve, mandato


incluso, vem, mui respeitosamente, presena de Vossa Excelncia,
apresentar CONTESTAO aos termos da RECLAMAO
TRABALHISTA promovida por A, pelas razes de fato e de direito a
seguir expostas:

Na presente ao, alega a autora que prestou servios r no perodo


de ___________________na funo de cabeleireira percebendo salrio
mensal de R$600,00 (seiscentos reais) sem registro em CTPS.

Alega ainda que fora demitida em ___________________ sem a


percepo de verbas rescisrias.

Desta feita e sob o fundamento de contratao fraudulenta, pretende


o reconhecimento de vnculo empregatcio por todo o perodo, com
conseqente anotao em sua carteira de Trabalho e condenao da
r ao pagamento de frias, 13 salrios, recolhimento do FGTS e
multa de 40%, indenizao do seguro desemprego, horas extras e
adicional noturno com reflexos, alm de juros, correo monetria e
despesas processuais.

Todavia, carece de fundamento o seu petitrio, como a seguir ser


demonstrado:

PRELIMINARES
REGULARIZAO DO PLO PASSIVO

Em sede preliminar informa que a r no constituda como pessoa


jurdica, executando os servios de cabeleireira como pessoa fsica
prestadora de servios em imvel cedido por um cunhado.

Saliente-se que o nome ... adotado apenas como fantasia posto que
no h empresa constituda para a prestao dos servios de beleza
executados pela r.

1
Frise-se por oportuno que no se trata de empresa irregular, mas
ausncia de empresa e simplesmente prestadora de servios
autnoma.
Deste modo, requer seja regularizado o polo passivo da presente a
fim de que conste como parte demandada a pessoa fsica de
___________________.

JUSTIA GRATUITA

Tratando-se de pessoa fsica, requer sejam lhe concedidos os


benefcios da assistncia judiciria gratuita, uma vez que no tem
condies de arcar com as custas do processo, sem prejuzo do
prprio sustento nos termos do que dispe os incisos XXXV e LXXIV
do artigo 5. da Constituio Federal, artigo 2., nico e artigo 4. da
Lei n. 1.060/50 conforme documento anexo (doc.01/02).

Sobre o tema:

TIPO: RECURSO ORDINRIO EM RITO SUMARSSIMO


DATA DE JULGAMENTO: 04/05/2010
RELATOR(A): EDUARDO DE AZEVEDO SILVA
REVISOR(A):
ACRDO N: 20100389141
PROCESSO N: 01549-2009-081-02-00-1 ANO: 2010 TURMA:
11
DATA DE PUBLICAO: 18/05/2010
EMENTA:
Justia gratuita. Empregador pessoa fsica. A garantia
constitucional da assistncia judiciria (na qual se
compreende a justia gratuita) foi sempre instituda em favor
de pessoa fsica, sem distino quanto posio da parte no
processo (se autor ou se ru). Basta, para isso, que o
declarante seja "necessitado", entendendo-se como tal todo
aquele "cuja situao econmica no lhe permita pagar as
custas do processo e os honorrios de advogado, sem
prejuzo do sustento prprio ou da famlia". Recurso do ru a
que se d provimento em parte.

IMPOSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO

O pedido deve ser passvel de acolhimento de acordo com as normas


vigentes a fim de que cumpra o pressuposto da possibilidade jurdica.
No caso, pretende a autora seja reconhecido vnculo empregatcio
com suas consequncias legais para com pessoa fsica que reputa sua
empregadora.
No obstante suas alegaes, de fato autora e r prestaram servios
de cabeleireira durante certo perodo, porm na qualidade de
parceiras, porquanto inexistentes os requisitos caracterizadores do
vnculo empregatcio.

2
A natureza jurdica da relao estabelecida qual seja, parceria,
impede o reconhecimento do vnculo empregatcio com pagamento
de verbas decorrentes, por total ausncia de previso legal.

Pelo exposto, espera seja acolhida a presente preliminar, reconhecida


a impossibilidade jurdica do pedido com extino do feito sem
resoluo de mrito nos termos do art. 267, inciso VI do Cdigo de
Processo Civil.

MRITO

PRESCRIO QUINQUENAL

Caso a r seja condenada a pagar qualquer verba aa autora, requer


seja declarada a prescrio quinquenal prevista no artigo 7o, inciso
XXIX, b, da Constituio Federal, considerando-se o perodo
prescrito anterior ___________________posto que a presente
reclamao somente fora distribuda em ___________________.
Pelo exposto requer seja declarada e prescrio de crditos anteriores
a ___________________com extino do feito com resoluo de mrito
nos termos do artigo 269, inciso IV do Cdigo de Processo Civil.

DO PERODO

Pretende a autora seja reconhecido vnculo empregatcio para com a


r no perodo de ___________________ quando alega laborou na
qualidade de empregada no exerccio da funo de cabeleira.

Inverdicas as informaes, primeiro porque a autora natural de


Pernambuco veio para So Paulo com a inteno de auxiliar sua irm
nos cuidados com o filho recm-nascido.
Esta mudana de Estado se deu em abril/2005. Somente em
agosto/2005 que a r conheceu a autora por intermdio de seu
cunhado, resolvendo-se trabalhar em parceria.
A parceria findou-se em agosto de 2010 quando a autora por sua
convenincia no mais compareceu no salo, estando inclusive
prestando servios em outro estabelecimento.
Dessa forma restam impugnadas as datas de admisso e demisso
referidas pela autora como admisso e demisso.
Segundo que inexiste no caso a pretendida relao empregatcia
como abaixo ser demonstrada.

DA AUSNCIA DE VNCULO EMPREGATCIO

Pretende a autora seja reconhecido vnculo empregatcio para com a


r no perodo de ___________________com consequente condenao
anotao em CTPS e ainda recolhimento de Fundo de Garantia e
Contribuies Previdencirias.

3
Em razo do alegado vnculo empregatcio pleiteia ainda a
condenao da r ao pagamento de verbas rescisrias, alm de hora
extra e adicional noturno com integraes e reflexos.

No obstante o alegado pela autora em sua pea inicial, o


relacionamento jurdico desta com a r no guarda identidade com
relao decorrente de contrato de trabalho por ausentes os requisitos
dos artigos 2 e 3 da CLT. Vejamos:

Continuidade
Alega a autora que desde abril de 2005 at outubro de 2010 ativava-
se diariamente junto r como cabeleireira contratada, cumprindo
jornada de segunda tera feira das 9hs s 20h30 e de quinta a
sbado das 9hs s 23hs e ainda aos domingos das 9h s 14h, sem
intervalo ou repouso.

Ao contrrio do alegado e, embora normalmente comparecesse no


imvel cedido pelo cunhado da r para seu trabalho, no estava
sujeita a controle de jornada de trabalho, controle de horrio de
intervalo ou mesmo assiduidade, no suportando qualquer
consequncia moral ou financeira em razo de eventuais ausncias
ou horrio diferenciado.

Ao revs, a autora comparecia em dias e horrios de seu interesse,


inclusive conciliando os horrios para atendimento de clientes
conforme sua necessidade.

Onerosidade
Alega a autora que percebia salrio mensal de R$600,00 (seiscentos
reais), pleiteando inclusive diferenas salariais em razo do piso da
categoria.
Totalmente inverdicas as suas alegaes porquanto no sistema de
parceria existente a autora percebia 50% de tudo o que faturava na
atividade de cabeleireira.
Nesse sistema, a autora no tinha um valor fixo mensal, j que arcava
com o risco de somente ser remunerada quando houvesse clientes.
Somente isto basta para descaracterizar o pretendido vnculo
empregatcio porquanto foge razoabilidade o recebimento de
metade do valor cobrado pela prestao de servio a ttulo de
comisso, visto que isso no ocorre nas relaes de trabalho
subordinado, configurando-se a parceria.

Nesse sentido e pacfica a jurisprudncia:

TIPO: RECURSO ORDINRIO


DATA DE JULGAMENTO: 08/09/2010
RELATOR(A): ROVIRSO APARECIDO BOLDO
REVISOR(A): LILIAN LYGIA ORTEGA MAZZEU
ACRDO N: 20100869399

4
PROCESSO N: 00853-2005-068-02-00-8 ANO: 2009 TURMA:
8
DATA DE PUBLICAO: 13/09/2010
EMENTA:
CESSO DE ESPAO EM SALO DE CABELEIREIRO - DIVISO DE
RENDIMENTOS - AUSNCIA DE SUBORDINAO - VNCULO DE
EMPREGO NO CONFIGURADO - Se a anlise das alegaes das
partes evidencia a existncia de parceria entre o trabalhador e as rs,
onde havia cesso de espao para prestao dos servios
profissionais do autor, em carter autnomo, sem qualquer
subordinao, com pagamento exclusivo por comisses no
importe de 55%, indicando a assuno de riscos, no se
configura o vnculo de emprego.

TIPO: RECURSO ORDINRIO EM RITO SUMARSSIMO


DATA DE JULGAMENTO: 03/08/2010
RELATOR(A): IVANI CONTINI BRAMANTE
REVISOR(A):
ACRDO N: 20100703032
PROCESSO N: 00312-2010-472-02-00-9 ANO: 2010 TURMA:
4
DATA DE PUBLICAO: 13/08/2010
EMENTA:
MANICURE. VNCULO DE EMPREGO. Cabe ao Direito do Trabalho
resguardar as relaes entre trabalhadores cujo vnculo de
subordinao seja tnue, mas, isto no ocorre quando o conjunto
probatrio mostra que o trabalho autnomo no sentido estrito do
termo. Extraindo-se dos depoimentos das partes e das testemunhas
que a autora auferia percentual elevado de comisso - 70% -
que incomum nos contratos de emprego e que os
instrumentos de trabalho eram todos da autora, impossvel o
reconhecimento de relao de emprego. Recurso que se nega
provimento.

TIPO: RECURSO ORDINRIO EM RITO SUMARSSIMO


DATA DE JULGAMENTO: 04/05/2010
RELATOR(A) DESIGNADO(A): JOS RUFFOLO
REVISOR(A):
ACRDO N: 20100512792
PROCESSO N: 00079-2010-472-02-00-4 ANO: 2010 TURMA:
5
DATA DE PUBLICAO: 15/06/2010
EMENTA:
Institutos de beleza e cabeleireiros. Percebimento de comisso pelo
profissional em valor igual ou superior quele do prprio instituto.
Ausncia de vnculo de emprego.

TIPO: RECURSO ORDINRIO


DATA DE JULGAMENTO: 15/12/2009
RELATOR(A): IVANI CONTINI BRAMANTE
5
REVISOR(A): WILMA NOGUEIRA DE ARAUJO VAZ DA SILVA
ACRDO N: 20100006382
PROCESSO N: 00599-2007-052-02-00-4 ANO: 2008 TURMA:
4
DATA DE PUBLICAO: 12/02/2010
EMENTA:
CABELEIREIRO. VNCULO DE EMPREGO. Cabe ao Direito do Trabalho
resguardar as relaes entre trabalhadores cujo vnculo de
subordinao seja tnue, mas, isto no ocorre quando o conjunto
probatrio mostra que o trabalho autnomo no sentido estrito do
termo. Extraindo-se dos depoimentos das partes e das testemunhas
que a autora auferia percentual elevado de comisso - 45% ou
50% - que incomum nos contratos de emprego; tinha
clientes prprios; no havia interferncia pela r em seu
trabalho e que os instrumentos de trabalho eram todos do
autor, impossvel o reconhecimento de relao de emprego.
Recurso que se nega provimento

TIPO: RECURSO ORDINRIO


DATA DE JULGAMENTO: 21/01/2010
RELATOR(A) DESIGNADO(A): ADALBERTO MARTINS
REVISOR(A): ADALBERTO MARTINS
ACRDO N: 20100051574
PROCESSO N: 01298-2006-029-02-00-0 ANO: 2008 TURMA:
12
DATA DE PUBLICAO: 12/02/2010
EMENTA:
VNCULO DE EMPREGO. COMISSES DE 50% SOBRE O SERVIO
PRESTADO. O recebimento de comisses no percentual de 50% sobre
o valor do servio executado, na atividade de "cabeleireira"
incompatvel com a alegao de trabalho prestado sob o
manto da Consolidao das Leis do Trabalho, pois
inviabilizaria a atividade econmica da r, que ainda deveria
suportar todos os encargos trabalhistas e despesas para
manuteno do estabelecimento (taxas de gua e luz,
impostos etc.). A eventual sujeio da trabalhadora ao poder
de organizao do proprietrio do estabelecimento no se
confunde com a subordinao jurdica que decorre do art. 3
da CLT, devendo o julgador estar atento realidade
socioeconmica que emerge deste tipo de atividade.

TIPO: RECURSO ORDINRIO


DATA DE JULGAMENTO: 06/11/2007
RELATOR(A): JONAS SANTANA DE BRITO
REVISOR(A): ALTAIR BERTY MARTINEZ
ACRDO N: 20071022281
PROCESSO N: 01006-2005-402-02-00-1 ANO: 2005 TURMA:
3
DATA DE PUBLICAO: 04/12/2007

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EMENTA:
VNCULO DE EMPREGO DE MANICURE O estabelecimento de
elevado percentual de comisses, no caso 50%, em mdia, a
favor da manicure, que responsvel por 50% das despesas
com os materiais, a liberdade de levar e trazer clientes, fixar
preo em conjunto com o salo de cabeleireiro, a ausncia de
subordinao clara, revela contrato informal de parceria e no
de relao de emprego, mormente considerando-se a ausncia da
intencionalidade na formao do vnculo, e desequilbrio financeiro a
favor da prestadora dos servios na hiptese de reconhecimento do
vnculo de emprego. Nesse tipo de atividade, o costume revela que
as partes, quando contratam, se satisfazem com a parceria. Vnculo
de emprego no reconhecido.

Temos, portanto, que a remunerao recebida pela autora, no


percentual de 50% dos trabalhos que executava, incompatvel com
o contrato de emprego subordinado 'tpico', representando a hiptese
de relao de parceria.

Pessoalidade
A autora comparecia no salo nos dias e horrios de acordo sua
necessidade, cumprindo-lhe inclusive agendar o atendimento de sua
clientela.
Acaso a autora no estivesse presente e assim acordasse o cliente, o
trabalho poderia ser executado pela r, tambm cabeleireira.

Saliente-se que a autora possua carteira de clientes prpria,


atendendo-a inclusive em residncia, sem qualquer vinculao com a
r.

Alteridade
A autora que em sistema de parceria, utilizava-se do espao da r,
trabalhava com ferramentas e materiais prprios (tais como tesouras,
secadores de cabelo etc.), que levava para laborar em domiclio ou na
residncia de suas clientes.
Quando laborava em parceria com a r, o valor percebido pelo servio
era partilhado igualmente entre as duas, quando laborava fora do
salo o valor percebido era integralmente da autora que possua
clientela prpria.

Alm disso, conforme exposto em linhas atrs a autora assumia o


risco de somente ser remunerada quando houvesse clientes,
assumindo de toda forma o nus do negcio.

Subordinao
De acordo com o sistema de parceria adotado resta ausente a
subordinao jurdica da autora posto que a mesma no cumpria
qualquer ordem emanada da r, desenvolvendo sua atividade de
forma autnoma.

7
De igual forma no havia o exerccio do poder disciplinar pela r posto
que a autora no estava submetida qualquer penalidade, seja pela
ausncia no salo, seja em relao ao seu trabalho.

Informe-se que a autora costumava viajar nos meses de julho e


janeiro para seu Estado natal, qual seja Pernambuco, l
permanecendo por 30/40 dias sem qualquer prejuzo ou reprimenda.

A ausncia de subordinao est caracterizada, restando


improcedente o pedido de reconhecimento de vnculo empregatcio
conforme tem-se manifestado a jurisprudncia:

TIPO: RECURSO ORDINRIO


DATA DE JULGAMENTO: 17/08/2010
RELATOR(A): ANA MARIA CONTRUCCI BRITO SILVA
REVISOR(A): ANTERO ARANTES MARTINS
ACRDO N: 20100774509
PROCESSO N: 00524-2009-030-02-00-8 ANO: 2009 TURMA:
3
DATA DE PUBLICAO: 27/08/2010
EMENTA:
VNCULO EMPREGATCIO. AUSNCIA DE SUBORDINAO.
Comprovado nos autos a ausncia de subordinao na relao
jurdica existente entre autora e r, no h que se falar em
relao empregatcia, nos termos do art. 3 da CLT.

TIPO: RECURSO ORDINRIO


DATA DE JULGAMENTO: 04/08/2009
RELATOR(A): SILVIA REGINA POND GALVO DEVONALD
REVISOR(A): ANA MARIA CONTRUCCI BRITO SILVA
ACRDO N: 20090593833
PROCESSO N: 01054-2007-242-02-00-4 ANO: 2008 TURMA:
3
DATA DE PUBLICAO: 18/08/2009
EMENTA:
Manicure. Vnculo de emprego no demonstrado. No havendo
prova de subordinao, somado ao fato de que a obreira
podia cancelar horrios de atendimentos de clientes, no h
de se falar em declarao judicial de vnculo de emprego.

TIPO: RECURSO ORDINRIO


DATA DE JULGAMENTO: 17/03/2009
RELATOR(A): EDUARDO DE AZEVEDO SILVA
REVISOR(A): MARIA APARECIDA DUENHAS
ACRDO N: 20090198292
PROCESSO N: 00536-2008-481-02-00-7 ANO: 2008 TURMA:
11
DATA DE PUBLICAO: 31/03/2009

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EMENTA:
Trabalho autnomo. Cabeleireiro. Vnculo de emprego no
configurado. Negado o vnculo de emprego, ao autor cumpria
provar que trabalhou para a r em carter no eventual,
mediante subordinao e com salrio. nus do qual, na
hiptese, no se desincumbiu. Ausncia de prova da
subordinao, que o elemento crucial e definitivo para a
caracterizao do vnculo de emprego. Pedido improcedente.
Recurso do autor a que se nega provimento

Diante disso, ausentes os requisitos ensejadores do reconhecimento


do vnculo empregatcio, motivo pelo qual resta consolidada a relao
societria, devendo ser julgado improcedente o pedido de
reconhecimento de vnculo trabalhista com seus consectrios legais.

Nesse sentido:

TIPO: RECURSO ORDINRIO


DATA DE JULGAMENTO: 26/06/2008
RELATOR(A): DAVI FURTADO MEIRELLES
REVISOR(A): NELSON NAZAR
ACRDO N: 20080575166
PROCESSO N: 01057-2006-053-02-00-4 ANO: 2007 TURMA: 12
EMENTA:
VNCULO EMPREGATCIO. IMPOSSIBILIDADE Ausncia dos requisitos
contidos no art. 3, da CLT. Diante da ausncia dos requisitos
caracterizadores da relao empregatcia, impossvel
reconhecer-se o vnculo entre autora e suposto tomador de
servios, pois admitido pela representante da parte autora, que o de
cujus, na verdade, era scio da r. Recurso Ordinrio no provido.

VNCULO EMPREGATCIO CABELEIREIRA AUTONOMIA A


relao de emprego, consoante o art. 3 da CLT, somente se
aperfeioa quando presentes todos os seus pressupostos, ou
seja, a pessoalidade, a subordinao, a contraprestao
direta e a no eventualidade dos servios. Cuida a espcie de
prtica bastante comum nos estabelecimentos do gnero: O
arrendamento de um espao no salo. Demonstrado que o
trabalho era desenvolvido sem qualquer interferncia da proprietria
do estabelecimento, que apenas colocava disposio da autora a
estrutura bsica para a realizao da atividade de cabeleireira,
encontrando-se ausentes os requisitos do art. 3 da CLT, e no
desconstituda a prova documental, no h que se falar em
reconhecimento do contrato de trabalho. Recurso conhecido e
desprovido. Vistos, relatados e discutidos estes autos em que so
partes as identificadas em epgrafe. (TRT 10 R. RO 01152/2002 3
T. Rel. Juiz Marcos Roberto Pereira DJU 26.07.2002)

TIPO: RECURSO ORDINRIO


9
DATA DE JULGAMENTO: 22/06/2010
RELATOR(A): ANELIA LI CHUM
REVISOR(A): JOS RUFFOLO
ACRDO N: 20100577690
PROCESSO N: 00905-2008-331-02-00-7 ANO: 2008 TURMA:
5
DATA DE PUBLICAO: 02/07/2010
EMENTA:
MANICURE/DEPILADORA - VNCULO EMPREGATCIO.
SUBORDINAO JURDICA. PROVA. No tendo restado
demonstrados os requisitos necessrios para a formao do
vnculo de emprego, impossvel declarao nesse sentido.
Recurso Ordinrio a que se nega provimento.

TIPO: RECURSO ORDINRIO


DATA DE JULGAMENTO: 04/05/2010
RELATOR(A): MARTA CASADEI MOMEZZO
REVISOR(A): SNIA MARIA FORSTER DO AMARAL
ACRDO N: 20100425466
PROCESSO N: 02524-2008-004-02-00-5 ANO: 2009 TURMA:
10
DATA DE PUBLICAO: 20/05/2010
EMENTA:
"Vnculo de emprego. Cabeleireira. A prova existente nos autos
indica que a relao mantida entre a autora e a tomadora no
preenchia os requisitos elencados no art. 3 da CLT.
Desconsiderados como meio de prova hbil a levar ao
reconhecimento do vnculo empregatcio, no h que se falar aqui em
inverso do nus da prova, porquanto atravs do depoimento da
prpria autora se conclui pela inexistncia da relao de emprego. Foi
a prpria autora quem afirmou que ficara ausente da r entre maro
e junho de 2007, retornando normalmente em 29 de junho do mesmo
ano, na mesma funo. No houve qualquer punio pelo
afastamento, sendo certo que aps seu retorno continuou a prestar-
lhe servios normalmente, at que se afastou espontaneamente ao
aduzir ter iniciado a trabalhar em outro local. Ainda, segundo o
depoimento da r, no impugnado pela autora, a autora era
proprietria de seus prprios equipamentos de trabalho, ou seja,
detinha ela mesma as ferramentas de trabalho, autorizando a
concluso, pela peculiaridade da profisso, de que recebia
porcentagens sobre os trabalhos realizados, deixando parte com o
salo, para remunerar seus gastos. Portanto, pelos depoimentos
conclui-se pela ausncia de subordinao essencial ao
reconhecimento da relao de emprego. Correta a sentena de
origem, que deve ser mantida."

TIPO: RECURSO ORDINRIO


DATA DE JULGAMENTO: 19/02/2008
RELATOR(A): RICARDO ARTUR COSTA E TRIGUEIROS
REVISOR(A): SERGIO WINNIK
10
ACRDO N: 20080109262
PROCESSO N: 00352-2007-048-02-00-9 ANO: 2007 TURMA:
4
DATA DE PUBLICAO: 29/02/2008
EMENTA:
CABELEREIRO. SERVIO PRESTADO NA FORMA DE PARCERIA.
VNCULO INEXISTENTE. Provado pela nica testemunha
ouvida, o trabalho autnomo, sob a forma de parceria, com
instrumental de propriedade da autora, sem qualquer
subordinao ou controle pela empresa, que cedia o local
para esse fim, no se reconhece o vnculo empregatcio
pretendido. Recurso a que se nega provimento.

ANOTAO EM CTPS E RECOLHIMENTOS FUNDIRIOS E


FISCAIS

Em sendo improcedente o pedido de reconhecimento de vnculo


empregatcio, improcedente o pedido de anotao de contrato de
trabalho junto a CTPS da autora bem como os pedidos de
recolhimento do FGTS e Contribuies Previdencirias.

DIFERENA SALARIAL

Alega a autora que percebia salrio mensal de R$600,00 (seiscentos


reais), pleiteando inclusive diferenas salariais em razo do piso da
categoria.
Totalmente inverdicas as suas alegaes porquanto no sistema de
parceria existente a autora percebia 50% de tudo o que faturava na
atividade de cabeleireira.
Nesse sistema, a autora no tinha um valor fixo mensal, j que arcava
com o risco de somente ser remunerada quando houvesse clientes,
sendo totalmente improcedente o pedido de diferenas salariais.

HORAS EXTRAS

Ao contrrio do alegado a autora no h falar-se em trabalho em


sobrejornada.
Primeiro porque inexistente controle de jornada pela r, dado o
sistema de parceria a autora comparecia e cumpria o horrio
conforme suas necessidades.
Segundo que o salo ficava aberto de segunda a sbado das 9h s
18hs, no sendo verdica a afirmao de funcionamento at 23hs.

A autora por sua liberalidade costumava chegar por volta das 10h30 e
sair por volta das 18hs, afastando-se para almoo em sua residncia
por aproximadamente 1h30 a 2h por dia.

Saliente-se que foge realidade argumentar que um salo de


cabeleireiro funcione todos os dias at as 23hs, at por questes de
segurana. Do mesmo modo no havia trabalho em feriados.
11
Ainda no sistema de parceria a autora chegou a laborar por alguns
domingos a seu critrio e de acordo com a agenda de suas clientes,
sem qualquer controle pela r.
De igual forma esclarea que a autora no comparecia s quartas-
feiras por motivos pessoais, no lhe acarretando qualquer prejuzo.

A prpria autora em sua inicial narra trabalho de segunda a


tera e de quinta a domingo, confessando que no laborava
s quartas-feiras.
Frise-se que autora no procedia a qualquer controle de ponto, quer
manual ou eletrnico, no havendo controle de horrios e frequncia
da mesma forma que no existiam descontos por ausncia ou
atrasos.

Diante disso, em razo da ausncia de regular jornada, restam


improcedentes o pedido de pagamento de horas extras, adicionais,
integraes e reflexos.

INTERVALO INTRAJORNADA

Inverdica a alegao de ausncia de regular intervalo intrajornada


porquanto a autora afastava-se para almoo e descanso gozado em
sua residncia por aproximadamente 1h30 a 2h todos os dias.

Improcedente o pedido de horas extraordinrias em razo da


ausncia de intervalo intrajornada, bem como integraes e reflexos.

IMPUGNAO MDIA DAS HORAS EXTRAS

Em atendimento ao princpio da eventualidade, impugna a r a mdia


diria/mensal declinada pela autora a ttulo de horas extras,
porquanto absurda, devendo a mesma, em eventual procedncia do
pedido, ser apurada em regular execuo de sentena.

TIPO: RECURSO ORDINRIO


DATA DE JULGAMENTO: 17/08/2009
RELATOR(A): SERGIO J. B. JUNQUEIRA MACHADO
REVISOR(A): MARIA DORALICE NOVAES
ACRDO N: 20090631344
PROCESSO N: 01409-2004-019-02-00-9 ANO: 2007 TURMA:
3
DATA DE PUBLICAO: 25/08/2009
PARTES: RECORRENTE(S): QUALY CONSTRUTORA LTDA
ANTONIO ALVES DE SOUSA
RECORRIDO(S): FAL 2 CONSTRUTORA LTDA
TRICURY CONSTRUTES E PARTICIPAES LTD
INPAR CORPORAES E PARTICIPAES LTDA
EMENTA: Competia aa autora comprovar as alegadas horas
extras, j que fato constitutivo de seu direito, nus que lhe
12
competia, nos termos dos artigos 818, da CLT e 333, I, do
CPC.

TIPO: RECURSO ORDINRIO


DATA DE JULGAMENTO: 29/07/2009
RELATOR(A): ROSA MARIA ZUCCARO
REVISOR(A): MARIANGELA DE CAMPOS ARGENTO MURARO
ACRDO N: 20090587825
PROCESSO N: 00534-2007-082-02-00-0 - ANO: 2008 TURMA: 2 DATA
DE PUBLICAO: 18/08/2009
PARTES: RECORRENTE(S): Daniel Fernando Martins RECORRIDO(S):
Cia Bras. de Distribuio
EMENTA: Horas Extras. nus da prova. Era do autor o nus da
prova em relao sobrejornada alegada na exordial, nus do
qual no se desincumbiu, na medida em que a prova testemunhal
no confirmou o noticiado.

ADICIONAL NOTURNO

Totalmente descabido o pedido de adicional noturno nos termos do


artigo 73, 2 da CLT porquanto o trabalho no salo encerrava-se
sempre antes das 22h e jamais se iniciava antes das 5h.

Improcedentes os pedidos de adicional noturno, horas extras noturnas


e respectivos reflexos e integraes.

RESCISO DO CONTRATO DE TRABALHO

Aduz a autora na inicial, que a r a dispensou sem justa causa, no


realizando o pagamento das verbas rescisrias.

Ocorre que a r jamais dispensou a autora, primeiro porque


inexistente vnculo empregatcio e segundo que a autora afastou-se
do salo por no mais desejar trabalhar em parceria com a r.

Por oportuno saliente-se a autora afastou-se por sua liberalidade do


salo desde agosto de 2010, no prestando qualquer satisfao r,
sua parceira.
Diante disso, totalmente improcedente o pedido de reconhecimento
de resciso de contrato de trabalho por iniciativa da r.

VERBAS RESCISRIAS

Em virtude da inexistncia de vnculo empregatcio bem como de


demisso, resta improcedente o pedido de pagamento de verbas
rescisrias, quais sejam: frias vencidas e proporcionais + 1/3, 13
salrio integral e proporcional, saldo salarial e aviso prvio.

FRIAS

13
Embora inexistente o vnculo empregatcio requer seja consignado
especificamente quanto ao pedido de pagamento de frias que a
autora costumava viajar todos os anos nos meses de julho e janeiro
para seu Estado natal, qual seja Pernambuco, l permanecendo por
30/40 dias sem qualquer prejuzo ou reprimenda, no havendo falar-
se no pagamento de frias vencidos durante todo o perodo da
parceria.
FGTS

Inexistindo vnculo empregatcio resta improcedente o pedido de


depsito do FGTS por todo o perodo assim como o pedido de
expedio de guias para soerguimento dos valores eventualmente
depositados e multa de 40%.

SEGURO DESEMPREGO

Uma vez improcedente o pedido principal de reconhecimento de


vnculo empregatcio, improcede o pedido de expedio de guias para
percepo do seguro desemprego ou a condenao da r ao
pagamento de indenizao substitutiva.
Frise-se que, ainda que reconhecido o vnculo empregatcio, incabvel
o pagamento de indenizao relativa ao seguro-desemprego, por
ausncia de previso na Lei n 7.998/90, persistindo to somente a
obrigao de entrega das respectivas guias.
Saliente-se que o benefcio pode ser concedido depois do prazo
previsto no artigo 14 da Resoluo n 252/2000 do CODEFAT, nas
hipteses de deciso judicial, como consta do "site" do Ministrio do
Trabalho. (WWW.mtb.gov.br)

Com esse entendimento:

TIPO: RECURSO ORDINRIO


DATA DE JULGAMENTO: 09/02/2006
RELATOR(A): PLINIO BOLIVAR DE ALMEIDA
REVISOR(A): MARIA INES MOURA SANTOS ALVES DA CUNHA
ACRDO N: 20060053040
PROCESSO N: 01075-2004-013-02-00-5 ANO: 2005 TURMA: 1
EMENTA:
"Seguro-Desemprego. Reforma da sentena para afastar a
condenao da R no pagamento indenizado do seguro-
desemprego, bastando-lhe a entrega da guia CD ao
trabalhador, eis que, munido de deciso judicial, ser-lhe- possvel o
recebimento do benefcio. Recurso parcialmente provido."

MULTA DO ARTIGO 467 DA CLT

Resta inaplicvel a multa prevista no artigo 467 da CLT ante a


existncia de controvrsias acerca das verbas a serem pagas.
14
Neste tocante j se manifestou a jurisprudncia pacificamente:

TIPO: RECURSO ORDINRIO


DATA DE JULGAMENTO: 03/06/2009
RELATOR(A): ODETTE SILVEIRA MORAES
REVISOR(A): ROSA MARIA ZUCCARO
ACRDO N: 20090450854
PROCESSO N: 01101-2006-007-02-00-5 ANO: 2007 TURMA:
2
DATA DE PUBLICAO: 30/06/2009
PARTES: RECORRENTE(S): AGNALDO GONALVES TEIXEIRA
RECORRIDO(S): BCP S/A
EMENTA: MULTAS 467 E 477 DA CLT. Uma vez estabelecida a
controvrsia em torno do direito percepo das verbas
rescisrias, indevida a aplicao da multa do artigo 467 da
CLT. Da mesma forma, no incorre em mora o empregador que
quitou os haveres rescisrios dentro do prazo legal, ainda que
comprovada a existncia de diferenas a favor da autora.

TIPO: RECURSO ORDINRIO


DATA DE JULGAMENTO: 26/05/2009
RELATOR(A): MARIA DORALICE NOVAES
REVISOR(A): SILVIA REGINA POND GALVO DEVONALD
ACRDO N: 20090401837
PROCESSO N: 01829-2004-015-02-00-0 - ANO: 2006 - TURMA: 3
DATA DE PUBLICAO: 09/06/2009
PARTES: RECORRENTE(S):MARIA GRAZIA TROTTA
RECORRIDO(S): CONFECES JUSUCLE LTDA
EMENTA: RECURSO ORDINRIO. MULTA DO ARTIGO 467, DA CLT.
Considerando que o pagamento das verbas rescisrias
decorreu do reconhecimento do vnculo de emprego, no h
se falar em parcelas incontroversas.

Diante disso, indevida a multa disposta no artigo 467 da CLT, ante a


controvrsia instalada no que toca relao de emprego.

MULTA DO ARTIGO 477 DA CLT.

Improcede o pagamento da multa prevista pelo art. 477 da CLT, seno


pela inexistncia de vnculo empregatcio, ao menos pela inexistncia
da obrigao anterior sua declarao judicial.

A inaplicabilidade da multa do art. 477 no caso de declarao judicial


do vnculo empregatcio matria uniforme nesse TRT da 2 Regio:

TIPO: RECURSO ORDINRIO


DATA DE JULGAMENTO: 07/10/2002
RELATOR(A): RICARDO VERTA LUDUVICE
REVISOR(A): LILIAN LYGIA ORTEGA MAZZEU
15
ACRDO N: 20020667919
PROCESSO N: 20010181207 ANO: 2001
EMENTA:
No pode a r ser condenada na penalidade contida no
art.477, 8, da CLT, quando a reclamao versa exatamente
o reconhecimento judicial da relao tratada nos artigos 2 e
3 do Cdigo Social de 1943.

HONORRIOS ADVOCATCIOS INDENIZATRIOS

Descabem honorrios advocatcios indenizatrios ante a


facultatividade de sua contratao e a teor do que dispe as Smulas
11, 219 e 329 do Tribunal Superior do Trabalho.

Nesse sentido entendimento do TRT desta 2 Regio:

TIPO: RECURSO ORDINRIO


DATA DE JULGAMENTO: 04/03/2008
RELATOR(A): CARLOS ROBERTO HUSEK
REVISOR(A): MARIA ELIZABETH MOSTARDO NUNES
ACRDO N: 20080169940
PROCESSO N: 00887-2005-052-02-00-7 ANO: 2007 TURMA: 4
DATA DE PUBLICAO: 14/03/2008
EMENTA:
INDENIZAO POR PERDAS E DANOS COM DESPESAS DE ADVOGADO
NO APLICVEL AO PROCESSO DO TRABALHO. 1. O pagamento
com despesas de advogado, perdas e danos com base no
Cdigo Civil tese de ser rejeitada, porque no tem amparo
na legislao trabalhista inaplicvel no processo do
trabalho, uma vez que busca a autora a substituio dos honorrios
advocatcios pelas perdas e danos ao ter de contratar um advogado,
o que tambm no tem lgica nem fundamento jurdico porque no
estava a recorrente obrigada a tanto, ante as leis protetivas do
empregado nessa matria, sem gastos especficos com servios
advocatcios.

HONORRIOS ADVOCATCIOS SUCUMBENCIAIS

Do mesmo modo descabem honorrios advocatcios sucumbenciais


ante a facultatividade de sua contratao e a teor do que dispe as
Smulas 11, 219 e 329 do Tribunal Superior do Trabalho.

DA COMPENSAO DE VALORES.

Caso algum crdito seja deferido a autora requer seja deferida a


compensao dos valores pagos sob o mesmo ttulo tudo
devidamente corrigido e acrescido de juros, nos termos das Smulas
18 e 48 do TST, evitando-se de todo modo o enriquecimento ilcito da
autora
16
DA IMPUGNAO DOS DOCUMENTOS

A r impugna desde j todos os documentos juntados pela autora


com a sua pea exordial, eis que produzidos unilateralmente, sendo
descabida a juntada posterior por contrariar frontalmente a teoria
geral da prova.

DOS ENCARGOS PREVIDENCIRIOS E FISCAIS

Caso algum valor seja deferido a autora, a r pede seja concedido o


direito mesma de efetuar os descontos previdencirios e fiscais da
autora, nos termos do Provimento 1/96 da CGJT.

Da mesma forma, tratando-se a r de pessoa fsica, dever ser


obedecida as normas previstas para o pequeno e micro empresrio
para efeito de recolhimento de contribuies previdencirias.

DA POCA PRPRIA

Da mesma forma, requer a r, caso algum crdito seja deferido a


autora, seja determinado como poca prpria a do ms subsequente
da obrigao, em consonncia com a jurisprudncia do E. TRT da 2
Regio.

JUROS MORATRIOS INCIO

Em caso de eventual condenao devem os juros moratrios assim


como a correo monetria serem computados desde a citao e no
desde a propositura da ao por tratar-se de obrigao que decorre
do contrato de trabalho.

LITIGNCIA DE M-F.

A autora formula pretenso sabidamente indevida, vez que ciente de


sua condio de autnoma durante o lapso em que prestou servios,
atentando contra a dignidade da Justia e do bastante sobrecarregado
Poder Judicirio.

Conforme prev o artigo 14 do Cdigo de Processo Civil, compete s


partes e aos seus e procuradores procederem com lealdade e boa-f
processual, no formulando pretenses sem fundamento ou
destitudas de veracidade. Fica reconhecida a litigncia de m-f na
forma prevista no artigo 17, II, do diploma supra mencionado, motivo
pelo qual requer seja a autora condenada a pagar r indenizao
por litigncia de m-f em percentual a ser arbitrado por este Juzo.

Ante todo o exposto, pede e aguarda a r sejam julgados


improcedentes os pedidos efetuados na petio inicial,

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condenando-se a autora nas cominaes de estilo e ainda s penas
pela litigncia de m-f.

Requer provar o alegado por todos os meios de provas em direito


admitidas, sem nenhuma exceo, especialmente pelo depoimento
pessoal da autora, sob pena de confisso, nos exatos termos da
Smula. 74 do TST, e percias que se fizerem necessrias.

Nesses termos,
Pede Deferimento.

Cidade, dia/ms/ano.

Advogado
OAB/SP

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