DIREITO CIVIL LINDB E PARTE GERAL

LEI DE INTRODUO S NORMAS DO DIREITO BRASILEIRO ...................................................................................... 13

1. INTRODUO...................................................................................................................................................... 13
2. ESTRUTURA DA LINDB ........................................................................................................................................ 13
2.1. VIGNCIA DAS NORMAS: ART. 1 E 2........................................................................................................ 13
2.2. OBRIGATORIEDADE DA NORMA: ART. 3 ................................................................................................... 17
2.3. INTEGRAO DA NORMA: ART. 4 ............................................................................................................. 18
2.3.1. Mtodos de Colmatao .................................................................................................................... 19
2.4. INTERPRETAO DA NORMA: ART. 5 ....................................................................................................... 23
2.5. APLICAO DA LEI NO TEMPO: ART. 6 ..................................................................................................... 24
2.6. APLICAO DA LEI NO ESPAO: ART. 7 A 19 ............................................................................................ 26
3. ANTINOMIAS JURDICAS OU LACUNAS DE COLISO .......................................................................................... 29
3.1. CRITRIOS BSICOS DE SOLUO DOS CHOQUES ENTRE NORMAS .......................................................... 29
3.1.1. Critrio Cronolgico............................................................................................................................ 29
3.1.2. Critrio da Especialidade .................................................................................................................... 29
3.1.3. Critrio Hierrquico ............................................................................................................................ 29
3.2. CLASSIFICAO DAS ANTINOMIAS ............................................................................................................. 30
3.2.1. Antinomia de 1 Grau ......................................................................................................................... 30
3.2.2. Antinomia de 2 Grau ......................................................................................................................... 30
3.2.3. Antinomia Aparente ........................................................................................................................... 30
3.2.4. Antinomia Real ................................................................................................................................... 30
3.3. ANTINOMIAS DE 2 GRAU .......................................................................................................................... 30
3.3.1. Norma especial e anterior X norma geral posterior (especialidade x cronolgico) ........................... 30
3.3.2. Norma superior anterior X norma inferior posterior (hierrquico x cronolgico) ............................. 30
3.3.3. Norma geral superior X norma especial inferior (hierrquico x especialidade) ................................. 30
4. RESUMO LINDB ....................................................................................................... Erro! Indicador no definido.
5. FONTES DO DIREITO ........................................................................................................................................... 31
5.1. INTRODUO.............................................................................................................................................. 31
5.2. LEI ............................................................................................................................................................... 32
5.3. COSTUMES .................................................................................................................................................. 32
5.4. ANALOGIA ................................................................................................................................................... 33
5.5. PRINCPIOS GERAIS DE DIREITO.................................................................................................................. 33
5.6. DOUTRINA .................................................................................................................................................. 34
5.7. JURISPRUDNCIA ........................................................................................................................................ 34
 5.8. EQUIDADE ................................................................................................................................................... 34
INTRODUO AO DIREITO CIVIL ................................................................................................................................. 35
1. HISTRICO DO DIREITO CIVIL NO MUNDO......................................................................................................... 35
2. HISTRICO DO DIREITO CIVIL BRASILEIRO ......................................................................................................... 35
3. VALORES QUE PERMEIAM O CDIGO CIVIL DE 2002 ......................................................................................... 37
3.1. SOCIALIDADE .............................................................................................................................................. 37
3.2. ETICIDADE ................................................................................................................................................... 38
3.3. OPERABILIDADE .......................................................................................................................................... 38
3.3.1. Ateno: Conceito aberto X Clusula geral ........................................................................................ 39
3.4. SISTEMATICIDADE....................................................................................................................................... 40
4. DILOGO DAS FONTES (DILOGO DE COMPLEMENTARIDADE, DILOGO DE CONEXO) ................................. 40
5. ESTRUTURA DO DIREITO CIVIL............................................................................................................................ 41
6. CONSTITUCIONALIZAO DO DIREITO CIVIL X PUBLICIZAO DO DIREITO CIVIL ............................................. 41
7. COLISO ENTRE NORMA PRIVADA E NORMA CONSTITUCIONAL (ver Constitucional) ...................................... 42
8. CONFLITOS NORMATIVOS DO DIREITO CIVIL (ver Humberto vila, Teoria dos Princpios/ Ver Constitucional)
44
9. REPERSONALIZAO DO DIREITO CIVIL (DESPATRIMONIALIZAO)................................................................. 45
PARTE GERAL .............................................................................................................................................................. 47
CAPACIDADE E PERSONALIDADE JURDICA ................................................................................................................ 47
1. PERSONALIDADE JURDICA ................................................................................................................................. 47
1.1. PESSOA FSICA OU NATURAL ...................................................................................................................... 47
1.1.1. Em que momento a pessoa fsica ou natural adquire personalidade? .............................................. 47
1.1.2. Nascituro e teorias explicativas .......................................................................................................... 47
1.1.3. Observaes ....................................................................................................................................... 48
1.2. PERSONALIDADE JURDICA x CAPACIDADE JURDICA................................................................................. 49
2. CAPACIDADE JURDICA ....................................................................................................................................... 50
2.1. CONCEITO ................................................................................................................................................... 50
2.2. INCAPACIDADE ........................................................................................................................................... 50
2.2.1. Incapacidade absoluta ........................................................................................................................ 50
2.2.2. Incapacidade relativa.......................................................................................................................... 51
2.2.3. Absolutamente Incapazes (hipteses)................................................................................................ 51
2.2.4. Relativamente Incapazes (hipteses) ................................................................................................. 52
2.2.5. Esquema ............................................................................................................................................. 53
3. EFEITOS DA REDUO DA MAIORIDADE CIVIL CC/02 (21 18) ......................................................................... 54
4. EMANCIPAO ................................................................................................................................................... 54
 4.1. VOLUNTRIA (ART. 5, PARGRAFO NICO, I, 1 PARTE).......................................................................... 55
4.2. JUDICIAL (ART. 5, PARGRAFO NICO, I, 2 PARTE.) ............................................................................... 55
4.3. LEGAL (ART. 5, PARGRAFO NICO, II A V): ............................................................................................. 56
5. EXTINO DA PESSOA FSICA OU NATURAL ....................................................................................................... 57
5.1. AUSNCIA (art. 6 CC) ................................................................................................................................. 58
5.2. OUTRAS HIPTESES DE MORTE PRESUMIDA (art. 7 CC) .......................................................................... 60
5.3. COMORINCIA ......................................................................................................................................... 61
6. PESSOA JURDICA................................................................................................................................................ 61
6.1. CONCEITO ................................................................................................................................................... 61
6.2. TEORIAS EXPLICATIVAS DA PESSOA JURDICA ............................................................................................ 62
6.2.1. Corrente negativista (Brinz, Planiol, Duguit) ...................................................................................... 62
6.2.2. Corrente afirmativista ........................................................................................................................ 62
6.3. PRESSUPOSTOS EXISTENCIAIS DA PESSOA JURDICA ................................................................................. 63
6.4. PERSONIFICAO DA PESSOA JURDICA..................................................................................................... 63
6.4.1. Consideraes iniciais ......................................................................................................................... 63
6.4.2. Sociedades despersonificadas (irregulares ou de fato) ...................................................................... 64
6.4.3. Entes despersonalizados (personificao anmala)........................................................................... 65
6.5. CLASSIFICAO DAS PESSOAS JURDICAS .................................................................................................. 66
6.5.1. Espcies de pessoa jurdica de direito privado................................................................................... 66
6.6. FUNDAES (Importante MP) .................................................................................................................... 67
6.6.1. Fundao de direito privado............................................................................................................... 68
6.6.2. Etapas para constituio de uma fundao de direito privado.......................................................... 68
6.6.3. Fiscalizao das fundaes (papel do MP) ......................................................................................... 69
6.6.4. Alterao do estatuto da Fundao ................................................................................................... 69
6.6.5. Destino do patrimnio da fundao extinta....................................................................................... 70
6.6.6. Procedimento da instituio da fundao pelo CPC .......................................................................... 70
6.7. SOCIEDADES................................................................................................................................................ 71
6.7.1. Conceito .............................................................................................................................................. 71
6.7.2. Espcies de sociedade (ver empresarial)............................................................................................ 71
6.8. ASSOCIAES ............................................................................................................................................. 74
6.8.1. Consideraes..................................................................................................................................... 74
6.8.2. O Estatuto das Associaes (requisitos: art. 54 CC) ........................................................................... 75
6.8.3. Assembleia Geral ................................................................................................................................ 75
6.8.4. Dissoluo da associao .................................................................................................................... 75
6.8.5. Excluso do associado ........................................................................................................................ 76
 6.9. EXTINO DA PESSOA JURDICA ................................................................................................................ 76
6.9.1. Convencional ...................................................................................................................................... 76
6.9.2. Administrativa .................................................................................................................................... 76
6.9.3. Judicial ................................................................................................................................................ 76
6.10. DESCONSIDERAO DA PESSOA JURDICA (Disregard Doctrine) ........................................................ 77
6.10.1. Histrico.............................................................................................................................................. 77
6.10.2. Conceito .............................................................................................................................................. 77
6.10.3. Desconsiderao x Despersonalizao ............................................................................................... 78
6.10.4. Desconsiderao x Despersonalizao x Corresponsabilidade x Solidariedade................................. 78
6.10.5. Requisitos da desconsiderao da pessoa jurdica (art. 50 cc) .......................................................... 79
6.10.6. Direito Positivo ................................................................................................................................... 81
6.10.7. Diferenas entre o art.50 CC/02 e art. 28 CDC ................................................................................... 82
6.10.8. Observaes importantes sobre desconsiderao da pessoa jurdica ............................................... 82
6.10.9. Desconsiderao inversa da personalidade jurdica ou Desconsiderao da personalidade
jurdica inversa ou Desconsiderao da personalidade jurdica na modalidade inversa .............................. 84
DIREITOS DA PERSONALIDADE ................................................................................................................................... 85
1. INTRODUO...................................................................................................................................................... 85
2. CONTEDO JURDICO DO PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA..................................................... 86
2.1. DIREITOS DA PERSONALIDADE X LIBERDADES PBLICAS ........................................................................... 88
3. FONTES DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE ...................................................................................................... 88
4. INCIO DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE ........................................................................................................ 88
4.1. TEORIA NATALISTA ..................................................................................................................................... 89
4.2. TEORIA CONCEPCIONISTA .......................................................................................................................... 89
4.3. TEORIA CONDICIONALISTA ......................................................................................................................... 89
5. TRMINO DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE ................................................................................................... 90
5.1. MORTE REAL OU PRESUMIDA SEM DECRETAO DE AUSNCIA .............................................................. 90
5.2. TUTELA JURDICA DOS DP APS A MORTE ................................................................................................. 91
6. CARACTERSTICAS DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE ..................................................................................... 93
7. DIREITOS DA PERSONALIDADE DA PESSOA JURDICA ........................................................................................ 94
8. CONFLITO ENTRE DIREITOS DA PERSONALIDADE E LIBERDADE DE COMUNICAO SOCIAL ............................ 95
9. TUTELA JURDICA DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE (art. 12) ........................................................................ 96
9.1. CONSIDERAES ........................................................................................................................................ 96
9.2. TUTELA PREVENTIVA DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE ......................................................................... 98
9.2.1. Tutela inibitria (preventiva) .............................................................................................................. 98
9.2.2. Tutela reintegratria ou de remoo do ilcito (tambm preventiva) ............................................... 98
 9.3. TUTELA REPRESSIVA DOS DIREITOS DE PERSONALIDADE .......................................................................... 99
9.3.1. Tutela Ressarcitria ou Reparatria (repressiva) ............................................................................... 99
9.4. QUESTES ESPECFICAS .............................................................................................................................. 99
10. TUTELA REPRESSIVA (REPARATRIA ou RESSARCITRIA) DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE - DANOS
MORAIS..................................................................................................................................................................... 100
11. TUTELA JURDICA COLETIVA DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE ............................................................... 102
12. DIREITOS DA PERSONALIDADE E AS PESSOAS PBLICAS (CELEBRIDADES) .................................................. 104
13. CLASSIFICAO DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE ................................................................................... 104
13.1. INTRODUO ........................................................................................................................................ 105
13.2. DIREITOS RELACIONADOS INTEGRIDADE PSQUICA.......................................................................... 105
13.2.1. Direito a honra (CRFB art. 5, X) ....................................................................................................... 105
13.2.2. Direito a imagem (CC art. 20) ........................................................................................................... 106
13.2.3. Direito privacidade (CC art. 21) ..................................................................................................... 109
13.2.4. Direito ao nome (art. 16 a 19 do CC) ................................................................................................ 111
13.3. DIREITOS DA PERSONALIDADE RELATIVOS INTEGRIDADE FSICA ..................................................... 114
13.3.1. Tutela jurdica do corpo vivo ............................................................................................................ 115
13.3.2. Tutela jurdica do corpo morto ......................................................................................................... 118
13.3.3. Autonomia do paciente ou livre consentimento informado ............................................................ 119
13.4. PROTEO DA INTEGRIDADE INTELECTUAL (DIREITO AUTORAL) ........................................................ 120
13.4.1. Consideraes................................................................................................................................... 120
13.4.2. Efeitos jurdicos do direito autoral (Lei 9.610/98) ............................................................................ 121
DOMICLIO ................................................................................................................................................................ 122
1. INTRODUO.................................................................................................................................................... 122
2. MUDANA DE DOMICLIO ................................................................................................................................ 123
3. DOMICLIO DA PESSOA JURDICA ..................................................................................................................... 123
4. CLASSIFICAO DO DOMICLIO ........................................................................................................................ 124
4.1. DOMICLIO VOLUNTRIO ......................................................................................................................... 124
4.2. DOMICLIO LEGAL OU NECESSRIO .......................................................................................................... 124
4.2.1. Domiclio do Incapaz......................................................................................................................... 124
4.2.2. Domiclio do Servidor Pblico ........................................................................................................... 125
4.2.3. Domiclio do Militar .......................................................................................................................... 125
4.2.4. Domiclio do Martimo (marinha mercante) .................................................................................... 125
4.2.5. Preso ................................................................................................................................................. 125
4.3. DOMICLIO DE ELEIO ............................................................................................................................ 125
BENS JURDICOS........................................................................................................................................................ 126
1. BENS JURDICOS................................................................................................................................................ 126
2. CLASSIFICAO DOS BENS JURDICOS .............................................................................................................. 127
2.1. MVES E IMVEIS .................................................................................................................................... 127
2.1.1. Bens imveis ..................................................................................................................................... 127
2.1.2. Bens mveis ...................................................................................................................................... 130
2.2. FUNGVEIS E INFUNGVEIS ........................................................................................................................ 131
2.2.1. Bens fungveis ................................................................................................................................... 131
2.2.2. Bens infungveis ................................................................................................................................ 131
2.3. CONSUMVEIS E INCONSUMVEIS (CLASSIFICAO QUANTO A CONSUNTIBILIDADE) ............................ 132
2.3.1. Bens consumveis ............................................................................................................................. 132
2.3.2. Bens inconsumveis .......................................................................................................................... 132
2.4. BENS DIVISVEIS E INDIVISVEIS ................................................................................................................ 132
2.4.1. Bens divisveis ................................................................................................................................... 132
2.4.2. Bens indivisveis ................................................................................................................................ 132
2.5. SINGULARES E COLETIVOS OU UNIVERSALIDADES................................................................................... 132
2.5.1. Bens singulares ................................................................................................................................. 132
2.5.2. Bens coletivos ou universalidades .................................................................................................... 133
2.6. PRINCIPAIS E ACESSRIOS ........................................................................................................................ 133
2.6.1. Bens principais (ou independentes) ................................................................................................. 133
2.6.2. Bens acessrios (ou dependentes) ................................................................................................... 133
3. BEM DE FAMLIA ............................................................................................................................................... 135
3.1. HISTRICO ................................................................................................................................................ 135
3.2. BEM DE FAMLIA VOLUNTRIO ................................................................................................................ 136
3.2.1. Noes gerais.................................................................................................................................... 136
3.2.2. Inalienabilidade relativa ................................................................................................................... 136
3.2.3. Impenhorabilidade limitada ............................................................................................................. 136
3.2.4. Teto para o bem de famlia voluntrio ............................................................................................. 137
3.2.5. Afetao de valores mobilirios ao bem de famlia voluntrio ........................................................ 137
3.2.6. Administrao do bem de famlia voluntrio. Art. 1720 do CC. ....................................................... 137
3.2.7. Extino do bem de famlia voluntrio. Art. 1721 e 1722 do CC. ..................................................... 138
3.3. BEM DE FAMLIA LEGAL ............................................................................................................................ 138
3.3.1. Noes gerais.................................................................................................................................... 138
3.3.2. Alcance do bem de famlia legal ....................................................................................................... 139
3.3.3. Excees a impenhorabilidade do bem de famlia legal .................................................................. 140
3.3.4. Outras questes jurisprudenciais acerca do bem de famlia ........................................................... 145
TEORIA DO FATO JURDICO ...................................................................................................................................... 146
1. INTRODUO.................................................................................................................................................... 146
1.1. SUPORTE FTICO ...................................................................................................................................... 147
1.1.1. Suporte ftico hipottico ou abstrato .............................................................................................. 147
1.1.2. Suporte ftico concreto .................................................................................................................... 147
1.1.3. Suporte ftico constitudo de elementos positivos .......................................................................... 147
1.1.4. Suporte ftico constitudo de elementos negativos......................................................................... 147
1.2. A FENOMENOLOGIA DA JURIDICIZAO .................................................................................................. 147
1.2.1. Como ocorre a juridicizao ............................................................................................................. 147
1.2.2. Suporte ftico deficiente .................................................................................................................. 148
1.3. CONSEQUNCIAS DA INCIDNCIA ............................................................................................................ 148
1.3.1. Juridicizao...................................................................................................................................... 148
1.3.2. Pr-excluso de juridicidade............................................................................................................. 149
1.3.3. Invalidao ........................................................................................................................................ 149
1.3.4. Deseficacizao................................................................................................................................. 149
1.3.5. Desjuridicizao ................................................................................................................................ 149
2. PLANOS DOS FATOS JURDICOS: UMA VISO GERAL ....................................................................................... 149
2.1. PLANO DA EXISTNCIA ............................................................................................................................. 149
2.2. PLANO DA VALIDADE ................................................................................................................................ 149
2.3. PLANO DA EFICCIA.................................................................................................................................. 150
3. CLASSIFICAO DOS FATOS JURDICOS: FATO JURDICO LATO SENSU ............................................................ 150
3.1. ESQUEMA GRFICO1 (MELLO) ................................................................................................................. 151
3.2. ESQUEMA GRFICO2 (STOLZE)................................................................................................................. 151
3.3. FATO JURDICO STRICTO SENSU ............................................................................................................... 151
3.3.1. Ordinrio........................................................................................................................................... 152
3.3.2. Extraodinrio .................................................................................................................................... 152
3.4. ATO-FATO JURDICO ................................................................................................................................. 152
3.4.1. Espcies de ato-fato jurdico ............................................................................................................ 152
3.5. ATO JURDICO LATO SENSU ...................................................................................................................... 153
3.5.1. Noes gerais.................................................................................................................................... 153
3.5.2. Espcies de atos jurdicos ................................................................................................................. 153
3.6. ATO JURDICO STRICTO SENSU ................................................................................................................. 154
3.6.1. Noes gerais.................................................................................................................................... 154
3.6.2. Classificao dos atos jurdicos stricto sensu ................................................................................... 154
3.7. NEGCIO JURDICO .................................................................................................................................. 155
 3.7.1. Noes gerais.................................................................................................................................... 155
3.7.2. Classes de negcios jurdicos ............................................................................................................ 155
3.7.3. Elementos constitutivos do negcio jurdico ................................................................................... 158
3.8. FATO/ATO ILCITO..................................................................................................................................... 158
TEORIA DO NEGCIO JURDICO................................................................................................................................ 159
1. INTRODUO.................................................................................................................................................... 159
2. PLANO DE EXISTNCIA ...................................................................................................................................... 159
2.1.1. Manifestao de vontade ................................................................................................................. 159
2.1.2. Agente............................................................................................................................................... 159
2.1.3. Objeto ............................................................................................................................................... 159
2.1.4. Forma................................................................................................................................................ 160
3. PLANO DE VALIDADE ........................................................................................................................................ 160
3.1. CONCEITO E PRESSUPOSTOS .................................................................................................................... 160
3.2. OBSERVAES .......................................................................................................................................... 161
3.3. PECULIARIDADES QUANTO AO PRESSUPOSTO DE VALIDADE FORMA ................................................. 161
4. PLANO DE EFICCIA .......................................................................................................................................... 162
5. TEORIAS EXPLICATIVAS DO NEGCIO JURDICO .............................................................................................. 163
5.1. TEORIA VOLUNTARISTA (DA VONTADE) ................................................................................................... 163
5.2. TEORIA OBJETIVA (DA DECLARAO)....................................................................................................... 163
DEFEITOS DO NEGCIO JURDICO ............................................................................................................................ 163
1. DISPOSIO DA MATRIA................................................................................................................................. 163
2. VCIOS NO NEGCIO JURDICO......................................................................................................................... 164
2.1. ERRO ......................................................................................................................................................... 164
2.1.1. Conceito e caractersticas ................................................................................................................. 164
2.1.2. Erro x vcio redibitrio ...................................................................................................................... 165
2.1.3. Esquema sobre o erro....................................................................................................................... 166
2.2. DOLO......................................................................................................................................................... 166
2.2.1. Conceito e caractersticas ................................................................................................................. 166
2.2.2. Dolo negativo.................................................................................................................................... 166
2.2.3. Dolo bilateral .................................................................................................................................... 167
2.2.4. Dolo de terceiro ................................................................................................................................ 167
2.2.5. Dolo do representante legal ou convencional ................................................................................. 167
2.2.6. Esquema ........................................................................................................................................... 167
2.3. COAO .................................................................................................................................................... 168
2.3.1. Conceito e caractersticas ................................................................................................................. 168
 2.3.2. Coao de terceiro............................................................................................................................ 168
2.4. LESO........................................................................................................................................................ 168
2.4.1. Conceito e previso legal .................................................................................................................. 169
2.4.2. Requisitos da leso ........................................................................................................................... 169
2.4.3. Leso x Teoria da impreviso (rebus sic stantibus) ....................................................................... 170
2.4.4. Leso Consumerista .......................................................................................................................... 170
2.5. ESTADO DE PERIGO .................................................................................................................................. 171
2.6. FRAUDE CONTRA CREDORES .................................................................................................................... 172
2.6.1. Conceito ............................................................................................................................................ 172
2.6.2. Hipteses legais de fraude contra credores ..................................................................................... 173
2.6.3. Questes especiais da Jurisprudncia .............................................................................................. 174
2.6.4. Natureza Jurdica da sentena na Ao Pauliana ............................................................................. 175
2.6.5. Considerao quanto natureza da ao pauliana luz da Teoria da Ao direitos potestativos,
aes constitutivas ........................................................................................................................................... 176
2.7. SIMULAO .............................................................................................................................................. 176
2.7.1. Conceito ............................................................................................................................................ 176
2.7.2. Espcies de Simulao ...................................................................................................................... 177
2.7.3. Observaes importantes................................................................................................................. 178
2.8. RESUMO DOS VCIOS NO NEGCIO JURDICO ......................................................................................... 178
PLANO DE EFICCIA DO NEGCIO JURDICO ........................................................................................................... 179
1. INTRODUO.................................................................................................................................................... 179
2. CONDIO ........................................................................................................................................................ 180
2.1. CONCEITO ................................................................................................................................................. 180
2.1.1. Futuridade ........................................................................................................................................ 180
2.1.2. Incerteza ........................................................................................................................................... 180
2.2. CLASSIFICAO DA CONDIO ................................................................................................................ 180
2.2.1. Quanto ao modo de atuao ............................................................................................................ 180
2.2.2. Quanto licitude .............................................................................................................................. 181
2.2.3. Quanto a origem ............................................................................................................................... 183
3. TERMO .............................................................................................................................................................. 183
3.1. CONCEITO ................................................................................................................................................. 183
3.2. CARACTERSICAS ....................................................................................................................................... 184
4. MODO OU ENCARGO........................................................................................................................................ 184
5. CONDIO x TERMO x ENCARGO ..................................................................................................................... 185
TEORIA DAS INVALIDADES DO NEGCIO JURDICO ................................................................................................. 186
1. INTRODUO.................................................................................................................................................... 186
2. NULIDADE ABSOLUTA ....................................................................................................................................... 186
2.1. ANLISE DO ART. 166 CC .......................................................................................................................... 186
2.2. CARACTERSTICAS DA NULIDADE ABSOLUTA ........................................................................................... 187
2.2.1. Declarao de ofcio. Legitimidade................................................................................................... 188
2.2.2. Confirmao ..................................................................................................................................... 188
2.2.3. Efeito ex tunc .................................................................................................................................... 188
3. NULIDADE RELATIVA (ANULABILIDADE) ........................................................................................................... 188
3.1. PREVISO LEGAL ....................................................................................................................................... 188
3.2. CARACTERSTICAS DA NULIDADE RELATIVA ............................................................................................. 189
3.2.1. Impossibilidade de declarao de ofcio. Legitimidade .................................................................... 189
3.2.2. Prazo decadencial ............................................................................................................................. 189
3.2.3. Confirmao ..................................................................................................................................... 190
3.2.4. Eficcia ex tunc ................................................................................................................................. 190
ATO ILCITO ............................................................................................................................................................... 191
1. NOES GERAIS................................................................................................................................................ 191
1.1. CONCEITO E EVOLUO ........................................................................................................................... 191
1.2. SNTESE ..................................................................................................................................................... 192
2. EFEITOS DA ILICITUDE (CIVIL) ........................................................................................................................... 192
2.1. EFEITO INDENIZANTE................................................................................................................................ 192
2.2. EFEITO CADUCIFICANTE............................................................................................................................ 193
2.3. EFEITO INVALIDANTE ................................................................................................................................ 193
2.4. EFEITO AUTORIZANTE............................................................................................................................... 193
2.5. OUTROS EFEITOS ...................................................................................................................................... 194
3. ELEMENTOS DO ATO ILCITO ............................................................................................................................ 194
3.1. QUAIS SO OS ELEMENTOS DO ATO ILCITO? .......................................................................................... 194
3.2. CONCLUSO.............................................................................................................................................. 195
4. ESPCIES (MODELOS) DE ATO ILCITO .............................................................................................................. 196
4.1. ATO ILCITO SUBJETIVO ............................................................................................................................ 196
4.2. ATO ILCITO OBJETIVO (ABUSO DE DIREITO OU ILCITO IMPRPRIO)...................................................... 196
4.3. SUBESPCIES DO ATO ILCITO OBJETIVO .................................................................................................. 198
4.3.1. Venire contra factum proprium (teoria dos atos prprios) .............................................................. 198
4.3.2. Supressio (Verwirkung) e Surrectio (erwirkung) .............................................................................. 199
4.3.3. Tu quoque e Clusula de Estoppel ............................................................................................. 200
4.3.4. Duty to mitigate the loss (dever de mitigar o dano) ........................................................................ 200
 4.3.5. Substancial performance (adimplemento substancial, inadimplemento mnimo, adimplemento
fraco ou ruim) ................................................................................................................................................... 201
4.3.6. Violao positiva do contrato (violao de deveres anexos) ........................................................... 201
5. EXCLUDENTES DA ILICITUDE (art. 188 do CC)................................................................................................... 202
PRESCRIO E DECADNCIA ..................................................................................................................................... 203
(UMA VISO GERAL) ................................................................................................................................................. 203
1. CONCEITOS ....................................................................................................................................................... 203
1.1. PRESCRIO .............................................................................................................................................. 203
1.2. DECADNCIA ............................................................................................................................................. 203
2. REGRAMENTO .................................................................................................................................................. 204
2.1. PREVISO LEGAL ....................................................................................................................................... 204
2.2. CAUSAS IMPEDITIVAS, SUSPENSIVAS E INTERRUPTIVAS.......................................................................... 204
2.2.1. Causas impeditivas e suspensivas .................................................................................................... 205
2.2.2. Causas interruptivas ......................................................................................................................... 206
2.3. ALTERAO DE PRAZOS............................................................................................................................ 207
2.4. PRAZOS PRESCRICIONAIS NO CC .............................................................................................................. 207
2.5. QUEM PODE ALEGAR A PRESCRIO E A DECADNCIA? ......................................................................... 208
2.6. CONTAGEM DE PRAZO ............................................................................................................................. 209
2.7. O QUE PRESCRIO INTERCORRENTE? ................................................................................................. 209
2.8. PRESCRIO CONTRA A FAZENDA............................................................................................................ 210
PRESCRIO E DECADNCIA ..................................................................................................................................... 210
(APROFUNDAMENTO) .............................................................................................................................................. 210
1. INTRODUO.................................................................................................................................................... 210
2. PRESCRIO/DECADNCIA X DIFERENTES TIPOS DE DIREITOS ........................................................................ 211
2.1. DIREITOS SUBJETIVOS (DIREITOS A UMA PRESTAO) ............................................................................ 211
2.2. DIREITOS POTESTATIVOS .......................................................................................................................... 211
3. PRESCRIO (ART. 189 DO CC) ......................................................................................................................... 212
4. DECADNCIA (art. 207) ..................................................................................................................................... 212
5. CARACTERSTICAS DA PRESCRIO .................................................................................................................. 213
5.1. 1 CARACTERSTICA: ADMISSIBILIDADE DE RENNCIA (CC, ART. 191) .................................................... 213
5.2. 2 CARACTERSTICA: PODE SER CONHECIDA EM QUALQUER TEMPO OU GRAU DE JURISDIO (CC, ART.
193) 214
5.3. 3 CARACTERSTICA: ADMITE SUSPENSO E INTERRUPO (CC, ART. 197, 198, 199, 202) .................... 214
5.4. 4 CARACTERSTICA: POSSIBILIDADE DE O JUIZ RECONHEC-LA DE OFCIO ............................................ 217
5.5. PRESCRIO DA EXCEO ........................................................................................................................ 218
6. CARACTERSTICAS DA DECADNCIA ................................................................................................................. 219
 6.1. 1 CARACTERSTICA: NO ADMITE RENNCIA......................................................................................... 219
6.2. 2 CARACTERSTICA: PODE SER CONHECIDA A QUALQUER TEMPO OU GRAU DE JURISDIO .............. 219
6.3. 3 CARACTERSTICA: OS PRAZOS DE DECADNCIA, POR SEREM DE ORDEM PBLICA, NO ADMITEM
SUSPENSO E INTERRUPO ............................................................................................................................... 220
6.4. 4 CARACTERSTICA: OS PRAZOS LEGAIS DE DECADNCIA NO PODEM SER ALTERADOS PELA VONTADE
DAS PARTES .......................................................................................................................................................... 220
6.5. 5 CARACTERSTICA: O JUIZ DEVE CONHECER DE OFCIO A DECADNCIA LEGAL .................................... 220
7. PRESCRIO E DECADNCIA: APLICAO ........................................................................................................ 220
LEI DE INTRODUO S NORMS DO DIREITO BRSILEIRO

*Cristiano Chaves

Antiga Lei de Introduo ao Cdigo Civil.

1. INTRODUO

O Cdigo Civil Francs (1804) instalou uma srie de inovaes no ordenamento jurdico; porm,
essas modificaes no tinham como serem efetivadas naquele momento histrico, oportunidade na qual
foi editada uma Lei de Introduo com a finalidade de acomodar as modificaes do CC ao ordenamento
jurdico.
No Brasil aconteceu a mesma coisa, surgindo a necessidade de criao de uma Lei de Introduo
ao Cdigo Civil - LICC (hoje Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro - LINDB) para acomodar
o Cdigo Civil que surgia na poca, compatibilizando o sistema jurdico.
A antiga LICC (hoje LINDB) nada introduz ao CC, na verdade, no mantm qualquer relao
com ele.
Enquanto o objeto de estudo do CC a tutela da pessoa humana, a LINDB preocupa-se com a
prpria norma jurdica, sendo essa o seu o objeto de estudo. H, portanto, uma diversidade de objetos e,
sendo assim, a LICC no era e no um diploma legal introdutrio do CC apesar desse antigo nome.
A LINDB, na verdade, um diploma legal multidisciplinar que se aplica universalmente a qualquer
ramo do direito. , portanto, um cdigo geral sobre a elaborao e aplicao das normas jurdicas; tem
como objetivo, ento, a elaborao, vigncia e aplicao de leis. Seja qual for o ramo do direito, as normas
devem ser elaboradas e aplicadas conforme a LICC ou LINDB.
Trata-se, portanto, de uma norma de SOBREDIREITO (lex legum)
Na expresso de Arruda Alvim, a LICC um cdigo de normas e no um apndice ao CC. V-
se, ento, que o nome LICC era indevido, tanto que foi modificado para Lei de Introduo s Normas
do Direito Brasileiro (LINDB).
Assim, a LINDB autnoma e independente do CC. Prova disso que o CC foi alterado e a LINDB
continuou a mesma.

2. ESTRUTURA DA LINDB

A estrutura da LINDB pode ser dividida em 07 tpicos para a sua melhor compreenso.

1- Vigncia das normas: art. 1 e 2.

2- Obrigatoriedade da norma: art. 3.
3- Integrao da norma: art. 4.
4- Interpretao da norma: art. 5.
5- Aplicao da lei no tempo: art. 6.
6- Aplicao da lei no espao: artigos 7 a 19.

2.1. VIGNCIA DAS NORMAS: ART. 1 E 2

Vigncia e existncia so conceitos diversos.

A existncia da norma se d no momento da sua promulgao. Mas ao existir no significa que a
lei tenha vigncia, mas sim que formalmente um fato jurdico (no possui coercibilidade).
 O momento da existncia no se confunde com a vigncia. Isso porque, depois de promulgada, a
lei precisa de um iter legislativo para que as pessoas tenham conhecimento da norma para, somente
depois, passar a ter vigncia: publicao lapso temporal vigncia.
A lei s ganha vigncia depois da vacatio legis (lapso temporal para que as pessoas tenham
conhecimento de sua existncia).
Ento, h uma grande diferena entre a EXISTNCIA da lei e sua VIGNCIA. H a promulgao,
publicao, vacatio legis e vigncia.

Art. 1, LINDB salvo disposio contrria, a lei comea a vigorar em todo o pas
QUARENTA E CINCO DIAS depois de oficialmente publicada.
1 nos Estados, estrangeiros, a obrigatoriedade da lei brasileira, quando
admitida, se inicia trs meses depois de oficialmente publicada.
3 se, antes de entrar a lei em vigor, ocorrer nova publicao de seu texto,
destinada a correo, o prazo deste artigo e dos pargrafos anteriores comear a
correr da nova publicao.
4 as correes a texto de lei j em vigor consideram-se lei nova.

Neste perodo de vacatio legis a lei j existe, mas ainda no tem vigncia. A LC 95/98, no seu art.
8, modificou o art. 1 da LINDB, de modo que a partir de agora toda norma legal deve, obrigatoriamente,
cumprir um perodo de vacatio legis.

Art. 8, LC 95/98 a vigncia da lei ser indicada de forma expressa e de modo a

contemplar prazo razovel para que dela se tenha amplo conhecimento, reservada
a clusula "entra em vigor na data de sua publicao" para as leis de pequena
repercusso.

E o prazo de vacatio legis deve corresponder ao nmero de dias necessrio para que todas as
pessoas conheam a lei. Assim, toda norma legal deve ter um perodo de vacatio legis que deve ser
expresso em um nmero de dias.

A frmula que se conhecia, esta lei entra em vigor na data de sua publicao, s poder ser
utilizada para as leis de pequena repercusso.

Exemplo: A Lei 11.280/06 criou a possibilidade de conhecimento de ofcio da prescrio. Esta lei no
de pequena repercusso com certeza. Assim, esta lei no poderia entrar em vigor no momento de sua
publicao. Ela teve, ento, um perodo de vacatio legis de 90 dias, pois este foi o prazo que o legislador
entendeu necessrio para que todos dela tomassem conhecimento.

Mas essa uma NORMA IMPERFEITA, pois no h sano para o seu descumprimento. Ou seja,
como o prprio legislador quem tem que dizer se a lei de pequena repercusso ou no, ele mesmo
no criou sanes para quando fosse dito, na nova lei, que ela entraria em vigor no momento de sua
publicao, apesar de esta no ser de pequena repercusso.

Exemplo: lei que determinou que a separao e o divrcio poderiam ser feitos em Cartrio entrou em
vigor na data de sua publicao, apesar de ser de extrema importncia e grande repercusso.

Regra: toda lei tem que ter um prazo de vacatio legis, e este prazo tem que estar expresso em
dias.
Contagem do prazo de vacatio legis (art. 8, 1, LC 95/98): a contagem do prazo da vacatio legis
possui uma regra autnoma/prpria, incluindo-se o primeiro e o ltimo dia, entrando a lei em vigor
no dia subsequente a consumao integral do prazo.

Art. 8, 1, LC 95/98 a contagem do prazo para entrada em vigor das leis que
estabeleam perodo de vacncia far-se- com a incluso da data da publicao
e do ltimo dia do prazo, entrando em vigor no dia subsequente sua
consumao integral.
 Na prtica, o resultado idntico ao encontrado na contagem dos prazos processuais. Esta regra
de contagem justifica a razo de toda vacatio legis ser contada em dias.
Segundo a doutrina, no importa se o ultimo dia for feriado ou final de semana, entrando em vigor
a norma mesmo assim, ou seja, a data no prorrogada para o dia seguinte (Tartuce, p. 05).
Nem sempre a vacatio legis estabelecida em dia, de modo que nesses casos no ser possvel
a aplicao da regra do 1 do art. 8 da LC 05/98. Exemplo: CC/02.

Art. 2044, CC este Cdigo entrar em vigor 1 (um) ano aps a sua publicao.

Dessa forma, se o prazo de vacatio legis for fixado em ms ou ano, indevidamente, j que de
ordinrio ele deveria ser expresso em dias, utiliza-se a regra do art. 132, CC que estabelece que prazo
em ms ou ano contado de data a data, pouco interessando quantos dias existam entre as datas.

Art. 132, CC salvo disposio legal ou convencional em contrrio, computam-se

os prazos, excludo o dia do comeo, e includo o do vencimento.
3 os prazos de meses e anos expiram no dia de igual nmero do de incio, ou
no imediato, se faltar exata correspondncia.

Assim, o CC/02, que foi publicado em 11/01/02, entrou em vigor no dia 11/01/03. importante
perceber que todas essas regras, que emanam do art. 8, LC 95/98, fizeram com que o art. 1, LINDB, se
tornasse subsidirio. Isto, porque s utilizaremos o prazo do art. 1 quando o legislador no tiver
estabelecido um prazo de vacatio legis expresso e no se tratar de uma lei de pequena
repercusso.

Alm disso, essas regras somente se aplicam s normas legais.

As normas jurdicas administrativas (portarias, decretos, regulamentos, resolues) sempre

entraro em vigor na data de sua publicao (Decreto n 572/1890).

Durante o prazo de vacatio, a lei, que j existe, mas no tem vigncia, pode ser modificada?
Ora, se ela existe, s pode ser modificada atravs de lei nova, mesmo no perodo de vacatio legis.
Sendo assim, a modificao de uma lei dentro do seu perodo de vacatio legis s pode ocorrer atravs de
uma nova lei.
Porm, a correo de erros materiais ou inexatides pode ser feita atravs da simples republicao
da lei com as devidas correes.
No caso de republicao da lei, o prazo de vacatio legis volta a correr do zero somente para a
parte que foi corrigida.
O prazo de vacatio legis, portanto, reinicia SOMENTE para a parte que foi retificada e no para as
demais, que continuam contando o prazo normalmente.

Art. 1, 3, LINDB se, antes de entrar a lei em vigor, ocorrer nova publicao de
seu texto, destinada a correo, o prazo deste artigo e dos pargrafos anteriores
comear a correr da nova publicao.
Art. 1, 4, LINDB as correes a texto de lei j em vigor consideram-se lei nova.

Revogao: uma vez cumprida a vacatio legis e entrando em vigor, a lei continuar vigendo at
que venha outra e, expressa ou tacitamente, a revogue princpio da continuidade.

J podemos notar, ento, que a revogao de uma lei pode ser expressa ou tcita, bem como que
no sistema brasileiro s se admite a revogao de uma lei atravs de outra lei.

Art. 2, LINDB no se destinando vigncia temporria, a lei ter vigor at que

outra a modifique ou revogue.
1 a lei posterior revoga a anterior quando expressamente o declare, quando
seja com ela incompatvel ou quando regule inteiramente a matria de que tratava
a lei anterior.
 O art. 9 da LC 95/98 estabeleceu uma novidade no que tange a revogao das normas, dispondo
que a revogao das normas preferencialmente deve ser expressa. Sendo assim, toda vez que for editada
uma nova lei, essa dever indicar de forma expressa quais os dispositivos legais revogados por ela.

Art. 9, LC 95/98 a clusula de revogao dever enumerar, expressamente, as

leis ou disposies legais revogadas.

Deve-se evitar, ento, aquela velha e intil frmula revogam-se todas as disposies em
contrrio, pois esta leva a crer que estaria revogando expressamente quando no est.
Esta regra no se aplica s leis temporrias, pois estas cessam ao alcanar o termo indicado.
E, quando o legislador no revogar expressamente os dispositivos legais, ser aplicada a regra
de que fica revogado tudo aquilo que for contrrio nova regra.

O Direito Brasileiro no admite o dessuetudo, que a revogao da lei pelos costumes (uma lei
que no conseguiu pegar, por exemplo).

O STJ firme neste sentido, mesmo quanto s leis que no so respeitadas ou observadas. Este
o caso observado quanto s casas de prostituio, que no deixaram de ser crime, apesar de serem
toleradas em todo o Brasil.

A revogao necessariamente se dar por outra lei, que revogar expressa ou tacitamente, no
todo ou em parte a lei antiga.

A revogao gnero da qual ab-rogao e derrogao so espcies.

* ab-rogao: a revogao total da lei.

* derrogao: a revogao parcial da lei.

Sobre revogao de lei devemos ter cuidado com a redao do 2 do art. 2 da LICC.

Art. 2, 2, LINDB a lei nova, que estabelea disposies gerais ou especiais a

par das j existentes, no revoga nem modifica a lei anterior.

Esse dispositivo estabelece que uma lei nova, que trate da mesma matria de lei anterior, e que
traga disposies que estejam ao lado (a par) da outra lei, no revoga a lei anterior, mas sim que ser
utilizada juntamente com aquela.

Repristinao: o restabelecimento dos efeitos de uma lei que foi revogada pela revogao da
lei revogadora.
A revogao da lei revogadora no restabelece os efeitos da lei revogada.

Ex.: Lei A Lei B Lei C. A Lei C revoga a Lei B, os efeitos da Lei A no sero restabelecidos.

Art. 2, 3 salvo disposio em contrrio, a lei revogada no se restaura por ter

a lei revogadora perdido a vigncia.

Porm, o prprio 3 do art. 2 da LINDB abre uma exceo repristinao ao dizer que pode
haver efeitos repristinatrios quando houver expressa disposio neste sentido na lei.
Ou seja, o Direito Brasileiro no admite a repristinao como um instituto, mas aceita que existam
efeitos repristinatrios quando houver expressa disposio neste sentido. Atente-se que isso no
tecnicamente repristinao, pois o que existe a vigncia de nova lei que traz efeitos repristinatrios,
trazendo de volta os efeitos de uma lei anterior.

O art. 27 da Lei 9.868/98 estabelece a possibilidade de efeitos repristinatrios no controle

concentrado de constitucionalidade. Isto, porque, a lei revogada ser tratada como se nunca tivesse
existido nem nunca tivesse produzido efeitos. Sendo assim, a lei revogada volta a surtir efeitos.
 Art. 27, Lei 9868/98 ao declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo,
e tendo em vista razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse social,
poder o Supremo Tribunal Federal, por maioria de dois teros de seus membros,
restringir os efeitos daquela declarao ou decidir que ela s tenha eficcia a partir
de seu trnsito em julgado ou de outro momento que venha a ser fixado.

No exemplo dito acima, se a Lei B fosse declarada inconstitucional, ela passaria a ser tratada
como se nunca tivesse existido e nunca tivesse produzido efeitos; sendo assim, a Lei A poderia surtir
seus efeitos normalmente.

CUIDADO: isso exclusivo do controle concentrado. No controle difuso no possvel, pois este gera
efeitos inter partes to-somente.

A jurisprudncia do STF tem entendido que, ao declarar a inconstitucionalidade de uma lei em

controle concentrado, pode ser modulada a eficcia desta deciso a fim de preservar a segurana jurdica.
Isso porque, quando as leis so submetidas ao controle de constitucionalidade, j esto em vigor por
certo lapso temporal e a sua retirada do ordenamento jurdico sem qualquer ressalva pode trazer mais
prejuzos.
Desta maneira, o STF pode declarar a inconstitucionalidade sem efeitos retroativos. Isto, na
prtica, leva perpetuao dos efeitos j ocorridos pela lei inconstitucional, revogando as leis
anteriormente existentes e vigentes.
Assim, se o STF imprimir eficcia ex nunc a deciso do controle de constitucionalidade, no haver
efeito repristinatrio, pois a lei revogadora, declarada inconstitucional, produziu efeitos, implicando na
revogao da anterior a si.
Dessa forma, nem toda declarao de inconstitucionalidade implica efeitos repristinatrios.
Isso porque eventualmente admite-se uma declarao de inconstitucionalidade sem efeitos retroativos,
assim se mantendo a revogao da lei.

2.2. OBRIGATORIEDADE DA NORMA: ART. 3

Art. 3, LINDB ningum se escusa de cumprir a lei, alegando que no a conhece.

O art. 3 da LINDB traz presuno de que todas as pessoas conheam a lei. Por isso, a LINDB
cria uma proibio de desconhecimento da lei para que ningum possa se furtar sua incidncia.
Ningum pode se escusar de cumprir a lei, alegando o desconhecimento dela. Ou seja, toda lei
traz consigo uma presuno de conhecimento por todos.

Princpio da Obrigatoriedade Relativa/Mitigada: a presuno de conhecimento da lei no absoluta,

uma vez que se existem situaes excepcionais expressamente previstas em lei em que se admite a
alegao de erro de direito.

A alegao de erro de direito s pode ser feita em casos previstos em lei.

Esses casos previstos em lei so muito mais numerosos no Direito Penal. Exemplos: art. 21, CP
(erro de proibio); art. 65, II, CP (atenuante da pena); art. 8, Lei de Contravenes Penais.

No Direito Civil h apenas DOIS casos em que se permite a alegao de erro de direito, quais
sejam:

a) Casamento putativo (art. 1.561, CC): no caso de casamento nulo ou anulvel celebrado com
boa-f, os efeitos do ato sero ser preservados em relao aos filhos.

Art. 1561, CC embora anulvel ou mesmo nulo, se contrado de boa-f por ambos
os cnjuges, o casamento, em relao a estes como aos filhos, produz todos os
efeitos at o dia da sentena anulatria.
Exemplo: casamento de A com B, sua irm.

Erro de fato: A no sabia que B era sua irm.

Erro de direito: A sabia que B era sua irm, mas no sabia quer era proibido o casamento entre irmos.
O que necessrio aqui que as pessoas estejam de BOA-F.

b) Erro como vcio de vontade no negcio jurdico (art. 139, III, CC): esse erro pode ser alegado
para o desfazimento do negcio jurdico.

Art. 139, III, CC o erro substancial quando sendo de direito e no implicando

recusa aplicao da lei, for o motivo nico ou principal do negcio jurdico.

Exemplo: compra de terreno em Petrpolis/RJ em rea que fora considerada de uso pblico por Lei
Municipal.

Obrigatoriedade simultnea: antigamente, a lei se tornava obrigatria por etapas: primeiro na capital
federal, depois nas zonas litorneas e depois ia se interiorizando. Agora, ela entra em vigor em todos os
locais do pas ao mesmo tempo.

2.3. INTEGRAO DA NORMA: ART. 4

Integrar significa colmatar, preencher lacunas. A integrao da norma a atividade pela qual o
juiz complementa a norma. E essa necessidade de complementao da norma surge porque o legislador
no tem como prever todas as situaes possveis no mundo ftico.

A lacuna nunca ir se referir ao ordenamento, mas sim apenas legislao. Assim, mesmo que
exista lei lacunosa, o ordenamento completo, pois existem mecanismos de integrao, de colmatao.

O ordenamento jurdico vedou o non liquet, que significa que o juiz no pode se eximir do dever
de julgar alegando lacuna ou desconhecimento da norma.

Art. 4, LINDB quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a
analogia, os costumes e os princpios gerais de direito. Para lembrar: ordem
alfabtica A,C,P.

Esse dispositivo traz um rol TAXATIVO e preferencial de integrao da norma. Sendo assim, o
juiz deve se valer dessa ordem e somente dos critrios integrativos colocados neste dispositivo.

Havendo lacuna, o juiz est obrigado a promover a integrao da norma; colmatar o vazio.

Alm disso, como se presume que o juiz conhece todas as leis, basta que a parte narre o fato
(narra-se o fato que eu te darei o direito iura novit curiae).

Excees: o juiz pode determinar parte interessada que faa prova da EXISTNCIA e VIGNCIA da
lei alegada em 4 hipteses:

a) direito municipal.
b) direito estadual.
c) direito estrangeiro.
d) direito consuetudinrio.

Alexandre Cmara alerta que o juiz s pode mandar a parte fazer prova de direito municipal e
estadual que no seja de sua jurisdio. Caso contrrio, ou seja, se o direito municipal ou estadual for do
local de sua jurisdio, o juiz no poder determinar que a parte faa prova porque se presume que ele
conhea a lei.
 E quando o juiz for utilizar direito estrangeiro, ele poder mandar a parte fazer prova.

No entanto, o Protocolo de Las Leas determina que o juiz no pode mandar a parte fazer prova
das leis de pases integrantes do MERCOSUL, pois, neste caso, se presume que o juiz conhea a
legislao.

Isto se aplica tambm a documentos estrangeiros oriundos de pases do MERCOSUL. Assim,

quando vier o documento de um pas do MERCOSUL, o juiz no pode mandar fazer a traduo
juramentada, pois igualmente se presume que ele conhece a tal lngua.

Espcies de Lacunas, conforme Maria Helena Diniz:

a) Lacuna normativa: ausncia total de norma para um caso concreto;

b) Lacuna ontolgica: presena de norma para o caso concreto, mas que no tenha eficcia
social;

c) Lacuna axiolgica: presena de norma para o caso concreto, mas cuja aplicao seja
insatisfatria ou injusta;

d) Lacuna de conflito ou antinomia: choque de duas ou mais normas vlidas, pendente de

soluo no caso concreto.

Presente uma lacuna, devero ser utilizadas as formas de integrao da norma jurdica.

2.3.1. Mtodos de Colmatao

Na integrao, da norma o juiz dever se valer da analogia, dos costumes e dos princpios gerais
de direito, devendo utilizar esses mtodos nesta ordem porque o art. 4 da LINDB estabeleceu um rol
taxativo e preferencial.

OBS.: a doutrina moderna contesta a obrigatoriedade de aplicar os mtodos de colmatao na exata

ordem do art. 4, principalmente no que concerne aos princpios constitucionais (Nesse sentido: Tepedino
e Tartuce).

a) Analogia: primeiro mecanismo de integrao. o preenchimento da lacuna atravs da

comparao. Por meio da analogia, compara-se uma determinada hiptese, no prevista em lei, com
outra, j contemplada em lei. O seu fundamento a igualdade jurdica.

A analogia pode ter duas formas:

b1) analogia legis: se concretiza pela comparao de um caso no previsto com outro j previsto
em lei. Assim a lacuna ser integrada comparando-se uma situao atpica (no tratada na norma) com
uma outra situao especificadamente prevista em lei (tpica).

b2) analogia iuris: o juiz preenche a lacuna com a comparao do caso com o sistema como um
todo. Dessa forma, compara-se a situao no prevista em lei com os valores do sistema e no com um
dispositivo legal.

Exemplo: unio homoafetiva, que no est prevista em lei, e os conflitos jurdicos decorrentes destas
unies tambm no tm previso legal, sendo que o juiz no pode se negar a resolv-los. O juiz poder
solucionar tais casos com regras semelhantes, como as regras da unio estvel, por exemplo, se valendo
de analogia legis, portanto. Foi o que decidiu o STF.
 Porm, ser caso de analogia iuris, se, em vez de comparar com a legislao de unio estvel,
comparar com os princpios constitucionais.

OBS.: no se admite analogia em sede de direito penal nem direito tributrio, salvo em favor da parte (ou
seja, no existe analogia para prejudicar o ru ou o contribuinte).

ANALOGIA INTERPRETAO EXTENSIVA

Rompe-se com os limites do que est Apenas amplia-se o sentido da norma,
previsto na norma. (INTEGRAO) havendo subsuno. (CONHECIMENTO)

OBS.: normas de exceo no admitem analogia ou interpretao extensiva. Exemplo: um pai pode
hipotecar um imvel a um filho sem a autorizao dos demais, pois a lei somente exige autorizao para
a venda, sob pena de anulabilidade. A norma, assim no pode ser aplicada por analogia hipoteca, salvo
para proteger um filho incapaz, por exemplo.

b) Costumes: so os usos cotidianos locais, ou seja, os usos reiterados de uma comunidade.

Os costumes podem ser de 3 espcies:

b1) costumes contra legem: materializam uma prtica cotidiana atentatria lei. No Direito
Brasileiro no se admitem os costumes contra legem, pelo simples motivo de que isto, na prtica,
implicaria admitir o dessuetudo, o que no possvel.

b2) costumes secundum legem: so os costumes determinados na lei. A sua utilizao vem
expressa na prpria lei.
Nessa espcie, o prprio o ordenamento jurdico diz que o juiz deve julgar pelos costumes
naqueles casos determinados. Assim, v-se que no so hipteses de lacunas no sistema, pois o prprio
ordenamento que remete aos costumes. Nesses casos, portanto, no h integrao, mas sim
subsuno.

Exemplo: art. 445, 2, CC/02, que traz prazo para a ao sobre vcio redibitrio sobre animal, como o
caso de um touro que se descobriu estril, estabelecendo que o prazo determinado pelos usos locais.

Art. 445, 2, CC tratando-se de venda de animais, os prazos de garantia por

vcios ocultos sero os estabelecidos em lei especial, ou, na falta desta, pelos usos
locais, aplicando-se o disposto no pargrafo antecedente se no houver regras
disciplinando a matria.

b3) costumes praeter legem: so aqueles costumes que no foram previstos em lei, sendo
utilizados para preencher lacunas. a nica forma de costumes que serve como forma de colmatao.
Exemplo: eficcia do cheque ps-datado (juiz se vale dos costumes para aceitar a indenizao por dano
moral quando do depsito do cheque antes da data - STJ).

Requisitos para aplicao dos costumes:

(1) continuidade;
(2) uniformidade;
(3) diuturnidade;
(4) moralidade;
(5) obrigatoriedade.

Assim, necessrio que o costume esteja arraigado na conscincia popular aps a sua prtica
durante um tempo considervel, e, alm disso, goze da reputao de imprescindvel norma costumeira.

Por fim, vale lembrar que existe o COSTUME JURISPRUDENCIAL OU JUDICIRIO, cujo maior
exemplo so as smulas dos Tribunais Superiores.
 c) Princpios gerais de direito: so, na verdade, postulados universais.

So os seguintes:

c1) no lesar a ningum;

c2) dar a cada um o que seu;
c3) viver honestamente.

Os princpios possuem um papel quaternrio: s se decide com base neles se o juiz no conseguiu
decidir com base na lei, na analogia e nos costumes.

Alguns doutrinadores entendem que o art. 4 da LINDB foi revogado porque o princpio possui
densidade normativa, no podendo ter papel quaternrio.

Segundo o professor, o artigo no foi revogado porque precisamos nos lembrar da estrutura dos
princpios.

Canotilho nos transmitiu a regra de que a norma jurdica igual a norma-princpio mais norma-
regra.

Norma jurdica = norma-princpio + norma-regra.

E esta frmula revela que todo princpio tem fora normativa.

Sendo assim, como se poderia dizer que os princpios tm papel secundrio, e pior,
quaternrio?
Em verdade, o que precisamos perceber que existem dois diferentes tipos de princpios:
princpios fundamentais e princpios informativos (ou gerais).

* princpios fundamentais ou institucionais: correspondem s opes do sistema, ou seja, a

opo do sistema por este ou aquele valor. Logo, os princpios fundamentais possuem fora normativa,
exatamente na medida em que os princpios fundamentais obrigam. Os princpios fundamentais so as
opes valorativas de cada sistema.

* princpios gerais/informativos: so meras recomendaes, tm carter propositivo, e so

universais. Portanto, no possuem fora normativa porque s servem para desempate.

Enquanto os princpios fundamentais correspondem a uma opo de um sistema, os princpios

informativos so universais.

Diante dessas consideraes, devemos ler o art. 4 com algumas modificaes: onde est escrito
quando a lei for omissa, deveramos escrever quando a NORMA JURDICA FOR OMISSA, pois a norma
jurdica pode ser a norma-regra ou a norma-princpio, e este princpio dito aqui o princpio fundamental.

Art. 4, LINDB quando a lei for omissa (=quando a norma jurdica for omissa), o juiz
decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de
direito.

Alm disso, os princpios referidos no dispositivo seriam os princpios INFORMATIVOS apenas. E

sendo assim, o art. 4 da LINDB no violaria a fora normativa dos princpios fundamentais.

Este art. 4 deixa clara a inexistncia de regra de subsuno, pois o juiz realiza a atividade de
interpretao to somente, e no mais a subsuno.

*Equidade: excepcionalmente o ordenamento jurdico admite a utilizao da equidade como meio

de integrao. A equidade a busca do bom/equilibrado/ justia equitativa (nem tanto o mar, nem tanto
a terra).
 O direito brasileiro s admite a equidade quando houver previso em lei.
Equidade um conceito aberto, vago, altamente subjetivista, no podendo ser utilizada em
qualquer caso.
A equidade surge da tica a Nicmaco, na qual Aristteles diz que a equidade era o justo, o bom,
o equilbrio. O autor consagrou nesta obra a ideia de que a virtude est no meio, na equidade. Mas o juiz
somente poder se valer da equidade quando a lei assim determinar.
s vezes, a prpria lei que estabelece o critrio de equidade (equidade legal), mas poder
tambm o juiz estabelec-lo (equidade judicial).

Exemplos:

Art. 7, CDC os direitos previstos neste cdigo no excluem outros decorrentes

de tratados ou convenes internacionais de que o Brasil seja signatrio, da
legislao interna ordinria, de regulamentos expedidos pelas autoridades
administrativas competentes, bem como dos que derivem dos princpios gerais do
direito, analogia, costumes e equidade.

Art. 20, 4, CPC nas causas de pequeno valor, nas de valor inestimvel,
naquelas em que no houver condenao ou for vencida a Fazenda Pblica, e nas
execues, embargadas ou no, os honorrios sero fixados consoante apreciao
equitativa do juiz, atendidas as normas das alneas a, b e c do pargrafo anterior.

NCPC/2015
Art. 85, 8o Nas causas em que for inestimvel ou irrisrio o proveito econmico
ou, ainda, quando o valor da causa for muito baixo, o juiz fixar o valor dos
honorrios por apreciao equitativa, observando o disposto nos incisos do 2o.
2o Os honorrios sero fixados entre o mnimo de dez e o mximo de vinte
por cento sobre o valor da condenao, do proveito econmico obtido ou,
no sendo possvel mensur-lo, sobre o valor atualizado da causa,
atendidos:
I - o grau de zelo do profissional;
II - o lugar de prestao do servio;
III - a natureza e a importncia da causa;
IV - o trabalho realizado pelo advogado e o tempo exigido para o seu
servio.

Uso de equidade quando o juiz fixar os honorrios advocatcios nas causas em que no h
estimativa patrimonial.
A CLT tambm permite o uso de equidade.
Na lei de alimentos o juiz fixar o percentual de alimentos por equidade.

Exemplos de equidade no CC:

Reduo equitativa da clusula penal (multa), quando o devedor j cumpriu em parte a obrigao
ou quando a clusula se apresenta abusiva.

Art. 413, CC a penalidade deve ser reduzida equitativamente pelo juiz se a

obrigao principal tiver sido cumprida em parte, ou se o montante da penalidade
for manifestamente excessivo, tendo-se em vista a natureza e a finalidade do
negcio.

O juiz tambm pode reduzir equitativamente o quantum indenizatrio sempre que perceber um
desequilbrio entre o grau de culpa e a extenso do dano (isto no poder ocorrer nos casos de
responsabilidade objetiva, pois nestes no se discute culpa).

Art. 944, nico, CC se houver excessiva desproporo entre a gravidade da

culpa e o dano, poder o juiz reduzir, equitativamente, a indenizao.
2.4. INTERPRETAO DA NORMA: ART. 5

Art. 5, LINDB na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se
dirige e s exigncias do bem comum.

A interpretao no se confunde com integrao. Integrar preencher uma lacuna. J interpretar

buscar o alcance e o sentido. Logo, a atividade interpretativa a atividade de buscar o sentido e o
alcance de uma norma que j existe.

O art. 5 consagra que em toda interpretao devem ser respeitados os fins sociais a que se
dirige a norma. Assim, toda interpretao sociolgica e teleolgica. Isto dizer que, em toda
interpretao, deve se ter presente o impacto que a norma ter em uma comunidade.

Toda e qualquer interpretao da norma deve ser sociolgica/teleolgica, isto , deve atender aos
fins sociais a que a norma se destina.

A prova do tempo de servio de atividade rural deve ser feita atravs de documentos e no por
meio exclusivamente testemunhal. Contudo, nos casos em que o trabalhador rural no tem como provar
atravs da prova documental, ir se admitir a prova exclusivamente por testemunha desde que esta seja
idnea.
Ao realizar a interpretao da norma, podemos chegar a um resultado ampliativo, restritivo ou
declarativo.

1- interpretao ampliativa: a norma que diga respeito aos direitos fundamentais individuais ou
sociais (art. 5 e 7 da CF/88) se submete interpretao ampliativa.

2-interpretao declaratria: as normas de Direito Administrativo se submetem a uma

interpretao declarativa, por conta do princpio da legalidade.

3-interpretao restritiva: as normas que estabeleam privilgio, sano, renncia, fiana e aval
se submetem a interpretao restritiva.

A propsito, veja-se o art. 819, CC/02:

Art. 819. A fiana dar-se- por escrito, e no admite interpretao extensiva.

E mais, a Smula 214, STJ dispe que o fiador, na locao, no responde por obrigaes
resultantes de aditamento ao qual no anuiu.

STJ Smula 214 O fiador na locao no responde por obrigaes resultantes de

aditamento ao qual no anuiu.

PROVA ORAL DPE/RS/2011: O que interpretao integrativa?

Na vigncia de um contrato podem surgir situaes imprevistas pelas partes que no sero
solucionadas atravs de uma simples interpretao das clusulas ou disposies do contrato. Nessas
situaes, passa a existir ento uma atividade psquica diferente da do hermeneuta, ou seja, surgem a
interpretao integrativa e a integrao propriamente dita do contrato.

Na interpretao integrativa, mesmo havendo pontos omissos no contrato, a inteno dos

contratantes deve surgir da ideia geral, ou seja, do esprito do contrato, obedecendo, os princpios da
boa-f, dos usos sociais, do que j foi cumprido pelas partes. Assim, o intrprete poder concluir, de
acordo com as entrelinhas do contrato, o que foi desejado pelos contratantes. Desse modo,
exemplificando, se os contratantes estabeleceram para os pagamentos parcelados, um ndice de
correo monetria, e esse ndice deixou de existir, o intrprete pode encontrar outro ndice substitutivo
ou prximo daquele que deixou de existir, para ser aplicado no contrato, ainda que assim no esteja
expresso no contrato, porque a equidade e o princpio da boa-f regem os contratos e determinam que
no haja enriquecimento ilcito ou injusto, diante da desvalorizao da moeda.

Custdio Miranda estudando sobre o trabalho mental de interpretao integrativa diz: no se

cuida, como bem de ver, a investigao da vontade hipottica, presumvel ou real, que jamais existiu,
mas da reconstruo de uma declarao incompleta, na medida em que se disse menos do que a
ideia que se presidiu elaborao do contedo.

O Cdigo Civil portugus segue a mesma linha de raciocnio, tanto que, o artigo 239 expressa o
seguinte: Na falta de disposio especial, a declarao negocial deve ser integrada de harmonia com a
vontade que as partes teriam tido se houvessem previsto o ponto omisso, ou de acordo com os ditames
da boa-f, quando outra seja a soluo por eles imposta.

Da interpretao do dispositivo acima citado extrai-se no somente a metodologia de interpretao

integrativa, mas tambm a prpria integrao do contrato, cujo trabalho do hermeneuta mais amplo,
porque dever preencher lacunas existentes no contrato.

Outra ideia: seria hiptese em que se busca a complementao de uma norma por uma fonte
jurdica externa. Tipo um dilogo das fontes de complementariedade. No seria puramente integrao,
pois h uma norma na fonte "interna", mas completada por uma fonte externa.

2.5. APLICAO DA LEI NO TEMPO: ART. 6

Art. 6, LINDB a Lei em vigor ter efeito imediato e geral, respeitados o ato jurdico
perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada.

Art. 5, XXXVI, CRFB a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico

perfeito e a coisa julgada.

certo que toda lei se destina aos fatos presentes e futuros, mas no aos passados.

No Direito Brasileiro, portanto, consagrou-se a regra da irretroatividade das leis, de modo que as
leis novas no alcanam os fatos pretritos. A regra da irretroatividade aplicvel inclusive s normas
jurdicas de ordem pblica.

Exceo: admitem-se, excepcionalmente, efeitos retroativos na lei quando presentes dois requisitos,
quais sejam:

a) expressa disposio neste sentido: preciso que a lei diga que produzir efeitos retroativos.

b) que a retroao no prejudique o ato jurdico perfeito, a coisa julgada e o direito adquirido.

Direito adquirido: aquele que se incorporou ao patrimnio do particular. uma concepo

exclusivamente patrimonialista, de modo que no h direito adquirido personalssimo. Todo direito
adquirido patrimonial.

Art. 6, 2, LINDB consideram-se adquiridos assim os direitos que o seu titular,

ou algum por ele, possa exercer, como aqueles cujo comeo do exerccio tenha
termo pr-fixo, ou condio pr-estabelecida inaltervel, a arbtrio de outrem.

Alm disso, no existe direito adquirido em face do Poder Constituinte, pois ele instala uma nova
ordem jurdica, sendo que tudo que lhe incompatvel repelido.
Porm, no Brasil, esta tese sofreu uma mutao, decorrente de interpretao do STF acerca das
reformas previdencirias estabelecidas pelo Poder Legislativo.
 O STF disse que no h direito adquirido nem em face do Poder Constituinte Originrio, nem em
face do Poder Constituinte Derivado. Ou seja, emenda constitucional no precisa respeitar direito
adquirido, mas isto s no Brasil, por conta da Reforma da Previdncia.

Daniel Sarmento (citado pelo Tartuce, p. 30):

Ademais, verifica-se hoje uma mitigao da ideia de direito adquirido. Tal direito no pode ser levado
ao extremo, sob pena de gerar injustias. A segurana jurdica um valor importante no Estado
Democrtico de Direito, mas no o nico valor e nem mesmo o mais importante. Se a segurana
jurdica for protegida ao mximo, provavelmente o preo que se ter de pagar ser um
comprometimento na tutela da justia e da igualdade substancial.
Assim, a segurana jurdica, que no Estado Liberal era mais identificada com a proteo da propriedade
e dos direitos patrimoniais em face do arbtrio estatal, caminha para uma segurana contra os
infortnios da vida; para uma segurana como garantia de direitos sociais bsicos para os excludos; e
at para a segurana em face das novas tecnologias e riscos ecolgicos da chamada sociedade de
risco.

Coisa julgada: a qualidade que reveste os efeitos decorrentes de uma deciso judicial contra a
qual no cabe mais impugnao dentro dos mesmos autos.

Art. 6, 3, LINDB chama-se coisa julgada ou caso julgado a deciso judicial de

que j no caiba recurso.

Pode haver coisa julgada de deciso interlocutria, desde que ela aprecie o mrito e no seja
impugnada (exemplo: concesso de tutela de parcela incontroversa do pedido).

A coisa julgada no pode violar outra questo em que j se decidiu pela inconstitucionalidade.
Hoje j se fala, inclusive, na relativizao da coisa julgada investigao de paternidade (DNA)

Ato jurdico perfeito: o ato pronto e acabado, j tendo exaurido seus efeitos. O ato jurdico
perfeito no mais produz efeitos. Ele a anttese das relaes continuativas, pois estas so as que
perpassam no tempo (iniciam sob a gide de uma lei e continuam aps o incio de uma nova lei).

Art. 6, 1, LINDB reputa-se ato jurdico perfeito o j consumado segundo a lei

vigente ao tempo em que se efetuou.

O ato jurdico perfeito no pode ser atingido pelos efeitos de uma lei nova, pois ele no mais
produz efeitos.

As relaes continuativas podem ser atingidas pela lei nova? O casamento, assim como o
contrato, so exemplos de relaes continuativas.
O casamento celebrado sob a gide do CC/16, que atravessou o tempo, est sob a gide do
CC/02 ou continua sofrendo os efeitos do CC/16?

No que tange s relaes continuativas a regra de que a sua existncia e a sua validade ficam
submetidas lei em que foi celebrado o ato, mas a eficcia submete-se regra da lei nova. Assim, a
existncia e a validade ficam na lei de origem (lei da data de celebrao) e a eficcia submete-se lei
nova.

Exemplo: as pessoas que casaram sob a gide do CC/16 no podiam mudar seu regime de bens, mas
quem casa agora pode.

Art. 2039, CC O regime de bens nos casamentos celebrados na vigncia do

Cdigo Civil anterior, Lei no 3.071, de 1o de janeiro de 1916, o por ele
estabelecido.
 Como a mudana do regime diz respeito a eficcia do ato, podemos concluir que as pessoas
casadas sob a gide do CC/16 podem sim alterar seu regime de bens (Maria Berenice Dias; STJ, REsp
821.807/PR, rel. Min. Ftima Nancy Andrighi).

A nica voz discrepante a da professora Maria Helena Diniz, que defende a impossibilidade de
alterao de regime de bens, mas sozinha nesta posio.

Ultratividade: o fenmeno atravs do qual uma lei, j revogada, produz efeitos mesmo aps a
sua revogao.

Inmeros so os exemplos de ultratividade vindos do Direito Penal, como o caso da norma penal
mais benfica.

No Direito Civil bem mais rara a hiptese de ultratividade, mas ocorre isto, por exemplo, no direito
de sucesso.

O princpio da saisine um exemplo de ultratividade. Sendo assim, a pessoa que morreu poca
do CC/16, mas tendo a abertura da sucesso se dado aps a vigncia do CC/02, ter a sucesso regulada
pelas novas regras da lei civil.

Smula 112, STF o imposto de transmisso "causa mortis" devido pela alquota
vigente ao tempo da abertura da sucesso.

2.6. APLICAO DA LEI NO ESPAO: ART. 7 A 19

A regra geral de aplicao da lei no espao de que, dentro do territrio brasileiro, aplicada a
lei brasileira. Ou seja, a lei brasileira se aplica no espao territorial brasileiro.

Art. 17. As leis, atos e sentenas de outro pas, bem como quaisquer declaraes
de vontade, no tero eficcia no Brasil, quando ofenderem a soberania nacional, a
ordem pblica e os bons costumes.

Porm, existem situaes excepcionais em que a prpria LINDB admite a aplicao da lei
estrangeira no territrio brasileiro.

Dessa forma, o Brasil adotou a teoria da territorialidade moderada/mitigada, uma vez que no
espao territorial brasileiro aplica-se a lei brasileira em respeito soberania nacional.

Regra de Conexo: para que haja a aplicao da lei estrangeira no territrio brasileiro preciso
que haja uma regra de conexo, sendo ela chamada de estatuto pessoal em que se aplica a lei do
domicilio do interessado.

Aplicao do Estatuto Pessoal: lei do domiclio do interessado: a LINDB prev 07 hipteses de

aplicao da lei estrangeira no territrio brasileiro:

1) nome.
2) personalidade.
3) capacidade.
4) direito de famlia.
5) bens mveis que o interessado traz consigo.
6) penhor.
7) capacidade sucessria.

Art. 7, LICC a lei do pas em que DOMICILIADA a pessoa determina as regras

sobre o comeo e o fim da personalidade, o nome, a capacidade e os direitos de
famlia.
 1 realizando-se o casamento no Brasil, ser aplicada a lei brasileira quanto aos
impedimentos dirimentes e s formalidades da celebrao.
2 o casamento de estrangeiros poder celebrar-se perante autoridades
diplomticas ou consulares do pas de ambos os nubentes.
3 tendo os nubentes domiclio diverso, reger os casos de invalidade do
matrimnio a lei do primeiro domiclio conjugal.
4 o regime de bens, legal ou convencional, obedece lei do pas em que
tiverem os nubentes domiclio, e, se este for diverso, a do primeiro domiclio
conjugal.
5 o estrangeiro casado, que se naturalizar brasileiro, pode, mediante expressa
anuncia de seu cnjuge, requerer ao juiz, no ato de entrega do decreto de
naturalizao, se apostile ao mesmo a adoo do regime de comunho parcial de
bens, respeitados os direitos de terceiros e dada esta adoo ao competente
registro.
6 O divrcio realizado no estrangeiro, se um ou ambos os cnjuges forem
brasileiros, s ser reconhecido no Brasil depois de 1 (um) ano da data da sentena,
salvo se houver sido antecedida de separao judicial por igual prazo, caso em que
a homologao produzir efeito imediato, obedecidas as condies estabelecidas
para a eficcia das sentenas estrangeiras no pas. O Superior Tribunal de Justia,
na forma de seu regimento interno, poder reexaminar, a requerimento do
interessado, decises j proferidas em pedidos de homologao de sentenas
estrangeiras de divrcio de brasileiros, a fim de que passem a produzir todos os
efeitos legais. (Redao dada pela Lei n 12.036, de 2009).
7 salvo o caso de abandono, o domiclio do chefe da famlia estende-se ao
outro cnjuge e aos filhos no emancipados, e o do tutor ou curador aos incapazes
sob sua guarda.
8 quando a pessoa no tiver domiclio, considerar-se- domiciliada no lugar de
sua residncia ou naquele em que se encontre.

Nestes sete casos, teremos a aplicao do estatuto pessoal, hiptese na qual ser aplicada a lei
estrangeira, qual seja, a lei do domiclio do interessado.

Mas a aplicao do estatuto pessoal pressupe a filtragem interna ou filtragem constitucional. Essa
uma necessidade para o respeito da soberania do Estado. Sendo assim, s se pode aplicar uma lei
estrangeira ao territrio nacional se ela passar pelo crivo constitucional, pois poderia at mesmo atentar
contra a soberania nacional se assim no fosse.

Exemplo: o rabe no pode casar mais de 1 vez no Brasil ainda que no seu pas de origem se admita 3
casamentos.

Existem 3 casos em que a LINDB admite a aplicao da lei estrangeira sem a aplicao do estatuto
pessoal, ou seja, a aplicao da lei estrangeira tem regra especifica que no obedece o domicilio do
interessado.

1- conflito sobre bens imveis: aplica-se a lei do lugar em que est situado o imvel.

Exemplo: juiz na fronteira do Brasil com Uruguai, que vai julgar uma execuo hipotecria e um bem
que est no Uruguai, julgando a execuo com base na lei uruguaia, pois local e que est o imvel.

NCPC/2015
Art. 23. Compete autoridade judiciria brasileira, com excluso de qualquer outra:
I - conhecer de aes relativas a imveis situados no Brasil;

2- lei sucessria mais benfica ao cnjuge ou aos filhos.

Exemplo: estrangeiro que faleceu deixando bens no Brasil. Estes bens situados no Brasil s podem ser
partilhados pela Justia Brasileira. Como Portugal tem leis mais favorveis no Direito Sucessrio, utilizar-
se- a lei portuguesa, e assim seria se fosse mexicano.
 3- lugar da obrigao: no caso de contratos internacionais se aplica a lei de residncia do
proponente.

Art. 9, 2, LINDB a obrigao resultante do contrato reputa-se constituda no

lugar em que RESIDIR o proponente.

J em relao aos contratos internos aplica-se a lei do lugar onde foi feita a proposta.

Art. 435, CC reputar-se- celebrado o contrato no lugar em que foi PROPOSTO.

A deciso judicial estrangeira, a carta rogatria ou laudo arbitral estrangeiro tambm podem ser
cumpridos no Brasil desde que se submetam a homologao no STJ. Assim, essas medidas, para que
sejam cumpridos no Brasil, pressupem o exequatur do STJ, que ir determinar o cumprimento delas no
Brasil. E uma vez homologado pelo STJ, o cumprimento das medidas ser feito por um juiz federal de 1
grau.
Para que o STJ homologue a deciso judicial estrangeira, a carta rogatria ou o laudo arbitral
estrangeiro, preciso que estejam presentes trs requisitos:

a) prova do trnsito em julgado.

Smula 420, STF no se homologa sentena proferida no estrangeiro sem prova

do trnsito em julgado.

b) filtragem constitucional: s podem ser cumpridas as sentenas que sejam compatveis com o
nosso ordenamento jurdico.

c) cumprimento das formalidades processuais dos artigos 483 e 484 do CPC 963 do NCPC, dentre
as quais se encontra a necessidade de ouvida do MP.

Art. 15, LINDB ser executada no Brasil a sentena proferida no estrangeiro, que
rena os seguintes requisitos:
a) haver sido proferida por juiz competente;
b) terem sido os partes citadas ou haver-se legalmente verificado revelia;
c) ter passado em julgado e estar revestida das formalidades necessrias para a
execuo no lugar em que foi proferida;
d) estar traduzida por intrprete autorizado;
e) ter sido homologada pelo Supremo Tribunal Federal (hoje se leia STJ).

NCPC/2015
Art. 963. Constituem requisitos indispensveis homologao da deciso:
I - ser proferida por autoridade competente;
II - ser precedida de citao regular, ainda que verificada a revelia;
III - ser eficaz no pas em que foi proferida;
IV - no ofender a coisa julgada brasileira;
V - estar acompanhada de traduo oficial, salvo disposio que a dispense prevista
em tratado;
VI - no conter manifesta ofensa ordem pblica.
Pargrafo nico. Para a concesso do exequatur s cartas rogatrias, observar-se-
o os pressupostos previstos no caput deste artigo e no art. 962, 2o.

O STJ poder homologar essas medidas de forma monocrtica; somente a denegao da

homologao que no pode ser feita de forma monocrtica.
Dispensa de Homologao: o pargrafo nico do art. 15 da LINDB estabelece que est
dispensada a homologao do STJ para as sentenas e decises meramente declaratrias de estado
das pessoas. Exemplo: investigao de paternidade.

Art. 15, nico, LINDB no dependem de homologao as sentenas meramente

declaratrias do estado das pessoas.
 No entanto, o STF, a partir do julgamento da Petio Avulsa n 11 de relatoria do Ministro Celso
de Mello (Informativo 112), entendeu que esse dispositivo no teria sido recepcionado, sendo
revogado pelos arts. 483 e 484, ambos do CPC. Isso porque estes dispositivos processuais estabelecem
que toda e qualquer deciso estrangeira depende de homologao do STJ, inclusive as decises
declaratrias do estado das pessoas. Acredito que tenha perdido o sentido com o NCPC.

Ressalta-se que, com o NCPC, a sentena estrangeira de divrcio consensual produzir efeitos
no Brasil, independentemente, da homologao pelo STJ.

Art. 961, 5o A sentena estrangeira de divrcio consensual produz efeitos no

Brasil, independentemente de homologao pelo Superior Tribunal de Justia.

Ademais, como novidade, o NCPC afirma que, aps a concesso do exequatur carta rogatria
pelo Superior Tribunal de Justia deciso estrangeira no definitiva pode ser executada no Brasil por
carta rogatria sem necessidade de homologao pelo STJ.

Art. 962. passvel de execuo a deciso estrangeira concessiva de medida de

urgncia.
1o A execuo no Brasil de deciso interlocutria estrangeira concessiva de
medida de urgncia dar-se- por carta rogatria.
2o A medida de urgncia concedida sem audincia do ru poder ser executada,
desde que garantido o contraditrio em momento posterior.
3o O juzo sobre a urgncia da medida compete exclusivamente autoridade
jurisdicional prolatora da deciso estrangeira.
4o Quando dispensada a homologao para que a sentena estrangeira produza
efeitos no Brasil, a deciso concessiva de medida de urgncia depender, para
produzir efeitos, de ter sua validade expressamente reconhecida pelo juiz
competente para dar-lhe cumprimento, dispensada a homologao pelo Superior
Tribunal de Justia.

O NCPC/2015 traz um captulo prprio acerca da homologao de sentena estrangeira.

3. ANTINOMIAS JURDICAS OU LACUNAS DE COLISO

Antinomia a presena de duas normas conflitantes, vlidas e emanadas de autoridade

competente, sem que se possa dizer qual delas merecer aplicao em determinado caso concreto.

3.1. CRITRIOS BSICOS DE SOLUO DOS CHOQUES ENTRE NORMAS

3.1.1. Critrio Cronolgico

Norma posterior prevalece sobre a anterior.

3.1.2. Critrio da Especialidade

Norma especial prevalece sobre a geral.

3.1.3. Critrio Hierrquico

Norma superior prevalece sobre a inferior.

 O critrio cronolgico o mais fraco, aps, vem o da especialidade e o da hierarquia o mais
forte, ante a importncia do texto constitucional.

3.2. CLASSIFICAO DAS ANTINOMIAS

3.2.1. Antinomia de 1 Grau

Conflito entre normas que envolve apenas UM dos critrios acima expostos.

3.2.2. Antinomia de 2 Grau

Choque de normas vlidas que envolve DOIS dos critrios analisados, ou, quando no houver a
possibilidade de solucionar um conflito pelos critrios acima, haver uma antinomia de 2 grau.

3.2.3. Antinomia Aparente

aquela que pode ser resolvida pelos critrios da especialidade, hierarquia e cronolgico. Quando
a prpria lei tiver critrio para a soluo do conflito.

3.2.4. Antinomia Real

No pode ser resolvida pelos critrios acima. No houver na lei critrio para a soluo do conflito.

3.3. ANTINOMIAS DE 2 GRAU

3.3.1. Norma especial e anterior X norma geral posterior (especialidade x cronolgico)

Prevalece a primeira, em razo da especialidade.

3.3.2. Norma superior anterior X norma inferior posterior (hierrquico x cronolgico)

Prevalece a primeira, pela hierarquia.

3.3.3. Norma geral superior X norma especial inferior (hierrquico x especialidade)

No h uma metarregra geral de soluo aqui, sendo esta, portanto, uma antinomia real, segundo
Maria Helena Diniz, podendo-se preferir para a soluo do conflito qualquer um dos critrios. Todavia,
para Bobbio, deve prevalecer a lei superior.

Para defender a aplicao da lei especial, deve-se lembrar do princpio da isonomia, consagrado
no art. 5, CRFB, pelo qual a lei deve tratar de maneira igual os iguais, e de maneira desigual os desiguais.
Na parte destacada est o critrio da especialidade, que, por isso, pode fazer frente ao da hierarquia.

ANTINOMIA
 Aparente Real
Quando o conflito normativo puder ser Ocorre quando no possvel resolver o conflito
resolvido pelos critrios hierrquico de normas pelos critrios tradicionais. a
cronolgico ou da especialidade antinomia de segundo grau
Antinomia de 1Grau Antinomia de 2 Grau
o mesmo que antinomia aparente a antinomia que no pode ser resolvidas
pelos critrios tradicionais. Nesse caso, diz-se
que a antinomia de 2, pois que um conflito de
normas, tem mesmo um conflito entre os
critrios de resoluo da antinomia. Nesse
caso, a doutrina aponta os meta critrios de
resoluo de antinomias:
a) Hierrquico x cronolgico: prevalece o
hierrquico
) Especialidade x Cronolgico: prevalece
especialidade.
c) Hierrquico x especialidade: dever ser decidido
luz da situao concreta.

4. FONTES DO DIREITO

Slvio de Salvo Venosa, Flvio Tartuce e Silvio Rodrigues.

4.1. INTRODUO

No sentido que interessa a esse estudo, a expresso fontes do direito est relacionada ao
aspecto de fonte criadora do direito, servindo para demonstrar suas formas de expresso.
De incio, cabe destacar que a doutrina bastante divergente no que tange classificao das
fontes do direito, apresentando-se, no presente resumo, algumas das vrias classificaes propostas.
Para VENOSA, as fontes diretas so as que, de per si, tm fora suficiente para gerar a regra
jurdica. Segundo o autor, para a doutrina tradicional, as fontes diretas tambm podem ser denominadas
fontes imediatas ou primrias e, para a maioria dos doutrinadores, nessa classificao enquadram-se
a lei e o costume.
Ao lado dessas, esto as fontes mediatas ou secundrias, que no tm a fora das primeiras,
mas esclarecem os espritos dos aplicadores da lei e servem de precioso substrato para a compreenso
e aplicao global do Direito. Como exemplos dessas fontes, podem ser citadas, sem unanimidade entre
os juristas, a doutrina, a jurisprudncia, a analogia, os princpios gerais de Direito e a equidade.

J para TARTUCE, em uma viso civilista clssica, as fontes formais, diretas ou imediatas so
constitudas pela lei, pela analogia, pelos costumes e pelos princpios gerais de direito, referidos no
art. 4 da Lei de Introduo. So fontes independentes que derivam da prpria lei, bastando por si para a
existncia ou manifestao do direito. Para esse doutrinador, a LEI constitui fonte formal, direta ou
imediata primria, enquanto as demais fontes referidas so formais, diretas ou imediatas secundrias.
A lei, como fonte formal primria, a principal fonte em nosso ordenamento, j que o Direito
Brasileiro sempre foi filiado escola da Civil Law, de origem romano-germnica. Apesar da tendncia de
valorizao dos precedentes jurisprudenciais, introduzida principalmente atravs das smulas
vinculantes, certo que as smulas no tm a mesma fora das leis, de forma que nosso sistema
permanece essencialmente legal.
As fontes no formais, indiretas ou mediatas, na viso desse autor, so constitudas pela
doutrina e pela jurisprudncia, que no geram por si s a regra jurdica, mas acabam contribuindo para
a sua elaborao. Tais institutos no constam da lei, de forma expressa, como fontes do direito.
 Alguns autores, porm, a exemplo de MARIA HELENA DINIZ, entendem que doutrina e
jurisprudncia podem ser consideradas partes integrantes do costume, constituindo tambm fontes
formais, diretas ou imediatas secundrias do direito, desde que reconhecida a sua utilizao pela
comunidade jurdica em geral.

TARTUCE entende, ainda, que a equidade, a justia do caso concreto, tambm fonte no
formal, indireta ou mediata, assim como a doutrina e a jurisprudncia.

4.2. LEI

Lei uma regra geral que, emanando de autoridade competente, imposta, coativamente,
obedincia de todos (CLVIS BEVILQUA). a norma imposta pelo Estado, devendo ser obedecida,
assumindo forma imperativa (TARTUCE). Prevista a lei para um caso concreto, merece esta aplicao
direta, conhecida como subsuno, conceituada como sendo a incidncia imediata ou direta de uma
norma jurdica.
A lei, como fonte principal do Direito, tem as seguintes caractersticas bsicas: generalidade
(dirige-se a todos os cidados, tendo eficcia erga omnes), imperatividade ( um imperativo, impondo
deveres e condutas), permanncia (perdura at que seja revogada por outra ou perca a eficcia),
competncia (deve emanar de autoridade competente, com o respeito ao processo de elaborao) e
autorizamento (a norma autoriza ou desautoriza determinada conduta).
No que tange classificao das leis, a mais relevante delas a que considera sua fora
obrigatria. As normas cogentes (ou de ordem pblica) so aquelas que atendem mais diretamente ao
interesse geral, merecendo aplicao obrigatria, eis que so dotadas de imperatividade absoluta. As
partes no podem, mediante conveno, ilidir a incidncia de uma norma cogente. Exemplo: normas
relacionadas com os direitos da personalidade (arts. 11 a 21 do CC), com os direitos pessoais de famlia,
com a nulidade absoluta dos negcios jurdicos e com a funo social da propriedade e dos contratos
(art. 2.035, pargrafo nico, CC). J as normas dispositivas (tambm chamadas supletivas,
interpretativas ou de ordem privada) so aquelas que interessam somente aos particulares, podendo ser
afastadas por disposio de vontade. Tais normas funcionam no silncio dos contratantes, suprindo a
manifestao de vontade porventura faltante. Exemplo: normas que dizem respeito ao condomnio, ao
regime de bens do casamento e anulabilidade de um negcio jurdico.

4.3. COSTUMES

Os costumes podem ser conceituados como sendo as prticas e usos reiterados, com contedo
lcito e relevncia jurdica. Formam-se eles paulatinamente, de forma quase imperceptvel, at o momento
em que aquela prtica reiterada tida por obrigatria. Note-se que nem todo uso costume, j que o
costume um uso considerado juridicamente obrigatrio. Para tanto, exige-se que o costume seja
geral, ou seja, largamente disseminado no meio social, ainda que setorizado numa parcela da sociedade.
Exige-se, ainda, que o costume tenha certo lapso de tempo, pois deve constituir-se em hbito arraigado,
bem estabelecido. Por fim, o costume deve ser constante, repetitivo na parcela da sociedade que o utiliza.
Para converter-se em fonte do direito, dois requisitos so imprescindveis: um de ordem objetiva
(o uso, a exterioridade do instituto), outro de ordem subjetiva (a conscincia coletiva de que aquela prtica
obrigatria). este ltimo aspecto que distingue o costume de outras prticas reiteradas, de ordem
moral ou religiosa, ou de simples hbitos sociais.
Exemplos de utilizao do costume como fonte subsidiria de interpretao no CC/02: arts. 569,
II; 596; 599; 615; 965, I; 1297, 1.

Art. 569. O locatrio obrigado:

II - a pagar pontualmente o aluguel nos prazos ajustados, e, em falta de ajuste,
segundo o costume do lugar;

Art. 599. No havendo prazo estipulado, nem se podendo inferir da natureza do

contrato, ou do costume do lugar, qualquer das partes, a seu arbtrio, mediante
prvio aviso, pode resolver o contrato.
 Art. 615. Concluda a obra de acordo com o ajuste, ou o costume do lugar, o dono
obrigado a receb-la. Poder, porm, rejeit-la, se o empreiteiro se afastou das
instrues recebidas e dos planos dados, ou das regras tcnicas em trabalhos de
tal natureza.

Art. 965. Goza de privilgio geral, na ordem seguinte, sobre os bens do devedor:
I - o crdito por despesa de seu funeral, feito segundo a condio do morto e o
costume do lugar;

Art. 1.297. O proprietrio tem direito a cercar, murar, valar ou tapar de qualquer
modo o seu prdio, urbano ou rural, e pode constranger o seu confinante a proceder
com ele demarcao entre os dois prdios, a aviventar rumos apagados e a
renovar marcos destrudos ou arruinados, repartindo-se proporcionalmente entre os
interessados as respectivas despesas.
1o Os intervalos, muros, cercas e os tapumes divisrios, tais como sebes vivas,
cercas de arame ou de madeira, valas ou banquetas, presumem-se, at prova em
contrrio, pertencer a ambos os proprietrios confinantes, sendo estes obrigados,
de conformidade com os costumes da localidade, a concorrer, em partes iguais,
para as despesas de sua construo e conservao.

Os costumem podem ser secundum legem (h referncia expressa aos costumes no texto legal,
razo pela qual no se fala em integrao, mas sim em subsuno, eis que a prpria norma jurdica
aplicada), praeter legem (costume integrativo, serve para preencher lacunas quando a lei for omissa) ou
contra legem (ope-se ao dispositivo de uma lei e, para a maioria dos doutrinadores, no pode ser
admitido, por gerar a instabilidade do sistema).

Mesmo aqueles que admitem o costume ab-rogatrio procedem em carter de exceo. Clvis
Bevilqua afirma que o costume contra legem seria inconveniente por tirar do aparelho jurdico a
supremacia da lei e a certeza das prescries legais, mas conclui que se o legislador for imprevidente
em desenvolver a legislao nacional de harmonia com as transformaes econmicas, intelectuais e
morais operadas no pas, casos excepcionais haver em que, apesar da declarao peremptria da
ineficcia ab-rogatria do costume, este prevalea CONTRA LEGEM, porque a desdia ou a incapacidade
do poder legislativo determinou um regresso parcial da sociedade da poca, em que o costume exercia,
em sua plenitude, a funo de revelar o direito, e porque as foras vivas da nao se divorciam, nesse
caso, das normas estabelecidas na lei escrita.

4.4. ANALOGIA

Trata-se de um processo de raciocnio lgico pelo qual o juiz estende um preceito legal a casos
no diretamente compreendidos na descrio legal. O juiz pesquisa a vontade da lei, para transport-
la aos casos que a letra do texto no havia compreendido. Para que tenha cabimento, portanto,
necessria uma omisso no ordenamento.
A analogia pode se operar de duas formas: legal ou legis (o aplicador do Direito busca uma norma
que se aplica a casos semelhantes) ou jurdica ou iuris (no encontrando um texto semelhante para
aplicar ao caso em exame, o juiz tenta extrair do pensamento dominante em um conjunto de normas uma
concluso particular para o caso).

4.5. PRINCPIOS GERAIS DE DIREITO

No h consenso, na doutrina, sobre o que seriam os princpios gerais de direito. Para SILVIO
RODRIGUES, trata-se das normas que orientam o legislador na elaborao da sistemtica jurdica,
ou seja, aqueles princpios que, baseados na observao sociolgica e tendo por escopo regular os
interesses conflitantes, impem-se, inexoravelmente, como uma necessidade da vida do homem em
sociedade. Para MARIA HELENA DINIZ, os princpios so cnones que no foram ditados,
explicitamente, pelo elaborador da norma, mas que esto contidos de forma imanente no
ordenamento jurdico. J para NELSON NERY JR, trata-se de regras de conduta que no se encontram
positivadas no sistema normativo, mas norteiam o juiz na interpretao da norma, do ato ou do
negcio jurdico.
Exemplos de princpios gerais implcitos em nosso sistema: ningum pode valer-se da prpria
torpeza e a boa-f se presume.

4.6. DOUTRINA

o trabalho dos juristas, dos estudiosos do Direito. H discusso a respeito de consider-las ou

no fonte do direito. Hoje, a doutrina no to utilizada ou to citada nas decises quanto antes de nossa
codificao ou em seus primrdios. Porm, no restam dvidas de que na doutrina o Direito inspira-se,
ora aclarando textos, ora sugerindo reformas, ora importando institutos.

4.7. JURISPRUDNCIA

o conjunto de decises dos tribunais, ou uma srie de decises similares sobre uma mesma
matria. Pode ser considerada o prprio direito ao vivo, cabendo-lhe o papel de preencher lacunas do
ordenamento nos casos concretos.
Embora os julgados no tenham fora vinculativa, inegvel que um conjunto de decises sobre
uma matria, no mesmo sentido, influa na mente do julgador, que tende a julgar de igual maneira. Outro
aspecto importante que a jurisprudncia orienta o legislador, quando procura dar colorao diversa
interpretao de uma norma, ou quando preenche uma lacuna. Cumpre jurisprudncia, ainda, atualizar
o entendimento da lei, dando-lhe uma interpretao atual, que atenda s necessidades do momento do
julgamento. Por isso, trata-se de instituto dinmico.

4.8. EQUIDADE

Pode ser conceituada como sendo o uso do bom-senso, a justia do caso particular, mediante
a adaptao razovel da lei ao caso concreto. Segundo o art. 127 do CPC 140, pargrafo nico do NCPC,
o juiz s decidir por equidade nos casos previstos em lei.

NCPC/2015
Art. 140. O juiz no se exime de decidir sob a alegao de lacuna ou obscuridade
do ordenamento jurdico.
Pargrafo nico. O juiz s decidir por equidade nos casos previstos em lei.

Na viso clssica do Direito Civil, a equidade era tratada no como um meio de suprir a lacuna da
lei, mas sim como um mero meio de auxiliar nessa misso. Todavia, entende TARTUCE que, no sistema
contemporneo privado, a equidade deve ser considerada fonte informal ou indireta do direito. Isso porque
o CC/02 adota um sistema de clusulas gerais, pelo qual o aplicador do Direito, por diversas vezes,
convocado a preencher janelas abertas deixadas pelo legislador, de acordo com a equidade, o bom
senso.
INTRODUO O DIREITO CIVIL

*Cristiano Chaves

1. HISTRICO DO DIREITO CIVIL NO MUNDO

Direito romano: origens no direito romano. Entretanto a estruturao no se deu no direito romano,
foi bem depois dele. No direito romano no existia direito civil concebido como hoje. Tnhamos o direito
civil e todo o resto era penal. E consequentemente o direito civil era o tudo e o nada.

1804 - Code de France. Cdigo Napoleo.

Auge da revoluo francesa. Ascenso da burguesia, que pregava o liberalismo econmico e o fim
do absolutismo estatal. Surge um novo Cdigo Civil, atendendo esses novos anseios e afirmando a
propriedade privada.
At ento, o Direito Civil ainda correspondia a TUDO que no era Direito Penal. Foi com o Cdigo
Francs que houve a primeira diviso entre o Direito Pblico e Privado.

Distino entre Codificao e figuras afins

Compilao: Mero agrupamento de normas j existentes sobre determinada matria, em ordem
cronolgica.
Consolidao: Agrupamento de normas j existentes, no em ordem cronolgica, mas sim de
forma sistematizada. Ex: CLT.
Codificao: Elaborao de uma nova norma para disciplinar uma determinada matria. Assim, as
normas devem estar todas em torno de valores comuns. Isso uma peculiaridade das codificaes.
A grande diferena que a codificao valorativa.

Quais foram os valores do Code de France?

Era um Cdigo individualista (autonomia da vontade pacta sunt servanda) e patrimonialista.
Era preciso garantir a propriedade privada e garantir os interesses do indivduo contra o absolutismo
estatal.

1896 - BGB. Cdigo Alemo.

Seguiu, em linhas gerais, os mesmos traos do Code de France (mesmos ideais).

A diviso entre o pblico/privado se acentuou de tal modo que poderia ser comparada a um jardim
(fao o que eu quero, o que a lei no probe estado sai do direito civil) e uma praa (s fao o que a lei
permite).
Esses foram os dois grandes Cdigos da Era Moderna. O direito moderno se constri arquitetado
nas experincias francesas e alems. O grande mrito do cdigo francs e do cdigo alemo foi afastar
o estado das relaes privadas. Este o momento em que vislumbramos a diviso do direito civil em
pblico e privado, onde estava o particular o estado no poderia estar, ele se mantinha distante por uma
necessidade histrica.

2. HISTRICO DO DIREITO CIVIL BRASILEIRO

No Brasil, a primeira manifestao de direito civil foi com a Constituio Imperial de 1824, que em
seu art. 179, XVIII dizia que o quanto antes deveria ser organizado um Cdigo Civil e um Cdigo Criminal.
 1855 - Somente em 1855 contrataram algum para elaborar o Cdigo Civil. Era o baiano Teixeira
de Freitas, que elaborou o Esboo do Cdigo Civil. Finalizou o Esboo em 1862 (4.908 artigos unificando
direito civil e comercial) e apresentou Comisso revisora. No entanto, os debates eram to estreis que
Teixeira de Freitas queixou-se a Nabuco de Arajo, dizendo que, a prosseguir naquela marcha, nem em
cem anos o trabalho seria concludo, e sequer o Esboo seria convertido em Cdigo Civil. Apresentou o
projeto que no foi aceito, eis que havia inmeros avanos para poca (tutela do nascituro, dissoluo do
casamento...). Teixeira acabou renunciando tarefa, devolveu o dinheiro recebido e o Esboo no se
converteu em projeto de lei. Acabou sendo aproveitado pela Argentina (pelas mos de Vlez Sarsfield).
Hoje um dos pases mais avanados em termos de direito privado.

1899 - Em abril de 1899 contratado Clvis Bevilqua para elaborao de um Cdigo Civil. Em oito
meses apresentou seu projeto (outubro de 1899). Foi levado ao Congresso, vindo a ser aprovado somente
em 1916.

1916 - O CC/16 foi permeado nos mesmos valores dos Cdigos que o inspiraram, quais sejam, os
Cdigos Francs e Alemo. Por isso, foi um Cdigo individualista e patrimonialista.

Slvio Rodrigues d um exemplo do carter patrimonialista do CC/16 atravs do instituto da tutela,

que significa em linhas gerais a colocao de um menor rfo em famlia substituta. Dos 24 artigos
dedicados tutela, 23 cuidavam do patrimnio do tutelado, um tratava do tutor e nenhum tratava da
pessoa do tutelado.
Outro exemplo: O CC/16 dizia que todo descumprimento de obrigao gerava perdas e danos.

Quando o CC/16 entrou em vigor, o direito civil desejava que toda e qualquer disciplina estivesse
no cdigo. Desejava-se tambm que a CR no trouxesse nada de direito civil, apenas direito
pblico. Por isso, denomina-se a CR de Carta Poltica e o CC de Constituio do Direito Civil.
O CC/16 manteve-se inclume por seis (6) Constituies.

Dcadas de 40/50/60 - Microssistemas jurdicos. Descobriu-se que o CC no podia regular todas

as relaes privadas. A cada dia surgiam novos conflitos que o Cdigo Ignorava.
Os microssistemas eram normas de carter complementar, que vinham a suprir a falta de previso
do CC. Eram exemplos: Cdigo de guas, Cdigo de Minas, Lei de Condomnios etc.
Todos esses microssistemas mantinham os mesmos valores do CC/16 (patrimonialismo e
individualismo). No havia nesse momento a necessidade de proteo da pessoa. Eram projees do
CC, com a mesma sistemtica.
Estamos aqui no pice da diviso entre o Direito Pblico e Privado.

O Direito Civil tinha como norma maior o CC, pois as Constituies eram neutras e indiferentes ao
Direito Civil.
Da os apelidos:
a) O Cdigo Civil era chamado de Constituio do Direito Privado.
b) As Constituies eram apelidadas de Cartas Polticas, pois se restringiam organizao
poltica a administrativa do Estado.

O CC/16 era uma Lei Ordinria, que sobreviveu a Seis Diferentes Constituies. Por qu? Porque
a matria do CC nunca foi tratada em nenhuma Constituio.

Eram tantos microssistemas que o cdigo ficou obsoleto.

Orlando Gomes: o CC perdeu sua generalidade e completude para o direito privado; jamais o
Cdigo conseguir recuperar a primazia do direito civil. Somente uma norma hierarquicamente superior
conseguir reunificar o direito civil.
 CR/1988 - Constitucionalizao do Direito Civil. Publicizao do Direito Civil. Direito Civil
Constitucional.
A CR resolveu chamar para si a responsabilidade de tratar do Direito Pblico e Privado. Esse
movimento nada mais que o movimento migratrio. O centro de sistema do Direito Civil migrou da Norma
Codificada para a CR, passando tanto o CC como todas as normas esparsas de direito privado a se
submeter regncia da CR.
A fonte primria do direito civil deixou de ser o CC e passou a ser a Constituio.

Toda a estrutura do Direito Civil foi parar na Constituio. Constitucionalizao do Direito Civil:
o CC vai ser interpretado conforme a CR e no o inverso.

Voltando ao histrico. O novo texto constitucional estava em coliso com o CC/16, visto que trazia
agora valores mais humansticos e menos patrimoniais (A CR preocupa-se com o ser, enquanto o CC/16
preocupava-se com o ter).
Enquanto o CC/16 era egosta, patriarcal e autoritrio, a CRFB despontava com a sua chamada
tbua axiolgica de valores:

Dignidade da pessoa humana.

Solidariedade social e erradicao da pobreza
Liberdade
Igualdade substancial

Revoluo francesa? Liberdade, igualdade e fraternidade direcionadas pessoa humana. um

revival da revoluo, agora direcionadas dignidade da pessoa humana.

Estes valores formam o que o professores de direito penal chamam de garantismo constitucional,
que nada mais do que uma tbua de valores indeclinveis. Este garantismo constitucional aplicado
no somente ao direito pblico, mas tambm nas relaes entre particulares. O que acontece, que o
CC/16 estava em rota de coliso com os valores constitucionais, sendo assim, ele deveria ser afastado.

De acordo com a leitura sistemtica destes valores, chega-se concluso de que devem caber
alimentos nas relaes homoafetivas. Questo da AGU: incluso de dependente homossexual em
penso.

Emenda 66/10.
Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado.
6 O casamento civil pode ser dissolvido pelo divrcio. (Redao dada Pela
Emenda Constitucional n 66, de 2010)

No importa o que diga no CC. A interpretao feita da CRFB para o CC.

CC/2002: Para tentar harmonizar o Direito Privado com a CR, criou-se o NCC, baseado em novos
valores: Socialidade (funo social do contrato-421 e da propriedade-1228), Eticidade (boa-f
objetiva), Operabilidade e Sistematicidade.

3. VALORES QUE PERMEIAM O CDIGO CIVIL DE 2002

3.1. SOCIALIDADE
 O CC/16 era individualista, preocupava-se com a tutela individual da pessoa, o CC/02 preocupa-
se com a impactao coletiva no exerccio de direitos. Quando um titular exercita um direito, de que forma
isso se impacta sobre a coletividade. Socialidade a anttese do individualismo. Exemplo: art. 421
funo social do contrato, 1228 funo social da propriedade, 1511 - funo social da famlia. Nenhum
exerccio de direitos deve prejudicar a coletividade.

Aplicao da funo social.

A socialidade apresenta dois novos conceitos: terceiro ofensor e terceiro ofendido. Pois possvel
falar que um terceiro prejudica uma relao jurdica alheia.

Zeca Pagodinho e Schin: a Schin exemplo do terceiro ofensor Aliciamento do prestador de

servios. Lembrar aqui da tutela externa do crdito, eficcia externa dos contratos. Ver contratos.

Art. 608. Aquele que aliciar pessoas obrigadas em contrato escrito a prestar servio
a outrem pagar a este a importncia que ao prestador de servio, pelo ajuste
desfeito, houvesse de caber durante dois anos.

Smula 308: contrato de hipoteca celebrado entre construtora e banco e no pode prejudicar os
adquirentes. Exemplo do terceiro ofendido. Caso Encol.

STJ Smula n 308 - A hipoteca firmada entre a construtora e o agente financeiro,

anterior ou posterior celebrao da promessa de compra e venda, no tem eficcia
perante os adquirentes do imvel.

3.2. ETICIDADE

Aplicao do princpio da confiana. Treu und glauben. Nada mais do que a preocupao com
a tica no exerccio de um direito, ou seja, de que maneira o titular exerce o seu direito, estabelecimento
de limites, nem tudo o que se quer possvel.

Exemplo: 422 boa-f objetiva. Art. 745.

Art. 422. Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato,

como em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f.

Art. 745. Em caso de informao inexata ou falsa descrio no documento a que

se refere o artigo antecedente, ser o transportador indenizado pelo prejuzo que
sofrer, devendo a ao respectiva ser ajuizada no prazo de cento e vinte dias, a
contar daquele ato, sob pena de decadncia.

Decadncia? O CC se equivoca. O prazo prescricional.

Substancial performance, adimplemento substancial ou adimplemento mnimo: criao do

STJ de aplicao de eticidade nas relaes contratuais. Leasing, alienao fiduciria... Ver Contratos.
Se o inadimplemento foi mnimo, no cabe resciso contratual.
Para esta teoria, a luz do princpio da boa-f, no se considera razovel resolver a obrigao,
quando a prestao, posto no adimplida de forma perfeita, fora substancialmente atendida.
Veja bem: no pode rescindir o contrato, mas o banco tem direito de exigir o cumprimento do
contrato, executar o devedor. No tico requerer a resciso com seus efeitos drsticos.

3.3. OPERABILIDADE
 Aplicao com facilidade do Direito Civil. Todos os direitos garantidos no Cdigo Civil devem ser
facilmente compreendidos, o titular deve entender com facilidade quais so os seus direitos, o sistema
deve ser facilmente opervel, deve-se evitar expresses difceis, conceitos complexos.

Exemplo: 189 diferena entre prescrio e decadncia.

Art. 189. Violado o direito, nasce para o titular a pretenso, a qual se extingue, pela
prescrio, nos prazos a que aludem os arts. 205 e 206.

Mais uma vez, busca-se o afastamento dos parmetros liberais que nortearam o CC/16. Sob
aquela perspectiva, os indivduos no eram tratados em suas especificidades, mas sim apresentavam
uma igualdade formal, que no levava em conta as caractersticas de cada um. Eram tratados de acordo
com a posio jurdica em que se encontrassem (proprietrio, contratante, cnjuge), de forma neutra.
Eram apenas sujeitos de direitos patrimoniais.
No havia uma preocupao com a pessoa humana em si, mas apenas com a expanso de seu
patrimnio.
O CC/02 adota outro parmetro de valorao. O ser humano passa a ocupar o centro do
ordenamento jurdico constitucional. Assim, a anlise passa a ser do indivduo concreto e de suas
especificidades, afastando-se da ideia liberal do cdigo anterior que analisa o sujeito sob ponto de vista
abstrato.
A pessoa passa a ser realmente a destinatrio direto da norma. A sentena precisa dar a pessoa
o que seu e para isso precisa analisar as desigualdades materiais e o contexto real da pessoa, pois
somente assim que se obtm a norma do caso concreto e ela quem proporciona segurana jurdica
ao jurisdicionado.
Preocupado com uma maior efetividade na aplicao de suas normas, o legislador do CC/02
abandona o preciosismo gramatical do CC/16. Afasta-se das conceituaes estreis, para trabalhar com
modelos abertos e mutveis, de modo que o direito no fique mais no campo das abstraes, mas seja
executado com praticidade e efetividade. Deixa-se de trabalhar com o critrio da subsuno, em que o
caso concreto tinha de se adequar inteiramente norma.

Esses trs paradigmas/diretrizes/vetores estruturantes (socialidade, eticidade e a operabilidade)

esto na exposio de motivos do CC/02 por Miguel Reale.

O CC uma lei que regula as relaes privadas, interesses privados. Com estes novos paradigmas,
o CC se torna, no raro uma lei protetiva, mas no podemos esquecer que no direito privado h outras
leis que so exclusivamente protetivas. Algumas destas leis so anteriores ao CC/02 muitas vezes,
tambm no raro, o CC mais protetivo que a lei especial. A essa relao chama-se dilogo das fontes.

3.3.1. Ateno: Conceito aberto X Clusula geral

Um conceito aberto traduz simplesmente um PRECEITO NORMATIVO VAGO ou indeterminado

a ser preenchido pelo juiz no caso concreto, mas que j tem suas CONSEQUNCIAS de aplicao
previamente estabelecidas pelo legislador. Exemplo de conceito aberto: Justa causa, atividade de risco,
famlia.

J a clusula geral, difere em dois sentidos: O preceito aqui precisa ser preenchido no s quanto
ao CONTEDO, mas tambm quanto SUA APLICAO, vale dizer, h uma maior discricionariedade
do intrprete. Alm disso, as Clusulas gerais traduzem uma DISPOSIO NORMATIVA IMPOSITIVA
ao magistrado. como se a clusula geral mandasse o juiz aplic-la. Exemplo: Funo social, boa-f,
devido processo legal. Existe aqui uma carga normativa maior.

OBS: Definio de Nelson Nery Jr.

Conceito legal indeterminado: so palavras ou expresses indicadas na lei, de contedo e

extenso altamente vagos, imprecisos e genricos, e por isso mesmo esse conceito vago e lacunoso.
Preenchido o conceito legal indeterminado, a soluo j est estabelecida na prpria norma legal,
competindo ao juiz apenas aplic-la, sem exercer qualquer outra funo criadora. Exemplos: atividade de
risco, para caracterizar a responsabilidade objetiva (art. 927, p); caso de urgncia (art. 251, p); perigo
iminente como excludente da ilicitude do ato (188, II); coisas indispensveis economia domstica, que
dispensam a autorizao conjugal para serem compradas, ainda que a crdito (art. 1643, I).

Quando o juiz torna concretos os conceitos legais indeterminados, eles passam a se chamar conceitos
determinados pela funo.

Clusulas Gerais: so normas orientadoras sob forma de diretrizes, dirigidas precipuamente ao

juiz, vinculando-o ao mesmo tempo em que lhe do liberdade para decidir. Distinguem-se dos conceitos
legais indeterminados pela finalidade e eficcia, pois aqueles, uma vez diagnosticados pelo juiz no caso
concreto, j tm a soluo estabelecida na lei. Estas, ao contrrio, se diagnosticadas pelo juiz, permitem-
lhe preencher os casos com valores designados para aquele caso, para que se lhe d a soluo
que ao juiz parecer mais correta. As clusulas gerais tem funo de dar mobilidade ao sistema
(operabilidade). Exemplos: funo social do contrato como limite da autonomia privada (art. 421); as
partes terem de contratar observando a boa-f objetiva (art. 422).

H quem inclua como um dos vetores estruturantes do CC/02 a sistematicidade.

3.4. SISTEMATICIDADE

A respeito da estrutura do CC/02, seguiu o modelo germnico preconizado por Savigny, colocando
as matrias em ordem metdica, dividida em Parte Geral (pessoas, bens e fatos jurdicos) e Especial.

Operou-se a unificao do direito das obrigaes fazendo incluir o direito de empresa. No sentir
de Carlos Roberto Gonalves tratou-se de inovao original, sem paralelo no Direito comparado. Assim,
a Parte Especial acabou dividida em cinco livros: Direito das obrigaes, Direito de Empresa, Direito das
Coisas, Direito de Famlia e Direito das Sucesses.

Ver abaixo Estrutura do Direito Civil.

4. DILOGO DAS FONTES (DILOGO DE COMPLEMENTARIDADE, DILOGO DE CONEXO)

Abre uma exceo aplicao do princpio da especialidade, permitindo que o CC (norma geral)
seja aplicado quando se tornar norma mais protetiva.

Cludia Lima Marques: a possibilidade de aplicar a norma geral em uma relao privada regida
por norma especial, sempre que a norma geral for mais favorvel.
Os palcos mais iluminados para os exemplos: Direito do Consumidor e Direito do Trabalho
(reinterpretar o art. 8 da CLT, quando ele for mais benfico ser norma primria do DT).
Consumidor: Contrato de transporte. Tem regra no CDC e tambm no CC. Nesse sentido, o
Enunciado 369 da Jornada de Direito Civil.

JDC 369 - Diante do preceito constante no art. 732 do Cdigo Civil, teleologicamente
e em uma viso constitucional de unidade do sistema, quando o contrato de
transporte constituir uma relao de consumo, aplicam-se as normas do Cdigo de
Defesa do Consumidor que forem mais benficas a este.

Outro exemplo: Prazo para propor ao edilcia no CC (art. 445). So mais elsticos que os prazos
do CDC, logo se aplica a norma mais benfica.
 ATENO: O afastamento da norma especial sempre episdico, a luz do caso concreto.

Para Cludia Lima Marques (no Brasil) trs so os tipos de dilogo possveis:

a) Dilogo sistemtico de COERNCIA = aplicao simultnea de duas leis, sendo que uma
serve de base conceitual para outra (o CC a base do CDC). Para ela, o CDC no impede a
aplicao do CC, quando este trouxer regra mais favorvel ao consumidor, como o caso dos
prazos prescricionais.

b) Dilogo sistemtico de COMPLEMENTARIEDADE e SUBSIDIARIEDADE = consiste na

aplicao coordenada de duas leis, uma complementando a aplicao da outra ou sendo
aplicada de forma subsidiria. Exemplo: Temas que constam no CC e no no CDC e vice-versa.

c) Dilogo das INFLUNCIAS RECPROCAS sistemticas = influncia do sistema geral no

especial e vice-versa.

*ATENO: O STJ no admite a Teoria Dos Dilogos Das Fontes, prevalecendo ainda em suas decises
ciso entre o CDC e o CCB e quando aplicado este ltimo prejudica o consumidor.

Ver Consumidor.

5. ESTRUTURA DO DIREITO CIVIL

-Parte Geral: Elementos de uma relao jurdica Sujeito (pessoas), Objeto (bens), Vnculo
jurdico (fatos). Aqui falamos de teoria geral do direito, conceitos universais.
Essa parte do direito civil tem aplicao universal (exemplo: contrato de trabalho deve ter objeto
lcito, contrato administrativo deve ter agente capaz, e assim por diante).

-Parte especial: So os diferentes campos do interesse privado. As relaes sem a presena do

Estado. A parte especial dividida em diferentes reas (trplice vrtice fundante):

Trnsito jurdico circulao de riquezas. Direito obrigacional:

o Teoria Geral das obrigaes.
o Contratos (obrigaes em espcie)
o Responsabilidade civil.

Titularidades as apropriaes. Direitos reais.

Relaes de Afeto - Direito das Famlias.

Foi a parte especial (notadamente privada) que migrou para a Constituio. O eixo fundamental do
Direito Civil deixou de ser o CC e passou a ser a CR.

Analogia: Condomnio do direito civil - a parte geral a base, o solo. So trs prdios. Na
cobertura do direito obrigacional (mais protegido), est o direito do consumidor. Na cobertura das
titularidades est o Estatuto da Cidade e da Terra, no das relaes de afeto est o Estatuto da Criana e
do Adolescente.

6. CONSTITUCIONALIZAO DO DIREITO CIVIL X PUBLICIZAO DO DIREITO CIVIL

 Muitos autores usam as expresses como sinnimas. No correto.

Constitucionalizao do Direito Civil: Esse movimento traz consigo a ideia de que o fundamento do
DC est na CR. o fenmeno de um instituto eminentemente privado ir ter seu fundamento na CR. o
movimento migratrio. a previso topolgica. Exemplo: funo social da propriedade.

Publicizao do Direito Civil: Sinnimo de dirigismo contratual. A publicizao do direito civil a

intromisso do estado dentro de uma relao privada para reequilibr-la, para manter o equilbrio ou
garantir o interesse pblico. Exemplo: Direito do Trabalho, Clusulas gerais de contratos (onde o reajuste
feito pelo poder pblico), agncias reguladoras.

Obs: nada impede que no mesmo campo tenhamos uma constitucionalizao + publicizao do direito
civil, dois grandes exemplos - direito do trabalho e direito do consumidor.

*MP/MG: O direito civil est em crise? Se isso significa a mudana de referenciais, sim, vm novos
paradigmas advindos da CRFB, mas se crise tomada no sentido de extino, no, o DC no est para
acabar ele apenas est mudando seus referenciais essa mudana passa pelo processo de
constitucionalizao das relaes privadas.

7. COLISO ENTRE NORMA PRIVADA E NORMA CONSTITUCIONAL (ver Constitucional)

Assim, de acordo com essa viso do direito civil conforme a CRFB, possvel falar na aplicao
de direitos e garantias fundamentais nas relaes privadas.

A CR se aplica direto relao privada ou essa aplicao demanda a existncia de outra norma?

No RE 2101.819/RJ, o STF aplicou pela primeira vez os direitos fundamentais em relaes privadas.
STF: uma relao privada no pode violar os direitos e garantias fundamentais. Ver Constitucional.
O STF entendeu que a aplicao direta e imediata. Os constitucionalistas chamam essa tese
de eficcia horizontal dos direitos fundamentais.
Outro exemplo: RE 161.243-6/DF. Caso Air France. A companhia disse que os direitos diferenciados
se aplicariam somente aos empregados franceses. Violao ao princpio da isonomia, que se aplica direta
e imediatamente s relaes privadas.

ATENO: Ao lado dessa eficcia, bom lembrar o reconhecimento da melhor doutrina de Direito
Constitucional que no apenas existe uma eficcia horizontal dos direitos fundamentais; vem se
sustentando tambm a eficcia horizontal dos direitos sociais (art. 6).

Exemplo: Proibio de aumento abusivo de mensalidade nos planos de sade (Direito Sade).

STJ Smula n 302 - abusiva a clusula contratual de plano de sade que limita
no tempo a internao hospitalar do segurado.

Exemplo: Impenhorabilidade do Bem de Famlia (Direito moradia/famlia). A lei do bem de famlia

8.009/90 diz expressamente que o bem de famlia sempre o bem de menor valor e o que serve de lar
da famlia. Entretanto, o STJ j decidiu que mesmo a casa no servindo de lar est protegida (caso onde
o dono da casa foi transferido pela empresa e alugou a casa), pois em se tratando de direito social
constitucional, e sendo o bem nico, mesmo que o titular no resida nele, reconhecida a
impenhorabilidade. As pessoas que vivem sozinhas tambm contam com a impenhorabilidade do bem de
famlia (ver Bem de Famlia, em Bens)
 STJ Smula n 364 - O conceito de impenhorabilidade de bem de famlia abrange
tambm o imvel pertencente a pessoas solteiras, separadas e vivas.

OBS: Terreno sem edificao no considerado bem de famlia, porquanto no serve moradia.

Como ficam, no mbito das relaes privadas, as normas oriundas de tratados

internacionais?
O STF no dia 03/12/2008, no RE 466.343/SP e HC 87.585 entendeu que os tratados internacionais
podem ser incorporados ao sistema jurdico de diferentes formas.

Tratados que no so de direitos humanos = Sede infraconstitucional, legal. Status de lei

ordinria. Exemplo: Conveno de Varsvia (trata de transporte areo). Estabelece indenizao por perda
de bagagem (nfima). J o CDC diz que a indenizao deve ser proporcional extenso do dano. o
chamado sistema de reparao integral do dano. Nessa coliso, aplica-se o CDC, pois norma especial
(STJ REsp. 300.190).
Neste caso, resolve-se a relao pelo princpio da especialidade.

Tratados de direitos humanos aprovados com qurum qualificado (3/5 em 2 turnos) = Sede
constitucional. Status de EC. Exemplo: Conveno de Nova Iorque. Trata sobre os deficientes. Portanto,
a norma de proteo aos deficientes tem status de norma constitucional.
Neste caso vincula o direito civil. Subordinao hierrquica.

Tratados de direitos humanos aprovados com qurum comum = Sede supralegal. Status
supralegal. STF 03/12/08, RE 466.343/SP e HC 87.585/TO (tese de Gilmar Mendes: no preenchem
requisito formal para ter status constitucional, mas tambm no tero status de lei ordinria, ficando acima
da lei, mas abaixo da CR).
Neste caso, faz-se o chamado controle de convencionalidade (posterior ao controle de
constitucionalidade), sendo um mecanismo de interpretao da norma de direito civil luz dos tratados
e convenes incorporados em sede supralegal.

Exemplo: Conveno interamericana de direitos humanos (Pacto de San Jose da Costa Rica
estabelece a proibio da priso civil por dvida, exceto por alimentos).
A CRFB permite a possibilidade de priso civil do depositrio infiel (no diz como) e de alimentos.
O CC diz como. Entre a CRFB e o CC tem o pacto.
Sendo o pacto supralegal, todas as leis inferiores perdem sua eficcia (eficcia paralisada).
o caso do art. 652 do CC, que trata da priso do depositrio infiel. Esta norma reguladora foi afastada em
face do controle de convencionalidade imposto pelo art. 7 do pacto.
Ou seja, no nosso sistema de direito privado, a priso do depositrio infiel permitida pela CR,
mas no possui regulamentao (essencial em se tratando de norma de eficcia limitada). Ou seja,
para o STF a priso constitucional, mas ilegal.
Isso posto, o STF cancelou a Smula 619, que dizia ser possvel essa priso. E editou a SV 25

SMULA VINCULANTE N 25 - ILCITA A PRISO CIVIL DE DEPOSITRIO

INFIEL, QUALQUER QUE SEJA A MODALIDADE DO DEPSITO

STJ Smula n 419 - Descabe a priso civil do depositrio judicial infiel.

*Possibilidade de revogao por EC do Tratado, e consequentemente possibilitando a regulamentao

da priso civil. possvel? No, devido ao princpio constitucional da proibio do retrocesso. Ver
Constitucional.

Entretanto, os autores de Direitos Humanos (Flvia Piovesan), entendem que todo e qualquer
tratado sobre direitos humanos deveria ser incorporado ao sistema interno com status constitucional
(princpio pro homine). Vale dizer: Todo tratado que seja mais benfico aos direitos humanos deve
prevalecer sobre qualquer norma interna, seja ela constitucional ou legal.
O entendimento de Celso de Mello vai mais ao encontro dessa corrente.

Com isso, devemos lembrar: A interpretao e a aplicao do direito civil agora pressupem dois
controles: controle de constitucionalidade e controle de convencionalidade (supralegalidade).

8. CONFLITOS NORMATIVOS DO DIREITO CIVIL

O direito civil se apresenta a partir de um sistema aberto. Por fora disso, vai recolhendo normas
em diferentes sedes (norma constitucional, norma em tratados, normas em leis ordinrias etc.). Ou seja,
o Direito Civil possui diferentes fontes normativas, que comumente entram em coliso.

Como resolver esses conflitos?

Frmula de Canotilho: Norma jurdica = Norma princpio + Norma regra.

Norma jurdica toda aquela que detm coercibilidade. Exemplo: Desde lei at conveno de condomnio.
Norma princpio tem contedo aberto: A aplicao casustica, no caso concreto.
Norma regra tem contedo fechado: A aplicao apriorstica.

No CC no diferente: Existem vrias normas regras e vrias normas princpios. Exemplo: Art. 422
do CC/2002.

Art. 422. Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato,

como em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f.

O que vai se configurar a boa-f ou a probidade exige a anlise do caso concreto. J o art. 448
traz uma norma regra, com uma soluo apriorstica.

Art. 448. Podem as partes, por clusula expressa, reforar, diminuir ou excluir a
responsabilidade pela evico.

Podem ocorrer trs diferentes formas de coliso:

a) Norma regra X norma regra: A soluo apresentada pelos critrios clssicos de

hermenutica: lei superior, lei posterior e lei especial (exceto no caso de dilogo das fontes).

b) Norma regra X Norma princpio: Como a norma princpio aberta, a coliso reclama soluo
em favor da norma princpio. Bandeira de Mello: Muito mais grave do que violar uma regra violar um
princpio, at porque as regras so criadas com base nos princpios. No momento que eu violo um
princpio, estou indiretamente violando todas as regras que dele decorrem. O afastamento da norma regra
pela norma princpio episdico, casustico. A norma regra afastada fica no sistema, s afastada no
caso concreto.
Exemplo: Art. 448. uma norma regra. Entretanto, se colidir com a boa-f (art. 422), afasta-se a
norma regra. O sujeito acaba tendo o direito a reclamar a evico.

c) Norma princpio X norma princpio: Prevalece aquele com sede constitucional. Se forem
princpios de mesma hierarquia, os critrios clssicos de hermenutica se mostram insuficientes. Nesse
caso, a doutrina alem desenvolveu uma tese construda nos EUA, denominada ponderao de
interesses (que no se confunde com proporcionalidade).
 A proporcionalidade prevista constitucionalmente se apresenta em dois vetores: ora como princpio
interpretativo (postulado normativo), ora como tcnica de soluo de conflitos.
A proporcionalidade como princpio interpretativo ganha o nome de RAZOABILIDADE. A
proporcionalidade como tcnica de soluo de conflitos ganha o nome de PONDERAO DE
INTERESSES.
Ou seja, toda a ponderao de interesses proporcionalidade, mas nem todo uso de
proporcionalidade ponderao.
Ponderao o uso da proporcionalidade para a soluo de conflitos normativos entre princpios.
uma atividade psquica, imaginria, colocando-se os dois valores numa balana imaginria para que se
descubra qual deles respeita com maior amplitude a dignidade da pessoa humana. De igual forma a
soluo ser sempre casustica (RESp. 226. 436).
No campo privado (Direito processual civil) os processualistas modernos tambm admitem a
relativizao do princpio da vedao s provas ilcitas (direito privacidade), de acordo com o caso
concreto, em uma ponderao de valores. Exemplo do mdico em GO. Privacidade da mulher X proteo
dos menores (RMS 5.352). No entanto, nesse caso especfico, o STJ no corroborou com esse
entendimento.

9. REPERSONALIZAO DO DIREITO CIVIL (DESPATRIMONIALIZAO)

O Direito Civil, que antes se preocupava com patrimnio, agora se preocupa com a tutela jurdica
da pessoa como objetivo central do Direito Civil. O direito civil se preocupa mais com o ser do que com
o ter.
A incidncia da tbua de valores constitucionais (dignidade da pessoa humana, solidariedade e
erradicao da pobreza, liberdade, igualdade substancial) faz com que o Direito Civil sofra esse
processo de personalizao.
A proteo do patrimnio no deixou de existir, mas agora feita como consequncia da proteo
pessoa. Isso se aplica em todos os ramos do Direito Civil. Exemplos:

a) No campo obrigacional: Art. 389 e 395 do CC. Direito resciso contratual. Se um dos
contratantes descumpre as obrigaes, o prejudicado tem direito a perdas e danos, juros, correo,
honorrios e custas, sem prejuzo da extino do contrato.

Art. 389. No cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas e danos, mais
juros e atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos,
e honorrios de advogado.

Art. 395. Responde o devedor pelos prejuzos a que sua mora der causa, mais juros,
atualizao dos valores monetrios segundo ndices oficiais regularmente
estabelecidos, e honorrios de advogado.

Tese do substancial performance, adimplemento substancial ou inadimplemento mnimo. RESp.

272.739.
O pedido de resciso nesse caso abusivo, portanto ilcito.
Protege-se a pessoa do contratante contra uma deciso abusiva. Protege-se a pessoa em
detrimento do patrimnio.
Cristiano: Apesar da grande maioria dos julgados tratarem somente pela tica quantitativa,
possvel que um contrato seja substancialmente cumprido de forma qualitativa. Exemplo: do contrato que
j pagou todo o principal, faltando s os juros.
 b) No campo dos direitos reais: Limitao ao direito de Propriedade. REsp. 27.039/SP. Caso
do mdico que conseguiu autorizao para internar e assistir seu paciente em hospital privado, do qual
no preenchia o corpo clnico.
Mais um precedente relativizando o ter em benefcio do ser.

c) No campo de famlia: Smula 364 do STJ.

Smula: 364 - O conceito de impenhorabilidade de bem de famlia abrange tambm

o imvel pertencente a pessoas solteiras, separadas e vivas.
PRTE GERL

CPCIDDE E PERSONLIDDE JURI DIC

*Pablo Stolze

1. PERSONALIDADE JURDICA

Personalidade jurdica a aptido genrica para se titularizar direitos e contrair obrigaes

na ordem jurdica, ou seja, a qualidade para ser sujeito de direito. Em uma primeira perspectiva, a
pessoa fsica/natural ou a pessoa jurdica.

1.1. PESSOA FSICA OU NATURAL

1.1.1. Em que momento a pessoa fsica ou natural adquire personalidade?

Aparentemente, a resposta est contida na primeira parte do art. 2 do CC.

Art. 2o A personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida; mas

a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro.

Nascer com vida significa operar-se o funcionamento do aparelho cardiorrespiratrio do recm-

nascido, independentemente da forma humana e de tempo mnimo de sobrevida em respeito ao princpio
da dignidade da pessoa humana. CC Espanhol: somente se reputar nascido o feto que tiver figura
humana e um tempo de sobrevida de 24hrs no Brasil tal disposio seria impossvel em face do
princpio acima citado.

MP/SP: Consiga separar-se por inteiro ou parcialmente do ventre materno respirando, mediante parto
natural ou interveno cirrgica, pouco importando que o cordo umbilical seja rompido, que seja vivel
ou no, e que no tenha necessariamente a forma humana. CERTO.

Importncia: transferncia de patrimnio. Exemplo: nasceu com vida, foi sujeito de direito, capaz
de transmitir patrimnio.

1.1.2. Nascituro e teorias explicativas

A segunda parte do art. 2 CC, ao se referir ao nascituro ( aquele que ainda, embora concebido,
no nasceu), reconhece direitos em seu favor. Ora, se o nascituro dotado de direitos no deveria
tambm ser considerado uma pessoa?

A doutrina diverge a este respeito construindo duas teorias fundamentais: a Teoria Natalista e a
Teoria Concepcionista.

a) Teoria Natalista (Silvio Rodrigues, Eduardo Espnola, Vicente Ro, Venosa).

 Esta teoria sustenta que a personalidade s seria adquirida a partir do nascimento com vida, de
maneira que o nascituro no seria considerado pessoa, gozando de mera expectativa de direito.
a teoria clssica.

b) Teoria Concepcionista (Silmara Chinelato, Teixeira de Freitas, Clvis Bevilqua)

Influncia francesa.
Para esta teoria, o nascituro seria considerado pessoa desde a concepo, inclusive para efeitos
patrimoniais, razo pela qual o nascituro seria titular de direito e no de mera expectativa.
Se ele nasce com vida, este nascimento retroage seus efeitos concepo.

OBS: h outras duas teorias minoritrias...

A teoria da Personalidade Formal (intermediria e pouco ousada), citada por MHD, afirma que
o nascituro na vida intrauterina tem personalidade jurdica formal, no que atina a direitos personalssimos
e aos de personalidade, passando a ter personalidade jurdica material, alcanando os direitos
patrimoniais, que permaneciam em estado potencial, somente com o nascimento com vida. Se nascer
com vida, adquire personalidade jurdica material, mas se tal no ocorrer, nenhum direito patrimonial ter.

Os adeptos da teoria da Personalidade Condicional sufragam entendimento no sentido de

que o nascituro possui direitos sob condio suspensiva. Vale dizer, ao ser concebido, j pode titularizar
alguns direitos (extrapatrimoniais), como o direito vida, mas s adquire completa personalidade, quando
implementada a condio do seu nascimento com vida. O que no difere muito da teoria da MHD vista
acima.

1.1.3. Observaes

a) Qual das teorias foi adotada pelo CCB?

Matria polmica. Independentemente de qualquer teoria, o nascituro tem proteo. Com base na
doutrina de Clvis Bevilqua (Comentrios ao CC dos Estados Unidos do Brasil, Editora Rio, Edio
Histrica 1975, pg. 178), ainda aplicvel ao novo sistema, podemos dizer que o legislador
aparentemente abraa a teoria natalista por ser mais prtica, mas sofre forte e inequvoca
influncia da teoria concepcionista, pois o sistema jurdico reconhece ao nascituro, diversos
direitos como pessoa.
Ao encontro da teoria concepcionista, reforando a tese de que o nascituro um sujeito de direito,
poderamos apontar em novo sistema, importantes direitos a ele reconhecidos: direito vida, proteo
pr-natal, direito de receber doao e herana (caiu Defensoria/MG), tutela penal do aborto e nomeao
de curador (art. 877,878 do CPC).

OBS: quanto aos direitos hereditrios, mesmo seguindo a teoria concepcionista, no se pode dizer que a
me no caso de abortamento do filho, transferiu direitos para si, o direito resguardado para o nascituro.

b) O nascituro tem direito aos alimentos?

Tradicionalmente, o direito brasileiro era resistente tese, com julgados espordicos

reconhecendo os alimentos (TJRS; agravo de instrumento 70006429096). Em 5 de novembro de 2008,
aprovou-se a lei dos alimentos gravdicos (Lei 11.804/08), reconhecendo alimentos ao nascituro. Influxo
da teoria concepcionista.

c) O nascituro teria direito indenizao por dano moral?

 O STJ mantendo a linha de entendimento anterior, recentemente, no REsp 931556 do RS e REsp
399028 de SP, reforando a corrente concepcionista, concedeu ao nascituro indenizao por danos
morais.

OBS: Natimorto (nascido morto), nos termos do enunciado nmero 1, da 1 Jornada de Direito Civil,
recebe a tutela de certos direitos da personalidade, como nome, imagem e sepultura. Situao especial
de tutela de direitos.

JDC 1 Art. 2: A proteo que o Cdigo defere ao nascituro alcana o natimorto

no que concerne aos direitos da personalidade, tais como: nome, imagem e
sepultura.

Enunciados da JDC: Os enunciados so postulados de doutrina.

Sobre o tema, vale a pena ainda ressaltar a figura do nondum conceptus, a saber, a prole
eventual da pessoa existente por ocasio da morte do testador, quando h disposio testamentria a
seu favor. Trata-se de um sujeito de direito, sem ser pessoa (como o nascituro), previsto nos arts.
1.799 e 1800 do CC/02. (Vide sucesso testamentria).

CC Art. 1.799. Na sucesso testamentria podem ainda ser chamados a suceder:

I - os filhos, ainda no concebidos, de pessoas indicadas pelo testador, desde que
vivas estas ao abrir-se a sucesso;
II - as pessoas jurdicas;
III - as pessoas jurdicas, cuja organizao for determinada pelo testador sob a
forma de fundao.

Art. 1.800. No caso do inciso I do artigo antecedente, os bens da herana sero

confiados, aps a liquidao ou partilha, a curador nomeado pelo juiz.

Vimos acima que o nascituro pode ser chamado a suceder...mas pode ser DONATRIO?

Art. 542. A doao feita ao nascituro valer, sendo aceita pelo seu representante
legal.

1.2. PERSONALIDADE JURDICA x CAPACIDADE JURDICA

Ao lado do conceito de personalidade veio o conceito de capacidade jurdica (possibilidade de

titularizar pessoalmente relaes jurdicas de contedo patrimonial). A titularidade de capacidade
jurdica no pressupe a titularidade de personalidade, exemplo disso o condomnio, que tem
capacidade, mas no tem personalidade jurdica. De modo diverso, sempre quem dispe de
personalidade ter capacidade jurdica (talvez no tenha capacidade de fato, mas sempre ter
capacidade jurdica ou de direito).

A capacidade jurdica tambm reconhecida aos entes despersonalizados, no entanto nenhum

condomnio edilcio poder ser sujeito de reconhecimento de dano moral, por exemplo, exatamente
porque no tem personalidade jurdica. A capacidade jurdica permite ao ente despersonalizado
exercer relaes patrimoniais, mas jamais existenciais.

2. CAPACIDADE JURDICA

2.1. CONCEITO

Autores como Teixeira de Freitas, afirmam que a capacidade jurdica a medida da personalidade.
Temos dois tipos de capacidade, a capacidade de direito e a capacidade de fato.

Capacidade de direito a capacidade que todos tm, uma capacidade genrica, geral, para
titularizar obrigaes e direitos.

Segundo Orlando Gomes, a capacidade de direito (todos tm) confunde-se com a noo de
personalidade, porque toda pessoa capaz de direitos. De acordo com o mesmo, no h diferena
fundamental entre capacidade de direito e personalidade, so faces da mesma moeda. Ver diferena
acima.

A capacidade de fato ou de exerccio (nem todos tm), traduz a aptido para pessoalmente
praticar atos da vida civil. A falta desta gera incapacidade absoluta ou relativa.

A capacidade de fato condiciona-se capacidade de direito. No se pode exercer um direito sem

ser capaz de adquiri-lo. Uma no se concebe, portanto, sem a outra. Mas a recproca no verdadeira.
Pode-se ter capacidade de direito, sem capacidade de fato; adquirir o direito e no poder exerc-lo por
si. A impossibilidade do exerccio , tecnicamente, incapacidade.

Capacidade jurdica = de direito + de fato = capacidade plena (18 anos).

OBS: no confundir a ausncia de capacidade (incapacidade) com a falta de legitimidade para o ato
jurdico.

Legitimidade traduz, no dizer de Calmon de Passos, pertinncia subjetiva para a prtica de

determinado ato, ou seja, mesmo capaz, uma pessoa pode estar impedida de praticar determinado ato.
Neste caso, falta-lhe legitimidade. A legitimidade est ligada a prtica de um ato especfico ao passo que
a capacidade possui um significado genrico.

Venosa diz que a legitimao uma forma especfica de capacidade para determinados atos
da vida civil. A legitimao um plus que se agrega capacidade em determinadas situaes.

Exemplos: o caso de dois irmos, de sexo diferente que mesmo capazes, no podem casar entre si
(art. 1521, IV CC). O tutor no poder adquirir bens mveis ou imveis do tutelado (art. 1.749, I, CC)

2.2. INCAPACIDADE

2.2.1. Incapacidade absoluta

Prevista no art. 3 do CC. Os absolutamente incapazes so representados. Os atos praticados por

absolutamente incapazes sem seus representantes so nulos (praticados por seus representantes contra
seus interesses so anulveis - art. 119 CC*).
 Art. 119. ANULVEL o negcio concludo pelo representante em conflito de
interesses com o representado, se tal fato era ou devia ser do conhecimento de
quem com aquele tratou.

* Abuso de representao: Nota-se que o conflito de interesses, neste caso, no decorre

exclusivamente de um prejuzo financeiro, mas da prpria noo de convenincia da disposio do
patrimnio do incapaz. Por exemplo: a alienao do nico imvel do menor onde este pretenda morar,
ao alcanar a maioridade pelo seu representante, fora das hipteses legais (art. 1691 CC). Mesmo que
no haja desproporo entre as prestaes (prejuzo), ou dolo de quem contratou (vcio no
consentimento), este deveria saber que tal alienao somente poderia se dar por necessidade ou evidente
interesse da prole, mediante prvia autorizao do juiz.

CC Art. 1.691. No podem os pais alienar, ou gravar de nus real os imveis dos
filhos, nem contrair, em nome deles, obrigaes que ultrapassem os limites da
simples administrao, salvo por necessidade ou evidente interesse da prole,
mediante prvia autorizao do juiz.

2.2.2. Incapacidade relativa

Art. 4 do CC. Os relativamente incapazes so assistidos. Os atos praticados por relativamente

incapazes sem assistncia so anulveis.

OBS: na linha do CC de 16 podemos defender que continua inaplicvel ao nosso sistema o benefcio de
restituio aos incapazes (restituto in integrum). Tal benefcio consistia na prerrogativa conferida ao
incapaz de desfazer o ato praticado, ainda que formalmente vlido, caso lhe fosse prejudicial.

Exemplo: Um incapaz devidamente representado ao perceber que fez um pssimo negcio poderia pedir
o desfazimento do mesmo.

2.2.3. Absolutamente Incapazes (hipteses)

Art. 3o So absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil

os menores de 16 (dezesseis) anos. (Redao dada pela Lei n 13.146, de 2015)

CC 1916 havia mais duas situaes de absoluta incapacidade: o ausente e o surdo-mudo que
no tivesse habilidade para manifestar vontade.
Com a Lei 13.146/2015, apenas os menores de 16 anos so absolutamente incapazes. Os demais
casos foram revogados, passando a ser incapacidade relativa.

O inciso I do art. 3 estabelece que a vontade do absolutamente incapaz relevante nas situaes
existenciais que lhe so pertinentes. O juiz poder escutar o menor - importncia em ouvi-lo.

Obs: nos casos de adoo DEVEM ser ouvidos os maiores de 12 anos e sua manifestao relevante,
apesar de no vinculativa ao juiz, no que tange a situaes existenciais (Enunciado 138 da 3 Jornada de
Direito Civil.

JDC 138 - Art. 3: A vontade dos absolutamente incapazes, na hiptese do inc. I do

art. 3o, juridicamente relevante na concretizao de situaes existenciais a eles
concernentes, desde que demonstrem discernimento bastante para tanto.

Apenas a ttulo de conhecimento, pois no mais se aplica.

 O inciso II do art. 3 CC, as pessoas que padecem de enfermidade mental ou deficincia que as
torne completamente incapazes de praticar ato jurdico deve ser interditada (deve ser apurada mediante
procedimento de interdio, nos termos do art. 1.177 e ss. do CPC). Uma vez interditado, na forma
da lei, qualquer ato que o incapaz venha a praticar, sem o seu curador, invlido.
Nulo de pleno direito.

OBS: forte a doutrina no Brasil, em Direito Civil, no sentido de reconhecer a invalidade do ato praticado
pela pessoa j interditada, mesmo em momento de lucidez.

Ato praticado por absolutamente incapaz (enfermidade mental ou deficincia grave) ainda
no interditado, pode ser impugnado?

O CCB no faz referncia a esta situao. a chamada incapacidade natural.

Orlando Gomes em sua Obra Introduo ao Direito Civil, compara na doutrina italiana, sustentando
que o ato praticado pelo incapaz ainda no interditado pode ser impugnado desde que comprovados os
seguintes trs requisitos:

-A incapacidade de entender e querer anterior;

-O prejuzo ao incapaz;
-A m-f da outra parte (deduzida pela circunstncia do negcio).

Em reforo a esta tese, o art. 503 do CC da Frana admite tambm esta invalidade.

Inciso III do art. 3 CC: estado de coma, efeito de drogas por caso fortuito (boa-noite cinderela)
agora incapacidade relativa!

*OBS: Alvino Lima, em sua clssica obra Culpa e Risco, lembra que a teoria da actio libera in
causa (teoria da ao livre na causa) tambm deve ser aplicada ao Direito Civil. Aquele que se coloca
voluntariamente em estado de incapacidade no se isenta da responsabilidade civil.
Aprofundamento: www.cienciaspenales.net Claus Roxin - sobre actio libera in causa.

*Surdo-mudo, ausente, selenidade e a incapacidade absoluta

Surdo-mudo sem habilidade para manifestar vontade est contemplado implicitamente neste inc.
III do art. 3. Se absolutamente incapaz uma pessoa que por uma causa transitria no consegue
exprimir vontade, logicamente uma pessoa que permanentemente no pode exprimir vontade tambm
ser absolutamente incapaz! No mais. incapacidade relativa.

Com o Estatuto da Pessoa com Deficincia, todos os portadores de necessidades especiais so

considerados relativamente incapazes. Assim, podem, atravs do procedimento de deciso apoiada,
exercer atos da vida civil.

No CC/02, o ausente tratado como morto por presuno, nos termos do art. 6 do CC.

CC Art. 6o A existncia da pessoa natural termina com a morte; presume-se esta,

quanto aos ausentes, nos casos em que a lei autoriza a abertura de sucesso
definitiva.

A senilidade no de per si causa de incapacidade no direito do Brasil.

2.2.4. Relativamente Incapazes (hipteses)

 Art. 4o So incapazes, relativamente a certos atos ou maneira de os
exercer: (Redao dada pela Lei n 13.146, de 2015)
I - os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos; Menores pberes.
II - os brios habituais e os viciados em txico; (Redao dada pela Lei n 13.146,
de 2015)
III - aqueles que, por causa transitria ou permanente, no puderem exprimir sua
vontade; (Redao dada pela Lei n 13.146, de 2015)
IV - os prdigos.
Pargrafo nico. A capacidade dos indgenas ser regulada por legislao
especial. (Redao dada pela Lei n 13.146, de 2015)

Inciso IV prdigo: desvio de comportamento, pessoa que gasta imoderada e desordenadamente

seu patrimnio podendo reduzir-se misria. O juiz, no bojo do procedimento de interdio nomear
curador para assisti-lo (art. 1782 do CC). O curador no o representar em todas ocasies, apenas nas
de natureza patrimonial.

Art. 1.782. A interdio do prdigo s o privar de, sem curador, emprestar, transigir,
dar quitao, alienar, hipotecar, demandar ou ser demandado, e praticar, em geral,
os atos que no sejam de mera administrao.

OBS: O curador do prdigo no pode impedir que este se case, sob fundamento de ordem pessoal,
todavia, dever se manifestar quanto ao regime de bens adotado.

Pargrafo nico: a capacidade dos ndios regulada por lei especial, no mais pelo CC.

Lei 6.001/73 (Estatuto do ndio) em seu artigo 8 ao considerar nulo o ato praticado pelo ndio no
representado, como regra geral, remete-nos concluso de se tratar de incapacidade. Porm, se ele
entende o ato, pode ser considerado capaz, se for adaptado civilizao.

Estatuto do ndio: Art. 8 So nulos os atos praticados entre o ndio no integrado e

qualquer pessoa estranha comunidade indgena quando no tenha havido
assistncia do rgo tutelar competente.
Pargrafo nico. No se aplica a regra deste artigo no caso em que o ndio revele
conscincia e conhecimento do ato praticado, desde que no lhe seja prejudicial, e
da extenso dos seus efeitos.

2.2.5. Esquema

ABSOLUTAMENTE INCAPAZES RELATIVAMENTE INCAPAZES

Os menores de dezesseis anos;
Os que, por enfermidade ou deficincia mental, no
tiverem o necessrio discernimento para a prtica
desses atos; Revogado pelo Estatuto da Pessoa
com Deficincia.
Os que, mesmo por causa transitria, no puderem
exprimir sua vontade. Revogado pelo Estatuto da
Pessoa com Deficincia.
Os maiores de dezesseis e menores de dezoito
anos;
Os brios habituais, os viciados em txicos, e os
que, por deficincia mental, tenham o discernimento
reduzido; Revogado pelo Estatuto da Pessoa com
Deficincia.
Os excepcionais, sem desenvolvimento mental
completo; Revogado pelo Estatuto da Pessoa com
Deficincia.

Aqueles que, por causa transitria ou permanente, no

puderem exprimir sua vontade; (Redao dada pela
Lei n 13.146, de 2015)

Os prdigos.
 O que estatuto jurdico do patrimnio mnimo?

Lus Edson Fachin (doutrina). (vide bem de famlia). Atualmente, Ministro do STF.

Em uma perspectiva civil constitucional, visando a promoo da pessoa humana, o estatuto

jurdico do patrimnio mnimo sustenta que as normas civis devem resguardar para cada um, um mnimo
de patrimnio para que tenha vida digna. Dignidade.

As normas de bens de famlia visam tambm resguardar o mnimo de patrimnio para vida digna.

*Vide no material de apoio: questo especial referente ao tema restitutio in integrum.

3. EFEITOS DA REDUO DA MAIORIDADE CIVIL CC/02 (21 18)

1) No campo previdencirio, vota SAJ n 42/03 da Casa Civil da Presidncia da Repblica e na

mesma linha o enunciado 03 da I JDC, estabeleceram que a reduo da maioridade no repercutiu
no campo previdencirio pois este disciplinado por lei especial.

3 Art. 5: a reduo do limite etrio para a definio da capacidade civil aos 18

anos no altera o disposto no art. 16, I, da Lei n. 8.213/91, que regula especfica
situao de dependncia econmica para fins previdencirios e outras situaes
similares de proteo, previstas em legislao especial.

2) No que tange ao Direito da Criana e do Adolescente forte a tendncia doutrinria inclusive

jurisprudencial no sentido da prevalncia das regras do ECA (ver HC 28332- RJ). ECA prevalece
em confronto com CC. Exemplo: idade de at 21 anos para medidas de proteo, cometidas at
os 18.

3) Penso Alimentcia: o STJ, desde o informativo 232, passando por diversos julgados (RESP
347010 SP) firmou entendimento no sentido de que o alcance da maioridade no implica
cancelamento automtico da penso alimentcia, mesmo depois dos 18, havendo necessidade,
aps seus estudos, poder ser paga at os 24, 26...no h critrio.

Smula 358 do STJ, nesta mesma linha exige para o cancelamento a instalao do contraditrio (HC
55606 SP).

STJ Smula 358 - O cancelamento de penso alimentcia de filho que atingiu a

maioridade est sujeito deciso judicial, mediante contraditrio, ainda que nos
prprios autos.

Se o juiz exonera o pai da penso alimentcia, tem o MP legitimidade para recorrer?

Teoricamente sim, pelo interesse pblico, mnimo existencial, MAS... Ateno: o STJ tem julgados
negando a legitimidade do MP para recorrer de deciso exoneratria de alimentos (REsp 712175/ DF e
REsp 982.410/DF).

4. EMANCIPAO

Instituto jurdico civil, que permite a antecipao da capacidade plena, podendo-se operar de trs
formas:
 1) Voluntria;
2) Judicial;
3) Legal.

4.1. VOLUNTRIA (ART. 5, PARGRAFO NICO, I, 1 PARTE)

aquela concedida em carter irrevogvel, mediante instrumento pblico, por ato dos pais (ou de
um deles na falta do outro), independentemente de homologao judicial, e desde que o menor tenha
pelo menos, dezesseis anos completos.

Art. 5o A menoridade cessa aos dezoito anos completos, quando a pessoa fica
habilitada prtica de todos os atos da vida civil.
Pargrafo nico. Cessar, para os menores, a incapacidade:
I - pela concesso dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante
instrumento pblico, independentemente de homologao judicial, ou por
sentena do juiz, ouvido o tutor, se o menor tiver dezesseis anos completos;

O menor incapaz no tem poder para autorizar ou desautorizar a emancipao. A emancipao

voluntria um ato dos pais. bom que o mesmo saiba porque reflete em sua esfera jurdica, todavia
nem ao menos sua presena um fator obrigatrio para que seja feita a emancipao voluntria.

OBS1: Vale observar que a simples deteno da guarda no autoriza o genitor que a exera emancipar
sozinho o filho menor, uma vez que o outro ainda detm o poder familiar.

OBS2: forte parcela da doutrina brasileira, a exemplo do professor Silvio Venosa, na linha de julgados do
prprio STF (RTJ 62/108, RT 494/92). Sustenta que, na emancipao voluntria, persiste a
responsabilidade civil dos pais pelo ato ilcito do menor. Apesar de estar tecnicamente emancipado, a
responsabilidade dos pais persiste at os 18 anos, para evitar pensamentos fraudulentos (vtimas sem
ressarcimentos, afinal, o menor emancipado pode no ter patrimnio para cobrir eventuais danos).

Conforme o STJ, no caso da emancipao voluntria, os pais respondem com os filhos menores,
solidariamente. O fundamento que o ato foi praticado junto, tanto por ato dos pais ao emancip-lo, como
dos filhos, agora maiores. Assim, a responsabilidade solidria at os 18 anos. Hoje se fala em
responsabilidade in vigilando e responsabilidade in eligendo e no mais em culpa in vigilando/eligendo.

Responsabilidade por substituio ou indireta: a dos pais pelos filhos. Se provarem que os
filhos no tm culpa ( possvel a discusso de culpa), no respondero.

Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil:

I - os pais, pelos filhos menores que estiverem sob sua autoridade e em sua
companhia;

4.2. JUDICIAL (ART. 5, PARGRAFO NICO, I, 2 PARTE.)

aquela concedida pelo juiz, ouvido o tutor, desde que o menor tenha pelo menos dezesseis anos
completos.

Art. 5 Pargrafo nico

I - pela concesso dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante instrumento
pblico, independentemente de homologao judicial, ou por sentena do juiz,
ouvido o tutor, se o menor tiver dezesseis anos completos;

Veja bem: quem emancipa o juiz e no o tutor. No caso de o tutor no querer, o juiz pode nomear
um curador para auxiliar o menor no ato.
OBS: o art. 91 da Lei de Registros Pblicos (6015/73). Estabelece que, quando o juiz conceder a
emancipao, dever comunic-la de ofcio ao oficial de registro, caso no conste dos autos, prova de
este registro ter feito em oito dias. Antes do registro, a emancipao, em qualquer caso, no produzir
efeito (art. 91 e nico da 6.015/73).

LRP Art. 91. Quando o juiz conceder emancipao, dever comunic-la, de ofcio,
ao oficial de registro, se no constar dos autos haver sido efetuado este dentro de
8 (oito) dias. (Renumerado do art 92 pela Lei n 6.216, de 1975).
Pargrafo nico. Antes do registro, a emancipao, em qualquer caso, no
produzir efeito.

4.3. LEGAL (ART. 5, PARGRAFO NICO, II A V):

Art. 5 Pargrafo nico

II - pelo casamento;

1 hiptese: Casamento emancipa. Pelo CC/02 entre os 16 e os 18 tanto o homem quanto a

mulher podem se casar, ao contrrio do CC antigo, a qual o homem s podia com 18 anos.
Art. 1520: casamento abaixo dos 16 anos em duas situaes: gravidez e para evitar imposio ao
cumprimento de pena criminal.

Art. 1.520. Excepcionalmente, ser permitido o casamento de quem ainda no

alcanou a idade nbil (art. 1517), para evitar imposio ou cumprimento de pena
criminal ou em caso de gravidez.

Trata-se de questo polmica, especialmente luz da reforma penal de 2009, mas, na letra fria
do CC, se o casamento for autorizado e ocorrer, a emancipao existir.

OBS: Unio estvel no emancipa isto porque ela informal, no se sabe quando comea ou quando
termina.

Ainda que venha a se separar ou divorciar posteriormente, a emancipao decorrente do

casamento permanece.

Se o casamento houver sido declarado nulo ou anulado, seguindo a corrente que sustenta a
retroatividade dos efeitos da sentena que invalida o casamento (Flvio Tartuce, Fernando Simo,
Cristiano Chaves, Veloso), conclumos que a emancipao decorrente desaparece, perder efeitos.
Isto porque o registro apagado, o status quo ante reconstrudo (status de solteiro), no permanecendo
nenhum efeito (dentre eles, a emancipao). Todavia, h situao em que a emancipao pode ser
mantida: casamento for putativo, reconhecido pelo juiz.

Exemplo: imagine um menor, incapaz que se casa com um transexual sem saber. Um dia vem saber que
esta (e) que hoje Amlia Florzinha, foi por toda vida Pedro Trip Descomunal. Ora, pleiteando a
anulao do casamento por erro essencial quanto pessoa, sendo deferido, o menor retornar ao status
quo ante de menor (perder os efeitos da emancipao).

H posicionamento em sentido contrrio, isto , da eficcia ex nunc da sentena que invalida o

casamento, ou seja, de que a emancipao no perde efeitos com a sentena que invalida o casamento
(Orlando Gomes, MHD).

Art. 5 Pargrafo nico

III - pelo exerccio de emprego pblico efetivo
 2 hiptese: exerccio de emprego pblico efetivo. Emprego aqui na verdade quis dizer cargo OU
emprego pblico efetivo. No estando inclusos, portanto, os cargos comissionados ou temporrios.
Exemplo: militar

Art. 5 Pargrafo nico

IV - pela colao de grau em curso de ensino superior;

3 hiptese: colao de grau em ensino superior. E no a aprovao em curso superior.

Art. 5 Pargrafo nico

V - pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao de
emprego, desde que, o deles, o menor com dezesseis anos completos tenha
economia prpria

4 hiptese:

a) Estabelecimento civil (traduz o exerccio de uma atividade NO empresarial, exemplo: servio

artstico aulas de violo ou cientfico).

b) Estabelecimento comercial (traduz o exerccio de uma atividade empresarial, exemplo: compra e

venda de verduras).

c) Pelo exerccio de emprego desde que o menor com 16 anos completos, tenha economia prpria.

A sentena no obrigatria. A emancipao por fora da lei.

E se o menor vier a perder o emprego, continua emancipado?

Negar a emancipao, neste caso, geraria imensa insegurana jurdica aos terceiros que o
circundam. A mantena da emancipao do menor deve ser mantida nas trs situaes.

O que se entende por economia prpria?

O Cdigo Civil brasileiro integra um sistema jurdico aberto, permeado de clusulas gerais e
conceitos vagos ou indeterminados; segundo o professor Miguel Reale, a luz do princpio da
operabilidade, tais conceitos devero ser preenchidos observando as caractersticas do caso concreto
(economia prpria, justa causa, risco, so exemplos de conceitos vagos ou abertos). Lembrar dos
princpios norteadores do CC/02 Operabilidade, Sociabilidade e Eticidade. Ver abaixo distino:
conceito aberto x clusula geral.

Sistema aberto: sistema vago a ser preenchido no caso concreto.

OBS1: a emancipao no antecipa a imputabilidade penal! A emancipao antecipa os efeitos civis.

Consequentemente, a priso civil possvel para o menor emancipado (LFG), ou seja, um menor
antecipado que no paga alimentos, pode vir a ser preso.

OBS2: vale lembrar que, nos termos do art. 140, I do CTB, a imputabilidade penal condio para dirigir.

5. EXTINO DA PESSOA FSICA OU NATURAL

Art. 6o A existncia da pessoa natural termina com a MORTE; presume-se esta,

quanto aos ausentes, nos casos em que a lei autoriza a abertura de sucesso
definitiva.
 a) Morte: o critrio que a comunidade cientfica, mundial tem adotado, a morte enceflica, como
referencial mais seguro do momento da morte, inclusive para efeito de transplante (no Brasil, ver
Res 1480/97, CFM). Art. 6 CC, 1 parte.

OBS: a morte deve ser atestada por um profissional da medicina, podendo tambm ser declarada por
duas testemunhas, na falta do especialista.

b) Morte presumida:
1) Ausncia (art. 6, 2 parte, CC).
2) Situaes do art. 7 do CC.

Art. 6o A existncia da pessoa natural termina com a morte; PRESUME-SE ESTA,

quanto aos AUSENTES, nos casos em que a lei autoriza a abertura de sucesso
definitiva.

Art. 7o Pode ser declarada A MORTE PRESUMIDA, sem decretao de ausncia:

I - se for extremamente provvel a morte de quem estava em perigo de vida;
II - se algum, desaparecido em campanha ou feito prisioneiro, no for
encontrado at DOIS ANOS aps o trmino da guerra.
Pargrafo nico. A declarao da morte presumida, nesses casos, somente poder
ser requerida depois de esgotadas as buscas e averiguaes, devendo a sentena
fixar a data provvel do falecimento.

5.1. AUSNCIA (art. 6 CC)

Ocorre quando uma pessoa desaparece do seu domiclio, sem deixar notcia ou representante
que administre os seus bens. A matria disciplinada a partir do art. 22 do CC. H a sucesso provisria
e a seguir a sucesso definitiva, nesta reconhecida a morte presumida do indivduo.
Ler no cdigo e no caderno o procedimento da ausncia. o suficiente!

Art. 22. Desaparecendo uma pessoa do seu domiclio sem dela haver notcia, se
no houver deixado representante ou procurador a quem caiba administrar-lhe os
bens, o juiz, a requerimento de qualquer interessado ou do Ministrio Pblico,
declarar a ausncia, e nomear-lhe- curador.

Art. 23. Tambm se declarar a ausncia, e se nomear curador, quando o ausente

deixar mandatrio que no queira ou no possa exercer ou continuar o mandato, ou
se os seus poderes forem insuficientes.

Art. 24. O juiz, que nomear o curador, fixar-lhe- os poderes e obrigaes, conforme
as circunstncias, observando, no que for aplicvel, o disposto a respeito dos tutores
e curadores.

Art. 25. O cnjuge do ausente, sempre que no esteja separado judicialmente, ou

de fato por mais de dois anos antes da declarao da ausncia, ser o seu legtimo
curador.
1o Em falta do cnjuge, a curadoria dos bens do ausente incumbe aos pais ou aos
descendentes, nesta ordem, no havendo impedimento que os iniba de exercer o
cargo.
2o Entre os descendentes, os mais prximos precedem os mais remotos.
3o Na falta das pessoas mencionadas, compete ao juiz a escolha do curador.

Seo II
Da Sucesso Provisria

Art. 26. Decorrido UM ANO da arrecadao dos bens do ausente, ou, se ele
deixou representante ou procurador, em se passando TRS ANOS, podero os
interessados requerer que se declare a ausncia e se abra provisoriamente a
sucesso.

Art. 27. Para o efeito previsto no artigo anterior, somente se consideram

interessados:

I - o cnjuge no separado judicialmente;

II - os herdeiros presumidos, legtimos ou testamentrios;
III - os que tiverem sobre os bens do ausente direito dependente de sua morte;
IV - os credores de obrigaes vencidas e no pagas.

Art. 28. A sentena que determinar a abertura da sucesso provisria s

produzir efeito cento e oitenta dias depois de publicada pela imprensa; mas,
logo que passe em julgado, proceder-se- abertura do testamento, se houver,
e ao inventrio e partilha dos bens, como se o ausente fosse falecido.

1o Findo o prazo a que se refere o art. 26, e no havendo interessados na

sucesso provisria, cumpre ao Ministrio Pblico requer-la ao juzo
competente.

2o No comparecendo herdeiro ou interessado para requerer o inventrio at

trinta dias depois de passar em julgado a sentena que mandar abrir a
sucesso provisria, proceder-se- arrecadao dos bens do ausente pela
forma estabelecida nos arts. 1.819 a 1.823. (procedimento da herana jacente)

Art. 29. Antes da partilha, o juiz, quando julgar conveniente, ordenar a converso
dos bens mveis, sujeitos a deteriorao ou a extravio, em imveis ou em ttulos
garantidos pela Unio.

Art. 30. Os herdeiros, para se imitirem na posse dos bens do ausente, daro
garantias da restituio deles, mediante penhores ou hipotecas equivalentes aos
quinhes respectivos.

1o Aquele que tiver direito posse provisria, mas no puder prestar a garantia
exigida neste artigo, ser excludo, mantendo-se os bens que lhe deviam caber sob
a administrao do curador, ou de outro herdeiro designado pelo juiz, e que preste
essa garantia.

2o Os ascendentes, os descendentes e o cnjuge, uma vez provada a sua

qualidade de herdeiros, podero, independentemente de garantia, entrar na
posse dos bens do ausente.

Art. 31. Os imveis do ausente s se podero alienar, no sendo por

desapropriao, ou hipotecar, quando o ordene o juiz, para lhes evitar a runa.

Art. 32. Empossados nos bens, os sucessores provisrios ficaro representando

ativa e passivamente o ausente, de modo que contra eles correro as aes
pendentes e as que de futuro quele forem movidas.

Art. 33. O DESCENDENTE, ASCENDENTE ou CNJUGE (o seja, aqueles que

no precisam dar garantia para se imitir nos bens) que for sucessor provisrio do
ausente, far seus todos os frutos e rendimentos dos bens que a este
couberem; os OUTROS SUCESSORES, porm, devero capitalizar metade
desses frutos e rendimentos, segundo o disposto no art. 29, de acordo com o
representante do Ministrio Pblico, e prestar anualmente contas ao juiz
competente.
Pargrafo nico. Se o ausente aparecer, e ficar provado que a ausncia foi
voluntria e injustificada, perder ele, em favor do sucessor, sua parte nos
frutos e rendimentos.
 Art. 34. O excludo, segundo o art. 30, da posse provisria poder, justificando falta
de meios, requerer lhe seja entregue metade dos rendimentos do quinho que lhe
tocaria.

Art. 35. Se durante a posse provisria se provar a poca exata do falecimento do

ausente, considerar-se-, nessa data, aberta a sucesso em favor dos herdeiros,
que o eram quele tempo.

Art. 36. Se o ausente aparecer, ou se lhe provar a existncia, depois de estabelecida

a posse provisria, cessaro para logo as vantagens dos sucessores nela imitidos,
ficando, todavia, obrigados a tomar as medidas assecuratrias precisas, at a
entrega dos bens a seu dono.

OBS
Art. 6o A existncia da pessoa natural termina com a morte; PRESUME-SE ESTA,
quanto aos AUSENTES, nos casos em que a lei autoriza a abertura de SUCESSO
DEFINITIVA.

Da Sucesso Definitiva

Art. 37. DEZ ANOS depois de passada em julgado a sentena que concede a
abertura da sucesso provisria, podero os interessados requerer a sucesso
definitiva e o levantamento das caues prestadas.

Art. 38. Pode-se requerer a sucesso definitiva, tambm, provando-se que o

ausente conta oitenta anos de idade, e que de cinco datam as ltimas notcias
dele.

Art. 39. Regressando o ausente nos dez anos seguintes abertura da sucesso
definitiva, ou algum de seus descendentes ou ascendentes, aquele ou estes
havero s os bens existentes no estado em que se acharem, os sub-rogados em
seu lugar, ou o preo que os herdeiros e demais interessados houverem recebido
pelos bens alienados depois daquele tempo.
Pargrafo nico. Se, nos dez anos a que se refere este artigo, o ausente no
regressar, e nenhum interessado promover a sucesso definitiva, os bens
arrecadados passaro ao domnio do Municpio ou do Distrito Federal, se
localizados nas respectivas circunscries, incorporando-se ao domnio da Unio,
quando situados em territrio federal.

OBS: a sentena de ausncia no registrada no livro de bito, mas sim em livro especial.

5.2. OUTRAS HIPTESES DE MORTE PRESUMIDA (art. 7 CC)

Existem tambm as hipteses de morte presumida do art. 7 que NO decorrem da ausncia.

Art. 7o Pode ser declarada a MORTE PRESUMIDA, sem decretao de ausncia:

I - se for extremamente provvel a morte de quem estava em perigo de vida;

Se for extremamente provvel a morte de quem estava em perigo, no se pede ausncia, deve-
se entrar com procedimento de justificao para que aps seja feito o pedido de declarao de bito, caso
esteja suficientemente provado a grande probabilidade de morte.

II - se algum, desaparecido em campanha ou feito prisioneiro, no for

encontrado at dois anos aps o trmino da guerra.
Pargrafo nico. A declarao da morte presumida, nesses casos, somente poder
ser requerida depois de esgotadas as buscas e averiguaes, devendo a
sentena fixar a data provvel do falecimento.
 Hipteses do art. 7 - procedimento de justificao: o juiz colhe a prova e por sentena declara o
bito, esta deve ser registrada no livro de bitos.

O art. 88 da LRP consagra um procedimento de justificao, com a necessria interveno do MP,

que tem por finalidade proceder ao assento do bito em hipteses de campanha militar, desastre ou
calamidade, em que no foi possvel proceder a exame mdico no cadver.

LRP
Art. 88. Podero os Juzes togados admitir justificao para o assento de bito de pessoas desaparecidas em
naufrgio, inundao, incndio, terremoto ou qualquer outra catstrofe, quando estiver provada a sua presena
no local do desastre e no for possvel encontrar-se o cadver para exame.

Pargrafo nico. Ser tambm admitida a justificao no caso de desaparecimento em campanha, provados a
impossibilidade de ter sido feito o registro nos termos do artigo 85 e os fatos que convenam da ocorrncia do bito.
O procedimento judicial para essa declarao de morte presumida (justificao) o constante
dos artigos 861 a 866 do CPC, aplicvel a todas as situaes em que se pretende justificar a existncia
de algum fato ou relao jurdica, seja para simples documento e sem carter contencioso, seja para
servir de prova em processo regular.

E se o cidado retorna? Ele ter que ingressar com um procedimento para obter a declarao
oficial da inexistncia do ato que declarou sua morte.

A morte presumida SEM DECRETAO DE AUSNCIA enseja a abertura de sucesso

definitiva, no sendo necessrio seguir o procedimento de ausncia (art. 22 e do CC), com abertura de
sucesso provisria, para depois abrir a sucesso definitiva, procedimento esse que s deve e dar em
caso de ausncia de algum que no se encaixe no art. 7 do CC, aplicando-se assim, o disposto no art.
6 e nos artigos citados (art. 22 e ss CC).

5.3. COMORINCIA

O que comorincia? Comorincia traduz a situao jurdica de morte simultnea. A regra da

comorincia, prevista no art. 8 do CC, somente deve ser aplicada, quando no for possvel indicar a
ordem cronolgica dos bitos (ou seja, premorincia = precedncia de bito). CC: no podendo se
indicar a ordem das mortes presume-se que a situao de falecimento simultneo, abrindo-se cadeias
sucessrias autnomas e distintas.

OBS: Um comoriente NO HERDA do outro.

Art. 8o Se dois ou mais indivduos falecerem na mesma ocasio, no se podendo averiguar se algum dos
comorientes precedeu aos outros, presumir-se-o simultaneamente mortos.

6. PESSOA JURDICA

A pessoa jurdica nasce como decorrncia do fato associativo (Sociologia Jurdica, Antnio
Machado Neto).

6.1. CONCEITO

A pessoa jurdica o grupo humano, criado na forma da lei e dotado de personalidade jurdica
prpria, para a realizao de fins comuns.
 O empresrio individual uma pessoa jurdica? NO, pessoa fsica. No h destacamento do
patrimnio individual do empresrio. Para determinados efeitos jurdicos pode ser considerado, mas no
na essncia.

E a EIRELI? Inovao recente, graas a modificao do CC em 2011, prev a possibilidade de

uma Empresa Individual de Responsabilidade Limitada, isto , uma pessoa jurdica, uma sociedade,
composta por UM s empresrio, destacando assim o patrimnio individual do empresrio. Para mais
detalhes, consultar caderno de empresarial.

6.2. TEORIAS EXPLICATIVAS DA PESSOA JURDICA

6.2.1. Corrente negativista (Brinz, Planiol, Duguit)

Negava ser a pessoa jurdica, sujeito de direito, no aceitava a tipologia.

Ihering e Bolze defendiam tese no sentido de que a associao formada por um grupo de
indivduos no possuiria personalidade jurdica prpria, pois os prprios associados seriam considerados
em conjunto, trata-se da teoria da mera aparncia (este gnero de pessoas seria mera aparncia,
excogitada para a facilidade das relaes). Ihering ainda dizia que os verdadeiros sujeitos de direito
seriam os indivduos que formam a PJ, ela seria apenas mera forma especial de manifestaes
exteriores da vontade dos seus membros.

6.2.2. Corrente afirmativista

Aceitava a teoria da pessoa jurdica, ou seja, reconhecia a pessoa jurdica como sujeito de direito.
Ela se subdivide em:

1) Teoria da fico (Savigny);

2) Teoria da realidade objetiva ou organacionista (Clvis Bevilqua);
3) Teoria da realidade tcnica ou jurdica (Ferrara);

Vejamos:

1) Teoria da fico (Savigny): desenvolvida por Savigny a partir do pensamento de Windscheid,

sustentava que a pessoa jurdica seria um sujeito com existncia ideal, ou seja, fruto da tcnica
jurdica. As pessoas jurdicas seriam pessoas por fico legal, uma vez que somente os sujeitos
dotados de vontade poderiam por si mesmos titularizar direitos subjetivos. A pessoa jurdica no
teria uma funo social, teria uma existncia abstrata, ideal.

*Crtica: negar a atuao social da pessoa jurdica, ela participa de relaes sociais, esta teoria
extremamente abstrata, demais. A pessoa jurdica integra as relaes sociais. Como reconhecer fico,
mero artifcio, a natureza de um ente que tem indiscutvel existncia real? Se a PJ uma criao de lei,
mera abstrao, quem haveria criado o Estado, PJ de direito pblico por excelncia?

2) Teoria da realidade objetiva ou organacionista (Clvis Bevilqua): o contraponto da teoria

da fico. Para ela, a pessoa jurdica no seria fruto da tcnica jurdica, mas sim um organismo
social vivo. Para este pensamento a pessoa jurdica teria uma atuao social, sendo um
organismo social vivo.
*Crtica: o erro no reconhecer a atuao social. O erro dizer que a PJ criada pela sociologia e no
pelo direito.

3) Teoria da realidade tcnica (Ferrara): aproveitando elementos das duas correntes anteriores,
mais equilibrada. Afirma que a PJ teria existncia real no obstante a sua personalidade ser
conferida pelo direito. Posto a pessoa jurdica seja personificada pelo direito, tem a atuao
social na condio de sujeito de direito. Sem olvidar que a personalidade jurdica concedida
pelo direito, ela tem funo social.

*Prevalece: adotada pelo art. 45 do CC.

Art. 45. Comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado com a inscrio do ato constitutivo no
respectivo registro, precedida, quando necessrio, de autorizao ou aprovao do Poder Executivo, averbando-se
no registro todas as alteraes por que passar o ato constitutivo.

6.3. PRESSUPOSTOS EXISTENCIAIS DA PESSOA JURDICA

Como antecedente lgico ao surgimento da PJ, faz-se necessria a conjugao de trs

pressupostos bsicos:

1) Vontade humana criadora;

2) Observncia das condies legais para sua instituio;
3) Objeto lcito.

Pela teoria adotada, de natureza ecltica, reconhecido poder criador vontade humana
(sistema da livre formao), independentemente de chancela estatal (dispensabilidade do sistema
de reconhecimento), desde que respeitadas as condies legais de existncia e validade (sistema das
disposies normativas).
Deve concorrer ainda a licitude do objetivo, visto que no h que se reconhecer a existncia legal
e validade PJ que tenha objeto proibido por lei: a autonomia da vontade limitada pela lei.

6.4. PERSONIFICAO DA PESSOA JURDICA

6.4.1. Consideraes iniciais

O CC em seu art. 45, afirma a natureza CONSTITUTIVA do registro da pessoa jurdica, com
eficcia EX NUNC (Cio Mrio). Daqui para frente, ela passa a ser uma PJ com existncia legal.

Art. 45. Comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado com a inscrio do ato constitutivo
no respectivo registro (contrato social ou estatuto), precedida, quando necessrio, de autorizao ou
aprovao do Poder Executivo, averbando-se no registro todas as alteraes por que passar o ato constitutivo.

OBS: regra geral, a personificao da pessoa jurdica decorre simplesmente do registro do seu ato
constitutivo, mas em algumas situaes necessria uma autorizao especial de constituio dada pelo
poder executivo, sob pena de inexistncia (Cio Mrio). Exemplos: criao de um banco, no basta o
registro do ato constitutivo, necessria uma autorizao especfica do Banco Central, operadora de
sade, da ANS, seguradora precisa de autorizao especfica da SUSEP (superintendncia de seguros
privados).
 Nascimento da PJ inscrio do registro do ATO CONSTITUTIVO no sistema do registro
pblico respectivo. As que no tm so chamadas de sociedades despersonificadas (art. 986, CC).

Art. 986. Enquanto no inscritos os atos constitutivos, reger-se- a sociedade, exceto por aes em organizao,
pelo disposto neste Captulo, observadas, subsidiariamente e no que com ele forem compatveis, as normas da
sociedade simples.

Ato constitutivo: o estatuto ou o contrato social.

Registro respectivo: junta comercial (registro pblico de empresa) ou CRPJ, cartrio de registro
de pessoa jurdica.

OBS: algumas pessoas jurdicas tm registro em sistema especial, a exemplo da sociedade de

advogados, que tem registro na OAB. Os partidos polticos que depois de adquirirem a personalidade
jurdica na forma da lei civil, devero registrar seus estatutos no TSE (CRFB, art. 172), as entidades
sindicais obtero a personalidade tambm com o simples registro civil, mas devero comunicar sua
criao ao Ministrio do Trabalho, no para efeito de reconhecimento, mas para o simples controle do
sistema de unicidade sindical, ainda vigente no Brasil, de acordo com o art. 8, I e II da CRFB/88.

6.4.2. Sociedades despersonificadas (irregulares ou de fato)

A lei clara: a existncia legal das PJ comea a partir do registro, de maneira que a preterio
desta solenidade poder conferir apenas o status/reconhecimento da chamada sociedade irregular ou de
fato, que no tem personalidade, mas tem capacidade para se obrigar perante terceiros.

Cio Mrio: a aquisio de direitos consequncia da observncia da norma, todavia a imposio de

deveres (princpio da responsabilidade) existe sempre.

Essas sociedades so previstas a partir do art. 986 do CC/02 (sociedade no personificada).

Art. 986. Enquanto no inscritos os atos constitutivos, reger-se- a sociedade, exceto por aes em organizao,
pelo disposto neste Captulo, observadas, subsidiariamente e no que com ele forem compatveis, as normas da
sociedade simples.

Os scios desta sociedade respondem subsidiariamente e ilimitadamente por suas obrigaes,

tal como disposto no art. 1.024 do CC, todavia h exceo: aquele que contrata pela sociedade (scio
representante), este tem responsabilidade direta enquanto os outros continuaro a ter a
responsabilidade subsidiria, tal como dispe o art. 990 CC.

Art. 990. Todos os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, excludo do benefcio de
ordem, previsto no art. 1.024, aquele que contratou pela sociedade.

Art. 1.024. Os bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da sociedade, seno depois de
executados os bens sociais.

OBS1: aplicam-se tambm as associaes sem personalidade jurdica.

OBS2: o posterior registro no tem o condo (retroativo) de legitimar atos praticados quando a sociedade
era irregular. Isto , quanto aos atos praticados naquele perodo de irregularidade, a responsabilidade
dos scios pessoal e ilimitada. (eficcia ex nunc do ato de registro).

OBS3: para a prova da existncia dessas sociedades despersonificadas por terceiros, o CC permite
qualquer meio.
Art. 987. Os scios, nas relaes entre si ou com terceiros, somente por escrito podem provar a existncia da
sociedade, mas os terceiros podem prov-la de qualquer modo.

OBS3: no que diz respeito sociedade empresria, o registro pode retroagir 30 dias.
Art. 998. Nos TRINTA DIAS subsequentes sua constituio, a sociedade dever
requerer a inscrio do contrato social no Registro Civil das Pessoas Jurdicas do
local de sua sede.

1o O pedido de inscrio ser acompanhado do instrumento autenticado do

contrato, e, se algum scio nele houver sido representado por procurador, o da
respectiva procurao, bem como, se for o caso, da prova de autorizao da
autoridade competente.

2o Com todas as indicaes enumeradas no artigo antecedente, ser a inscrio

tomada por termo no livro de registro prprio, e obedecer a nmero de ordem
contnua para todas as sociedades inscritas.

6.4.3. Entes despersonalizados (personificao anmala)

MHD: h entidades que no podem ser subsumidas ao regime legal das PJ do CC por lhes
faltarem requisitos subjetivao, embora possam agir ativa ou passivamente. So entes que se formam
independentemente da vontade dos seus membros ou em virtude de ato jurdico que vincula pessoas
fsicas em torno de bens que lhe interessam, sem lhes traduzir o affectio societatis, de onde se infere que
os grupos despersonalizados ou com personificao anmala constituem um conjunto de direitos e
obrigaes, de pessoas e de bens sem personalidade jurdica e com capacidade processual mediante
representao.

O art. 12 do CPC traz alguns exemplos: o condomnio, massa falida, herana jacente/vacante,
esplio; todos tm capacidade processual, todavia no so PJs!

CPC
Art. 12. Sero representados em juzo, ativa e passivamente:

I - a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Territrios, por seus procuradores;

II - o Municpio, por seu Prefeito ou procurador;

III - a massa falida, pelo sndico;

IV - a herana jacente ou vacante, por seu curador;

V - o esplio, pelo inventariante;

VI - as pessoas jurdicas, por quem os respectivos estatutos designarem, ou, no

os designando, por seus diretores;

VII - as sociedades sem personalidade jurdica, pela pessoa a quem couber a

administrao dos seus bens;

VIII - a pessoa jurdica estrangeira, pelo gerente, representante ou administrador de

sua filial, agncia ou sucursal aberta ou instalada no Brasil (art. 88, pargrafo nico);

IX - o condomnio, pelo administrador ou pelo sndico.

1o Quando o inventariante for dativo, todos os herdeiros e sucessores do falecido

sero autores ou rus nas aes em que o esplio for parte.
 2o - As sociedades sem personalidade jurdica, quando demandadas, no podero
opor a irregularidade de sua constituio.

3o O gerente da filial ou agncia presume-se autorizado, pela pessoa jurdica

estrangeira, a receber citao inicial para o processo de conhecimento, de
execuo, cautelar e especial.

*Caderno de processo civil, temos exemplos desses entes, assunto: capacidade processual.

OBS: mas o CNPJ do esplio?No o tornaria uma PJ? uma fico tributria!

6.5. CLASSIFICAO DAS PESSOAS JURDICAS

6.5.1. Espcies de pessoa jurdica de direito privado

De acordo com o art. 44 original do CC/02 so pessoas jurdicas de direito privado: associaes,
sociedades e fundaes. Porm, conforme art. 2.031 do CC/02, teve-se o prazo de 01 ano para
adaptarem-se os estatutos e contratos anteriores ao novo cdigo. Ento as organizaes religiosas e
partidos polticos (associaes, at ento) se insurgiram contra (isto por que houve uma minuciosa
modificao na organizao das PJs de direito privado), por isso o legislador desdobrou o art. 44 (lei
10.825/03) dispondo como PJs de direito privado, alm de associaes, sociedades e fundaes as
organizaes religiosas e os partidos polticos (assim como o pargrafo nico do art. 2.031).

Art. 44. So pessoas jurdicas de direito privado:

I - as associaes;

II - as sociedades;

III - as fundaes.

IV - as organizaes religiosas; (Includo pela Lei n 10.825, de 22.12.2003)

V - os partidos polticos. (Includo pela Lei n 10.825, de 22.12.2003)

1o So livres a criao, a organizao, a estruturao interna e o funcionamento das organizaes religiosas,

sendo vedado ao poder pblico negar-lhes reconhecimento ou registro dos atos constitutivos e necessrios ao seu
funcionamento. (Includo pela Lei n 10.825, de 22.12.2003)

2o As disposies concernentes s associaes aplicam-se subsidiariamente s sociedades que so objeto do

Livro II da Parte Especial deste Cdigo (do direito de empresa). (Includo pela Lei n 10.825, de 22.12.2003)

3o Os partidos polticos sero organizados e funcionaro conforme o disposto em lei especfica. (Includo pela Lei
n 10.825, de 22.12.2003)

Art. 2.031. As associaes, sociedades e fundaes, constitudas na forma das leis anteriores, tero o prazo de um
ano para se adaptarem s disposies deste Cdigo, a partir de sua vigncia; igual prazo concedido aos
empresrios.

Art. 2.031. As associaes, sociedades e fundaes, constitudas na forma das leis anteriores, tero o prazo de 2
(dois) anos para se adaptar s disposies deste Cdigo, a partir de sua vigncia igual prazo concedido aos
empresrios. (Redao dada pela Lei n 10.838, de 2004) (Vide Medida Provisria n 234, de 2005)

Art. 2.031. As associaes, sociedades e fundaes, constitudas na forma das leis anteriores, bem como os
empresrios, devero se adaptar s disposies deste Cdigo at 11 de janeiro de 2007. (Redao dada pela Lei
n 11.127, de 2005)
Pargrafo nico. O disposto neste artigo no se aplica s organizaes religiosas nem aos partidos
polticos. (Includo pela Lei n 10.825, de 22.12.2003)

O art. 44 do CC fora desdobrado, acrescentando-se as organizaes religiosas e os partidos

polticos, para permitir em sequncia, a alterao do art. 2.031 eximindo estas entidades de se adaptarem
ao novo cdigo civil. O prazo de adaptao ao novo cdigo civil foi modificado vrias vezes, findando em
onze de janeiro de 2007.

Ler: Drama existencial do art. 2.031 CC no material de apoio.

E se uma PJ no se adapta ao novo CC? Caso uma PJ no se adapte ao novo CC, dentre outras
consequncias, haver:
Impedimento para participar de licitao;
Impedimento para obter linha de crdito em banco;
Impedimento para oferecer produtos para grandes empresas;
Alm disso, por estar irregular os seus scios ou administradores podero ter responsabilidade
pessoal e ilimitada por suas obrigaes.

Ou seja, so tratadas como sociedades irregulares, de fato ou despersonalizadas.

Pessoa jurdica pode sofrer dano moral? Ainda vigora no Brasil a corrente que sustenta a tese
segundo a qual a pessoa jurdica sofre dano moral (smula 227 do STJ e art. 52 do CC). O STJ tm
admitido a reparao do dano moral pessoa jurdica, especialmente por violao sua imagem (Resp.
752672/RS, Resp. 777185/DF).

STJ Smula 227

A pessoa jurdica pode sofrer dano moral.

Partindo-se da premissa que dano moral leso a direito personalidade, o prprio art. 52 do CC
reconhece pessoa jurdica a titularidade de alguns desses direitos, como o direito ao nome e imagem,
inclusive o AgRg no REsp 865658/RJ assentou no haver mais controvrsia no STJ quando reparao
do dano moral em favor da PJ.

Art. 52. Aplica-se s pessoas jurdicas, no que couber, a proteo dos direitos da personalidade.

OBS1: Em nvel doutrinrio, h corrente (Wilson Mello da Silva) que nega a reparao por dano moral
para pessoa jurdica, por entender este dano tem ligao com o psicolgico, so decorrentes da pessoa
humana, sendo assim no ocorreria na pessoa jurdica.

OBS2: enunciado 286 da IV JDC, ainda que por via oblqua, culminou por negar ou enfraquecer a tese
vigente no Brasil defensiva do dano moral pessoa jurdica.

JDC 286 Art. 52. Os direitos da personalidade so direitos inerentes e essenciais

pessoa humana, decorrentes de sua dignidade, no sendo as pessoas jurdicas
titulares de tais direitos.

OBS3: O STJ, conforme notcia de 17/10/2008 (REsp 963387), afastou a incidncia de imposto de renda
sobre indenizao por dano moral.

Ver mais abaixo em direitos de personalidade.

6.6. FUNDAES (Importante MP)

OBS: as fundaes de direito pblico (fundaes pblicas de direito pblico autarquias fundacionais
, ou fundaes privadas de direito pblico fundaes governamentais ) so estudadas em
administrativo.

6.6.1. Fundao de direito privado

Resp. 1.036185-SC

A fundao, entidade de direito privado, resulta da afetao de um patrimnio que se personifica,

nos termos do art. 62 do CC.

Art. 62. Para criar uma fundao, o seu instituidor far, por ESCRITURA PBLICA ou TESTAMENTO, dotao
especial de bens livres, especificando o fim a que se destina, e declarando, se quiser, a maneira de administr-la.

No que tange ao elemento teleolgico, toda fundao tem finalidade ideal (no lucrativa). No
pode buscar proveito econmico. Art. 62, pargrafo nico. Isso no quer dizer que ela no gere receita,
MAS a receita da fundao deve ser investida na prpria entidade, no h partilha de lucro. O diretor ou
presidente podem receber salrio, pois no trabalhar de graa, mas no deve haver lucro: a finalidade
ideal.

Art. 62
Pargrafo nico. A fundao somente poder constituir-se para fins religiosos, morais, culturais ou de
assistncia.

OBS: as ONGs, somente podem se constituir como associaes ou fundaes, tendo em vista a sua
finalidade no lucrativa. Pode ainda atuar em parceria com o poder pblico nos termos da lei 9.790/99,
se qualificando como OSCIP.

6.6.2. Etapas para constituio de uma fundao de direito privado

1) Afetao de bens livres do patrimnio do instituidor.

2) Escritura PBLICA ou testamento (no diz pblico, ento pode ser qualquer forma de
testamento) constitutivo da fundao.

3) Elaborao do estatuto da fundao (ato normativo da fundao, vai disciplinar sua

organizao). Art. 65 do CC caput e pargrafo nico.

Art. 65. Aqueles a quem o instituidor cometer a aplicao do patrimnio, em tendo cincia do encargo,
formularo logo, de acordo com as suas bases (art. 62), o estatuto da fundao projetada, submetendo-o, em
seguida, aprovao da autoridade competente, com recurso ao juiz.

Pargrafo nico. Se o estatuto no for elaborado no prazo assinado pelo instituidor, ou, no havendo prazo, em
cento e oitenta dias, a incumbncia caber ao Ministrio Pblico.

OBS: h duas formas de instituio da fundao: a direta quando o prprio instituidor o faz pessoalmente,
inclusive cuidando da elaborao dos estatutos; e a fiduciria, quando a um terceiro delegado este
encargo. Se este no faz, o MP o faz (atuao subsidiria).

4) A aprovao do estatuto.
 Em geral, quando for elaborado pelo prprio instituidor ou terceiro, quem aprova o MP, quando
for elaborado pelo prprio MP, a esquisita norma do 1.202 do CPC estabelece que a aprovao do
estatuto ser feita pelo juiz (crtica: Pablo diz que MP ao elaborar, j estaria aprovando...).

Art. 1.202. Incumbir ao rgo do Ministrio Pblico elaborar o estatuto e submet-

lo aprovao do juiz:

I - quando o instituidor no o fizer nem nomear quem o faa;

II - quando a pessoa encarregada no cumprir o encargo no prazo assinado pelo

instituidor ou, no havendo prazo, dentro em 6 (seis) meses.

5) Registro do estatuto da fundao no cartrio de registro civil de pessoa jurdica (CRPJ).

Requisito essencial para se considerar a fundao constituda.

6.6.3. Fiscalizao das fundaes (papel do MP)

Livro: Lincoln Antonio de Castro o MP e as Fundaes de Direito Privado.

Art. 66. Velar pelas fundaes o Ministrio Pblico do Estado onde situadas.

1o Se funcionarem no Distrito Federal, ou em Territrio, caber o encargo ao Ministrio Pblico Federal. (Vide
ADIN n 2.794-8)

2o Se estenderem a atividade por mais de um Estado, caber o encargo, em cada um deles, ao respectivo
Ministrio Pblico.

O MP tem a sua atribuio fiscalizatria prevista no art. 66 do CC: velar pelas fundaes o MP
do Estado onde situadas. MP ESTADUAL.

O pargrafo 1 do art. 66 j foi julgado inconstitucional pelo STF, por meio da ADIn 2794-8 para
permitir uma interpretao conforme a CRFB, no sentido de que a fiscalizao de fundao que atue no
DF, seja feita pelo prprio MP do Distrito Federal (MP/DF) e no pelo MPF.

OBS: Se a fundao recebe verba da Unio, justificar o interesse do MPF em atuar em parceria na
fiscalizao, conjuntamente com o MP. Neste caso, portanto, possvel.

Pargrafo 2: se a atividade se estender por mais de um estado, caber o encargo, em cada um

deles, ao respectivo MP e no ao MPF, como j foi cobrado em prova (eu fiz essa questo).

6.6.4. Alterao do estatuto da Fundao

Embora a fundao seja entidade de direito privado, permeada pelo estado. O MP vigia a
fundao.

Art. 67 do CC.

Art. 67. Para que se possa ALTERAR o estatuto da fundao mister que a reforma:

I - seja deliberada por dois teros dos competentes para gerir e representar a fundao;

II - no contrarie ou desvirtue o fim desta;

 III - seja aprovada pelo rgo do Ministrio Pblico, e, caso este a denegue, poder o juiz supri-la, a
requerimento do interessado.

O CC no artigo 68 reconhece minoria vencida, o direito potestativo, de impugnar a alterao

do estatuto, no prazo decadencial de 10 dias.

Art. 68. Quando a alterao no houver sido aprovada por votao unnime, os administradores da fundao,
ao submeterem o estatuto ao rgo do Ministrio Pblico, requerero que se d cincia minoria vencida para
impugn-la, se quiser, em dez dias. (prazo decadencial).

6.6.5. Destino do patrimnio da fundao extinta

Art. 69 do CC.

Art. 69. Tornando-se ilcita, impossvel ou intil a finalidade a que visa a fundao,
ou vencido o prazo de sua existncia, o rgo do Ministrio Pblico, ou qualquer
interessado, lhe promover a extino, incorporando-se o seu patrimnio, salvo
disposio em contrrio no ato constitutivo (escritura pblica ou testamento), ou
no estatuto, em outra fundao, designada pelo juiz, que se proponha a fim
igual ou semelhante.

6.6.6. Procedimento da instituio da fundao pelo CPC

CPC

Art. 1.199. O instituidor, ao criar a fundao, elaborar o seu estatuto ou designar quem o faa.

Art. 1.200. O interessado submeter o estatuto ao rgo do Ministrio Pblico, que verificar se foram
observadas as bases da fundao e se os bens so suficientes ao fim a que ela se destina.

Art. 1.201. Autuado o pedido, o rgo do Ministrio Pblico, no prazo de 15 (quinze) dias, aprovar o estatuto,
indicar as modificaes que entender necessrias ou Ihe denegar a aprovao.

1o Nos dois ltimos casos, pode o interessado, em petio motivada, requerer ao juiz o suprimento da
aprovao.

2o O juiz, antes de suprir a aprovao, poder mandar fazer no estatuto modificaes a fim de adapt-lo
ao objetivo do instituidor.

Art. 1.202. Incumbir ao rgo do Ministrio Pblico elaborar o estatuto e submet-lo aprovao do juiz:

I - quando o instituidor no o fizer nem nomear quem o faa;

II - quando a pessoa encarregada no cumprir o encargo no prazo assinado pelo instituidor ou, no
havendo prazo, dentro de 6 (seis) meses (180 dias pelo CC/02).

Art. 1.203. A alterao do estatuto ficar sujeita aprovao do rgo do Ministrio Pblico. Sendo-lhe
denegada, observar-se- o disposto no art. 1.201, 1o e 2o.

Pargrafo nico. Quando a reforma no houver sido deliberada por votao unnime, os administradores, ao
submeterem ao rgo do Ministrio Pblico o estatuto, pediro que se d cincia minoria vencida para impugn-
la no prazo de 10 (dez) dias.

Art. 1.204. Qualquer interessado ou o rgo do Ministrio Pblico promover a extino da fundao quando:

I - se tornar ilcito o seu objeto;

 II - for impossvel a sua manuteno;

III - se vencer o prazo de sua existncia.

6.7. SOCIEDADES

6.7.1. Conceito

A sociedade uma espcie de corporao (agrupamento humano) dotada de personalidade

jurdica prpria, instituda por meio de contrato social visando a finalidade econmica ou lucrativa.

OBS: toda sociedade instituda por meio de contrato social, no tem estatuto. O contrato social organiza
a sociedade, que formada por scios, o ato constitutivo da sociedade o contrato social.

O contrato social das sociedades vem conceituado no art. 981 do CC, no livro de direito de
empresa.

Art. 981. Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou
servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados.

Pargrafo nico. A atividade pode restringir-se realizao de um ou mais negcios determinados.

Elemento teleolgico: TODA sociedade visa finalidade econmica. Partilha de lucro.

juridicamente possvel, sociedade entre cnjuges? O cdigo civil consagra uma

RESTRIO no art. 977 do CC: comunho universal ou separao obrigatria no podem constituir
sociedade, por qu? Por que o CC faz uma presuno de fraude.

Art. 977. Faculta-se aos cnjuges contratar sociedade, entre si ou com terceiros, desde que no tenham casado no
regime da comunho universal de bens, ou no da separao obrigatria.

O enunciado 204 da III JDC, seguindo a linha do parecer n 125/03, do DNRC/COJUR

(departamento nacional do registro de comrcio coordena as juntas comerciais do pas), firmou o
entendimento no sentido de que a vedao do art. 977, em respeito ao ato jurdico perfeito, s se aplica
a sociedades constitudas APS A ENTRADA EM VIGOR do CC/02. As sociedades anteriores esto
protegidas.

6.7.2. Espcies de sociedade (ver empresarial)

Antigamente (Teoria Francesa dos Atos de Comrcio)

1) Sociedade Civil (buscava fim econmico sem realizar atos de comrcio) sociedade simples.

2) Sociedade Mercantil ou Comercial (fim econmico com atos de comrcio) sociedade

empresarial.

Ver empresarial. Hoje adotada a Teoria da Empresa.

OBS: as novas se correspondem s antigas, mas apenas se assemelham. NO so iguais, devido aos
conceitos.
Exemplo: uma indstria que extrai minrio da terra, olhando luz da teoria antiga, no seria considerada
mercantil, mas hoje, poderia sim ser considerada empresa. O conceito de empresa bem mais amplo.

Art. 982 do CC/02:

Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que tem por objeto o exerccio de
atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais.

Art. 967. obrigatria a inscrio do empresrio no Registro Pblico de Empresas

Mercantis da respectiva sede, antes do incio de sua atividade.

Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a
produo ou a circulao de bens ou de servios.

Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou
artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento
de empresa.

Atualmente:

1) SIMPLES (em geral eram como as CIVIS) PJs que, embora persigam proveito econmico, no
empreendem atividade empresarial.

No vasto campo de atuao das sociedades simples, verifica-se a aplicao do instituto em

sociedades profissionais liberais, instituies de ensino, entidades de assistncia medica ou social, etc.

Embora possa adotar uma das formas societrias previstas para as sociedades empresrias
ressalvada a sociedade por aes (annima ou em comandita por aes), por absoluta incompatibilidade
e imposio de lei , no se subordina s normas relativas ao empresrio.

OBS: A sociedade simples em geral tem registro no CRPJ, caracteriza-se pela pessoalidade, ainda
que atuem colaboradores. A atividade prestada diretamente pelos prprios scios ou supervisionada
por eles, por isso, em geral so sociedades prestadoras de servios (sociedade de advogados, mdicos,
dentistas, etc.). No esto sujeitas falncia.

2) EMPRESRIA (em geral era como as comerciais...) vem a ser a pessoa jurdica que exera
atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou servios.

*Uma sociedade para ser considerada empresria, luz do art. 982 do CC, deve observar dois
requisitos:

1 Requisito: Material exerccio de atividade empresarial. Sociedade empresria a que

exerce atividade econmica organizada para a circulao de bens ou servios. tipicamente
capitalista e impessoal, porquanto os seus scios atuam eminentemente como articuladores
de fatores de produo (matria prima, mo de obra, capital, tecnologia mamacate).

2 Requisito: Formal - necessrio registro na junta comercial, submetendo-se lei de

falncias. Exemplo: revendedora de veculos.

A ausncia de qualquer um destes requisitos, em geral torna a sociedade simples. Sociedade

empresria (impessoalidade) # Sociedade simples (pessoalidade).
OBS1: nem sempre a distino entre sociedade simples e a empresria ser fcil. Exemplo: advogados
que montam escritrio, a princpio uma sociedade simples, em anos transforma-se em um imenso
escritrio, com centenas de advogados, os scios iniciais no advogam mais (so apenas scios
administradores), o escritrio engrandece e o servio torna-se impessoal. O mesmo com mdicos que
inicial uma clnica que vira um grande hospital e estes param de praticar a medicina...no seriam estas
uma empresa? No fim das contas a distino se far por vias judiciais.

OBS2: toda sociedade annima, por fora de lei, empresria e as cooperativas, simples.

Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que tem por objeto o exerccio de
atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais.

Pargrafo nico. Independentemente de seu objeto, considera-se empresria a sociedade por aes; e,
simples, a cooperativa.

AgRg no REsp 808241/SP

TRIBUTRIO. COOPERATIVA. LIQUIDAO JUDICIAL. LEI 5.764/1971.
EXCLUSO DA MULTA E DOS JUROS MORATRIOS. IMPOSSIBILIDADE.
1. As cooperativas so sociedades simples nos termos do art. 982, pargrafo
nico, do Cdigo Civil que, por definio, no exercem atividade empresarial
(art. 1.093 do mesmo diploma legal). Por essa razo, no se sujeitam
legislao falimentar, mas sim ao procedimento de liquidao previsto pelos
arts. 63 a 78 da Lei 5.764/1971, que no contempla o benefcio de excluso das
multas e dos juros moratrios. Precedentes do STJ.
2. Agravo Regimental no provido.

Tanto uma, como outra, tiveram sua disciplina remetida para legislao especial.

OBS: Onde feito o registro civil da cooperativa?

Ideia da cooperativa partilhar RESULTADOS e no LUCROS, sendo assim se um cooperado

no trabalha, no recebe. O CC/02 estabelece ser esta uma sociedade simples. Vejamos as duas
correntes:

Primeira corrente: tradicional do direito brasileiro, com amparo na lei 5.764/71, bem como no
enunciado 69 da I JDC, afirma que a cooperativa deve ser inscrita na JUNTA COMERCIAL.

Lei 5.764/71 (Corporativismo)

Art. 18. Verificada, no prazo mximo de 60 (sessenta) dias, a contar da data de entrada em seu protocolo, pelo
respectivo rgo executivo federal de controle ou rgo local para isso credenciado, a existncia de condies de
funcionamento da cooperativa em constituio, bem como a regularidade da documentao apresentada, o rgo
controlador devolver, devidamente autenticadas, 2 (duas) vias cooperativa, acompanhadas de documento
dirigido Junta Comercial do Estado, onde a entidade estiver sediada, comunicando a aprovao do ato
constitutivo da requerente.

Seguindo esta corrente, Alexandre Gialuca (Direito Empresarial) defende que o registro deve ser
feito na Junta Comercial, consoante com a Lei 8934/94, art. 32.

Lei 8934/94 (Registro Pblico de Empresas Mercantis)

Art. 32. O registro compreende:

I - a matrcula e seu cancelamento: dos leiloeiros, tradutores pblicos e intrpretes comerciais, trapicheiros
e administradores de armazns-gerais;

II - O arquivamento:
 a) dos documentos relativos constituio, alterao, dissoluo e extino de firmas mercantis
individuais, sociedades mercantis e cooperativas;

b) dos atos relativos a consrcio e grupo de sociedade de que trata a Lei n 6.404, de 15 de dezembro
de 1976;

c) dos atos concernentes a empresas mercantis estrangeiras autorizadas a funcionar no Brasil;

d) das declaraes de microempresa;

e) de atos ou documentos que, por determinao legal, sejam atribudos ao Registro Pblico de
Empresas Mercantis e Atividades Afins ou daqueles que possam interessar ao empresrio e s
empresas mercantis;

III - a autenticao dos instrumentos de escriturao das empresas mercantis registradas e dos agentes
auxiliares do comrcio, na forma de lei prpria.

Ainda no mesmo sentido, o Enunciado 69 do CJF:

CJF 69 Art. 1.093: As sociedades cooperativas so sociedades simples

sujeitas inscrio nas juntas comerciais.

Levar para prova objetiva.

Segunda corrente: (defendida por autores como Pablo Stolze, MHD, Paulo Restiffe, Nlson Reis
Jnior, Andr Ramos), sustenta que o registro da cooperativa deve ser feito no CRPJ.

Andr Ramos (Direito Empresarial) concorda com Pablo. Argumentos:

As disposies legais acima devem ser reinterpretadas a partida da entrada em vigor do CC/02,
que atribuiu s cooperativas natureza de sociedade simples, afirmando ainda que as SS devem
ser registradas no CRPJ.

Art. 18 do da Lei do Cooperativismo no foi recepcionada pela CF/88, por que cuida da
autorizao estatal para criao das cooperativas. Atualmente vedada a interveno do Estado
para criao das cooperativas.

6.8. ASSOCIAES

6.8.1. Consideraes

Pessoas jurdicas de direito privado que so formadas pela unio de indivduos, visando a
finalidade IDEAL ou NO ECONMICA. Pelo fato de no perseguir o lucro a associao no est
impedida de gerar renda que sirva para manter-se (atividades e quadro funcional). Em uma associao,
os membros no pretendem partilhar lucros ou dividendos (como na sociedade civil/empresarial). A
receita gerada revertida em benefcio da associao para melhoria de sua atividade. Por isso, o seu ato
constitutivo (estatuto), no deve impor entre os prprios associados direitos e obrigaes
recprocos como aconteceria se tratasse de um contrato social (firmado entre scios).

CC
Art. 53. Constituem-se as associaes pela unio de pessoas que se organizem para fins no econmicos.

Pargrafo nico. No h, entre os associados, direitos e obrigaes recprocos.

 Diferena para fundao, que esta um patrimnio que se personifica. J associao formada
por indivduos, no por patrimnio.

Exemplo de associaes: associao de bairro, clube recreativo, sindicatos...

OBS: Segundo Pablo Stolze, dado a sua natureza associativa de direito privado, NO cabe mandado de
segurana contra ato de dirigente de sindicato.

6.8.2. O Estatuto das Associaes (requisitos: art. 54 CC)

o ato constitutivo da associao (ato normativo), que registrado no CRPJ.

Art. 54. Sob pena de nulidade, o estatuto das associaes conter:

I - a denominao, os fins e a sede da associao;

II - os requisitos para a admisso, demisso e excluso dos associados;
III - os direitos e deveres dos associados;
IV - as fontes de recursos para sua manuteno;
V - o modo de constituio e de funcionamento dos rgos deliberativos;
VI - as condies para a alterao das disposies estatutrias e para a dissoluo.
VII a forma de gesto administrativa e de aprovao das respectivas contas.

6.8.3. Assembleia Geral

rgo mais importante da ASSOCIAO. Na forma do art. 59 do CC, so atribuies da

assembleia geral:

1) Eleger os administradores;
2) Destituir os administradores (CC);
3) Aprovar as contas;
4) Alterar o estatuto (CC);

Atribuies privativas da assembleia geral.

OBS: O art. 55 do CC estabelece que embora uma associao possa ter categorias diferentes de
associados, em cada categoria, os associados devem ter direitos iguais. Exemplo: pode ser que os
integrantes de uma categoria tenham voto de mais peso, e os de outra categoria, tenha menos. Mas
sendo da mesma categoria, devero ter o mesmo valor.

Art. 55. Os associados devem ter iguais direitos, mas o estatuto poder instituir categorias com vantagens
especiais.

Art. 59. Compete privativamente assembleia geral:

I destituir os administradores;

II alterar o estatuto.

Pargrafo nico. Para as deliberaes a que se referem os incisos I e II deste artigo exigido deliberao da
assembleia especialmente convocada para esse fim, cujo quorum ser o estabelecido no estatuto, bem como
os critrios de eleio dos administradores.

6.8.4. Dissoluo da associao

 Regra geral, dissolvida a associao, o seu patrimnio ser atribudo a entidades de fins no
econmicos designadas no estatuto ou em sendo este omisso, o patrimnio ser deferido instituio
municipal, estadual ou federal, de fins iguais ou semelhantes. (art. 61 do CC).

Art. 61. Dissolvida a associao, o remanescente do seu patrimnio lquido, depois de deduzidas, se for o caso, as
quotas ou fraes ideais referidas no pargrafo nico do art. 56, ser destinado entidade de fins no econmicos
designada no estatuto, ou, OMISSO este, por DELIBERAO DOS ASSOCIADOS, instituio municipal,
estadual ou federal, de fins idnticos ou semelhantes.

1o Por clusula do estatuto ou, no seu silncio, por deliberao dos associados, podem estes, antes da destinao
do remanescente referida neste artigo, receber em restituio, atualizado o respectivo valor, as contribuies que
tiverem prestado ao patrimnio da associao.

2o No existindo no Municpio, no Estado, no Distrito Federal ou no Territrio, em que a associao tiver sede,
instituio nas condies indicadas neste artigo, o que remanescer do seu patrimnio se devolver Fazenda
do Estado, do Distrito Federal ou da Unio.

6.8.5. Excluso do associado

A excluso do associado: art. 57 do CC. Havendo justa causa, com contraditrio e recurso.

Art. 57. A excluso do associado s admissvel havendo justa causa, assim reconhecida em procedimento que
assegure direito de defesa e de recurso, nos termos previstos no estatuto.

O condmino tambm pode ser excludo? NO, condomnio um ente despersonificado com outro
regramento. Violaria o direito de propriedade (desapropriao privada?!). Ver condomnio.

6.9. EXTINO DA PESSOA JURDICA

Formas de dissoluo da pessoa jurdica:

1) Convencional;
2) Administrativa;
3) Judicial.

Vejamos:

6.9.1. Convencional

Mais usada em sociedades. Os prprios scios convencionam o fim da pessoa jurdica, eles fazem
um distrato.

6.9.2. Administrativa

Decorre da cassao da autorizao especial que constituiu a pessoa jurdica. Tendo todas as
prerrogativas do processo administrativo, contraditrio, etc. O banco pode ter sua autorizao cassada
pelo Banco Central, por exemplo.

6.9.3. Judicial
 Deriva de um processo, resultando em uma sentena, como por exemplo, a Lei 11.101/05 Lei
de Falncias.

OBS1: as sociedades que no esto sujeitas lei de falncia (sociedades simples, por exemplo), tem o
seu procedimento judicial de liquidao, nos termos do art. 1218, VII do CPC regulado pelos artigos 655
a 674 do CPC de 39.

CPC
Art. 1.218. Continuam em vigor at serem incorporados nas leis especiais os
procedimentos regulados pelo Decreto-lei no 1.608, de 18 de setembro de 1939,
concernentes:
...
Vll - dissoluo e liquidao das sociedades (arts. 655 a 674)

OBS2: recentemente, julgando o REsp 976522, o STJ tambm aplicou o CPC de 39 para decidir sob
diviso de bem com mltiplas penhoras. Falta de regra atual.

CC/02
Art. 51. Nos casos de dissoluo da pessoa jurdica ou cassada a autorizao para seu funcionamento, ela
subsistir para os fins de liquidao, at que esta se conclua.

1o Far-se-, no registro onde a pessoa jurdica estiver inscrita, a averbao de sua dissoluo.

2o As disposies para a liquidao das sociedades aplicam-se, no que couber, s demais pessoas
jurdicas de direito privado.

3o Encerrada a liquidao, promover-se- o cancelamento da inscrio da pessoa jurdica.

6.10. DESCONSIDERAO DA PESSOA JURDICA (Disregard Doctrine)

6.10.1. Histrico

O professor alemo Rolf Serick desenvolveu a doutrina que se espalhou pelo mundo, em especial
a Itlia. Rubens Requio: trouxe pensamento da teoria da desconsiderao para o Brasil.

Aaron Salomon VS Salomon Company: Inglaterra. Aaron constituiu uma sociedade com membros
prximos da famlia. Detalhe: Aaron mantinha 20.000 em aes e cada um dos outros scios 1. A fila dos
credores quirografrios ia aumentando.

Assim, como presidente da empresa, Aaron decidiu emitir ttulos privilegiados de bolsa, sendo que
ele mesmo comprara os ttulos. A empresa vem bancarrota. Ocorre o concurso de credores. Na frente
de TODOS credores quirografrios, quem est? Salomon, impedindo que os outros credores recebessem.

Os credores impugnaram o ato, tendo em vista a inequvoca fraude. A Corte dos Lordes da
Inglaterra no aceitou a tese dos credores, fundamentando que pessoa fsica era uma coisa, pessoa
jurdica outra. Embora Aaron tenha se sado bem, a tese (tentativa neste caso) da desconsiderao se
espalhou pelo mundo.

6.10.2. Conceito

A teoria da desconsiderao pretende justificar o afastamento temporrio da personalidade da

pessoa jurdica, permitindo que os credores lesados possam satisfazer os seus direitos no patrimnio
pessoal do scio ou administrador que cometeu o ato abusivo.
 A disregard pretende o superamento episdico da pessoa jurdica. Quando ela aplicada
(medida sancionatria) a personalidade jurdica afastada (retira-se o vu), permitindo que o titular do
direito o satisfaa, para que aps, retorne a personalidade ao status quo ante.

OBS: Doutrina diz pode ser aplicada para qualquer tipo de pessoa jurdica: sociedade, associao,
fundao, at sociedade filantrpica, mas mais comumente usado em sociedade empresria. Nesse
sentido, Enunciado 284 do CJF:

284 Art. 50: As pessoas jurdicas de direito privado sem fins lucrativos ou de fins
no econmicos esto abrangidas no conceito de abuso da personalidade jurdica.

6.10.3. Desconsiderao x Despersonalizao

Em respeito ao princpio da funo social da empresa, vale frisar que DESCONSIDERAR apenas
superar episodicamente a personalidade da pessoa jurdica e no obrigatoriamente despersonific-la.
A desconsiderao da pessoa jurdica tpica, ela ocorre e a empresa continua a funcionar aps, se
possvel.

Na DESPERSONIFICAO, no se pretende o simples afastamento temporrio de

personalidade, mas sim, a extino da prpria pessoa jurdica e o cancelamento do seu registro, como
se deu em face de algumas torcidas organizadas em nosso pas, por exemplo (MP/SP que ingressou com
a ao para despersonificar as torcidas a associao estava sendo utilizada para o cometimento de
crimes). A PJ aniquilada.

A despersonificao PERMANENTE, a desconsiderao TEMPORRIA.

6.10.4. Desconsiderao x Despersonalizao x Corresponsabilidade x Solidariedade

A desconsiderao, como j explicitado, traduz apenas o superamento episdico da PJ, em funo

de fraude, abuso ou desvio de finalidade; despersonalizao, reservada a casos de excepcional
gravidade ocorre com a extino compulsria, pela via judicial da PJ.

Ambas no se confundem com responsabilidade patrimonial direta dos scios, tanto nas hipteses
de corresponsabilidade como nas hipteses de solidariedade. Nestes casos, ao contrrio da
despersonalizao e desconsiderao, que so decretadas, tal responsabilidade direta reconhecida -
- declarada -, declarando-se a ocorrncia do fato e suas consequncias jurdicas.

Corresponsabilidade: est no CTN, casos de tributos deixados de ser recolhidos em decorrncia

de atos ilcitos ou praticados com excesso de poderes por administradores de sociedades. Essa
responsabilidade apriorstica, ela j existe no sistema, ela prvia. Ao contrrio da desconsiderao
que tem outros pressupostos e requisitos.

Solidariedade: est na legislao societria, casos em que genericamente os administradores das

sociedades ajam com excesso de poderes ou pratiquem atos ilcitos.

O que se entende por teoria Ultra Vires Societatis? No confundir com a teoria da
desconsiderao. Esta teoria ultra vires sustenta que, na forma do artigo 1.015 do CC, invlido e
ineficaz o ato praticado pelo scio que extrapole os limites do contrato social. O que ela faz em verdade
proteger a prpria pessoa jurdica. Se o scio realiza um contrato, um determinado ato, extrapolando o
contrato social, a sociedade no responde por esse ato visto que invlido perante a sociedade, no
vincula a sociedade. Quem responder o scio que realizou o ato.

CC
Art. 1.015. No silncio do contrato, os administradores podem praticar todos os atos pertinentes gesto da
sociedade; no constituindo objeto social, a onerao ou a venda de bens imveis depende do que a maioria dos
scios decidir.

Pargrafo nico. O EXCESSO por parte dos administradores somente pode ser oposto a terceiros se ocorrer
pelo menos uma das seguintes hipteses:

I - se a limitao de poderes estiver inscrita ou averbada no registro prprio da sociedade;

II - provando-se que era conhecida do terceiro;
III - tratando-se de operao evidentemente estranha aos negcios da sociedade.

6.10.5. Requisitos da desconsiderao da pessoa jurdica (art. 50 cc)

Art. 50. Em caso de ABUSO DA PERSONALIDADE JURDICA, caracterizado pelo DESVIO DE FINALIDADE, ou
pela CONFUSO PATRIMONIAL, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando
lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos
aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica.

o Descumprimento da obrigao (insolvente) ocorrncia de prejuzo

o Abuso: desvio de finalidade ou confuso patrimonial

Para justificar a desconsiderao deve-se ter um descumprimento de obrigao, caso contrrio

no teria motivos para desconsiderar a PJ, a princpio. No entanto, o Enunciado 281 do CJF diz que a
demonstrao da insolvncia no necessria.

281 Art. 50: A aplicao da teoria da desconsiderao, descrita no art. 50 do

Cdigo Civil, prescinde da demonstrao de insolvncia da pessoa jurdica.

a) Desvio de finalidade: desvirtuamento do objetivo social para perseguir fins no previstos

contratualmente ou proibidos por lei.

Exemplo: scio no realiza a atividade objeto da sociedade, mesmo que aparentemente escorado no
contrato (seno aplicar-se-ia a teoria ultra vires). A aparncia de venda de camisetas, mas na verdade
est contrabandeando ou aparentemente est comprando e vendendo produtos no varejo, s que aquele
scio, na verdade est lavando dinheiro.

b) Confuso patrimonial: atuao do scio ou administrador confundiu-se com o funcionamento da

prpria sociedade que utilizada como verdadeiro escudo, no se podendo identificar a separao
patrimonial entre ambos.

Exemplo: Ocorre no caso em que uma empresa realiza atos por intermdio de outra empresa insolvente,
isto tambm uma forma de abuso.

Tambm pode caracterizar situao de abuso por confuso de patrimnio apta a permitir a
desconsiderao, a situao em que uma empresa controladora atua fraudulentamente por meio de outra
empresa do mesmo grupo. Neste caso, opera-se uma desconsiderao indireta: desconsidera-se a
empresa controlada, para se atingir a controladora (exemplo: grande empresa, a matriz, coligada a outras
empresas, o grupo forte, mas tem muitas dvidas, elas criam uma outra empresa, uma fraca, para esta
absorver todo passivo. Quando o credor vai buscar seu direito, vai na empresa fraca, a qual tem o passivo
e no encontrar nada. Forma de confuso patrimonial).

*Livro Aprofundamento: Calisto Salomo Filho Novo Direito Societrio.

OBS1: na desconsiderao da pessoa jurdica, no importa a inteno. No tem de demonstrar, alm

dos requisitos do CC, a inteno que o scio teria. O CC, por influncia do professor Fbio Konder
Comparato (obra: O poder de controle da S/A), conferiu uma feio objetiva desconsiderao,
dispensando-se a prova de elementos anmicos ou intencionais do scio/administrador autor do ato
abusivo. Venosa: boa-f objetiva.

Em mais de uma oportunidade (REsp 279.273/SP, REsp 744.107/SP...), o STJ tem afirmado que
a regra geral no mbito da desconsiderao a TEORIA MAIOR DA DESCONSIDERAO DA
PERSONALIDADE Jurdica que, alm da insolvncia da PJ, exige tambm a demonstrao do abuso
do scio, caracterizado pelo desvio de finalidade ou confuso de patrimnio (art. 50 CC) requisitos
especficos do abuso do scio.

Entretanto, em situaes jurdicas especiais, para facilitar a satisfao do direito adota-se a

TEORIA MENOR DA DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA, que se contenta
simplesmente com a demonstrao do descumprimento da obrigao ou insolvncia da PJ ( o que
se d no mbito do CDC, assim como Direito Ambiental e Justia do Trabalho).

RESPONSABILIDADE CIVIL E DIREITO DO CONSUMIDOR. RECURSO ESPECIAL. SHOPPING CENTER DE

OSASCO-SP. EXPLOSO. CONSUMIDORES. DANOS MATERIAIS E MORAIS. MINISTRIO PBLICO.
LEGITIMIDADE ATIVA. PESSOA JURDICA. DESCONSIDERAO. TEORIA MAIOR E TEORIA MENOR. LIMITE
DE RESPONSABILIZAO DOS SCIOS. CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR.REQUISITOS.
OBSTCULO AO RESSARCIMENTO DE PREJUZOS CAUSADOS AOS CONSUMIDORES. ART. 28, 5.

- Considerada a proteo do consumidor um dos pilares da ordem econmica, e incumbindo ao Ministrio Pblico
a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis, possui o
rgo Ministerial legitimidade para atuar em defesa de interesses individuais homogneos de consumidores,
decorrentes de origem comum.

- A teoria MAIOR da desconsiderao, regra geral no sistema jurdico brasileiro, no pode ser aplicada com
a mera demonstrao de estar a pessoa jurdica insolvente para o cumprimento de suas obrigaes. Exige-
se, aqui, para alm da prova de INSOLVNCIA, ou a demonstrao de DESVIO DE FINALIDADE (teoria
SUBJETIVA da desconsiderao), ou a demonstrao de CONFUSO PATRIMONIAL (teoria OBJETIVA da
desconsiderao).

- A teoria MENOR da desconsiderao, acolhida em nosso ordenamento jurdico excepcionalmente no

Direito do Consumidor e no Direito Ambiental, incide com a MERA PROVA DE INSOLVNCIA DA PESSOA
JURDICA para o pagamento de suas obrigaes, independentemente da existncia de desvio de finalidade
ou de confuso patrimonial.

- Para a teoria menor, o risco empresarial normal s atividades econmicas no pode ser suportado pelo terceiro
que contratou com a pessoa jurdica, mas pelos scios e/ou administradores desta, ainda que estes demonstrem
conduta administrativa proba, isto , mesmo que no exista qualquer prova capaz de identificar conduta culposa ou
dolosa por parte dos scios e/ou administradores da pessoa jurdica.

- A aplicao da teoria menor da desconsiderao s relaes de consumo est calcada na exegese autnoma do
5 do art. 28, do CDC, porquanto a incidncia desse dispositivo no se subordina demonstrao dos requisitos
previstos no caput do artigo indicado, mas apenas prova de causar, a mera existncia da pessoa jurdica, obstculo
ao ressarcimento de prejuzos causados aos consumidores. (Resp 279.273/SP)

RECURSO ESPECIAL. DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA ("disregard doctrine").

HIPTESES.
1. A desconsiderao da personalidade jurdica da empresa devedora, imputando-se ao grupo controlador a
responsabilidade pela dvida, pressupe - ainda que em juzo de superficialidade - a indicao comprovada de atos
fraudulentos, a confuso patrimonial ou o desvio de finalidade.

2. No caso a desconsiderao teve fundamento no fato de ser a controlada (devedora) simples longa manus da
controladora, sem que fosse apontada uma das hipteses previstas no art. 50 do Cdigo
Civil de 2002.
Recurso especial conhecido. (Resp 744.107/SP)

OBS3: Com o art. 50 CC, pe-se fim a qualquer discusso acerca da possibilidade de alcanar o
patrimnio de administradores no scios, cuja conduta deve ser o mais idnea possvel, tendo em vista
tal possibilidade expressa de sua responsabilizao.

6.10.6. Direito Positivo

Art. 50 do CC e o Art. 28 do CDC (artigos base da doutrina da desconsiderao da pessoa jurdica).

CC
Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso
patrimonial, pode o juiz decidir, a REQUERIMENTO da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir
no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens
particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica.

*Teoria MAIOR da Desconsiderao da Pessoa Jurdica (requisitos especficos abuso de direito:

desvio de finalidade ou confuso patrimonial). Perceber que aqui h a necessidade de requerimento da
parte ou do MP.

Obs: Pode ser aplicada a PJs criadas antes do CC/02, pois trata de norma de eficcia da PJ.

CDC (Prova: se tratar de Relao de Consumo)

Art. 28. O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando, em detrimento do consumidor,
houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato
social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou
inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao.

5 Tambm poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for, de alguma
forma, obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados aos consumidores.

Trata-se da Teoria MENOR da Desconsiderao da Pessoa Jurdica. (no necessita de requisitos

especficos). Perceber que aqui pode ser de ofcio.

*A administrao pblica pode de ofcio desconsiderar a pessoa jurdica? Ou matria

sobre reserva de jurisdio? Regra geral, a doutrina tem entendido que a desconsiderao da pessoa
jurdica matria sob reserva de jurisdio devendo ser observado o contraditrio e ampla defesa
(Edmar Andrade, Gustavo Tepedino), sendo que em carter excepcional de comprovada fraude lei, a
administrao pode faz-lo de ofcio (STJ, RMS 15.166/BA).

ADMINISTRATIVO. RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA.

LICITAO. SANO DE INIDONEIDADE PARA LICITAR. EXTENSO DE
EFEITOS SOCIEDADE COM O MESMO OBJETO SOCIAL, MESMOS SCIOS
E MESMO ENDEREO. FRAUDE LEI E ABUSO DE FORMA.
DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA NA ESFERA
ADMINISTRATIVA. POSSIBILIDADE. PRINCPIO DA MORALIDADE
ADMINISTRATIVA E DA INDISPONIBILIDADE DOS INTERESSES PBLICOS.

- A constituio de nova sociedade, com o mesmo objeto social, com os

mesmos scios e com o mesmo endereo, em substituio a outra declarada
inidnea para licitar com a Administrao Pblica Estadual, com o objetivo de
 burlar a aplicao da sano administrativa, constitui abuso de forma e fraude
Lei de Licitaes Lei n. 8.666/93, de modo a possibilitar a aplicao da teoria
da desconsiderao da personalidade jurdica para estenderem-se os efeitos
da sano administrativa nova sociedade constituda.

- A Administrao Pblica pode, em observncia ao princpio da moralidade

administrativa e da indisponibilidade dos interesses pblicos tutelados,
desconsiderar a personalidade jurdica de sociedade constituda com abuso de
forma e fraude lei, desde que facultado ao administrado o contraditrio e a ampla
defesa em processo administrativo regular.

*O juiz pode desconsiderar de ofcio? Pablo entende que no, ela depende de um requerimento
do interessado, fora que o art. 50 diz que deve ser a requerimento do interessado ou do MP. Exceo
o CDC!

6.10.7. Diferenas entre o art.50 CC/02 e art. 28 CDC

CC/02
Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de
finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da
parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os
efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens
particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica.

CDC
Art. 28 - O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade (veja:
de ofcio) quando, em detrimento do consumidor, houver abuso de direito, excesso
de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato
social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado
de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m
administrao.

5 Tambm poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for, de alguma forma,
obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados aos consumidores.

1 diferena) O CDC por ser norma de ordem pblica no exige requerimento do consumidor
para que se efetive a desconsiderao da personalidade jurdica, podendo ser declarada de
ofcio, cujo intuito contribuir com a reparao aos danos do consumidor.

2 diferena) O CDC adotou a Teoria Menor, ou seja, basta a INSOLVNCIA para a

desconsiderao da personalidade jurdica. J o CC/02 adotou a Teoria Maior, que pode ser
subjetiva (alm da insolvncia tem que ter o desvio da finalidade) ou objetiva (alm da insolvncia
tem que existir a confuso patrimonial). Lembrar daquele enunciado que no exige a
demonstrao de insolvncia.

DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA NO CC E NO CDC

CDIGO CIVIL ART. 50
As hipteses so restritas.
Aplicao da teoria maior
Exige confuso patrimonial ou desvio de finalidade.
No pode ser aplicada de ofcio. Exige requerimento
da parte ou do MP.
CDC ART. 28
As hipteses so bem amplas.
Aplicao da teoria menor
Basta haver insolvncia do fornecedor.
Pode ser aplicada de ofcio. O CDC prescreve
normas de ordem pblica e de interesse social.

6.10.8. Observaes importantes sobre desconsiderao da pessoa jurdica

 1) Requerimento especfico dirigido ao scio/administrador

A doutrina moderna, consoante se l no enunciado 07 da IJDC/CJF (ver tambm Projeto de Lei

3401/08) tem sustentado que, dado seu carter sancionatrio, a desconsiderao exige requerimento
especfico dirigido ao scio ou administrador que cometeu o ato abusivo ou dele se beneficiou.

JDC 7 Art. 50: S se aplica a desconsiderao da personalidade jurdica quando

houver a prtica de ato irregular e, limitadamente, aos administradores ou scios
que nela hajam incorrido.

2) At que momento no decorrer do processo pode ser arguida a desconsiderao?

O STJ pacificou entendimento no sentindo de que a desconsiderao possvel em sede de

execuo (REsp 920602/DF). Mesmo que o scio que se beneficiou no tenha participado do
processo de conhecimento, poder ainda participar da execuo.

Pablo: Acrescentamos que, em nosso entendimento, a arguio incidental em processo de

execuo com atingimento do patrimnio dos scios, somente se mostra razovel na hiptese de tais
indivduos haverem sido vinculados a anterior processo de conhecimento (que formou o ttulo judicial) ou,
como dito, em caso de ocorrncia a posteriori dos requisitos da desconsiderao (com a garantia do
contraditrio e da ampla defesa).

3) Desnecessidade de processo autnomo

STJ para a arguir a desconsiderao da PJ, no h necessidade de processo autnomo, pode

sim ser arguida em sede de execuo.

DESCONSIDERAO. PERSONALIDADE JURDICA. PROCESSO

FALIMENTAR.
Trata-se de REsp em que o recorrente, entre outras alegaes, pretende a
declarao da decadncia do direito de requerer a desconsiderao da
personalidade jurdica da sociedade empresria falida, bem como da necessidade
de ao prpria para a responsabilizao dos seus ex-scios. A Turma conheceu
parcialmente do recurso, mas lhe negou provimento, consignando, entre outros
fundamentos, que, no caso, a desconsiderao da personalidade jurdica apenas
mais uma hiptese em que no h prazo decadencial, se existisse para o
exerccio desse direito potestativo. mngua de previso legal, o pedido de
desconsiderao da personalidade jurdica, quando preenchidos os
requisitos da medida, poder ser realizado a qualquer momento. Ressaltou-se
que o prprio projeto do novo CPC, que, de forma indita, disciplina um
incidente para a medida, parece ter mantido a mesma lgica e no prev prazo
para o exerccio do pedido. Ao contrrio, enuncia que a medida cabvel em
todas as fases do processo de conhecimento, no cumprimento de sentena e
tambm na execuo fundada em ttulo executivo extrajudicial (art. 77,
pargrafo nico, II, do PL n. 166/2010). Ademais, inexiste a alegada exigncia
de ao prpria para a desconsiderao da personalidade jurdica, visto que
a superao da pessoa jurdica afirma-se como incidente processual, e no
como processo incidente, razo pela qual pode ser deferida nos prprios
autos da falncia. Registrou-se ainda que, na espcie, a deciso que
desconsiderou a personalidade jurdica atinge os bens daqueles ex-scios
indicados, no podendo, por bvio, prejudicar terceiros de boa-f. Precedentes
citados: REsp 881.330-SP, DJe 10/11/2008; REsp 418.385-SP, DJ 3/9/2007, e
REsp 1.036.398-RS, DJe 3/2/2009. REsp 1.180.191-RJ, Rel. Min. Luis Felipe
Salomo, julgado em 5/4/2011. (Informativo 468 4 Turma)
 4) O encerramento irregular da pessoa jurdica configura por si os requisitos do abuso de
direito, quais sejam, desvio de finalidade ou confuso patrimonial?

NO. Forte no enunciado 282 do CJF.

282 Art. 50: O encerramento irregular das atividades da pessoa jurdica, por
si s, no basta para caracterizar abuso da personalidade jurdica.

5) A prpria pessoa jurdica pode alegar em BENEFCIO PRPRIO a disregard?

PODE. Forte no enunciado 285 do CJF.

285 Art. 50: A teoria da desconsiderao, prevista no art. 50 do Cdigo Civil,

pode ser invocada pela pessoa jurdica, em seu favor.

6.10.9. Desconsiderao inversa da personalidade jurdica ou Desconsiderao da

personalidade jurdica inversa ou Desconsiderao da personalidade jurdica na
modalidade inversa

Neste tipo de desconsiderao, o juiz atinge o patrimnio da pessoa jurdica para alcanar o scio
ou administrador (pessoa fsica) que cometeu o ato abusivo; esta teoria tem sido aplicada no juzo de
famlia inclusive (ver Rolf Madaleno: Direito de Famlia - Aspectos Polmicos)

Enunciado 283 da IV-JDC tambm aceita este tipo de desconsiderao:

JDC 283 Art. 50: cabvel a desconsiderao da personalidade jurdica denominada inversa para alcanar bens
de scio que se valeu da pessoa jurdica para ocultar ou desviar bens pessoais, com prejuzo a terceiros.

DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA INVERSA.

Anota, aps essas consideraes, que a desconsiderao INVERSA da
personalidade jurdica caracteriza-se pelo afastamento da autonomia
patrimonial da sociedade, para, contrariamente do que ocorre na
desconsiderao da personalidade propriamente dita, atingir, ento, o ente
coletivo e seu patrimnio social, de modo a responsabilizar a pessoa jurdica
por obrigaes de seus scios ou administradores. Assim, observa que o citado
dispositivo, sob a tica de uma interpretao teleolgica, legitima a inferncia de ser
possvel a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica em sua modalidade
inversa, que encontra justificativa nos princpios ticos e jurdicos intrnsecos
prpria disregard doctrine, que vedam o abuso de direito e a fraude contra credores.
REsp 948.117-MS, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 22/6/2010. (informativo
440 3 Turma)

DESCONSIDERAO COMUM DESCONSIDERAO INVERSA

Supera-se episodicamente a pessoa jurdica para Supera-se episodicamente a pessoa jurdica para
atingir BENS DOS SCIOS por obrigaes DA atingir BENS DA PESSOA JURDICA por obrigaes
PESSOA JURDICA. DOS SCIOS.

COMPETNCIA. EMPRESA. RECUPERAO JUDICIAL.

A Seo negou provimento ao agravo regimental, reiterando o entendimento de
que no h conflito de competncia quando a execuo promovida pela
Justia trabalhista recai sobre o patrimnio dos scios da empresa em
recuperao judicial. Salientou-se, contudo, ser exceo a essa regra a
hiptese de o juzo da recuperao igualmente decretar a desconsiderao da
personalidade jurdica para atingir os mesmos bens e pessoas, ainda que
posteriormente o que limitaria a aplicao, pelo juzo laboral, da disregard
 doctrine aos scios de empresas pertencentes ao mesmo grupo econmico
, caso em que prevalece a competncia do juzo da recuperao. Precedentes
citados: AgRg no CC 86.096-MG, DJ 23/8/2007; EDcl no AgRg no CC 53.215-SP,
DJ 2/8/2007; AgRg no AgRg no CC 57.649-SP, DJe 18/8/2008; CC 94.439-MT, DJe
17/6/2008; CC 57.523-PE, DJ 8/3/2007; AgRg no CC 103.437-SP, DJe 3/6/2009;
CC 30.813-PR, DJ 5/3/2001, e AgRg no CC 99.582-RJ, DJe 1/10/2009. AgRg no
CC 113.280-MT, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 27/10/2010. .
(informativo 453 2 Seo)

DIREITOS D PERSONLIDDE

*Cristiano Chaves

1. INTRODUO

O homem no deve ser protegido somente em seu patrimnio (como era no CC/16), mas
principalmente em sua essncia.

Desde que vive e enquanto vive o homem dotado de personalidade jurdica, que, consoante
preconiza Clvis Bevilqua " a aptido, reconhecida pela ordem jurdica a algum, para exercer direitos
e contrair obrigaes", ou, ainda, em outros termos, como ensina, Silvio Venosa, " o conjunto de poderes
conferidos ao homem para figurar nas relaes jurdicas". Todavia vale dizer, que a personalidade no
um direito, mas sim, um conceito sobre o qual se apoiam os direitos a ela inerentes.

Conceito de direitos de personalidade: Constituem uma categoria especial de direitos subjetivos

reconhecida ao titular da personalidade para que ele possa desenvolv-la plenamente, estando voltados
sua esfera privada.

Pablo Stolze conceitua direitos da personalidade como aqueles que tm por objeto os atributos
fsicos, psquicos e morais da pessoa em si e em suas projees sociais.

So direitos bsicos e fundamentais que, hoje garantidos pelo novo Cdigo Civil, do ao direito
privado as caractersticas constitucionais impostas pela nova ordem introduzida pela Carta Poltica de
1988 (tbua de valores), diferente do que ocorria com o Cdigo Civil de 1916 de carter puramente
patrimonialista.

O regramento encontra-se a partir do artigo 11 do Cdigo Civil, que dispe:

Art. 11. Com exceo dos casos previstos em lei, os direitos da personalidade so intransmissveis e irrenunciveis,
no podendo o seu exerccio sofrer limitao voluntria. (os direitos da personalidade so relativamente
indisponveis).

No Cdigo de 1916 o cidado tinha aptido para titularizar relaes jurdicas, ou seja, era sujeito
de direitos. Surge aqui o conceito de capacidade jurdica (medida da personalidade). Logo, quem
dispunha de personalidade poderia ser sujeito de direitos (tinha capacidade). Nessa poca, o conceito de
personalidade se confundia com a prpria titularizao das relaes jurdicas.

Ao lado do conceito de personalidade veio o conceito de capacidade jurdica (possibilidade de

titularizar pessoalmente relaes jurdicas de contedo patrimonial). A titularidade de capacidade
jurdica no pressupe a titularidade de personalidade, exemplo disso o condomnio, que tem
capacidade, mas no tem personalidade jurdica. De modo diverso, sempre quem dispe de
personalidade ter capacidade jurdica (talvez no tenha capacidade de fato, mas sempre ter
capacidade de direito).

A capacidade jurdica tambm reconhecida aos entes despersonalizados, no entanto nenhum

condomnio edilcio poder ser sujeito de reconhecimento de dano moral, por exemplo, exatamente
porque no tem personalidade jurdica. A capacidade jurdica permite ao ente despersonalizado
exercer relaes patrimoniais, mas jamais existenciais.

Ou seja, a proteo aos direitos da personalidade se aplica a todos os sujeitos detentores de

personalidade jurdica, no se aplicando, no entanto, aos chamados entes despersonalizados.

Em outras palavras: ter personalidade implica em ter capacidade, mas a recproca no

verdadeira. Nem todo aquele que dispe de capacidade jurdica, dispe de personalidade, como, por
exemplo, os entes despersonalizados. Os direitos da personalidade no foram percebidos pelo CC/16
porque eles tendem a uma valorizao das relaes existenciais, e o CC/16 queria era proteger as
relaes patrimoniais, por isso ele se preocupava mais com o conceito de capacidade do que com o
conceito de personalidade. O CC/02 valoriza o conceito de personalidade, e por isso que ele parte da
premissa que a categoria jurdica fundamental do sistema os direitos da personalidade, somente
protegendo a pessoa, somente protegendo aquele que dispe de personalidade que poderemos criar
um sistema voltado pessoa, afinal o direito feito pelo homem para o homem, os direitos da
personalidade trazem a ideia de proteo fundamental.

Art. 1o Toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil.

Esses direitos da personalidade constituem um rol exemplificativo, por que eles tendem ao
reconhecimento dos direitos fundamentais. direito da personalidade tudo aquilo que a pessoa
precisa ter para ter uma vida digna (sob o prisma de uma relao privada). Os direitos da personalidade
constituem ento os direitos fundamentais, as garantias fundamentais para que a pessoa titularize
relaes privadas.

Nem todos direitos da personalidade esto tipificados em lei: honra e imagem, por exemplo, esto.
Entretanto, at 1988 no estavam.

O direito brasileiro reconhece uma clusula geral de proteo personalidade, todos os direitos
personalidade esto atrelados a essa clusula geral. A clusula geral da DIGNIDADE DA PESSOA
HUMANA (CRFB) o que protege a personalidade, todos direitos da personalidade se ligam a ela, e
por isso que o rol exemplificativo.

Enunciado 274 da I JDC:

274 Art. 11. Os direitos da personalidade, regulados de maneira no exaustiva pelo Cdigo Civil, so
expresses da clusula geral de tutela da pessoa humana, contida no art. 1, III, da Constituio (princpio da
dignidade da pessoa humana). Em caso de coliso entre eles, como nenhum pode sobrelevar os demais, deve-se
aplicar a tcnica da ponderao.

Dignidade da pessoa humana: Miguel Reale todo princpio um valor acolhido pelo sistema, a DPH
nossa maior opo ideolgica, o maior valor da Repblica (CRFB). Ela um sistema aberto, plstico.
No se sabe o que DPH, apenas no caso concreto se poder construir o conceito de dignidade.

2. CONTEDO JURDICO DO PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA

Ncleo duro ou contedo mnimo do princpio da dignidade: significa dizer que no se sabe
exatamente onde ele est, mas sabe o caminho, o princpio aponta um caminho. No d para dar um
conceito fechado de dignidade, que algo aberto.
 a) Integridade fsica e psquica
b) Liberdade e igualdade
c) Mnimo existencial

No se sabe onde ela est, mas sabe-se onde ela provavelmente seja encontrada.

No que tange a integridade fsica e psquica Lei 11.346/06 trouxe o conceito de alimentao
adequada.

Direito a liberdade e igualdade Resp 820.475/RJ, STJ reconheceu a possibilidade de

reconhecimento de unio homoafetiva como entidade familiar.

Mnimo existencial o que os constitucionalistas chamam de direito ao patrimnio mnimo.

CC
Art. 548. nula a doao de todos os bens sem reserva de parte, ou renda suficiente para a subsistncia do doador.

O fundamento no a integralidade ou no da doao e sim da dignidade do doador.

Outro exemplo:

CPC:
Art. 649. So absolutamente impenhorveis:
[...]
II - os mveis, pertences e utilidades domsticas que guarnecem a residncia do executado, salvo os de
elevado valor ou que ultrapassem as necessidades comuns correspondentes a um mdio padro
de vida;

uma proteo ao patrimnio mnimo como expresso da dignidade humana, o mdio padro de
vida.

Os bens imveis de elevado valor tambm esto alcanados pela impenhorabilidade?

Na letra fria do CPC, na redao do art. 649, combinado com a lei 8.009/90 bem de famlia os
bens imveis de moradia so sempre impenhorveis. Entretanto, o devedor que tem somente UM imvel
valiosssimo, ele pode ter vida digna em um imvel de menor valor, podendo ento, este ser penhorado.

Marinoni e Didier: possvel penhorar bem imvel de elevado valor. No com base na norma-
regra, mas com base na norma-princpio, DPH. Pode-se falar na dignidade do prprio devedor, a qual
se funda na proteo do patrimnio mnimo, sendo que a proteo da dignidade do credor, no se pode
suprimir a dignidade do devedor.

PENHORA. BEM DE FAMLIA. VALOR VULTOSO.

Ressalta o Min. Relator que, nos autos, incontroverso o fato de o executado no dispor de outros bens capazes
de garantir a execuo e que a Lei n. 8.009/1990 no distingue entre imvel valioso ou no, para efeito da proteo
legal da moradia. Logo o fato de ser valioso o imvel no retira sua condio de bem de famlia impenhorvel.
Com esse entendimento, a Turma conheceu em parte do recurso e lhe deu provimento para restabelecer a sentena.
REsp 715.259-SP, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 5/8/2010. (informativo 441 4 Turma)

A DH de aplicao universal no nosso sistema, por isso no se deve esquecer que, no que tange
ao direito pblico, nas relaes estatais, a DH tem uma dupla face, vindo com um aspecto negativo,
servindo como limite imposto supremacia do interesse pblico (no se pode falar em interesse pblico
violando a dignidade) e um aspecto positivo, obrigando o poder pblico a implementar polticas pblicas.
Concurso AGU/2004 Redija um texto dissertativo a respeito do DPH, abordando, o DPH como limite
da atividade dos poderes pblicos e como tarefa imposta ao estado; relao entre o DPH e os direitos e
garantia individuais.

OBS: todo direito da personalidade um direito fundamental constitucional? Nem todo direito da
personalidade um direito fundamental e vice-versa. Os DF so garantias aplicveis no mbito pblico
e privado, enquanto os DP possuem uma vertente eminentemente privada. Exemplo de direito
fundamental que no da personalidade: direito propriedade.

Eventualmente, um DP pode ter sido enquadrado como DF (honra = integridade psquica =

dignidade), mas no necessariamente. Podemos refletir sobre esse assunto da seguinte forma:

2.1. DIREITOS DA PERSONALIDADE X LIBERDADES PBLICAS

Essa distino fundamental, visto que os DP so vistos por um enfoque privado, so

relacionados proteo essencial das relaes existenciais da pessoa e no decorrem de positivao,
porquanto so inatos ao titular.

J as liberdades pblicas, direitos fundamentais do indivduo frente ao Estado, s existem

mediante positivao e se referem eminentemente ao Direito Pblico (relao Estado X indivduo).
Exemplo: liberdade de expresso.

Direitos da Personalidade so domiciliados no campo privado e as Liberdades Pblicas situadas

no direito pblico.

3. FONTES DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE

Diz respeito a origem dos direitos da personalidade.

1 Corrente - JUSNATURALISTA: Maria Helena Diniz, Pablo Stolze. A fonte dos direitos da
personalidade o jusnaturalismo, eles entendem que os DP no nascem da ordem jurdica, mas sim de
uma ordem pr-existente ao direito, uma ordem divina. Para eles, os DP so INATOS, j se vem de
fbrica com eles. Ligam-se concepo religiosa e sua ideia de dignidade do homem.

Exemplo: tribunal de Nuremberg apesar de dizer que os homens estarem cumprindo a ordem do direito
alemo, dos superiores, antes do direito alemo, eles estavam descumprindo uma ordem anterior a isto,
o jusnaturalismo. MAJORITRIA.

2 Corrente - POSITIVISTA: Gustavo Tepedino, Pontes de Miranda, Cristiano Chaves. A fonte

dos direitos da personalidade o prprio sistema jurdico, para eles os direitos da personalidade no so
inatos, so decorrentes do prprio sistema jurdico, constituem opo do sistema jurdico. Minoritria.
Essa doutrina diz que se os DP fossem inatos, eles seriam universais, no se precisaria
justificao, como poderia se matar em tempo de guerra, a divindade permite a exceo? Na
escravido, era respeitada a DPH? No. HOJE o fim da escravido foi uma opo jurdica.
E mais: se direito autoral direito da personalidade, como sustentar que eles so inatos?

4. INCIO DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE

As dvidas surgem, devido a m-redao do artigo 2 do CC.

Art. 2o A personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida; mas a lei pe a salvo, desde a concepo,
os direitos do nascituro.

antagnico. Existem trs principais teses justificadoras do incio da personalidade:

1) Teoria Natalista;
2) Teoria Concepcionista;
3) Teoria Condicionalista;

Vejamos:

4.1. TEORIA NATALISTA

Silvio Rodrigues e Venosa, dentre outros sustentam que a personalidade s se inicia do

NASCIMENTO COM VIDA, logo, para ele os DP s so reconhecidos com o nascimento com vida.
Ele diz que a expresso desde a concepo diz respeito expectativa dos direitos do nascituro.
Ento, fundamentalmente, pelo nascituro s poderiam ser utilizadas aes cautelares, pois
o nascituro tem apenas expectativa de direito.

4.2. TEORIA CONCEPCIONISTA

Clvis Bevilqua, Teixeira de Freitas, Francisco Amaral (RJ). Para eles os DP se iniciam com a
CONCEPO. Pois bem, eles ignoram a primeira parte nascimento com vida? Eles dizem que este o
ponto inicial para a aquisio de direitos patrimoniais, os DP existenciais permanecem desde a
concepo. O nascituro pode receber doao, legado etc., ficando os direitos patrimoniais condicionados
ao nascimento com vida, os DP so reconhecidos desde a concepo. Eles dizem que o nascituro j tem
DP.

4.3. TEORIA CONDICIONALISTA

MHD, Cio Mrio, Washington de Barros Monteiro. Para eles, a personalidade do nascituro est
condicionada ao nascimento com vida. Embora o nascituro j disponha de direitos da personalidade
desde a concepo, os direitos patrimoniais esto condicionados, e assim, sua personalidade como um
todo est condicionada. Prevalece na doutrina brasileira.

Stolze e vrios: O CC adota a teoria natalista (com inequvoca influncia da concepcionista)

Chaves e vrios: O CC adota a teoria condicionalista.

Silmara Chinelatto/SP a segunda e a terceira tese dizem a mesma coisa, os DP se iniciam na

concepo. O que muda da concepcionista para a condicionalista a qualificao jurdica.

Hoje, a doutrina brasileira e a legislao convergem no sentido de que o momento aquisitivo da

personalidade a concepo (uterina). REsp 399.028/SP neste julgado o STJ se posicionou no sentido
de reconhecer os direitos de personalidade do nascituro.

Diplomas legais que expressamente reconhecem os DP do nascituro: ECA e 11.804/08 lei dos
alimentos gravdicos.

Natimorto tem DP?

 Sim, pois antes de ser natimorto ele foi concebido, o que lhe garantiu direitos de personalidade.
Nesse sentido o enunciado 1 da I JDC.

JDC 1 Art. 2: a proteo que o Cdigo defere ao nascituro alcana o natimorto no que concerne aos direitos da
personalidade, tais como nome, imagem e sepultura.

Embrio laboratorial tem DP?

No dispe dos DP, lgica, evidentemente, apenas considerada a concepo UTERINA.

JDC 2 Art. 2: sem prejuzo dos direitos da personalidade nele assegurados, o art. 2 do Cdigo Civil no sede
adequada para questes emergentes da reprogentica humana, que deve ser objeto de um estatuto prprio.

STF assim se manifestou no julgamento da ADI 3510. Rel. Min. Carlos Ayres Brito.
Lei. 11.101/05 biossegurana. O STF entendeu pela CONSTITUCIONALIDADE da possibilidade
de embries congelados ou criogenizados no utilizados para fins reprodutivos serem encaminhados para
pesquisas com clulas-tronco. Isso significa que esta lei entendeu que os Direitos da Personalidade no
se lhes aplicam. Se os Direitos da Personalidade fossem aplicados aos embries congelados, eles no
poderiam ser utilizados para outros fins.

5. TRMINO DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE

5.1. MORTE REAL OU PRESUMIDA SEM DECRETAO DE AUSNCIA

*Morte extino da personalidade e dos DP.

Morte pode ser REAL (art. 6 primeira parte), PRESUMIDA com a decretao de ausncia (art. 6
in fine) ou PRESUMIDA sem decretao de ausncia (situaes excepcionais do art. 7 CC)

Art. 6o A existncia da pessoa natural termina com a morte; presume-se esta,

quanto aos ausentes, nos casos em que a lei autoriza a abertura de sucesso
definitiva.

Art. 7o Pode ser declarada a morte PRESUMIDA, sem decretao de ausncia:

I - se for extremamente provvel a morte de quem estava em perigo de vida;

II - se algum, desaparecido em campanha ou feito prisioneiro, no for encontrado

at dois anos aps o trmino da guerra.

Pargrafo nico. A declarao da morte presumida, nesses casos, somente poder

ser requerida depois de esgotadas as buscas e averiguaes, devendo a sentena
fixar a data provvel do falecimento.

A declarao de decretao de ausncia traz efeitos eminentemente patrimoniais, desta forma,

certo que a morte presumida com declarao de ausncia (ou seja, quando a lei autoriza a sucesso
definitiva) no extingue os DP. No entanto, h um DP que extinto (exceo): Art. 1.571, 2 - extino
da relao familiar, do casamento.

Art. 6o A existncia da pessoa natural termina com a morte; PRESUME-SE esta,

quanto aos ausentes, nos casos em que a lei autoriza a abertura de sucesso
definitiva.

Art. 1.571. A sociedade conjugal termina:

1o O casamento vlido s se dissolve pela morte de um dos cnjuges ou pelo divrcio, aplicando-se a presuno
estabelecida neste Cdigo quanto ao ausente.
5.2. TUTELA JURDICA DOS DP APS A MORTE

Ateno: a morte extingue os DP da personalidade, entretanto, mesmo aps a morte, possvel

falar em tutela jurdica aos DP. Ou seja, a pessoa j morreu, e sua personalidade se extinguiu, inclusive
os DP, entretanto sua proteo pode acontecer pos mortem.

Art. 12. Pode-se exigir que cesse a ameaa, ou a leso, a direito da personalidade, e reclamar perdas e
danos, sem prejuzo de outras sanes previstas em lei.

1 SITUAO: quando a ofensa se perpetrou quando o titular ainda estava em vida, e ele, ainda
em vida ajuizou ao, sobrevindo a morte. O problema de forma processual, se resolvendo na forma
do art. 43 do CPC - sucesso processual, o esplio ou os herdeiros se habilitam. Ordem processual.

CPC
Art. 43. Ocorrendo a morte de qualquer das partes, dar-se- a substituio pelo seu
esplio ou pelos seus sucessores, observado o disposto no art. 265.

2 SITUAO - Sofreu a leso ao DP e morreu sem promover a ao. A doutrina clssica defende
que se tratava de um interesse personalssimo, portanto, os herdeiros no podiam faz-lo. Doutrina e
jurisprudncia modificaram entendimento, no sentido de que o que NO se transmite direito que tem
natureza existencial; o que tem existncia patrimonial pode ser pleiteado por outros, a transmisso do
direito reparao. Ordem material.

O CC tomou partido no art. 943 do CC:

Art. 943. O direito de exigir reparao e a obrigao de prest-la transmitem-se com a herana.

OBS: Todo direito indenizao se transmite aos herdeiros.

O esplio s poder mover a ao enquanto a ao no estiver prescrita. O STJ adota a tese da

actio nata, de que os prazos extintivos (prescricional e decadencial) comeam a fluir da data do
conhecimento do fato, sendo que se a vitima teve conhecimento da leso e no promoveu a ao, depois
de sua morte, o esplio ter o prazo restante para promover a ao.

3 SITUAO Se o dano se perpetrou aps a morte. A ofensa dirigida diretamente pessoa

morta a atinge indiretamente aos seus parentes vivos (indicados no nico do art. 12 lesados indiretos,
ver responsabilidade civil, dano reflexo ou em ricochete).
Art. 12
Pargrafo nico. Em se tratando de morto (OU AUSENTE), ter legitimao para requerer a medida prevista neste
artigo o cnjuge (OU COMPANHEIRO) sobrevivente, ou qualquer parente em linha reta, ou colateral at o
quarto grau.

A legitimao dos lesados indiretos autnoma, ordinria. O que quer dizer que no se trata
de substituio processual, isso significa que iro ajuizar ao em nome prprio, defendendo interesse
prprio. Exemplo: Filha de Lampio e Maria Bonita ajuizou ao em seu nome contra a utilizao da
imagem de seus pais com fim comercial. Em POA, pais ajuizaram ao devido ao fato de ter sado no
jornal morte do filho por AIDS considerando-o homossexual sendo ele era na verdade hemoflico.

Ocorre aqui o chamado dano reflexo (ou em ricochete), que consiste no prejuzo que atinge
reflexamente uma pessoa prxima vtima direta do ato danoso.

No se aplica ordem de vocao hereditria do art. 1.829 porque os legitimados indiretos (reflexos)
so legitimados CONCORRENTES.

CC
Art. 1.829. A sucesso legtima defere-se na ordem seguinte:
 I - aos descendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente, salvo
se casado este com o falecido no regime da comunho universal, ou no da
separao obrigatria de bens (art. 1.640, pargrafo nico); ou se, no regime
da comunho parcial, o autor da herana no houver deixado bens particulares;

II - aos ascendentes, em concorrncia com o cnjuge;

III - ao cnjuge sobrevivente;

IV - aos colaterais.

DANOS MORAIS REFLEXOS. LEGITIMIDADE.

Trata-se de REsp em que a controvrsia definir se os pais da vtima sobrevivente
de acidente de trnsito tm legitimidade para pleitear compensao por danos
morais, considerando-se que, na espcie, a prpria acidentada teve reconhecido o
direito a receber a referida compensao por tais danos. A Turma assentou que,
no obstante a compensao por dano moral ser devida, em regra, apenas ao
prprio ofendido, tanto a doutrina quanto a jurisprudncia tm firmado slida base
na defesa da possibilidade de os parentes do ofendido a ele ligados afetivamente
postularem, conjuntamente com a vtima, compensao pelo prejuzo
experimentado, conquanto sejam atingidos de forma indireta pelo ato lesivo.
Observou-se que se trata, na hiptese, de danos morais reflexos, ou seja,
embora o ato tenha sido praticado diretamente contra determinada pessoa,
seus efeitos acabam por atingir, indiretamente, a integridade moral de
terceiros. o chamado dano moral por ricochete ou prjudice daffection, cuja
reparao constitui direito personalssimo e autnomo dos referidos autores,
ora recorridos. Assim, so perfeitamente plausveis situaes nas quais o
dano moral sofrido pela vtima principal do ato lesivo atinja, por via reflexa,
terceiros, como seus familiares diretos, por lhes provocar sentimentos de dor,
impotncia e instabilidade emocional. Foi o que se verificou na espcie, em
que postularam compensao por danos morais, em conjunto com a vtima
direta, seus pais, perseguindo ressarcimento por seu prprio sofrimento
decorrente da repercusso do ato lesivo na sua esfera pessoal, visto que
experimentaram, indubitavelmente, os efeitos lesivos de forma indireta ou
reflexa, como reconheceu o tribunal de origem, ao afirmar que, embora conste
da exordial que o acidente no atingiu diretamente os pais da vtima, eles
possuem legitimidade para pleitear indenizao, uma vez que experimentaram
a sensao de angstia e aflio gerada pelo dano sade familiar. Diante
disso, negou-se provimento ao recurso. Precedentes citados: REsp 160.125-DF,
DJ 24/5/1999; REsp 530.602-MA, DJ 17/11/2003; REsp 876.448-RJ, DJe
21/9/2010; REsp 1.041.715-ES, DJe 13/6/2008, e REsp 331.333-MG, DJ 13/3/2006.
REsp 1.208.949-MG, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 7/12/2010. (informativo
459 3 Turma)

ATENO: quando tratar-se de direito imagem, os legitimados na condio de lesados indiretos NO

SO os do art. 12, pargrafo nico, mas sim os do art. 20, pargrafo nico:

CC
Art. 20. Salvo se autorizadas, ou se necessrias administrao da justia ou
manuteno da ordem pblica, a divulgao de escritos, a transmisso da palavra,
ou a publicao, a exposio ou a utilizao da imagem de uma pessoa podero
ser proibidas, a seu requerimento e sem prejuzo da indenizao que couber, se
lhe atingirem a honra, a boa fama ou a respeitabilidade, ou se se destinarem a fins
comerciais.

Pargrafo nico. Em se tratando de morto ou de ausente, so partes legtimas para requerer essa proteo
o cnjuge (ou COMPANHEIRO), os ascendentes ou os descendentes.

Portanto, em se tratando de direito a imagem NO ESTO LEGITIMADOS como lesados indiretos

PARENTES EM LINHA RETA e COLATERAIS at 4 grau.
Concluso: No existe DP do morto, entretanto, pode-se falar em tutela jurdica dos DP do morto,
que pode ocorrer daquelas trs formas distintas citadas acima.

6. CARACTERSTICAS DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE

Art. 11. Com exceo dos casos previstos em lei, os direitos da personalidade so INTRANSMISSVEIS e
IRRENUNCIVEIS, no podendo o seu exerccio sofrer limitao voluntria.

A partir deste artigo, podemos dizer que as caractersticas dos direitos da personalidade so
INSTRAMISSIBILIDADE e IRRENUNCIABILIDADE (espcies do gnero INDISPONIBILIDADE), tal como
qualquer direito individual.

Ao contrrio do que uma interpretao rpida poderia permitir, os direitos da personalidade podem
sofrer limitao voluntria nas excees previstas em lei, portanto so RELATIVAMENTE
INDISPONVEIS.

O titular pode restringir voluntariamente os direitos da personalidade, DENTRO de determinados

parmetros, sendo estes:

1) O ato no pode ser permanente;

2) O ato no pode ser genrico;
3) No pode violar a DIGNIDADE do titular.

1) O ato no pode ser permanente (exemplo: dizem que o Ronaldo teria um contrato vitalcio com
a Nike de cesso de imagem, sendo assim, ele poderia denunciar esse contrato, pois ningum pode ceder
sua imagem ilimitadamente limite de 05 anos renovveis por igual perodo).

2) O ato no pode ser genrico (sempre especfico, possvel dispor desse ou daquele direito,
mas no possvel ceder todos ao mesmo tempo).

3) No pode violar a DIGNIDADE do titular (ou seja, o titular no pode dispor, no pode flexibilizar
sua personalidade com violao de sua dignidade. Exemplo: arremesso de ano, Frana).

Nesse sentido os Enunciados da JDC do CJF:

JDC 4 Art.11: o exerccio dos direitos da personalidade pode sofrer limitao voluntria, desde que no seja
permanente nem geral.

JDC 139 Art. 11: Os direitos da personalidade podem sofrer limitaes, ainda que no especificamente previstas
em lei, no podendo ser exercidos com abuso de direito de seu titular, contrariamente boa-f objetiva e aos bons
costumes.

Podem decorrer tambm da autonomia de vontade! Exemplo: Boxe limitao da integridade fsica.

A partir de sua gnese, tambm so caractersticas dos DP:

1) ABSOLUTOS (no no sentido de no relativos como j visto - e sim no sentido de oponveis

erga omnes).

2) EXTRAPATRIMONIAIS (porm sua violao pode implicar em efeito patrimonial).

 3) IMPENHORVEIS (no possuem valor patrimonial).

4) INATOS (vitalcios, podendo a sua tutela ser reconhecida pos mortem, como visto acima!).

5) IMPRESCRITVEIS (no h prazo extintivo para requerer a sua proteo)

OBS: A imprescritibilidade dos DP no implica na imprescritibilidade da reparao do dano, vale dizer, o

direito no se extingue pelo no uso, mas o direito de exigir reparao pelo dano ao direito se extingue.

O STJ, no entanto, criou uma exceo: art. 14 da lei 9.140/95 tortura no regime militar. Esta reparao
por dano moral decorrente de tortura IMPRESCRITVEL! REsp 816.209/RJ de 2009.

7. DIREITOS DA PERSONALIDADE DA PESSOA JURDICA

O CC, abraando o posicionamento jurisprudencial, dispe que, malgrado os DP tenham sido

feitos para a proteo do ser humano, sua aplicao se estende s Pessoas jurdicas, NO QUE COUBER.

Art. 52. Aplica-se s pessoas jurdicas, no que couber, a proteo dos direitos da personalidade.

No que couber Naquilo que sua falta de estrutura biopsicolgica permite exercer.

PJ tem direito :

1) Imagem (imagem atributo, ver adiante);

2) Nome;
3) Honra objetiva.

Entretanto, PJ no tem direito intimidade, integridade fsica, honra subjetiva, por exemplo.
Ela no pode reclamar proteo a esses direitos, porquanto so valores incompatveis com a sua
ausncia de estrutura biopsicolgica.

*Direito autoral um invento perpetrado no trabalho, dentro da PJ, pertence ao empregador, exceto
por disposio em contrrio.

Essa proteo PJ advm do atributo de elasticidade dos DP, permitindo que a PJ tenha a proteo
dedicada aos DP no que couber.

PJ PODE sofrer dano moral.

STJ Smula 227: A PESSOA JURDICA PODE SOFRER DANO MORAL (no que couber).

ATENO: Nos ltimos anos, parcela significativa de nossa doutrina, liderada pelo professor Gustavo
Tepedino RJ se insurgiu contra a proteo dos DP da PJ. Fundamentos:

1 Fundamento: Se os DP esto sustentados pela clusula geral de dignidade humana (HUMANA),

a PJ no pode ser beneficiada, no existe dignidade humana da PJ. Logo se a DH um
sustentculo dos DP, sua proteo no pode ser aplicada s PJ. Nesse sentido, o enunciado 286
da I JDC (presidida por ele):

JDC 286 Art. 52. Os direitos da personalidade so direitos inerentes e essenciais pessoa humana, decorrentes
de sua dignidade, no sendo as pessoas jurdicas titulares de tais direitos.
 2 Fundamento: Todo e qualquer dano imposto sobre a PJ incide sempre sobre o seu patrimnio,
visto que direta ou indiretamente este dano incide sempre sobre seus lucros, razo pela qual,
esses autores endossam a tese de que PJ no pode sofrer dano moral, por que qualquer dano
dirigido a ele seria um dano incidente sobre seus lucros, ou seja, um dano eminentemente
patrimonial.

E as empresas sem finalidade lucrativa?!

Tepedino: A seria um dano institucional, jamais dano moral.

Crtica de Chaves: o dano institucional, na prtica no passa de dano moral. Este tema caiu no
MP/DF DUAS VEZES! Somente utiliza-se esse enunciado e a opinio do Tepedino em questo aberta.

STJ no sentido de aplicao da smula 227 (encontramos nos informativos recentes, acrdo
reconhecendo dano moral a PJ por protesto indevido de ttulo).

STJ Smula n 227

A pessoa jurdica pode sofrer dano moral.

Obs: no confundir dano moral com LUCRO CESSANTE (diz respeito ao dano patrimonial).

8. CONFLITO ENTRE DIREITOS DA PERSONALIDADE E LIBERDADE DE COMUNICAO

SOCIAL

Liberdade de Comunicao Social: liberdade de imprensa e de expresso.

No incomum, localizar situaes concretas, de conflito entre Direitos da Personalidade e direito

de imprensa (utilizao indevida da imagem, violao privacidade...). Tanto um como outro mereceram
proteo em sede constitucional e sendo assim a dificuldade na soluo deste conflito mais do que
evidente, resolvendo por ponderao de interesses, atravs de uma balana imaginria, hipottica onde
se coloca os valores conflitantes, sendo sempre uma soluo casustica, no se pode falar em soluo
apriorstica (princpio da concordncia prtica).

Luis Roberto Barroso exemplifica com uma reportagem do jornal O Globo RJ. Em uma
determinada edio esse jornal veiculou DUAS notcias sobre adultrio, dizendo que determinado ministro
de estado teria uma amante que teria um cargo de confiana, e que uma senhora sexagenria teria um
amante mais novo. A soluo a mesma para ambos os cargos?

Na 1 hiptese, JUSTIFICA a notcia, pois a liberdade de imprensa neste caso sobrepuja o direito
de privacidade do ministro. No segundo caso NO H interesse pblico na informao. Princpio da
concordncia prtica. Ponderao de interesses. Anlise casustica.

Portanto, abstratamente falando, perfeitamente possvel a tutela especfica preventiva dos

direitos, limitando a liberdade de imprensa, quando esta implique ameaa de ofensa a um valor que lhe
seja superior como a personalidade (art. 12 do CC e CRFB, art. 5 ameaa a direito).

Smula STJ: 221

So civilmente responsveis pelo ressarcimento de dano, decorrente de publicao pela imprensa, tanto o autor do
escrito quanto o proprietrio do veculo de divulgao.

Respondem solidariamente!

Smula STJ: 281

A indenizao por dano moral no est sujeita tarifao prevista na Lei de Imprensa (esta lei est revogada h
tempos).

Sendo a reparao do dano moral causado pela imprensa, deve ser proporcional extenso do
dano, no mais se submetendo a nenhum tabelamento.

OBS: Esse raciocnio tambm se aplica colidncia: direitos da personalidade X liberdade de expresso!
A liberdade de expresso encontra limites, lembrando que no sistema democrtico, no existem direitos
ABSOLUTOS. O direito brasileiro NO admite hate speech instituto tpico do direito norte-
americano, liberdade de expresso plena, direito de crtica ilimitada, direito de comentrios depreciativos,
pejorativos. No Brasil, no HC 82.424/RS STF reconheceu a proibio do hate speech famoso caso
do alemo que veio morar no Brasil (RS) e passou a escrever livros antissemitas, tendo o MP denunciado
ele por racismo.

INDENIZAO. MATRIA JORNALSTICA. DIREITO DE INFORMAR. LIBERDADE DE IMPRENSA.

A Turma, por maioria, deu provimento ao recurso para afastar a responsabilizao da empresa jornalstica ora
recorrente pelo pagamento de indenizao recorrida sob o entendimento de que, no caso, no existiria
ilcito civil, pois a recorrente teria atuado nos limites do exerccio de informar e do princpio da liberdade da
imprensa. [...]Inicialmente, observou o Min. Relator que, em se tratando de matria veiculada pela imprensa, a
responsabilidade civil por danos morais emerge quando a reportagem for divulgada com a inteno de injuriar,
difamar ou caluniar. Nessas hipteses, a responsabilidade das empresas jornalsticas seria de natureza subjetiva,
dependendo da aferio de culpa, sob pena de ofensa liberdade de imprensa. Assentou, ainda, que, se o fato
divulgado for verdico e estiver presente o interesse pblico na informao, no h que falar em abuso na
veiculao da notcia, caso em que, por consectrio, inexiste o dever de indenizar, sendo essa a hiptese
dos autos.[....] REsp 1.268.233-DF, Rel. Min. Massami Uyeda, julgado em 15/3/2012. Inf. 493 3 turma

DANO MORAL. DIREITO DE INFORMAR E DIREITO IMAGEM.

O direito de informar deve ser analisado com a proteo dada ao direito de imagem. O Min. Relator, com base na
doutrina, consignou que, para verificao da gravidade do dano sofrido pela pessoa cuja imagem utilizada sem
autorizao prvia, devem ser analisados: (i) o grau de conscincia do retratado em relao possibilidade de
captao da sua imagem no contexto da imagem do qual foi extrada; (ii) o grau de identificao do retratado
na imagem veiculada; (iii) a amplitude da exposio do retratado; e (iv) a natureza e o grau de repercusso
do meio pelo qual se d a divulgao. De outra parte, o direito de informar deve ser garantido, observando
os seguintes parmetros: (i) o grau de utilidade para o pblico do fato informado por meio da imagem; (ii) o
grau de atualidade da imagem; (iii) o grau de necessidade da veiculao da imagem para informar o fato; e
(iv) o grau de preservao do contexto originrio do qual a imagem foi colhida. [...]Noutro aspecto analisado,
o Min. Relator destacou a pacfica jurisprudncia do STJ que possibilita a reviso do montante devido a ttulo de
dano moral, quando o valor for exorbitante ou irrisrio, observados os princpios da proporcionalidade e da
razoabilidade. Nesse contexto, a Turma entendeu desproporcional a fixao da verba indenizatria em R$ 100 mil,
reduzindo-a a R$ 30 mil. Precedentes citados: REsp 267.529-RJ, DJ de 18/12/2000; REsp 1.219.197-RS, DJe de
17/10/2011; REsp 1.005.278-SE, DJe de 11/11/2010; REsp 569.812-SC, DJ de 1/8/2005. REsp 794.586-RJ, Rel.
Min. Raul Arajo, julgado em 15/3/2012. Inf. 493 4 turma

9. TUTELA JURDICA DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE (art. 12)

9.1. CONSIDERAES

Art. 12. Pode-se exigir que cesse a ameaa, ou a leso, a direito da personalidade, e reclamar perdas e danos,
sem prejuzo de outras sanes previstas em lei.

O CC/16 previa um sistema de proteo dos direitos da personalidade fundamentalmente

reparatrio, formando um esquema binrio: Leso Sano. A toda leso ou ameaa de leso
corresponderia uma sano, sendo esta sano de perdas e danos sempre. Era um Cdigo
eminentemente patrimonialista, por isso tudo se resolvia em perdas e danos.
 Com o passar do tempo percebeu-se que essa tutela REPARATRIA (tutela reparatria - tutela
do equivalente) no mais se mostrava suficiente, pois na maioria dos casos o titular do direito no queria
a reparao, mas sim uma providncia no sentido de evitar o dano iminente (tutela preventiva inibitria)
ou desfazer o ilcito j praticado (tutela preventiva de remoo do ilcito), ambas com o mesmo objetivo:
evitar a ocorrncia de dano.

A nova tutela jurdica dos direitos, portanto, passou a ser aquela do art. 12 do CC. Ela se bifurca
em 02 diferentes ngulos: ela deve ser PREVENTIVA e tambm REPARATRIA.

A tutela preventiva busca obstar a ocorrncia do dano. A tutela reparatria busca sancionar e
reparar o dano j ocorrido. E nada obsta a ocorrncia delas simultaneamente.

Exemplo: O baiano que fabricava uma bicicleta de maneira artesanal, mas inclua a marca Cali em suas
bicicletas. A Cali descobriu isso e moveu uma ao pedindo que ele parasse de fazer aquilo (preventiva)
e que pagasse a ele uma indenizao pelo uso indevido da marca (reparatria).

Art. 12. Pode-se exigir que cesse a ameaa, ou a leso, a direito da personalidade, e reclamar perdas e danos,
sem prejuzo de outras sanes previstas em lei.

Pargrafo nico. Em se tratando de morto, ter legitimao para requerer a medida prevista neste artigo o cnjuge
sobrevivente, ou qualquer parente em linha reta, ou colateral at o quarto grau.

Cesse a ameaa - Tutela preventiva inibitria (preventiva - especfica): Busca-se evitar que o dano ou
ilcito ocorra.

Ou a leso - Tutela preventiva reintegratria (de remoo do ilcito especfica): Aqui o ilcito j
ocorreu, buscando-se a cessao da prtica danosa, a fim de que no ocorra dano.

Reclamar perdas e danos - Tutela reparatria (repressiva): O dano j ocorreu. Busca-se a Indenizao
pelo dano moral.

Sem prejuzo de outras sanes: Outros mecanismos de proteo previstos em lei, tal como o direito
penal ou at mesmo as possibilidades de autotutela.

Sob o ponto de vista processual dos direitos da personalidade, a tutela preventiva se concretiza
atravs da tutela especfica (art. 461 do CPC e art. 84 do CDC).

CPC
Art. 461. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no
fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou, se procedente o pedido,
determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do
adimplemento. ...

CDC
Art. 84. Na ao que tenha por objeto o cumprimento da obrigao de fazer ou no
fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou determinar
providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento.
...

J a tutela reparatria se materializa, via de regra, atravs da indenizao por danos morais
(tutela do equivalente - art. 186 e 927 do CC).

CC
Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia,
violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato
ilcito.
 Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica
obrigado a repar-lo. ...

A TUTELA ESPECFICA uma medida especial concedida para que se resolva um caso concreto.
um provimento judicial adequado para resolver um caso concreto. Ou seja, o nome j diz: a tutela
mais adequada para a soluo de um problema especfico. O art. 461 diz que o juiz pode autorizar a tutela
especfica sob a forma de TUTELA INIBITRIA, TUTELA SUB-ROGATRIA, TUTELA DE REMOO
DO ILCITO ... h vrias formas de se conceder uma tutela especfica. Ela no tem um rol taxativo. Em
cada caso, a tutela especfica ter uma forma adequada. Os exemplos so vrios.

No cabe ao possessria para a proteo dos direitos da personalidade (STJ).

A proteo jurdica dos direitos da personalidade apresentada pelo CC/2002 vem ao encontro do
movimento de despatrimonializao do Direito Civil. Abandona-se o vis estritamente reparatrio (onde
tudo se resolve em perdas e danos) e adota-se a tutela especfica.

Ex: Caso da Ciccareli (vdeo transandinho na praia). Se fosse no CC/16 ela poderia, no mximo, pedir
uma indenizao (tutela do equivalente). No CC/2002 foi possvel que se exigisse a interrupo da leso
ao direito (tutela especfica de remoo do ilcito).

9.2. TUTELA PREVENTIVA DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE

A tutela preventiva (gnero do qual so espcies a tutela inibitria e a tutela de remoo do ilcito)
dos direitos da personalidade se d atravs da tutela especfica das obrigaes de dar, fazer e no
fazer (art. 461 do CPC).

9.2.1. Tutela inibitria (preventiva)

a tutela que visa impedir a ocorrncia de um ILCITO ou DANO.

Mas o que tutela especfica?

A tutela especfica o contraponto tutela genrica (tutela do equivalente - perdas e danos). a
proteo adequada ao caso concreto, por isso especfica. Tutela especfica quer dizer: tutela adequada
para a soluo de cada um dos conflitos.
Alm da inibitria (preventiva), a tutela especfica pode ser tambm:

9.2.2. Tutela reintegratria ou de remoo do ilcito (tambm preventiva)

Quando a parte busca a CESSAO DA LESO.

Quanto efetivao da tutela especfica (dar coisa, fazer e no fazer), o juiz tem total liberdade de
escolher os meios executivos que julgar necessrios para o caso concreto, conforme previso do art. 461,
5 do CPC:

Art. 461
5o Para a efetivao da tutela especfica ou a obteno do resultado prtico equivalente, poder o juiz, de ofcio
ou a requerimento, determinar as medidas necessrias, tais como a imposio de multa por tempo de atraso,
busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas, desfazimento de obras e impedimento de atividade nociva, se
necessrio com requisio de fora policial.
 Esse dispositivo consagra o princpio da atipicidade dos meios executivos na execuo de
fazer, no fazer e dar coisa. uma quebra de paradigma. Historicamente a execuo tinha que seguir
um modelo prvio. O 5 consagra uma clusula geral executiva (medidas necessrias). O controle
dessas medidas se d atravs da proporcionalidade e razoabilidade.

Nesse sentido o Enunciado 140 da Jornada.

JDC 140 Art. 12: A primeira parte do art. 12 do Cdigo Civil refere-se s tcnicas de tutela especfica, aplicveis
de ofcio, enunciadas no art. 461 do Cdigo de Processo Civil, devendo ser interpretada com resultado extensivo.

9.3. TUTELA REPRESSIVA DOS DIREITOS DE PERSONALIDADE

9.3.1. Tutela Ressarcitria ou Reparatria (repressiva)

Quando a parte busca indenizao pelos danos morais provocados pela leso. Estudaremos mais
especificamente sobre esta tutela (DANO MORAL) em outro tpico.

9.4. QUESTES ESPECFICAS

1) A aplicao do famoso mandado de distanciamento (mandado de restrio de direitos ou

mandado de restrio da liberdade de locomoo) como meio de defesa de direitos como
privacidade e integridade fsica correta? Exemplo: Dado Dolabela.

O art. 461 permite que se defira o mandado como instrumento de proteo de direitos da
personalidade, a ttulo de tutela especfica.

Alis, em se tratando de violncia domstica, o art. 22, III da Lei Maria da Penha (11.340/2006)
refora o cabimento do mandado de distanciamento (nos casos de violncia domstica).

Lei 11.340/06 Maria da Penha

Art. 22. Constatada a prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher, nos
termos desta Lei, o juiz poder aplicar, de imediato, ao agressor, em conjunto ou
separadamente, as seguintes medidas protetivas de urgncia, entre outras:

III - proibio de determinadas condutas, entre as quais:

a) aproximao da ofendida, de seus familiares e das testemunhas, fixando o limite

mnimo de distncia entre estes e o agressor;

b) contato com a ofendida, seus familiares e testemunhas por qualquer meio de

comunicao;

c) frequentao de determinados lugares a fim de preservar a integridade fsica e

psicolgica da ofendida;

Qual o limite mnimo da distncia? Depende do caso concreto, at porque a distncia varia conforme
a cidade, por exemplo. Alm disso, deve ser fixado um prazo dessa restrio.

2) Possibilidade de priso. O juiz pode prender algum como meio de efetivar a proteo a direito
de personalidade (priso processual CIVIL)? A doutrina diverge:
 1 C: SIM. A proibio constitucional de priso civil s atinge direitos patrimoniais, ou seja, no se
podem efetivar direitos patrimoniais por priso civil, salvo alimentos. Direitos sem contedo patrimonial,
no entanto, poderiam ser efetivados por priso civil (direito vida, liberdade, sade). Entendimento
de Marinoni, Pontes de Miranda, Fredie.

2 C: NO. No possvel essa priso, pois a CR probe o uso de priso de natureza civil fora
dos casos por ela expressamente excepcionados. Se fosse possvel essa priso haveria um desequilbrio
no sistema, pois um mesmo fato onde no penal seria menor potencial ofensivo (crime de desobedincia)
no direito civil seria mximo potencial ofensivo. Talamini.

Chaves defende a ponderao: Se for uma ao de contedo patrimonial no cabe priso civil
como meio executivo da deciso (no tem sentido restringir direito da personalidade para garantir
patrimnio). Entretanto, se tratar-se de ao que visa garantir direitos fundamentais que estejam
periclitando de forma absoluta, poderia ser utilizada a priso a ttulo de tutela especfica, mas de forma
Excepcional.

Concluindo a tutela especfica: TODAS as possibilidades de tutela especfica e meios executivos

da deciso podem ser concedidas, ampliadas, reduzidas, substitudas ou revogadas DE OFCIO pelo juiz
quando ele entender adequado.

Exemplo: Caso do Pnico na TV. Sandlias da Humildade e Carolina Dieckman. Se fosse no CC/16 ela
poderia apenas pedir perdas e danos. No CC/2002 ela pode pedir a tutela especfica inibitria. O juiz
aplicou multa, que no deu certo. Mudou a tutela e o juiz aplicou o mandado de distanciamento. A o
Pnico chegou perto dela pelo ar (helicptero na para). O juiz mudou de novo a tutela, proibindo de
pronunciar o nome dela, sob pena de retirar o programa do ar. A sim a tutela teve xito, ou seja, chegou-
se tutela especfica do caso especfico.

10. TUTELA REPRESSIVA (REPARATRIA ou RESSARCITRIA) DOS DIREITOS DA

PERSONALIDADE - DANOS MORAIS

Como dito, tal tutela d-se atravs da indenizao por danos morais.

CUIDADO: A indenizao por danos morais, curiosamente, no tem carter reparatrio, pois no
consegue restituir o dano causado. Na realidade, a indenizao por dano moral tem carter
COMPENSATRIO.

Se a indenizao por danos morais resultado da violao de direitos da personalidade,

percebemos que existe uma correlao entre dano moral e direito da personalidade. Dano moral, no
Brasil, no um sentimento negativo (vergonha, dor etc.). Dano moral a violao a um direito da
personalidade, sem que exista, necessariamente, um sentimento negativo. O sentimento negativo no
caracteriza o dano moral, mas serve para fins de seu arbitramento. A caracterizao do dano moral a
violao a direito da personalidade.

A prova do dano moral in re ipsa, ou seja, nsita na prpria coisa. A prova do dano moral a
prova da violao ao direito da personalidade. Como o direito da personalidade baseado na clusula
geral da DPH, podemos dizer que o dano moral , em ltima anlise, violao DPH. Mero aborrecimento
no gera dano moral. O aborrecimento no serve para caracterizar, mas serve para quantificar.

Smula 37 do STJ
So cumulveis as indenizaes por dano material e dano moral oriundos do mesmo fato.

possvel cumular dano moral com dano esttico?

Sim, pois dizem respeito a diferentes bens jurdicos (um a honra e o outro a integridade fsica).
A cada bem jurdico personalssimo (direito de personalidade) corresponder uma diferente indenizao
por dano moral (gnero). Adiante veremos um rol exemplificativo de direitos personalssimos. No Resp.
722.524 o STJ reconheceu a cumulao de danos materiais, morais e estticos.

Dano Moral (gnero) a violao a direito da personalidade. A cada violao a direito da

personalidade corresponde uma ESPCIE de dano moral.

Violao da honra: Dano moral espcie.

Violao da imagem: Dano imagem.
Violao da Integridade fsica: Dano esttico*.

*OBS: hoje tem sido reconhecida a autonomia de dano esttico, entre outros danos. Ele no uma
espcie de dano moral. Ver responsabilidade civil.

Caso Mait Proena e jornal: Cumulou dano a imagem com dano honra.

Como o dano moral tem natureza compensatria, o direito brasileiro no admite o sistema de
punitive damage (danos punitivos). Entretanto, o STJ diz que a fixao do valor indenizatrio deve
levar em conta o desestmulo, carter pedaggico, que acaba configurando reflexamente um dano
punitivo.

Stolze: A teoria do desestmulo pouco a pouco vem ganhando espao em nosso pas. O prprio
projeto de reforma do Cdigo Civil, em sua redao original, pretende alterar o art. 944 para estabelecer
que a indenizao dever compensar a vtima e desestimular o lesante. Alm disso, o Enunciado 379 da
IV Jornada refora a teoria. Finalmente, o prprio STJ vem amparando esta Teoria (REsp. 965.500/ES A
boa doutrina vem conferindo a esse valor um carter dplice, tanto punitivo do agente quanto
compensatrio em relao vtima).

JDC - 379 O art. 944, caput, do Cdigo Civil no afasta a possibilidade de se reconhecer a funo punitiva ou
pedaggica da responsabilidade civil.

A fixao do valor da indenizao baseada em matria de FATO ou de DIREITO?

Em matria de FATO. Em virtude disso, seria possvel a interposio de um recurso especial para
rediscutir o valor de uma indenizao? Pela Smula 07 do STJ no seria possvel, dada a vedao de
revolvimento de matria ftico-probatria. Entretanto, em se tratando de dano moral, o STJ excepciona a
Smula 07, admitindo REsp para a reviso dos valores fixados a ttulo de reparao por danos morais,
mas to somente quando se tratar de valores nfimos ou exagerados. Essa mitigao tem como objetivo
evitar decises discrepantes entre os tribunais inferiores.

STJ Smula 07
A pretenso de simples reexame de prova no enseja recurso especial.

DANO MORAL. USO INDEVIDO. IMAGEM.

Trata-se de ao de indenizao por danos morais pelo uso indevido de imagem
em programa de TV (recorrente) que filmou a autora aps despejar baratas vivas
quando ela transitava em via pblica, o que, segundo o TJ, no se poderia confundir
com mera brincadeira devido ao terror imposto que, inclusive, repercutiu na
atividade psquica da vtima. Para coibir esse tipo de conduta, o TJ fixou a
indenizao em montante equivalente a 500 salrios mnimos. Agora, no
REsp, a TV alega a ocorrncia da decadncia nos termos da Lei n. 5.250/1967 (Lei
de Imprensa) e a necessidade de reduo do valor da indenizao. Para o Min.
Relator, a limitao do prazo decadencial disposta na citada lei no foi recepcionada
pela CF/1988, uma vez que incompatvel com seu art. 5, X, que erigiu o dano moral
a direito fundamental do cidado, de sorte que inadmissvel tratamento temporal
diferenciado e privilegiado para essa espcie de leso, apenas porque perpetrada
pela mdia, seus agentes e colaboradores. Ademais, observa que o Plenrio do STF
declarou inconstitucional a Lei de Imprensa por inteiro. Por outro lado, considerou
elevado o quantum arbitrado, embora ressalte no desconhecer a situao de
 absoluto constrangimento, pavor e ridicularizao sofrida pela recorrida, que
teve despejadas inmeras baratas vivas sobre seu corpo, agravada pelo fato
de que essas imagens foram veiculadas em programa televisivo sem a devida
autorizao. Assim, devido aos constrangimentos sofridos pela recorrida,
adequou a condenao em proporcionalidade leso e fixou o valor
indenizatrio em cem mil reais, englobando os danos morais e a exposio
indevida da imagem, corrigidos a partir da data desse julgamento. Diante do
exposto, a Turma conheceu do recurso especial e deu-lhe parcial provimento,
apenas para REDUZIR O VALOR DA INDENIZAO. Precedentes citados do
STF: ADPF 130-DF, DJe 6/11/2009; do STJ: AgRg no Ag 871.254-RJ, DJe
1/7/2009; REsp 625.023-PE, DJ 26/2/2007; REsp 547.710-SP, DJ 10/5/2004; AgRg
no Ag 605.917-RJ, DJ 1/2/2005, e REsp 72.343-RJ, DJ 4/2/2002. REsp 1.095.385-
SP, Rel. Min. Aldir Passarinho Junior, julgado em 7/4/2011. (Informativo 468 4
Turma)

Ao civil ex delicto (art. 68 do CPP)

A legitimidade do MP vem sendo questionada (lei ainda constitucional enquanto a Defensoria no
instalada em todas as comarcas), pois se trata de direito individual DISPONVEL, o que incompatvel
com as suas atribuies constitucionais (RE 135.328). Inconstitucionalidade progressiva.
Essa teoria tambm serviria para o art. 100 do CPC (foro privilegiado da mulher). Quando for
consagrada a igualdade entre homem e mulher, essa torna se tornar inconstitucional.

11. TUTELA JURDICA COLETIVA DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE

Existe dano moral coletivo? Sim, conforme o CDC, art. 6, VI e Lei de Ao Civil Pblica, art. 1.

CDC
Art. 6 So direitos bsicos do consumidor:
...
VI - a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos;

LACP
Art. 1 Regem-se pelas disposies desta Lei, sem prejuzo da ao popular, as aes de responsabilidade por
danos morais e patrimoniais causados:...

Admite-se, quando houver uma violao coletiva da personalidade. Nesse caso a tutela processual
deve se dar obrigatoriamente atravs de ao civil pblica, cujos legitimados esto no art. 5 da Lei
(MP, Defensoria, Poder Pblico e Associaes). Exemplo: dano ambiental; dano moral ao meio ambiente
do trabalho.
Esse dano moral coletivo reverte em favor do fundo previsto no art. 13 da LACP (fluid recovery).
Esse fundo gerido por um Conselho, com participao do MP, e tem como objetivo recompor o dano
causado (LACP, at. 13).

OBS: A ao civil pblica no se presta apenas para esse fim.

O professor Fernando Gajardoni (Difusos e Coletivos) cita duas correntes sobre o tema em questo:

1C: NO EXISTE DANO MORAL COLETIVO. STJ j se manifestou (embora isoladamente, no

tem decises sobre o assunto) no REsp 591281/MG, no sentido de no existir dano moral coletivo.
Raciocnio: a coletividade no tem personalidade, e consequentemente, ela no pode ter sua honra ou
dignidade violada (no tem direitos de personalidade). Ento, de acordo com este julgado, cada um deve
ir buscar sua indenizao individual pelo dano moral (direitos individuais homogneos).

CONDOMNIO. LEGITIMIDADE. DANO MORAL. (no trata de aes coletivas,

mas explica porque no atribuir reconhece o dano moral coletivo)
 Em regra, a legitimidade da parte auferida por sua vinculao com o direito
material em questo, mas h excees no CPC decorrentes de situaes
exclusivamente processuais (legitimidade extraordinria). No se olvida que os arts.
1.348, II, do CC/2002 e 22, 1, a, da Lei n. 4.591/1964 conferem legitimidade
extraordinria ao condomnio (massa patrimonial desprovida de personalidade
jurdica de direito material) para que busque, em juzo ou fora dele, a defesa dos
interesses comuns, como a reparao de dano material oriundo de rea comum ou
a cobrana de encargos no pagos por certo condmino. Anote-se haver
precedentes do STJ que preveem at a legitimidade do condomnio para pleitear
danos materiais decorrentes de defeitos que atinjam tanto a rea comum quanto as
reas individuais, por guardarem relaes vinculadas entre si, revelando
homogeneidade. Contudo, ressalte-se que a doutrina majoritria e o art. 6 do
CPC exigem autorizao expressa em lei para o reconhecimento de
legitimidade extraordinria e nem esse diploma ou mesmo a Lei n. 4.591/1964
trazem previso que legitime o condomnio a atuar, mediante a figura do
sndico, como parte em demanda que postule compensao por danos
extrapatrimoniais sofridos pelos condminos, tal como se busca na hiptese,
de abalo psicolgico resultante de prolongados defeitos de construo em
edifcio. Isso vem reafirmar a prpria natureza personalssima do dano
extrapatrimonial, que diz respeito mesmo ao foro ntimo do ofendido. Por
ltimo, v-se que os danos morais sofridos por cada condmino podem
possuir dimenses diferentes, o que no justificaria o tratamento isonmico,
mostrando-se irrelevante o fato de a assembleia ter conferido autorizao para
o ajuizamento da ao. Ao final, esses foram os fundamentos acolhidos, por
maioria, pela Turma. Precedentes citados: REsp 10.417-SP, DJ 24/2/1992; REsp
66.565-MG, DJ 24/11/1997; REsp 198.511-RJ, DJ 11/12/2000, e AgRg no REsp
783.360-SP, DJe 12/11/2009. REsp 1.177.862-RJ, Rel. Min. Nancy Andrighi,
julgado em 3/5/2011. (Informativo 471 3 Turma)

2C: EXISTE DANO MORAL COLETIVO.

1 Argumento: A prpria lei da ACP prev a possibilidade de reparao pelo dano moral. Art. 1.
2 Argumento: inconsciente coletivo. Um sentimento geral de toda coletividade, um padro de
comportamento coletivo. Toda vez que ele fosse violado, d-se ensejo a reparao do dano moral.
Exemplo: gua que faltou na cidade pequena e podre do Gajardoni. Uma semana sem banho para todos,
que ficaram podrassos.
Adotar na prova discursiva.

O STJ s tinha um julgado sobre dano moral coletivo, e ainda negando. No entanto, em 2012
tivemos outro julgado, desta vez concedendo.

DANO MORAL COLETIVO. INSTITUIO FINANCEIRA. ATENDIMENTO PRIORITRIO.

A Turma negou provimento ao apelo especial e manteve a condenao do banco, em ao civil pblica
ajuizada pelo Ministrio Pblico, ao pagamento de indenizao por danos morais coletivos em decorrncia
do inadequado atendimento dos consumidores prioritrios. No caso, o atendimento s pessoas idosas, com
deficincia fsica, bem como quelas com dificuldade de locomoo era realizado somente no segundo andar da
agncia bancria, aps a locomoo dos consumidores por trs lances de escada. Inicialmente, registrou o Min.
Relator que a dico do art. 6, VI, do CDC clara ao possibilitar o cabimento de indenizao por danos
morais aos consumidores tanto de ordem individual quanto coletivamente. Em seguida, observou que no
qualquer atentado aos interesses dos consumidores que pode acarretar dano moral difuso. preciso que
o fato transgressor seja de razovel significncia e desborde dos limites da tolerabilidade. Ele deve ser
grave o suficiente para produzir verdadeiros sofrimentos, intranquilidade social e alteraes relevantes na
ordem patrimonial coletiva. Na espcie, afirmou ser indubitvel a ocorrncia de dano moral coletivo apto a gerar
indenizao. Asseverou-se no ser razovel submeter aqueles que j possuem dificuldades de locomoo, seja
pela idade seja por deficincia fsica seja por qualquer causa transitria, como as gestantes, situao desgastante
de subir escadas, exatos 23 degraus, em agncia bancria que, inclusive, possui plena capacidade de propiciar
melhor forma de atendimento aos consumidores prioritrios. Destacou-se, ademais, o carter propedutico da
indenizao por dano moral, tendo como objetivo, alm da reparao do dano, a pedaggica punio do infrator.
Por fim, considerou-se adequado e proporcional o valor da indenizao fixado (R$ 50.000,00). REsp 1.221.756-RJ,
Rel. Min. Massami Uyeda, julgado em 2/2/2012. Info 490 3 turma
A Ao Civil Pblica
A ACP se presta Defesa de (CDC, art. 81):
- Interesses transindividuais (direitos difusos e coletivos);
- Interesses individuais homogneos.

Os interesses transindividuais somente podem ser pleiteados por ACP.

J os interesses individuais homogneos tambm podem ser pleiteados individualmente (cada
particular pode ajuizar uma ao). Sendo ajuizada ACP, cada um dos interessados deve propor a
liquidao de seu prprio dano.

Ou seja, a ACP se presta no apenas a interesses difusos e coletivos, mas tambm a interesses
individuais, desde que sejam HOMOGNEOS. Nesses casos, o MP s tem legitimidade se os direitos
homogneos forem indisponveis, de forma a respeitar o art. 127 da CRFB.

12. DIREITOS DA PERSONALIDADE E AS PESSOAS PBLICAS (CELEBRIDADES)

Ver Constitucional.

Pessoas que, por ofcio, profisso ou opo pessoas tm uma vida pblica. Pessoas cuja
personalidade notria.

Teriam essas pessoas proteo dos direitos da personalidade ou o fato de sua

personalidade ser pblica lhe retiraria a proteo desses direitos?
Certamente tm essa proteo. Ningum pode perder essa proteo, pois essencial ao pleno
exerccio da personalidade. O que ocorre que essas pessoas tm a proteo de sua personalidade
flexibilizada, mitigada. Os exemplos mais claros de mitigao referem-se imagem e privacidade.

Tanto tm proteo que caso a imagem de uma pessoa pblica for usada com desvio de finalidade
(fins comerciais), haver uma ofensa ao direito de personalidade imagem, ensejando o dever de reparar
o dano.

E os terceiros acompanhantes de pessoas pblicas tambm sofrem relativizao da

proteo dos direitos personalidade?
Sim. Prevalece que eles tambm sofrem a mitigao da proteo de sua personalidade.

IMPORTANTE: Vem se entendendo no direito comparado (Frana) e na doutrina brasileira, no

que tange que a proteo dos direitos da personalidade, que as pessoas pblicas tm responsabilidade
civil pela propaganda enganosa que cometem. Explica-se: A pessoa pblica ser responsvel quando
vincular seu nome ao produto ou quando atestar a qualidade do produto ou servio. Nesses casos, como
o artista est empenhando a sua personalidade, ele responde solidariamente com o fornecedor.

Ex: Caso Mait Proena e Microvilar (anticoncepcional): Mait poderia responder pela propaganda
enganosa. Nada impede, claro, que exera o direito de regresso contra o fornecedor.

13. CLASSIFICAO DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE

13.1. INTRODUO

Cristiano Chaves: Os direitos necessrios a uma vida digna da pessoa humana. Como a pessoa
humana composta de corpo, alma e intelecto, os direitos da personalidade podem ser classificados
de acordo com a proteo :

1) Integridade fsica: Tutela jurdica do corpo humano (vivo ou morto; inteiro ou em partes).

2) Integridade psquica: Tutela jurdica dos valores imateriais. Direito a honra, imagem, nome
etc.

3) Integridade intelectual: Tutela jurdica da criao, inteligncia do homem. Direito autoral.

O direito vida (vida digna) no est dentro de uma dessas trs espcies. O direito vida se
apresenta como um pressuposto dos direitos da personalidade. a clusula geral da personalidade.

OBS: Stolze coloca o direito vida junto ao mesmo grupo da proteo integridade fsica.

13.2. DIREITOS RELACIONADOS INTEGRIDADE PSQUICA

So os seguintes:

1) Direito honra;
2) Direito imagem;
3) Direito privacidade;
4) Direito ao nome.

Vejamos:

13.2.1. Direito a honra (CRFB art. 5, X)

o direito boa fama, honorabilidade. um direito que diz respeito reputao construda
por uma pessoa.
A honra se manifesta de duas formas:

Honra subjetiva: Aquilo que o prprio titular pensa de si.

Honra objetiva: Aquilo que as demais pessoas pensam do titular do direito.

Apesar de se manifestar de duas formas, o direito honra uma s. Assim, mesmo se o dano
for contra as duas honras, a indenizao uma s.
possvel mitigar a honra quando se trate de interesse pblico (exemplo: crime e exceo da
verdade, caso de calnia).

um direito alado condio de liberdade pblica (direito fundamental), nos termos do art. 5,
X da CRFB/88.

CRFB Art. 5
X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a HONRA e a imagem das pessoas,
assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua
violao;
 O direito penal traz a possibilidade da exceo da verdade no que tange ao direito honra.

13.2.2. Direito a imagem (CC art. 20)

Imagem o direito identificao de algum. Essa identificao pode se dar de diferentes

formas, e no somente pela imagem propriamente dita da pessoa. O direito a imagem tridimensional:

- Imagem RETRATO: Caractersticas fisionmicas da pessoa. Diz respeito ao pster da pessoa.

- Imagem ATRIBUTO: Diz respeito s caractersticas emocionais da pessoa. Exteriorizao da

personalidade do indivduo. Exemplo: pessoa alegre, pessoa mal-humorada. Essa imagem tambm
aplicvel Pessoa Jurdica.

- Imagem VOZ: Timbre sonoro identificador. Exemplo: Lombardi.

possvel violar a personalidade de uma pessoa sem fazer meno ao seu nome, basta, para
tanto, fazer meno s suas caractersticas emocionais. Seria um exemplo de imagem atributo.

IMPORTANTE: O direito imagem, embora tridimensional, uno. Por isso no cabe cumulao
de indenizaes por diferentes danos imagem.

O direito imagem autnomo (CRFB, art. 5, V e X), ou seja, possvel violar a imagem sem
violar a honra (ver Novelino). Violar a imagem de uma pessoa falando bem dela possvel. Agora, se
violar imagem junto com honra ter-se- duas indenizaes.

CRFB Art. 5
V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao
por dano material, moral ou imagem;

X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas,

assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua
violao;

Enunciado 278 da Jornada.

JDC 278 Art. 18: A publicidade que divulgar, sem autorizao, qualidades inerentes a determinada pessoa, ainda
que sem mencionar seu nome, mas sendo capaz de identific-la, constitui violao a direito da personalidade.

qualidade inerentes imagem atributo

PROBLEMA: Art. 20 do CC.

Art. 20. Salvo se autorizadas, ou se necessrias administrao da justia ou manuteno da ordem pblica, a
divulgao de escritos, a transmisso da palavra, ou a publicao, a exposio ou a utilizao da IMAGEM de uma
pessoa podero ser proibidas, a seu requerimento e sem prejuzo da indenizao que couber, se lhe atingirem a
honra, a boa fama ou a respeitabilidade, ou se se destinarem a fins comerciais.

O dispositivo diz que s h violao imagem quando h violao honra ou quando h desvio
de finalidade.

Ou seja, para o CC no so protees autnomas. Bem diferente do que prev a CRFB. Sob
ponto de vista prtico no h diferena, isto por que aplicamos somente a CRFB, aplicao direta dos
Direitos Fundamentais. Mas devo saber o que diz o CC/02. (ficar atento a concurso: Segundo o CC/02...
ou ainda: Segundo a CRFB...)
 Funo social da imagem

Chama-se funo social da imagem as hipteses de flexibilizao da proteo em determinados

casos, como liberdade de imprensa, ordem pblica, administrao da justia (exemplo: imagens de
fugitivos veiculadas na imprensa).

Enunciado 279 da Jornada.

JDC 279 Art.20. A proteo imagem deve ser ponderada com outros interesses constitucionalmente
tutelados, especialmente em face do direito de amplo acesso informao e da liberdade de imprensa. Em caso
de coliso, levar-se- em conta a notoriedade do retratado e dos fatos abordados, bem como a veracidade destes
e, ainda, as caractersticas de sua utilizao (comercial, informativa, biogrfica), privilegiando-se medidas que no
restrinjam a divulgao de informaes.

O direito imagem pode funcionar como Direito de Arena, que a imagem explorada como direito
autoral. Exemplo: Direito de arena do jogador de futebol ao ter sua imagem veiculada na imprensa com
fins comerciais (transmisso de jogos pela TV).
Ver REsp. 46.420.

O direito imagem admite cesso, que pode ser expressa (contrato de publicidade) ou tcita
(pessoa que d entrevista para TV). A imagem cedida pode ser explorada por 05 anos, admitida a
renovao por igual perodo (art. 49, III da Lei de Direitos autorais).

LDA
Art. 49. Os direitos de autor podero ser total ou parcialmente transferidos a
terceiros, por ele ou por seus sucessores, a ttulo universal ou singular,
pessoalmente ou por meio de representantes com poderes especiais, por meio de
licenciamento, concesso, cesso ou por outros meios admitidos em Direito,
obedecidas as seguintes limitaes:
III - na hiptese de no haver estipulao contratual escrita, o prazo mximo ser
de cinco anos;

OBS minha: a imagem no um direito autoral...

OBS: Implica em cesso tcita a permanncia em locais pblicos, mas somente num contexto genrico,
como um estdio de futebol (REsp. 85.905). Se der um close em uma pessoa deixa de ser contexto
genrico. Ver tambm REsp. 595.600.

DIREITO CIVIL. DIREITO DE IMAGEM. TOPLESS PRATICADO EM CENRIO PBLICO.

No se pode cometer o delrio de, em nome do direito de privacidade, estabelecer-se uma redoma protetora em
torno de uma pessoa para torn-la imune de qualquer veiculao atinente a sua imagem. Se a demandante expe
sua imagem em cenrio pblico, no ilcita ou indevida sua reproduo pela imprensa, uma vez que a
proteo privacidade encontra limite na prpria exposio realizada. Recurso especial no conhecido.

Todas essas hipteses de relativizao so possveis, desde que no haja desvio de finalidade.
Foto de lugar pblico: no pode haver a individualizao do indivduo.

DANO MORAL. DIVULGAO. FOTOS.

A Turma reconheceu a improcedncia da ao de reparao de danos materiais e morais, reafirmando que a
divulgao de fotografia sem autorizao no gera, por si s, o dever de indenizar. Na hiptese, a exposio do
recorrido deu-se em cartazes e folders publicitrios que serviam apenas para divulgar jogos universitrios. A
sentena julgou improcedente o pedido, assinalando que o autor trabalhava no complexo desportivo da universidade
com a funo de atender aos alunos e ao pblico frequentador, alm de ser responsvel pela locao de canchas
esportivas, assim, devia saber, com certa antecedncia, de qualquer acontecimento a ser promovido e realizado no
seu local de trabalho, mas o Tribunal a quo deu parcial provimento ao apelo, reconhecendo o dano moral. Para o
Min. Relator, no contexto dos autos, no h o dever de indenizar por uso da imagem utilizada (em folders e
cartazes) porque no trouxe ao autor qualquer dano sua integridade fsica ou moral, alm de que o
recorrente no a utilizou com fins econmicos. REsp 803.129-RS, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, julgado
em 29/9/2009.

Art. 20. Salvo se autorizadas, ou se necessrias administrao da justia ou manuteno da ordem pblica, a
divulgao de escritos, a transmisso da palavra, ou a publicao, a exposio ou a utilizao da imagem de uma
pessoa podero ser proibidas, a seu requerimento e sem prejuzo da indenizao que couber, se lhe atingirem a
honra, a boa fama ou a respeitabilidade, ou se se destinarem a fins comerciais.

Pargrafo nico. Em se tratando de morto ou de ausente, so partes legtimas para requerer essa proteo
o cnjuge, os ascendentes ou os descendentes.

Os colaterais (at 4 grau) no esto legitimados para exigir dano moral reflexo (ricochete) em
relao violao de imagem, ao contrrio dos demais direitos da personalidade, que podem ser
exigidos pelos colaterais do morto.
13.2.3. Direito privacidade (CC art. 21)

Privacidade vem da expresso latina privatus que traz consigo a ideia de o que pertence
pessoa estando fora do alcance do interesse da coletividade. Ou seja, diz respeito aquilo que interessa
somente ao titular. Tratam-se das informaes contidas no aspecto mais pessoal, mais reservado de seu
titular.
A privacidade traz consigo no apenas o direito de estar s, mas tambm o conjunto de
informaes que pertence ao seu titular e a mais ningum.
So informaes que dizem respeito vida familiar, sexual, religiosa, profissional etc. Percebe-se
que um direito de amplo alcance, muito mais abrangente que o simples direito de estar s.
 O direito privacidade no admite a exceo da verdade, at porque admiti-la seria violar a
privacidade NOVAMENTE.
O direito privacidade autnomo e independente do direito honra. Ou seja, possvel que
seja violada a privacidade sem que haja violao honra. O prprio art. 21 do CC confirma essa
independncia, in verbis:

Art. 21. A vida privada da pessoa natural inviolvel, e o juiz, a requerimento do interessado, adotar as
providncias necessrias para impedir ou fazer cessar ato contrrio a esta norma.

Ou seja, a privacidade pode ser violada independentemente de qualquer afronta honra do

indivduo (STJ REsp. 521.697 caso garrincha; REsp. 506.437 caso da senhora que teve telefone
divulgado indevidamente; se algum tivesse lhe ligado querendo massagista, haveria uma cumulao
com dano honra).

Direito privacidade X Biografia no autorizada

Ver material de apoio, Alberto Dines.

O entendimento dos Tribunais no sentido de a biografia ser expresso indiscutvel da privacidade
do indivduo.

Esse amplo espectro do direito privacidade muito bem percebido pela Teoria dos crculos
concntricos (ver Constitucional):

Quanto mais prximo do indivduo estiver o crculo, maior a proteo a ser dada.

Nesse sentido, o crculo mais prximo seria o da intimidade, que so os segredos, confidncias
etc. Exemplo: Dirio.

A esfera seguinte seria a da vida privada, como por exemplo, uma festa na casa de amigo, a ida
a um clube, ambiente de trabalho, sigilo bancrio etc.

Assim, nem toda informao privada ntima, mas toda informao ntima privada. Neste
sentido, temos que o direito privacidade autnomo ao direito a honra.

A outra esfera seria a da publicidade. Esta j no estaria protegida pela Constituio. Exemplo:
Artista em show est abrindo mo do direito privacidade. Outro exemplo: informaes em processo
judicial que no tramita em segredo de justia, informaes que caram em domnio pblico etc. Nada
disso est protegido, pois tudo est na esfera da publicidade e no da privacidade.

A vida privada pode ser eventualmente compartilhada com terceiros, em nome do interesse
pblico (exemplo: sigilo bancrio, telefnico e fiscal); a intimidade JAMAIS pode ser compartilhada
coercitivamente com terceiros. Cabe somente ao titular a iniciativa de compartilh-las. As informaes
contidas na intimidade so exclusivas do titular, no interessando a mais ningum (exemplo: opes
sexuais ou religiosas).

Como a privacidade tem garantia constitucional, as informaes secretas s podem ser

compartilhadas mediante ordem judicial (lato senso).

Publicidade privacidade segredos intimidade.

Lembrando: As celebridades sofrem relativizao dos direitos da personalidade, sendo a

privacidade o melhor exemplo. Frise-se: Essas pessoas tm direito personalidade, mas so
relativizados.

Exemplos de violao privacidade: Spam (como sabem teu e-mail?), art. 1.301 e 1.303
(limitaes ao direito de construir).
 Art. 1.301. defeso abrir janelas, ou fazer eirado, terrao ou varanda, a menos de
metro e meio do terreno vizinho.
1o As janelas cuja viso no incida sobre a linha divisria, bem como as
perpendiculares, no podero ser abertas a menos de setenta e cinco centmetros.
2o As disposies deste artigo no abrangem as aberturas para luz ou ventilao,
no maiores de dez centmetros de largura sobre vinte de comprimento e
construdas a mais de dois metros de altura de cada piso.

Art. 1.303. Na zona rural, no ser permitido levantar edificaes a menos de trs
metros do terreno vizinho.

Acrdo do TST (deciso infeliz): AIRR 1542/2005-055-02-40.4. direito do empregador controlar

o contedo do e-mail corporativo de seus empregados. Fundamento: O empregador proprietrio do
sistema. Ou seja: preponderou a propriedade em detrimento da privacidade.

13.2.4. Direito ao nome (art. 16 a 19 do CC)

Art. 17. O nome da pessoa no pode ser empregado por outrem em publicaes ou representaes que a exponham
ao desprezo pblico, ainda quando no haja inteno difamatria.

Art. 18. Sem autorizao, no se pode usar o nome alheio em propaganda comercial.

Art. 19. O pseudnimo adotado para atividades lcitas goza da proteo que se d ao nome.

o direito individualizao da pessoa. Hoje j no paira nenhuma dvida: nome no direito real;
direito personalidade.

1) Aspectos do nome

A partir do art. 16 do CC, o direito ao nome se apresenta em dois aspectos: prenome e sobrenome
(patronmico).

a) Prenome: Identifica a pessoa. Pode ser simples ou composto. Simples: Jos. Composto:
Jos Celso.

b) Sobrenome (patronmico): Identifica a origem ancestral (familiar). de livre escolha, ou seja,

no h exigncia de constar primeiro o nome do pai ou da me. Pode inclusive buscar nome
de ancestral distante (av, bisav).

c) Agnome: Partcula diferenciadora que distingue pessoas que pertencem mesma famlia
e possuem o mesmo nome (exemplo: jnior, neto, filho, terceiro etc).

STJ: possvel que me divorciada altere o sobrenome no registro dos filhos, para acrescentar
seu patronmico de solteira (REsp. 1.041.751). Exemplo: O filho fica s com o patronmico do pai. Vem o
divrcio e a me resolve acrescentar seu patronmico tambm.

Ou seja, no direito brasileiro no so componentes do nome:

Ttulos de nobreza (conde, comendador);

Ttulos pessoais (doutor, mestre)
Pseudnimo (heternimo): o nome utilizado em atividades profissionais lcitas. o
nome que identifica algum to somente em sua esfera profissional. No consta do nome por
 causa disso (como deixa claro o art. 19), ou seja, um nome restrito ao campo profissional.
Exemplo: Slvio Santos; Jos Sarney (Jos Ribamar Ferreira de Arajo); Zez di (Mirosmar)
Camargo.

Assinatura Firma, ou seja, nada tem a ver com nome.

*NO CONFUNDIR: Pseudnimo X Hipocorstico:

Hipocorstico uma alcunha (apelido) que serve para identificar algum pessoal E
profissionalmente. Exemplo: Lula, Xuxa, Pel.
J o pseudnimo a designao escolhida pelo titular para ser usada somente profissionalmente.
Conforme o art. 19, apesar de no integrar o nome, o pseudnimo goza da mesma proteo que
se d ao nome.
O hipocorstico (alcunha), por identificar algum pessoalmente, pode ser acrescentado ou at
mesmo substitudo no nome. Nesse caso o hipocorstico ir faze parte do nome e gozar da proteo que
lhe garantida.

2) Escolha do nome

Tanto o nome direito da personalidade, que o prprio titular quem escolhe. isso mesmo, no
primeiro ano aps a aquisio da plena capacidade (dos 18 aos 19) o titular tem o direito de mudar
imotivadamente o nome ( um prazo decadencial), respeitada somente a indicao de origem ancestral
(patronmico), nos termos do art. 56 da Lei de Registros Pblicos.

LRP
Art. 56. O interessado, no primeiro ano aps ter atingido a maioridade civil, poder, pessoalmente ou por procurador
bastante, alterar o nome, desde que no prejudique os apelidos de famlia, averbando-se a alterao que ser
publicada pela imprensa.

Concluso: sempre o titular quem escolhe seu nome, seja de forma expressa ou tcita. Os pais
apenas indicam um nome, mas quem efetivamente escolhe o titular.

Ao mesmo tempo em que essa regra confirma que o nome direito da personalidade
(possibilidade de mud-lo), tambm protege o interesse pblico do registro, pois limita essa alterao a
um determinado prazo decadencial. - Os negcios jurdicos so apenas retificados, no podendo os
terceiros objetar.

Trata-se do NICO caso no direito brasileiro de mudana IMOTIVADA do nome.

3) Os pais podem escolher livremente um nome?

O nome, alm de direito da personalidade, tambm um registro pblico, logo no pode expor o
titular ao ridculo ou a situaes vexatrias. Mesmo que os pais queiram, no ser possvel o registro de
filho com nome RIDCULO (o oficial do cartrio recusa). Sempre que houver divergncia entre o
interessado e o oficial do cartrio, quem decide o juiz (chamado procedimento de dvida). Ou seja, o
sistema evita o autoritarismo do oficial, nos termos dos arts. 198 e 203 da LRP.

LRP: Procedimento de dvida

Art. 198 - Havendo exigncia a ser satisfeita, o oficial indic-la- por escrito. No se conformando o apresentante
com a exigncia do oficial, ou no a podendo satisfazer, ser o ttulo, a seu requerimento e com a declarao de
dvida, remetido ao juzo competente para dirimi-la, obedecendo-se ao seguinte:
 I - no Protocolo, anotar o oficial, margem da prenotao, a ocorrncia da dvida;
Il - aps certificar, no ttulo, a prenotao e a suscitao da dvida, rubricar o oficial todas as suas folhas;
III - em seguida, o oficial dar cincia dos termos da dvida ao apresentante, fornecendo-lhe cpia da
suscitao e notificando-o para impugn-la, perante o juzo competente, no prazo de 15 (quinze) dias;
IV - certificado o cumprimento do disposto no item anterior, remeter-se-o ao juzo competente, mediante
carga, as razes da dvida, acompanhadas do ttulo.

Art. 203 - Transitada em julgado a deciso da dvida, proceder-se- do seguinte modo:

I - se for julgada procedente, os documentos sero restitudos parte, independentemente de translado,

dando-se cincia da deciso ao oficial, para que a consigne no Protocolo e cancele a prenotao;

II - se for julgada improcedente, o interessado apresentar, de novo, os seus documentos, com o respectivo
mandado, ou certido da sentena, que ficaro arquivados, para que, desde logo, se proceda ao registro,
declarando o oficial o fato na coluna de anotaes do Protocolo.

O procedimento de dvida tem natureza administrativa e no judicial, devendo o mesmo ser

suscitado pelo prprio oficial ao juiz de registros pblicos. O juiz recebe a dvida, ouve o interessado,
ouve o MP e por SENTENA (!?) dirime a dvida.

E o que ocorre se o oficial, alm de no aceitar o registro, no suscita a dvida? No silncio da

Lei a jurisprudncia reconheceu o chamado procedimento de dvida inversa, ou seja, aquele suscitado
pelo interessado, atravs de uma petio ao juzo.

Contra a sentena do procedimento de dvida cabe APELAO. Quem pode apelar? O

interessado, o terceiro prejudicado (art. 499 do CPC) e o MP, mesmo que este tenha atuado como fiscal
da lei (Smula 99 do STJ). Ver no Fredie essa smula. O oficial no tem legitimidade recursal, pela falta
de interesse de agir. Seu interesse acaba no momento em que a dvida suscitada.

Art. 499. O recurso pode ser interposto pela parte vencida, pelo terceiro prejudicado
e pelo Ministrio Pblico.

STJ Smula: 99
O Ministerio Publico tem legitimidade para recorrer no processo em que oficiou como fiscal da lei, ainda que no
haja recurso da parte.

4) Princpio da inalterabilidade relativa do nome

At bem pouco tempo esse princpio era absoluto (at 1998). O nome s poderia ser modificado
nos casos expressamente previstos em Lei.
Hoje, prevalece entre ns a inalterabilidade relativa do nome. O nome pode ser modificado no
apenas nos casos previstos em lei, mas tambm por fora de deciso judicial em razo de motivo
relevante (RESp. 538.187, REsp. 66.643).

LRP
Art. 57 - Qualquer alterao posterior de nome, somente por exceo e motivadamente, aps audincia do
Ministrio Pblico, ser permitida por sentena do juiz a que estiver sujeito o registro, arquivando-se o mandato e
publicando-se a alterao pela imprensa.

Exemplos de mudana de nome previstos em lei:

Quando do casamento, permite-se aos nubentes acrescentar o patronmico do outro,

independentemente de autorizao judicial (art. 1.565, 1 do CC).
 Art. 1.565. Pelo casamento, homem e mulher assumem mutuamente a condio de
consortes, companheiros e responsveis pelos encargos da famlia.

1o Qualquer dos nubentes, querendo, poder acrescer ao seu o sobrenome do

outro.

Divrcio: EC/66, com o fim da discusso de culpa no divrcio (transio para um sistema
monista), quem mudou decide se fica ou no com o nome. MBD e Rodrigo da Cunha. Este j era antes
da EC/66 o posicionamento do STJ. Neste sentido REsp 358.598/PR.

Lei Clodovil: Acrscimo de sobrenome de padrasto ou madrasta, desde que haja anuncia de
ambos. E o pai no deveria ser citado? Cristiano acha que sim (a lei silente), nos termos do art. 1.105
do CPC.

CPC (Disposies Gerais)

Art. 1.105. Sero citados, sob pena de nulidade, todos os interessados, bem como
o Ministrio Pblico.

Em se tratando de menor, o pai deve ser citado, pois um interessado. No h necessidade de

anuncia paterna, mas deve ser cientificado.
O acrscimo de sobrenome de padrasto no implica em consequncia sucessria ou alimentcia.
No existe subtrao de qualquer parte do nome, salvo se houver justo motivo.
Fundamento da Lei: afetividade.

Lei 12.010/09: possvel mudar tanto prenome quanto sobrenome no ato de adoo. Se o menor
tiver mais de 12 anos, deve consentir no apenas com a adoo, mas tambm com a mudana de nome
que se prope.

Lei 9.807/99: Lei que institui o programa de proteo s testemunhas. No s a testemunha, mas
todos os familiares podem mudar prenome e sobrenome. Cessado o perigo, nada impede que possam
voltar a ter o nome de origem.

Estatuto do estrangeiro (Lei 6.815/80): Permite a mudana do nome do estrangeiro quando este
adquire cidadania brasileira.

Exemplos de mudana de nome no previstos em lei, mas reconhecidos na jurisprudncia

(sempre mediante ordem judicial):

o Viuvez;

o Abandono afetivo: STJ REsp. 66.643.

OBS: O STF, mantendo a posio do STJ, no permite indenizao por abandono
afetivo.

o Cirurgia de transexualismo ou transgenitalizao: Maria Berenice (isoladamente)

sustenta a possibilidade de mudana de nome independentemente da cirurgia. A
posio do STJ pressupe a realizao de cirurgia (REsp 1.008.398).

13.3. DIREITOS DA PERSONALIDADE RELATIVOS INTEGRIDADE FSICA

Trata-se da tutela jurdica do corpo humano.

 Aqui estudaremos:

1) Tutela jurdica do corpo vivo;

2) Tutela jurdica do corpo morto;
3) Autonomia do paciente (livre consentimento).

A integridade foi protegida em trs artigos no CC (13, 14 e 15).

13.3.1. Tutela jurdica do corpo vivo

Art. 13. Salvo por exigncia mdica, defeso o ato de disposio do prprio corpo, quando importar diminuio
permanente da integridade fsica, ou contrariar os bons costumes.

A violao integridade fsica configura o chamado DANO ESTTICO.

O sistema permite todo e qualquer ato que no implique em diminuio permanente da integridade
fsica. A integridade fsica envolve o corpo como um todo, ou suas partes ( um conceito elstico).
Exemplo: atriz mexicana Gloria Trevis. PF pegou sua placenta para provar que os agentes no
estavam envolvidos no caso RCL 2.040/DF, foi uma violao ao direito de personalidade, que, entretanto,
cedeu em frente reputao da instituio da PF.

EMENTA: - Reclamao. Reclamante submetida ao processo de Extradio n. 783, disposio do STF. 2. Coleta
de material biolgico da placenta, com propsito de se fazer exame de DNA, para averigao de paternidade do
nascituro, embora a oposio da extraditanda. 3. Invocao dos incisos X e XLIX do art. 5, da CF/88. 4. Ofcio do
Secretrio de Sade do DF sobre comunicao do Juiz Federal da 10 Vara da Seo Judiciria do DF ao Diretor
do Hospital Regional da Asa Norte - HRAN, autorizando a coleta e entrega de placenta para fins de exame de DNA
e fornecimento de cpia do pronturio mdico da parturiente. 5. Extraditanda disposio desta Corte, nos termos
da Lei n. 6.815/80. Competncia do STF, para processar e julgar eventual pedido de autorizao de coleta e exame
de material gentico, para os fins pretendidos pela Polcia Federal. 6. Deciso do Juiz Federal da 10 Vara do Distrito
Federal, no ponto em que autoriza a entrega da placenta, para fins de realizao de exame de DNA, suspensa, em
parte, na liminar concedida na Reclamao. Mantida a determinao ao Diretor do Hospital Regional da Asa Norte,
quanto realizao da coleta da placenta do filho da extraditanda. Suspenso tambm o despacho do Juiz Federal
da 10 Vara, na parte relativa ao fornecimento de cpia integral do pronturio mdico da parturiente. 7. Bens
jurdicos constitucionais como "moralidade administrativa", "persecuo penal pblica" e "segurana
pblica" que se acrescem, - como bens da comunidade, na expresso de Canotilho, - ao direito fundamental
honra (CF, art. 5, X), bem assim direito honra e imagem de policiais federais acusados de estupro da
extraditanda, nas dependncias da Polcia Federal, e direito imagem da prpria instituio, em confronto
com o alegado direito da reclamante intimidade e a preservar a identidade do pai de seu filho. 8. Pedido
conhecido como reclamao e julgado procedente para avocar o julgamento do pleito do Ministrio Pblico
Federal, feito perante o Juzo Federal da 10 Vara do Distrito Federal. 9. Mrito do pedido do Ministrio
Pblico Federal julgado, desde logo, e deferido, em parte, para autorizar a realizao do exame de DNA do
filho da reclamante, com a utilizao da placenta recolhida, sendo, entretanto, indeferida a splica de
entrega Polcia Federal do "pronturio mdico" da reclamante.

EXCEO: permite ato de disposio corporal, com diminuio permanente da integridade fsica
desde que por exigncia mdica.

5) O dano precisa ser PERMANENTE, para configurao do dano esttico?

No Resp. 575.576/PR, o STJ decidiu que a existncia de dano esttico no depende da ocorrncia
de sequelas permanentes. Interessa saber se o dano ou no permanente para fins de definio do
quantum indenizatrio.
 Lembrando a novssima Smula 387, onde o STJ sumulou o entendimento pacificado no sentido
de ser admissvel a cumulao entre dano moral e dano esttico (alm, claro, dos danos materiais).

STJ Smula: 387

lcita a cumulao das indenizaes de dano esttico e dano moral (violao genrica da personalidade: violao
da imagem, honra, privacidade, nome... lembrar que a CRFB prev a autonomia de imagem e moral, mas o CC
no).

Essa smula reconhece a autonomia da proteo da integridade fsica em relao proteo da

integridade psquica.
O art. 13 do CC no tem incidncia no que diz respeito aos transplantes (pargrafo nico), porquanto
existem regras prprias em relao a eles, previstas na Lei 9.434/97.

6) Piercings e tatuagens

Piercings e tatuagens no so vedados, pois no implicam diminuio permanente da integridade

fsica.

7) Wannabes

J os Wannabes (pessoas que sofrem repulsa por determinada parte do corpo e querem amput-
lo) no podem amputar o rgo rejeitado, na medida em que implicaria na reduo permanente da
integridade fsica.
OBS: no confundir Wannabe com transexual.

8) Transexualismo: seria possvel, a luz do art. 13, a cirurgia de mudana de sexo?

Carlos Roberto Gonalves diz que o artigo proibiria, porquanto a referida cirurgia implica em
diminuio permanente de integridade fsica, o que expressamente vedado no dispositivo legal.

Entretanto, prevalece que a expresso salvo exigncia mdica autoriza a referida cirurgia. A
exigncia prevista na Resoluo 1652/2002 do CFM, onde a cirurgia do transexual foi enquadrada como
necessidade teraputica. O transexualismo uma patologia fisiopsquica das pessoas que nascem com
a mente de um sexo e o corpo de outro.

O CFM exige trs anos de tratamento psicolgico e psiquitrico antes da operao. Ou seja, se o
quadro psquico irreversvel (primeiro trata-se a mente), trata-se o corpo.

Concluindo: A medicina recomenda essa cirurgia, pois o transexualismo visto como uma
patologia, logo o art. 13 permite a mudana de sexo. O nome da cirurgia : TRANSGENITALIZAO.

O STJ na SE 1058 - Itlia definiu que, realizada a cirurgia de mudana de sexo, o transexual tem
direito mudana no registro civil quanto ao nome e ao estado sexual. No se trata de retificao, que
pressupe um erro, mas sim uma REDESIGNAO. Alm disso, garante-se ao transexual nenhuma
referncia ao Estado anterior, para que ningum saiba, at porque a informao passada faz parte da
intimidade do transexual, que inviolvel.

No esquecer o posicionamento da Berenice: possvel mudar nome e estado sexual,

independentemente da cirurgia. Fundamento: existem transexuais que preferem no fazer a cirurgia, o
que no lhes retira a condio de transexual.
Art. 13. Salvo por exigncia mdica, defeso o ato de disposio do prprio corpo, quando importar diminuio
permanente da integridade fsica, ou contrariar os bons costumes.

Pargrafo nico. O ato previsto neste artigo ser admitido para fins de transplante, na forma estabelecida
em lei especial.

9) Limites para os transplantes entre pessoas VIVAS previstos na Lei 9.434/97

Requisitos para que uma pessoa possa dispor de seu corpo para fins de transplante:

1) rgos dplices ou regenerveis, cuja perda no implique risco de vida ou deformidade ao doador.

2) Gratuidade do ato: (tecnicamente uma dao e no doao, ou seja, no se aplicam a este ato
as regras do contrato de doao, que se refere liberalidade patrimonial).

3) Beneficirio e doador devem integrar o mesmo grupo familiar. Em no sendo do mesmo grupo
familiar, somente com autorizao judicial (exceto medula ssea).

O Decreto 2.268/97 estabelece que o mdico somente possa realizar os transplantes EM VIDA
quando presentes todos os requisitos e mediante comunicao do fato ao MP da comarca do doador.

No autorizao; comunicao. O MP faz o que com essa comunicao? O promotor da

comarca que recebe a comunicao deve instaurar um procedimento administrativo investigatrio, para
comprovar a presena dos requisitos.

Concluindo pela presena dos requisitos, o promotor arquiva o procedimento, devendo comunicar
ao Conselho Superior do MP no prazo de 03 dias, sob a pena de falta funcional grave.

Em concluindo pela ausncia dos requisitos, o MP vai requerer judicialmente a interrupo do

procedimento mdico.

IMPORTANTE: A doao de sangue, esperma, vulo e leite materno no sofre as limitaes da

lei. Exigindo-se apenas a gratuidade. Exige o parentesco, podendo o doador escolher o beneficirio (ver
isso).

10) O art. 13 permite a barriga de aluguel (gestao em tero alheio)?

A Resoluo 1.352/92 do CFM (Conselho Federal de Medicina) diz ser possvel a gestao em
tero alheio, no violando a proteo da integridade fsica. No entanto, existem quatro requisitos:

1) Capacidade das partes;

2) Gratuidade do procedimento;

3) Impossibilidade gestacional da me biolgica. Deve provar que a me biolgica no pode gestar;

4) Me biolgica e me hospedeira devem integrar o mesmo ncleo familiar. Se no forem, s com

autorizao judicial.

Presentes os requisitos o mdico pode realizar o procedimento mesmo sem autorizao judicial.
 Nascida a criana, o mdico deve entregar o beb me biolgica. O que ocorre se nenhuma das
duas quiser mais a criana? Encaminha para a fila de adoo, de acordo a Nova Lei de Adoo.

11) EXCEO proteo integridade fsica

Lei 9.263/96, que fala de esterilizao humana artificial. Essa lei permite a esterilizao como
mecanismo de planejamento familiar. Requisitos:

a) Lapso temporal mnimo de 60 dias entre a manifestao de vontade e o procedimento cirrgico

(direito a arrependimento);

b) Requisitos alternativos: Ter mais de 25 anos ou, ter mais de 18 anos e mais de 02 filhos.

Essa esterilizao feita pelo SUS, reclamando o direito sade (assistncia social, psicolgica,
acompanhamento mdico).

IMPORTANTE: O MP no intervir na doao de rgos entre vivos pertencentes ao mesmo ncleo

familiar e na barriga de aluguel pertencendo as mes ao mesmo ncleo familiar (nesses dois casos,
caso no sejam da mesma famlia, dever haver autorizao judicial e a consequente interveno do
MP). No procedimento de esterilizao no h interveno do MP.

13.3.2. Tutela jurdica do corpo morto

Art. 14. vlida, com objetivo cientfico, ou altrustico, a disposio gratuita do prprio corpo, no todo ou em parte,
para depois da morte.

Como preservao da dignidade do morto, se admite a proteo do cadver como extenso do

direito da personalidade. O direito ao cadver expresso do direito integridade fsica, ou seja, integra
os direitos da personalidade.

Com base nessa doutrina, a violao do cadver possvel em somente duas hipteses:

1) Produo de provas em processo penal;

2) Transplantes.

Quanto a segunda hiptese, prev o CC que o titular pode, em vida, dispor do seu corpo no todo
ou em parte, para depois da sua morte (art. 14).

A disposio do cadver possvel, desde que observados alguns requisitos (Lei 9.434/97):

1) Gratuidade;

2) Possibilidade de disposio integral do corpo;

3) Impossibilidade de escolha do beneficirio (pois existe fila estadual de receptadores de rgos,

por critrio de urgncia); Ou seja, no se admite no Direito Brasileiro o chamado testamento vital
ou living will. o chamado princpio da universalizao da sade. Se a pessoa deixa o rgo
para pessoa x e ou ningum, o rgo no vai para pessoa x nem para ningum.

OBS: No h interveno do MP nesse procedimento. Somente quando for um problema difuso ou

coletivo, ou relativo a menor (incapaz) e idoso o MP poder intervir.
 O art. 14 do CC diz que basta a manifestao EXPRESSA de vontade do sujeito, podendo inclusive
ser revogada a disposio.

PROBLEMA: O art. 4 da lei dos transplantes diz que o mdico s poder realizar transplantes de rgos
do morto com AQUIESCNCIA DOS FAMILIARES do falecido.

Art. 4o A retirada de tecidos, rgos e partes do corpo de pessoas falecidas para transplantes ou outra finalidade
teraputica, depender da autorizao do cnjuge ou parente, maior de idade, obedecida a linha sucessria,
reta ou colateral, at o segundo grau inclusive, firmada em documento subscrito por duas testemunhas presentes
verificao da morte.

Qual lei prevalece? Critrio da especialidade ou da anterioridade?

Enunciado 277 do CJF

277 Art. 14: O art. 14 do Cdigo Civil, ao afirmar a validade da disposio gratuita do prprio corpo, com objetivo
cientfico ou altrustico, para depois da morte, determinou que a manifestao expressa do doador de rgos em
vida prevalece sobre a vontade dos familiares, portanto, a aplicao do art. 4 da Lei n. 9.434/97 ficou restrita
hiptese de silncio do potencial doador.

Em se tratando de pessoa indigente (morreu no identificado), no poder haver retirada de

rgos para fins de transplantes. Entretanto, ela pode ter seu corpo encaminhado para estudos (exemplo:
faculdade de medicina).

Portanto, o direito ao cadver, um direito de personalidade.

13.3.3. Autonomia do paciente ou livre consentimento informado

Art. 15. Ningum pode ser constrangido a submeter-se, com risco de vida, a tratamento mdico ou a interveno
cirrgica.

A pessoa humana sempre SUJEITO; jamais objeto do tratamento. O mdico no pode utilizar a
pessoa humana par fins de experimentos cientficos. A internao ou tratamento dependem da anuncia
do paciente ou do responsvel legal.

O direito brasileiro no admite a chamada internao forada. Toda internao exige o

consentimento do paciente ou a exigncia mdica baseada na urgncia (STJ).

1) Possibilidade de responsabilidade civil decorrente da violao do dever de informao

pelo mdico

O paciente tem o direito de ser informado sobre a interveno e o risco, assim como tem o direito
de recus-la, em funo de seu direito integridade fsica.

Se o mdico viola esse dever de informao e realiza alguma interveno ou tratamento de risco,
caber responsabilizao civil. Exatamente por isso que os mdicos gravam o consentimento informado
do paciente. nus de prova do mdico.

Agora, em se tratando de casos emergenciais, conforme os arts. 46 e 56 do Cdigo de tica

Mdica, os mdicos tm o dever de tomar todas as medidas possveis para salvar a vida do paciente.

2) Testemunhas de Jeov e transfuso de sangue

 Qual a soluo? Em se tratando de criana e adolescente no h dvida que seja possvel a
transfuso, mediante autorizao judicial (doutrina da proteo integral do ECA). Igualmente prevalece
essa opinio para situaes de emergncia, pois os arts. 46 e 56 do Cdigo de tica mdica, dizem que
o mdico deve tomar todas as medidas para salvar o paciente.

Quanto aos maiores e capazes, a possibilidade de recusa de tratamento motivado por questes
religiosas ou filosficas divide a doutrina:

1 C: A testemunha de Jeov maior e capaz, que no se encontra em situao de emergncia,

tem o direito de no receber transfuso de sangue (Gustavo Tepedino, Celso Ribeiro Bastos e Cristiano
Chaves). Prevalece a autonomia da vontade e a liberdade de crena. Existem decises isoladas na JF/...
e na JE/PA nesse sentido. Isso por que o direito a vida tambm implica em direito a vida digna, ou seja,
se a transfuso violar a dignidade do cidado, a f deve ser respeitada.

2 C: Prevalece que a testemunha de Jeov dever ser compelida ao procedimento de transfuso,

mesmo que seja maior e capaz (doutrina e jurisprudncia).

13.4. PROTEO DA INTEGRIDADE INTELECTUAL (DIREITO AUTORAL)

13.4.1. Consideraes

No mbito intelectual a proteo da integridade intelectual se d, por exemplo, atravs dos direitos
autorais.
O direito autoral HBRIDO, sui generis. a um s tempo direito da personalidade e direito
real.

Direito da personalidade (natureza moral, psquica): No que diz respeito ao invento,

criao.

Direito real (natureza patrimonial): No que diz respeito ao exerccio, explorao.

Nesta dualidade, o direito autoral enquadrado como bem mvel. Alm de ser bem mvel,
incorpreo, no sendo, por isso, suscetvel de posse ou de usucapio (Smula 228 do STJ).

STJ Smula n 228

INADMISSVEL o interdito proibitrio para a proteo do direito autoral.

Direito autoral protegido por tutela especfica ou tutela indenizatria, mas JAMAIS por tutela
possessria.
Direito autoral no se comunica no regime de bens, salvo disposio em contrrio.
Assim, o direito autoral regulado pela Lei 9.610/98 produz a um s tempo efeitos pessoais ou morais
(natureza personalssima) e efeitos patrimoniais (natureza real). Nesse sentido, o art. 49 da referida Lei:

Art. 49. Os direitos de autor podero ser total ou parcialmente transferidos a terceiros, por ele ou por seus
sucessores, a ttulo universal ou singular, pessoalmente ou por meio de representantes com poderes especiais, por
meio de licenciamento, concesso, cesso ou por outros meios admitidos em Direito, obedecidas as seguintes
limitaes:

I - a transmisso total compreende todos os direitos de autor, salvo os de natureza moral e os

expressamente excludos por lei;
13.4.2. Efeitos jurdicos do direito autoral (Lei 9.610/98)

1) Efeitos patrimoniais

1) Possibilidade de transmisso dos direitos

Se for por ato intervivos, a transmisso ser presumidamente onerosa, com prazo mximo de 05
anos, renovveis. Ou seja, a gratuidade deve ser expressa.
A transmisso causa mortis aos herdeiros se d pelo prazo de 70 anos, contados de 1 de janeiro
do ano subsequente morte do autor. Depois desse prazo, a obra cai em domnio pblico.

2) Proteo contra a execuo pblica (art. 33 da Lei): Quem executa em pblico o direito autoral
deve PAGAR pelo direito autoral.

Art. 33. Ningum pode reproduzir obra que no pertena ao domnio pblico, a
pretexto de anot-la, coment-la ou melhor-la, sem permisso do autor.

Pargrafo nico. Os comentrios ou anotaes podero ser publicados

separadamente.

3) Proteo do autor contra a retransmisso radiofnica em estabelecimento comercial:

Smula 63 do STJ.

STJ Smula 63
So devidos direitos autorais pela retransmisso radiofnica de msicas em estabelecimentos comerciais.

DIREITO AUTORAL (REPRODUO DE RDIO E TV EM CLNICAS MDICAS)

O ECAD pode cobrar direito autoral de clnicas mdicas pela disponibilizao de aparelhos de rdio e televiso nas
salas de espera. Para caracterizar o dever de pagar retribuio autoral irrelevante que se esteja auferindo lucro.
Quarta Turma. REsp 1.067.706-RS, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 8/5/2012

O STJ possui entendimento consolidado de que legtima a cobrana de direito autoral de clnicas
mdicas pela disponibilizao de aparelhos de rdio e televiso nas salas de espera.
Segundo a legislao de regncia, a simples circunstncia de promover a exibio pblica da obra
artstica em local de frequncia coletiva caracteriza o fato gerador da contribuio, sendo irrelevante o
auferimento de lucro como critrio indicador do dever de pagar retribuio autoral.

de obra artstica por meio de radiodifuso sonora ou televisiva enseja direito patrimonial ao autor, titular
exclusivo da propriedade artstica.

Smula 63 do STJ: So devidos direitos autorais pela retransmisso radiofnicas de msicas em estabelecimentos
comerciais.

2) Efeitos pessoais

1) Direito paternidade da obra: violada a paternidade nasce o chamado plgio (reproduo

indevida de obra, jamais de ideia ou estilo).

2) Direito ao ineditismo: Exemplo - revistas que publicam antecipadamente o fim da novela.

3) Direito integridade da obra e ao arrependimento: REsp. 37.374. O criador de uma obra

tem direito inalterabilidade de sua obra sem o seu consentimento. Direito ao arrependimento
o caso Xuxa.

DOMICILIO
*Pablo Stolze

1. INTRODUO

A palavra domiclio tem origem no direito romano: domus = casa. Precisamos antes de adentrar
no conceito de domiclio, conhecer dois conceitos:

1) Residncia: a residncia o lugar em que a pessoa fsica encontrada com habitualidade. Tem
permanncia, fixidez. Pode-se ter mais de uma residncia, por exemplo, a casa de praia,
frequentada todos finais de semana: durante a semana a residncia ser a casa da cidade e no
final de semana ser a casa de praia. Para caracterizar residncia deve-se comprovar a
habitualidade.

2) Morada (R. Ruggiero: estadia): o lugar em que a pessoa fsica se estabelece temporariamente,
provisria, temporria, no desloca a residncia. finita.

Nos termos do art. 70 do CC, DOMICLIO o lugar em que a pessoa fsica fixa residncia com
inteno de permanncia (animus manendi), transformando-o de centro de sua vida jurdica. Alm do
elemento da residncia (elemento objetivo), h o elemento psicolgico (elemento subjetivo), a
inteno de transform-lo em centro de sua vida jurdica.

Art. 70. O domiclio da pessoa natural o lugar onde ela estabelece a sua residncia
com nimo definitivo.

Domiclio: residncia + animus de definitividade.

Nos termos do art. 71 do CC, na linha do Direito Germnico se admite a pluralidade de domiclios.
Em caso de demanda para algum que tem uma pluralidade de domiclios, poder ser demandada
em qualquer um deles.

Art. 71. Se, porm, a pessoa natural tiver diversas residncias, onde, alternadamente, viva, considerar-se-
domiclio seu qualquer delas.

Exemplo: pessoa faz como centro de sua vida jurdica vrias cidades vrios domiclios.

O Cdigo Civil, em seu artigo 72, seguindo a linha do art. 83 do Cdigo de Portugal, admite uma
modalidade especial de domiclio: o DOMICLIO PROFISSIONAL, que est circunscrito s relaes de
profisso da pessoa fsica. Por exemplo: mdico tem residncia e domiclio, o centro de sua vida jurdica
em cidade A, mas de 15 em 15 dias trabalha em cidade B, se for demandado em questo profissional
concernente ao trabalho na cidade B, poder ser demandado no seu domiclio profissional da cidade B.

CC
Art. 72. tambm domiclio da pessoa natural, quanto s relaes concernentes profisso, o lugar onde esta
exercida.

Pargrafo nico. Se a pessoa exercitar profisso em lugares diversos, cada um deles constituir domiclio para as
relaes que lhe corresponderem.

CC Portugal
Artigo 83. (Domiclio profissional)
1. A pessoa que exerce uma profisso tem, quanto s relaes que a esta se
referem, domiclio profissional no lugar onde a profisso exercida.
2. Se exercer a profisso em lugares diversos, cada um deles constitui domiclio
para as relaes que lhe correspondem.

Para efeitos profissionais, o local em que se exerce a profisso o seu domiclio, para outros
efeitos no.

2. MUDANA DE DOMICLIO

Como se d a mudana de domiclio? regulada no art. 74 do CC.

Art. 74. Muda-se o domiclio, transferindo a residncia, com a inteno manifesta de o mudar.

Pargrafo nico. A prova da inteno resultar do que declarar a pessoa s municipalidades dos lugares, que deixa,
e para onde vai, ou, se tais declaraes no fizer, da prpria mudana, com as circunstncias que a acompanharem.

De acordo com o professor, artigo esdrxulo, visto que a pessoa tem que avisar na cidade que sai
e na cidade que entra que sair/ficar l. No Brasil essa regra no tem sentido para pessoa fsica, mas
para PJ pode ter (efeito de ISS).

O que se entende por domicilio APARENTE ou OCASIONAL? Doutrina de Henri de Page.

Trata-se de uma fico jurdica, baseada na teoria da aparncia, aplicvel s pessoas que no
tenham domiclio certo, nos termos do art. 73 do CC. Sendo, portanto, o domiclio destas pessoas o lugar
em que forem encontradas.

Art. 73. Ter-se- por domiclio da pessoa natural, que no tenha residncia habitual, o lugar onde for
encontrada.

Exemplo: caixeiro viajante, circense, cigano, pessoas as quais se aplica a teoria do domicilio aparente ou
ocasional.

3. DOMICLIO DA PESSOA JURDICA

O Domiclio da PJ regulado no art. 75 do CC (as questes jurdicas mais profundas devem ser
vistas na grade de Processo Civil).

CC
Art. 75. Quanto s pessoas jurdicas, o domiclio :

I - da Unio, o Distrito Federal;

II - dos Estados e Territrios, as respectivas capitais;

III - do Municpio, o lugar onde funcione a administrao municipal; ( onde est a prefeitura sede do
municpio cuidado com distritos, o domiclio ser onde a prefeitura est sediada).
 IV - das demais pessoas jurdicas, o lugar onde funcionarem as respectivas diretorias e administraes, ou
onde elegerem domiclio especial no seu estatuto ou atos constitutivos.

1o Tendo a pessoa jurdica diversos estabelecimentos em lugares diferentes, cada um deles ser
considerado domiclio para os atos nele praticados.

2o Se a administrao, ou diretoria, tiver a sede no estrangeiro, haver-se- por domiclio da pessoa jurdica, no
tocante s obrigaes contradas por cada uma das suas agncias, o lugar do estabelecimento, sito no Brasil, a que
ela corresponder.

4. CLASSIFICAO DO DOMICLIO

O domiclio se classifica em:

1) Voluntrio
2) Legal;
3) De eleio.

4.1. DOMICLIO VOLUNTRIO

o geral, o comum, fixado por simples manifestao de vontade. A natureza jurdica desse ato
de ato jurdico em sentido estrito ou no negocial.

*Dica: em civil, quando perguntarem a natureza jurdica de algo (o que isto para o direito?), a resposta
geralmente : ato, fato ou bem.

4.2. DOMICLIO LEGAL OU NECESSRIO

Decorre diretamente da lei, encontra assento em dois artigos do CC: 76 e 77.

CC
Art. 76. Tm domiclio necessrio o incapaz, o servidor pblico, o militar, o martimo e o preso.

Pargrafo nico. O domiclio do incapaz o do seu representante ou assistente; o do servidor pblico, o lugar em
que exercer permanentemente suas funes; o do militar, onde servir, e, sendo da Marinha ou da Aeronutica, a
sede do comando a que se encontrar imediatamente subordinado; o do martimo, onde o navio estiver matriculado;
e o do preso, o lugar em que cumprir a sentena.

A natureza jurdica deste domiclio de fato jurdico. Pois fixado independentemente da

vontade da pessoa.

4.2.1. Domiclio do Incapaz

o do representante ou do assistente, todavia a competncia para julgar as aes conexas que

dizem respeito aos interesses do menor o foro do detentor de sua guarda. Exemplo: pai entra com ao
em SP e me em BH, me detm a guarda, quem vai julgar as aes, BH. Smula 383 do STJ.

STJ Smula: 383

A competncia para processar e julgar as aes conexas de interesse de menor ,
em princpio, do foro do domiclio do detentor de sua guarda.
4.2.2. Domiclio do Servidor Pblico

o lugar em que exercer permanentemente suas funes, deve ser lotado permanentemente.

OBS: lembra MHD, que o servidor pblico tem domiclio obrigatrio no lugar em que exerce funo
permanente, e no simplesmente comissionada. Acrescenta ainda a professora, que a obteno de
uma simples licena, no altera o domiclio legal.

Estgio probatrio: j exerccio permanente de funo pblica, o estgio probatrio confirma sua posse.

4.2.3. Domiclio do Militar

sede do comando a que se encontrar imediatamente subordinado.

4.2.4. Domiclio do Martimo (marinha mercante)

No o marinheiro da fora armada, o marinheiro da marinha mercante, o da fora armada est

dentro da MILITAR, o domiclio de onde o navio estiver matriculado.

4.2.5. Preso

do lugar em que cumpre sentena priso cautelar no gera.

INseMImaP Os cinco tem domiclio LEGAL.

CC
Art. 77. O agente diplomtico do Brasil, que, citado no estrangeiro, alegar extraterritorialidade sem designar onde
tem, no pas, o seu domiclio, poder ser demandado no Distrito Federal ou no ltimo ponto do territrio brasileiro
onde o teve.

4.3. DOMICLIO DE ELEIO

Aquele estipulado segundo a autonomia privada, no contrato, pelas prprias partes (art. 78 do
CC).

Art. 78. Nos contratos escritos, podero os contratantes especificar domiclio onde se exercitem e cumpram os
direitos e obrigaes deles resultantes.

OBS1: Nos termos do art. 112,nico do CPC (e ainda o art. 6 V, 51, IV e 54 do CDC), a nulidade da
clusula de eleio de foro, especialmente em contratos de consumo, pode ser declarada de ofcio pelo
juiz, independentemente de exceo de incompetncia.

Ripert - Crtica: Onde est a autonomia no contrato de adeso? Todavia, necessria a nossa
realidade de massas.

CPC
Art. 112. Argi-se, por meio de exceo, a incompetncia relativa.

Pargrafo nico. A nulidade da clusula de eleio de foro, em contrato de adeso, pode ser declarada de
ofcio pelo juiz, que declinar de competncia para o juzo de domiclio do ru.
CDC
Art. 6 So direitos bsicos do consumidor:
...
V - a modificao das clusulas contratuais que estabeleam prestaes desproporcionais ou sua
reviso em razo de fatos supervenientes que as tornem excessivamente onerosas;

Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e
servios que:
...
IV - estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em
desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa-f ou a equidade;

Art. 54. Contrato de adeso aquele cujas clusulas tenham sido aprovadas pela autoridade competente ou
estabelecidas unilateralmente pelo fornecedor de produtos ou servios, sem que o consumidor possa discutir ou
modificar substancialmente seu contedo.

Em nosso sentir, no seria exagero afirmar que a maioria esmagadora dos contratos celebrados
no pas so negcios de consumo, e, nessa linha, consideramos ilegal a clusula contratual que
estabelece o foro de eleio em benefcio do fornecedor do produto ou servio, em prejuzo do
consumidor, por violar o disposto no art. 51, IV do CDC (considera-se nula de pleno direito a clusula que
obrigao inqua, abusiva, que coloque o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam
incompatveis com a boa f e a equidade). Mesmo que seja dada prvia cincia da clusula ao
consumidor, o sistema protetivo inaugurado pelo Cdigo moldado por superior interesse pblico probe
que o fornecedor se beneficie de tal prerrogativa, especialmente em se considerando que nos contratos
de adeso a liberdade negocial do consumidor extremamente restrita.

*H quem entenda ser possvel, desde que o consumidor aceite ( o pensamento do ilustre civilista
SILVIO VENOSA cf. seu vol. 1, Atlas, pg. 197).

BENS JURIDICOS

1. BENS JURDICOS

Com base na doutrina de Orlando Gomes, bem juridico toda utilidade fsica ou ideal objeto de
um direito subjetivo.

*Coisa x Bem: Segundo M.H. Diniz, acompanhada por Venosa, a noo de coisa mais abrangente de
que a de bem: Orlando Gomes afirma o contrrio. Washinton de Barros Monteiro refere que pode haver
sinonmia.

(Orlando Gomes) Conclui-se ento:

A noo de bem jurdico genrica, abrangendo utilidades MATERIAIS (coisas), bem como
utilidades IDEAIS (honra ou prpria vida).

OBS: o que se entende por PATRIMNIO JURDICO? Para a doutrina clssica, patrimnio a
representao econmica da pessoa, no entanto mais adequado se dizer, quanto sua natureza
jurdica, que se trata de uma universalidade de direitos e obrigaes.

Autores modernos inspirando-se na doutrina dos direitos da personalidade, a exemplo de Carlos

Bittar, Wilson Melo da Silva, Rodolfo Pamplona Filho, afirmam direta ou indiretamente que para alm de
mera representao econmica da pessoa, o conjunto de direitos da personalidade traduz o que se
denomina de patrimnio moral (honra, imagem, vida privada, etc.)

Forte doutrina no Brasil (Clvis Bevilqua, Caio Mrio) afirma que cada pessoa titular de um
nico patrimnio ainda que os bens derivem de causas diversas.

Sobre patrimonio mnimo, discorremos aulas passadas. Mas o que seria PATRIMNIO DE
AFETAO?
Consagrado pela lei 10.931/04, o patrimnio de afetao visa a imprimir maior segurana jurdica
nas relaes do mercado imobilirio, ao vincular bens aos custos do empreendimento. Assim, destaca-
se um patrimnio especfico independente da incorporadora para a garantia da obra. Ver reais
Chaves.

2. CLASSIFICAO DOS BENS JURDICOS

2.1. MVES E IMVEIS

2.1.1. Bens imveis

Art. 79. So bens imveis o solo e tudo quanto se lhe incorporar natural ou artificialmente.

So aqueles que no podem ser transportados de um lugar para outro sem alterao de sua
substncia (um terreno).

Podem ser:

1) Bens imveis por natureza ou por essncia;

2) Bens imveis por acesso fsica industrial ou artificial;
3) Bens imveis por acesso intelectual ou por destinao (h controvrsia se permanece no
contexto do CC/02);
4) Bens imveis por disposio legal.

Vejamos:

1) Bens imveis por natureza ou por essncia

Art. 79. So bens imveis o solo e tudo quanto se lhe incorporar NATURAL ou artificialmente.

O solo e tudo quanto se lhe incorporar naturalmente. Exemplo: rvore, frutos pendentes. Obs.: A
propriedade do solo abrange o espao areo e o subsolo, contudo h limitaes como o art. 1229, CC,
art. 176, 1 a 4, CRFB.

CC
Art. 1.229. A propriedade do solo abrange a do espao areo e subsolo
correspondentes, em altura e profundidade teis ao seu exerccio, no podendo o
proprietrio opor-se a atividades que sejam realizadas, por terceiros, a uma
altura ou profundidade tais, que no tenha ele interesse legtimo em impedi-
las.

CRFB
 Art. 176. As jazidas, em lavra ou no, e demais recursos minerais e os potenciais
de energia hidrulica constituem propriedade distinta da do solo, para efeito de
explorao ou aproveitamento, e pertencem Unio, garantida ao concessionrio
a propriedade do produto da lavra.

1 A pesquisa e a lavra de recursos minerais e o aproveitamento dos potenciais a

que se refere o "caput" deste artigo somente podero ser efetuados mediante
autorizao ou concesso da Unio, no interesse nacional, por brasileiros ou
empresa constituda sob as leis brasileiras e que tenha sua sede e administrao
no Pas, na forma da lei, que estabelecer as condies especficas quando essas
atividades se desenvolverem em faixa de fronteira ou terras indgenas.

4 - No depender de autorizao ou concesso o aproveitamento do potencial

de energia renovvel de capacidade reduzida.

2) Bens imveis por acesso fsica industrial ou artificial

Art. 79. So bens imveis o solo e tudo quanto se lhe incorporar natural ou ARTIFICIALMENTE.

Tudo que o homem incorporar artificialmente ao solo que no podem ser removidos ou
transplantados sem deteriorao. Originam-se de construes e plantaes com interveno humana.

OBS.: Art. 81. No perdem o carter de imveis.

Art. 81. No perdem o carter de IMVEIS:

I - as edificaes que, separadas do solo, mas conservando a sua unidade, forem

removidas para outro local;

II - os materiais provisoriamente separados de um prdio, para nele se

reempregarem.

3) Bens imveis por acesso intelectual ou por destinao

Aquilo que empregado intencionalmente para a explorao industrial, aformoseamento e

comodidade do bem. So bens mveis, imobilizados pelo proprietrio.

A imobilizao da coisa mvel por acesso intelectual se d, por FICO JURDICA, quando ela
for colocada a servio do imvel e no da pessoa. Exemplo: proprietrio mantm tratores em sua
produo agrcola, ar-condicionado.

Obs.: H divergncia se esta classificao se mantm no CC/02. Posies:

1) O Enunciado 11 do CJF e Maria Helena Diniz entendem que o CC/02 aboliu esta modalidade
como uma espcie de bem imvel, pois o art. 79 restringe bens imveis ao solo e tudo quanto se
lhe incorporar natural ou artificialmente, inserindo, indiretamente, o imvel por acesso
intelectual como apenas uma modalidade de bens acessrios ao tratar das pertenas.

Enunciado 11 Art. 79: no persiste no novo sistema legislativo a categoria dos bens
imveis por acesso intelectual, no obstante a expresso tudo quanto se lhe
incorporar natural ou artificialmente, constante da parte final do art. 79 do CC.

2) Ainda h a previso de bens imveis por acesso intelectual. Tartuce sobre o tema faz duas
observaes: (1) defende que a pertena essencial seria um bem acessrio e, portanto, seguiria
 o bem principal, pugnando pelo afastamento da regra do art. 94, CC1, (2) defende que a pertena
essencial, quando mvel, constitui um em imvel por acesso intelectual. Por fim, o doutrinador
insurge-se expressamente contra o citado Enunciado 11.

4) Bens imveis por disposio legal

So considerados imveis para que recebam maior proteo jurdica.

Art. 80. Consideram-se imveis para os efeitos legais:

I os direitos reais sobre imveis e as aes que os asseguram;

Hipoteca por exemplo, deve ser registrada no Cartrio de Imveis. Isso por que, por fora de lei,
um direito sobre bem imvel tambm tem natureza imvel.

II o direito sucesso aberta.

Obs.: O direito herana, nos termos do inciso II, do art. 80, tem natureza imobiliria, isso explica a
exigncia legal de escritura pblica para cesso de direito hereditrio (art. 1.793).

Art. 1.793. O direito sucesso aberta, bem como o quinho de que disponha o
coerdeiro, pode ser objeto de cesso por escritura pblica.

1o Os direitos, conferidos ao herdeiro em consequncia de substituio ou de

direito de acrescer, presumem-se no abrangidos pela cesso feita anteriormente.

2o ineficaz a cesso, pelo coerdeiro, de seu direito hereditrio sobre qualquer

bem da herana considerado singularmente.

3o Ineficaz a disposio, sem prvia autorizao do juiz da sucesso, por

qualquer herdeiro, de bem componente do acervo hereditrio, pendente a
indivisibilidade.

O direito a herana bem imobilirio. Mas por qu? Para transferir bens imveis exige
solenidades, o legislador pretente cercar de solenidades/formalidades a transferncia de herana. Isso
explica a exigncia legal da escritura pblica para cesso de direito hereditrio (art. 1793), bem como,
segundo alguns autores (Francisco Cahali), a exigncia de outorga uxria na cesso, nos termos do art.
1647 (controverso).

Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges pode, sem
autorizao do outro, exceto no regime da separao absoluta:

I - alienar ou gravar de nus real os bens imveis;

II - pleitear, como autor ou ru, acerca desses bens ou direitos;
III - prestar fiana ou aval;
IV - fazer doao, no sendo remuneratria, de bens comuns, ou dos que
possam integrar futura meao.

Pargrafo nico. So vlidas as doaes nupciais feitas aos filhos quando casarem
ou estabelecerem economia separada.

Art. 1.649. A falta de autorizao, no suprida pelo juiz, quando necessria (art.
1.647), tornar anulvel o ato praticado, podendo o outro cnjuge pleitear-lhe a
anulao, at dois anos depois de terminada a sociedade conjugal.

1
Art. 94. Os negcios jurdicos que dizem respeito ao bem principal no abrangem as pertenas, salvo se o contrrio resultar da lei, da
manifestao de vontade, ou das circunstncias do caso.
 Pargrafo nico. A aprovao torna vlido o ato, desde que feita por instrumento
pblico, ou particular, autenticado.

Importantes efeitos derivam da natureza imobiliria do direito sucesso aberta, a exemplo da

necessidade, apontada por parcela respeitvel da doutrina, de se exigir a autorizao do cnjuge do
renunciante, no bojo do inventrio, por se considerar que a renncia, no caso, opera-se de forma
semelhante alienao de um imvel, exigindo-se a vnia daqueles que no casaram no regime da
separao absoluta de bens (art. 1647). Sobre o tema, tivemos a oportunidade de escrever: Outro
aspecto a considerar que respeitvel parcela da doutrina sustenta a necessidade do consentimento do
outro cnjuge do renunciante. Nesse sentido, FRANCISCO CAHALI preleciona que: Tratando a
sucesso aberta como imvel (CC-16, art. 44, III) a renncia herana depende do consentimento do
cnjuge, independentemente do regime de bens adotado (CC-16, arts. 235, 242, I e II). Considera-se que
a ausncia do consentimento torna o ato anulvel, uma vez passvel de ratificao (RT 675/102). (exceto
no regime de separao absoluta de bens!)

Embora se possa imaginar que essa autorizao do cnjuge necessria para todo tipo de
renncia inclusive a abdicativa, em que o herdeiro se despoja de seu quinho em benefcio de todo o
monte partvel, indistintamente , entendemos que tal formalidade s necessria em se tratando da
renncia translativa, analisada acima, hiptese em que o herdeiro renuncia em favor de determinada
pessoa, praticando, com o seu comportamento, verdadeiro ato de cesso de direitos. E tanto assim
que, como dissemos, nesta ltima hiptese, incidiro dois tributos distintos: o imposto de transmisso
mortis causa (em face da transferncia dos direitos do falecido para o herdeiro/cedente) e o imposto de
transmisso intervivos (em face da transferncia dos direitos do herdeiro/cedente para outro herdeiro ou
terceiro/cessionrio). Deve, pois, nesse particular, estar o juiz atento, para evitar sonegao tributria.

Cumpre registrar ainda haver entendimento no sentido de no ser exigvel a autorizao do

outro cnjuge para a renncia de direitos hereditrios.

a posio de MARIA HELENA DINIZ, para quem, a pessoa casada pode aceitar ou renunciar
herana ou legado independentemente de prvio consentimento do cnjuge, apesar do direito sucesso
aberta ser considerado imvel para efeitos legais, ante a redao dada ao art. 242 do Cdigo Civil pela
Lei n. 4.121/62 (RT, 605:38, 538:92, 524:207).

Entretanto, considerando que o direito sucesso aberta tratado como sendo de natureza
imobiliria (art. 44, III), foroso convir assistir razo a FRANCISCO CAHALI, quando demonstra a
necessidade da outorga.

Ainda, no caso transferncia, deve-se respeitar o direito de preferncia dos outros herdeiros, isto
por que se equipara a um condomnio (bem imvel!)

2.1.2. Bens mveis

Art. 82. So mveis os bens suscetveis de movimento prprio, ou de remoo por

fora alheia, sem alterao da substncia ou da destinao econmico-social.

So os passveis de deslocamento, sem quebra ou fratura (um computador, v.g.). Os bens

suscetveis de movimento prprio, enquadrveis na noo de mveis, so chamados de semoventes (um
cachorro, v.g.).

Podem ser:

1) Bens mveis por natureza ou por essncia;

2) Bens mveis por antecipao;
3) Bens mveis por disposio legal.
Vejamos:

1) Bens mveis por natureza ou por essncia

Por sua essncia adaptam-se ao conceito acima. Subdividem-se em:

i) semoventes: deslocam-se por fora prpria;

ii) bens mveis propriamente ditos: as coisas inanimadas.

2) Bens mveis por antecipao

So os bens imveis mobilizados por uma atividade humana. Exemplo: colheita de uma plantao,
demolio de uma casa.

3) Bens mveis por disposio legal

A lei prev que o bem mvel. Ex.: Art. 83, CC, Direitos autorais, art. 3, Lei 9.610/98, Propriedade
industrial, art. 5, Lei 9.279/96.

OBS.: Navios e aeronaves so bens moveis especiais ou sui generis. So mveis por essncia, mas
tratados por lei como imveis, necessitando de registro especial e sendo objeto de hipoteca.

Art. 83. Consideram-se MVEIS para os efeitos legais:

I as energias que tenham valor econmico;

II os direitos reais sobre objetos mveis e as aes correspondentes;

III os direitos pessoais de carter patrimonial e respectivas aes.

Art. 84. Os materiais destinados a alguma construo, enquanto no forem empregados, conservam sua
qualidade de mveis; readquirem essa qualidade os provenientes da demolio de algum prdio.

2.2. FUNGVEIS E INFUNGVEIS

2.2.1. Bens fungveis

So aqueles que podem ser substitudos por outros da mesma espcie, qualidade e quantidade
(dinheiro, por exemplo).

2.2.2. Bens infungveis

Por sua vez, so aqueles de natureza insubstituvel. Exemplo: uma obra de arte.

No Cdigo Civil:

Art. 85. So fungveis os mveis que podem substituir-se por outros da mesma espcie, qualidade e quantidade.
2.3. CONSUMVEIS E INCONSUMVEIS (CLASSIFICAO QUANTO A CONSUNTIBILIDADE)

Art. 86. So consumveis os bens mveis cujo uso importa destruio imediata da
prpria substncia, sendo tambm considerados tais os destinados alienao.

2.3.1. Bens consumveis

So os bens mveis cujo uso importa destruio imediata da prpria substncia (consuntibilidade
fsica, exemplo: sanduche), bem como aqueles destinados alienao (consuntibilidade jurdica).

2.3.2. Bens inconsumveis

So aqueles que suportam uso continuado (um avio, um carro). So aqueles que permitem
reiteradas utilizaes, retirando-se a sua utilidade sem deteriorao imediata (inconsuntibilidade fsica)
ou os que so inalienveis (inconsuntibilidade jurdica)

OBS1: A inconsuntibilidade jurdica e a inconsuntibilidade fsica no esto sempre presentes juntas. Ex.:
i) bem consumvel faticamente e inconsumvel juridicamente: garrafa de bebida famosa com clusula de
inalienabilidade; ii) bem inconsumveis faticamente e consumvel juridicamente: automvel (Flvio
Tartuce).

OBS2: O Cdigo de Defesa do Consumidor adotou a classificao de bens durveis e no durveis, para
efeito de se exercer o direito potestativo de reclamar pelos vcios de qualidade do produto ou do servio
(art. 26 para os durveis, prazo de 90 dias; para os no durveis, prazo de 30 dias).

2.4. BENS DIVISVEIS E INDIVISVEIS

2.4.1. Bens divisveis

So os que se podem repartir em pores reais e distintas, formando cada uma delas um todo
perfeito (uma saca de caf).

2.4.2. Bens indivisveis

No admitem diviso cmoda sem desvalorizao ou dano (um cavalo).

No Cdigo Civil:

Art. 87. Bens divisveis so os que se podem fracionar sem alterao na sua substncia, diminuio considervel
de valor, ou prejuzo do uso a que se destinam.

Art. 88. Os bens naturalmente divisveis podem tornar-se indivisveis por determinao da lei ou por vontade das
partes.

2.5. SINGULARES E COLETIVOS OU UNIVERSALIDADES

2.5.1. Bens singulares

 So coisas consideradas em sua individualidade, representadas por uma unidade autnoma e,
por isso, distinta de quaisquer outras (um lpis, um livro).

2.5.2. Bens coletivos ou universalidades

So aqueles que, em conjunto, formam um todo homogneo (universalidade da fato um rebanho,

uma biblioteca; universalidade de direito o patrimnio, a herana).

No Cdigo Civil:

Art. 89. So singulares os bens que, embora reunidos, se consideram de per si, independentemente dos demais.

Art. 90. Constitui universalidade de fato a pluralidade de bens singulares que, pertinentes mesma pessoa,
tenham destinao unitria.

Pargrafo nico. Os bens que formam essa universalidade podem ser objeto de relaes jurdicas prprias.

(exemplo: estabelecimento empresarial)

Art. 91. Constitui universalidade de direito o complexo de relaes jurdicas, de uma pessoa, dotadas de valor
econmico.

2.6. PRINCIPAIS E ACESSRIOS

2.6.1. Bens principais (ou independentes)

Existem de maneira autnoma e independente, abstrata ou concretamente.

2.6.2. Bens acessrios (ou dependentes)

So bens cuja existncia e finalidade depende do outro bem, o principal. Principio da gravitao
jurdica: o bem acessrio segue o principal, salvo disposio em contrario (exceto as pertenas).

Tipos de bens acessrios:

1) Frutos;
2) Produtos;
3) Rendimentos;
4) Benfeitorias;
5) Pertenas;
6) Partes integrantes.

1) Frutos

So bens acessrios que se originam do principal, sem a diminuio de sua substncia ou quantidade.

Quanto a sua ORIGEM so classificados em: i) Frutos naturais: quando se desenvolvem e se

renovam periodicamente pela fora orgnica da coisa, mesmo que o homem interfira neste processo para
melhorar a qualidade do fruto. Ex.: cria de animais.ii) Frutos industriais: decorrem de uma atividade
humana. Ex.: material produzido numa fbrica. iii) Frutos civis: decorrem de uma relao jurdica ou
econmica, tambm denominados de rendimentos.
 Quanto ao seu ESTADO dividem-se em: i) pendentes: ligados coisa, no foram colhidos; ii)
percebidos: j colhidos e separados; iii) estantes: colhidos e armazenados; iv) percipiendos: frutos que
deviam ter sido colhidos, mas no foram. v) consumidos: j foram colhidos e consumidos ex.: maas
colhidas e vendidas.

2) Produtos

So utilidades que saem da coisa principal, diminuindo a sua quantidade e substancia, levando
at ao seu esgotamento. Exemplo: petrleo de um poo.

3) Rendimentos

So frutos civis ou prestaes peridicas, em dinheiro, decorrentes da concesso do uso ou

gozo de um bem (Maria Helena Diniz).

4) Benfeitorias

So obras ou despesas que se faz no imvel, por interveno do proprietrio, possuidor ou

detentor, para conserv-lo (necessrias), melhor-lo (teis) ou embelez-lo (volupturias). Conceitos
das classes de benfeitorias no art. 96, CC.

Art. 96. As benfeitorias podem ser volupturias, teis ou necessrias.

1o So volupturias as de mero deleite ou recreio, que no aumentam o uso

habitual do bem, ainda que o tornem mais agradvel ou sejam de elevado valor.

2o So teis as que aumentam ou facilitam o uso do bem.

3o So necessrias as que tm por fim conservar o bem ou evitar que se deteriore.

OBS1: no so benfeitorias os melhoramentos e acrscimos sobrevindos coisa sem a interveno do

proprietrio, possuidor ou detentor, ou seja, as advindas de acesses naturais. No so benfeitorias as
obras que criam coisa nova que se adere propriedade anteriormente existente, ou seja, as acesses
artificiais (construes e plantaes).

OBS2: no existe benfeitoria natural, toda benfeitoria artificial.

OBS3: no posso luz das regras do CC, confundir acesso artificial com benfeitoria (matria a ser
desenvolvida na aula de direitos reais).

Acesso um modo de aquisio de propriedade IMOBILIRIA ao passo que a benfeitoria um

simples bem acessrio.

Acesso ocasiona o aumento de volume da coisa principal, a benfeitoria no implica necessria e

consideravelmente aumento de volume da coisa principal.

As acesses podem ser artificiais ou naturais, as benfeitorias so sempre artificiais.

Benfeitoria no tecnicamente uma construo e sim uma obra na estrutura. CONSTRUO,

acresce volume, ACESSO.

Exemplo: em geral piscinas so benfeitorias volupturias, mas se fosse em uma escola seria til,
agora em uma clnica de hidroterapia, seria benfeitoria necessria. J uma construo, uma piscina
com bar molhado uma acesso artificial.

5) Pertenas

So bens destinados a servir outro bem principal, por vontade ou trabalho intelectual do
proprietrio. Nos termos do CC/02:

Art. 93. So pertenas os bens que, no constituindo partes integrantes, se

destinam, de modo duradouro, ao uso, ao servio ou ao aformoseamento de outro.

So bens que se acrescem, como acessrios, ao bem principal destinados, de modo duradouro,
a conservar ou facilitar o uso ou prestar servio ou, ainda, servir de adorno ao bem principal, sem ser
parte integrante. Apesar de acessrios conservam a sua individualidade e autonomia, tendo apenas
subordinao econmico-jurdica com o bem principal.

Exemplo: ar condicionado, escada de incndio (filme americano)

No sofrem a incidncia do princpio da gravitao jurdica.

O rdio em relao ao carro uma pertena? Jos Fernando Simo afirma que sim, ressalvada a
hiptese do rdio integrado de fbrica (aquele que no d para retirar-se), a pertena se ACOPLA ao
todo, mas NO PARTE INTEGRANTE do todo.

OBS.: Pertenas e bens imveis por acesso intelectual. Ver tpico bens imveis por acesso intelectual.

6) Partes Integrantes

So acessrios que, unidos ao principal, formam com ele um todo, sendo desprovidas de
existncia material prpria, embora mantenham a sua identidade. So acessrios que ao se incorporam
a uma coisa composta, completam-na, formando um todo e tornando possvel a sua utilizao.

Exemplo: lmpada de um lustre, janelas, portas e telhados de uma casa. As partes integrantes ganham
funcionalidade ao se juntarem com outro bem, por isso so analisadas tendo outro bem como parmetro.

Obs.: as partes integrantes ligadas a um imvel vo ser consideradas imveis por acesso fsica artificial.

3. BEM DE FAMLIA

CC
Art. 1.711. Podem os cnjuges, ou a entidade familiar, mediante escritura pblica ou testamento, destinar parte
de seu patrimnio para instituir bem de famlia, desde que no ultrapasse um tero do patrimnio lquido
existente ao tempo da instituio, mantidas as regras sobre a impenhorabilidade do imvel residencial estabelecida
em lei especial.

1.712. O bem de famlia consistir em prdio residencial urbano ou rural, com suas pertenas e acessrios,
destinando-se em ambos os casos a domiclio familiar, e poder abranger valores mobilirios, cuja renda ser
aplicada na conservao do imvel e no sustento da famlia.

Relacionado com o princpio do mnimo existencial - Robert Alexy.

3.1. HISTRICO
 O histrico do bem de famlia remonta ao direito americano, do Texas. A lei texana chamada
Homestead Act de 1839. Proibia a penhora da pequena propriedade urbana e rural, devido crise, para
dar segurana. O bem de famlia pode ser divido em duas espcies:

1) Voluntrio;
2) Legal.

Vejamos:

3.2. BEM DE FAMLIA VOLUNTRIO

3.2.1. Noes gerais

Conceito: o bem de famlia voluntrio, regulado a partir do art. 1711 do CC, institudo por ato de
vontade do casal, da entidade familiar, ou de terceiro, dever ser registrado no cartrio de registro de
imveis, na forma do art. 167, I,1 da LRP (lei de registros pblicos).

CC
Art. 1.711. Podem os cnjuges, ou a entidade familiar, mediante escritura pblica
ou testamento, destinar parte de seu patrimnio para instituir bem de famlia, desde
que no ultrapasse um tero do patrimnio lquido existente ao tempo da instituio,
mantidas as regras sobre a impenhorabilidade do imvel residencial estabelecida
em lei especial.

Pargrafo nico. O terceiro poder igualmente instituir bem de famlia por testamento ou doao, dependendo a
eficcia do ato da aceitao expressa de ambos os cnjuges beneficiados ou da entidade familiar beneficiada.

LRP
Art. 167 - No Registro de Imveis, alm da matrcula, sero feitos.

I - o registro:

1) da instituio de bem de famlia;

No momento de registro, dois efeitos bsicos decorrem do bem de famlia voluntrio:

inalienabilidade RELATIVA e impenhorabilidade LIMITADA. Vejamos:

3.2.2. Inalienabilidade relativa

Institudo o bem de famlia voluntrio, no poder o imvel ter outro destino ou ser alienado, nos
termos do art. 1717 do CC. No se ter a liberdade plena da alienabilidade do imvel. Ainda se houver
interesse de incapaz, ter de ser ouvido o MP.

Art. 1.717. O prdio e os valores mobilirios, constitudos como bem da famlia, no podem ter destino diverso do
previsto no art. 1.712 ou serem alienados sem o consentimento dos interessados e seus representantes
legais, ouvido o Ministrio Pblico.

1.712. O bem de famlia consistir em prdio residencial urbano ou rural, com suas pertenas e acessrios,
destinando-se em ambos os casos a domiclio familiar, e poder abranger valores mobilirios, cuja renda ser
aplicada na conservao do imvel e no sustento da famlia.

3.2.3. Impenhorabilidade limitada

 Constitudo o bem de famlia voluntrio, o imvel passa a ser impenhorvel por conta de dvidas
futuras, com as ressalvas do art. 1715 do CC:

1) As que provierem de tributos relativos ao prdio;

2) Despesas de condomnio.

Art. 1.715. O bem de famlia isento de execuo por dvidas posteriores sua instituio, salvo as que provierem
de tributos relativos ao prdio, ou de despesas de condomnio.

3.2.4. Teto para o bem de famlia voluntrio

vedada a instituio como de bem de famlia voluntrio, visando fraude. Para evitar isso, o
CC estabeleceu um teto para o bem de famlia voluntrio, art. 1711 do CC:

Art. 1.711. Podem os cnjuges, ou a entidade familiar, mediante escritura pblica

ou testamento, destinar parte de seu patrimnio para instituir bem de famlia, desde
que no ultrapasse UM TERO do patrimnio lquido existente ao tempo da
instituio, mantidas as regras sobre a impenhorabilidade do imvel residencial
estabelecida em lei especial.

Pargrafo nico. O terceiro poder igualmente instituir bem de famlia por testamento ou doao, dependendo a
eficcia do ato da aceitao expressa de ambos os cnjuges beneficiados ou da entidade familiar beneficiada.

Como garantir isso? O oficial deve averiguar e fazer constar nos autos que o instituidor afirma que
o bem a ser institudo no ultrapassa 1/3 do patrimnio lquido, estando sujeito lei civil e penal.

3.2.5. Afetao de valores mobilirios ao bem de famlia voluntrio

Alm do teto de 1/3 do patrimnio lquido dos instituidores, para a criao do bem de famlia
voluntrio, inovou ainda o legislador no art. 1712, ao admitir que tambm pudessem ser afetados para
efeito de impenhorabilidade valores mobilirios (rendas).

Art. 1.712. O bem de famlia consistir em prdio residencial urbano ou rural, com suas pertenas e acessrios,
destinando-se em ambos os casos a domiclio familiar, e poder abranger valores mobilirios, cuja renda ser
aplicada na conservao do imvel e no sustento da famlia.

Permite que os instituidores blindem no somente o imvel, mas tambm a renda que mantm
o imvel.

OBS: Diferente a situao em que o casal compelido a alugar o seu imvel residencial para sobreviver
com base na renda do aluguel (tem casa prpria, mas no conseguem se manter). o STJ tem firmado
entendimento, especialmente para o bem de famlia legal, que a renda proveniente de imvel
locado tambm impenhorvel (REsp 439920/SP e AgRg no REsp 975858/SP). Aqui diferente, no
a renda que o mantm, a renda que ele produz.

3.2.6. Administrao do bem de famlia voluntrio. Art. 1720 do CC.

Art. 1.720. Salvo disposio em contrrio do ato de instituio, a administrao do

bem de famlia compete a ambos os cnjuges , resolvendo o juiz em caso de
divergncia.

Pargrafo nico. Com o falecimento de ambos os cnjuges, a administrao

passar ao filho mais velho, se for maior, e, do contrrio, a seu tutor.
3.2.7. Extino do bem de famlia voluntrio. Art. 1721 e 1722 do CC.

Art. 1.721. A dissoluo da sociedade conjugal no extingue o bem de famlia.

Pargrafo nico. Dissolvida a sociedade conjugal pela morte de um dos cnjuges , o sobrevivente poder pedir
a extino do bem de famlia, se for o nico bem do casal.

Ou seja, a viuvez no importa em extino automtica do bem de famlia.

Art. 1.722. Extingue-se, igualmente, o bem de famlia com a morte de ambos os cnjuges e a maioridade dos
filhos, desde que no sujeitos a curatela.

Dispositivo com constitucionalidade duvidosa. Esses filhos maiores, no teriam o direito garantia
do art. 6 da CRFB?

Min. Luiz Vicente Cernicchiaro: ...a Lei n. 8.009/90 no est dirigida a nmero de pessoas. Mas
pessoa. Solteira, casada, viva, desquitada, divorciada, pouco importa. O sentido social da norma busca
garantir um teto para cada pessoa. S essa finalidade, data venia , pe sobre a mesa a exata extenso
da lei. Caso contrrio, sacrificar-se- a interpretao teleolgica para prevalecer a insuficiente
interpretao literal.

O bem de famlia voluntrio no teve sucesso no Brasil.

3.3. BEM DE FAMLIA LEGAL

3.3.1. Noes gerais

Regulado pela lei 8.009/90 Ele decorre diretamente da lei, uma proteo automtica. No
exige instituio em escritura pblica, testamento ou registro cartorrio, no exige por parte do devedor
qualquer ato a ser tomado (por isso o bem de famlia voluntrio no obteve sucesso aqui no Brasil).

O Art. 1 da lei 8.009/90 , ao consagrar a impenhorabilidade legal do bem de famlia, no exige

prtica de ato jurdico por parte do devedor, nem muito menos registro.

Aqui se fala em IMPENHORABILIDADE LEGAL, no se fala em ineliabilidade, aqui o bem

perfeitamente alienvel.

OBS: a smula 205 do STJ, fixou que a lei do bem de famlia legal, pode ser aplicada retroativamente.

STJ Smula: 205

A lei 8.009/90 aplica-se a penhora realizada antes de sua vigncia.

O bem de famlia legal, no tem teto de patrimnio lquido.

BEM DE FAMLIA. ELEVADO VALOR. IMPENHORABILIDADE.

A Turma, entre outras questes, reiterou que possvel a penhora de parte ideal do
imvel caracterizado como bem de famlia quando for possvel o desmembramento
sem que, com isso, ele se descaracterize. Contudo, para que seja reconhecida a
impenhorabilidade do bem de famlia, de acordo com o art. 1 da Lei n.
8.009/1990, basta que o imvel sirva de residncia para a famlia do devedor,
sendo irrelevante o valor do bem. O referido artigo no particulariza a classe,
se luxuoso ou no, ou mesmo seu valor. As excees regra de
impenhorabilidade dispostas no art. 3 da referida lei no trazem nenhuma
indicao no que se refere ao valor do imvel. Logo, IRRELEVANTE, para
 efeito de impenhorabilidade, que o imvel seja considerado luxuoso ou de alto
padro. Assim, a Turma conheceu em parte do recurso e, nessa extenso, deu-lhe
provimento. Precedentes citados: REsp 326.171-GO, DJ 22/10/2001; REsp
139.010-SP, DJ 20/5/2002, e REsp 715.259-SP, DJe 9/9/2010. REsp 1.178.469-SP,
Rel. Min. Massami Uyeda, julgado em 18/11/2010. (informativo 456 3 Turma)

OBS: as duas modalidades de bem de famlia convivem, valendo observar,nos termos do art. 5 da lei
8.009 que, havendo dois imveis, salvo instituio do bem de famlia voluntrio, a proteo legal recai no
imvel de menor valor (a o interesse em afetar como bem de famlia VOLUNTRIO).

Lei 8.009/90
Art. 5 Para os efeitos de impenhorabilidade, de que trata esta lei, considera-se
residncia um nico imvel utilizado pelo casal ou pela entidade familiar para
moradia permanente.

Pargrafo nico. Na hiptese de o casal, ou entidade familiar, ser possuidor de

vrios imveis utilizados como residncia, a impenhorabilidade recair sobre o de
menor valor, salvo se outro tiver sido registrado, para esse fim, no Registro
de Imveis e na forma do art. 70 do Cdigo Civil.

3.3.2. Alcance do bem de famlia legal

1) Art. 1 da lei 8.009/90

O STJ tem interpretado com certa cautela o pargrafo nico do art. 1 da lei 8.009/90, para admitir
desmembramento do imvel, a exemplo de reas de lazer, para efeito de penhora (Resp 510643/DF,
Resp 515122/RS bem como o noticirio de 15/05/2007).

Art. 1 O imvel residencial prprio do casal, ou da entidade familiar, impenhorvel e no responder por
qualquer tipo de dvida civil, comercial, fiscal, previdenciria ou de outra natureza, contrada pelos cnjuges ou
pelos pais ou filhos que sejam seus proprietrios e nele residam, salvo nas hipteses previstas nesta lei.

2) Quais so os mveis que so protegidos pela lei de bem de famlia?

Art. 2 da lei 8.009/90 veculos de transporte, obras de arte e adornos suntuosos so excludos.

Art. 2 Excluem-se da impenhorabilidade os veculos de transporte, obras de arte e adornos suntuosos.

3) Os mveis que guarnecem a casa, no caso do locatrio, esto protegidos pela lei.

Art. 2
Pargrafo nico. No caso de imvel locado, a impenhorabilidade aplica-se aos bens mveis quitados que guarneam
a residncia e que sejam de propriedade do locatrio, observado o disposto neste artigo.

Exemplos de bens mveis protegidos pela lei (base na jurisprudncia do STJ): televiso, ar condicionado,
mquina de lavar e secar, freezer, computador, antena parablica, teclado musical. Resp 218822/SP.

Julgado do STJ quanto vaga de garagem (AgRg no Ag 1.058.070/RS), o STJ tem afirmado
que: somente impenhorvel vaga de garagem vinculada ao imvel. Se a vaga tem um nmero prprio
de registro em um cartrio, no h proteo.

STJ - Smula: 449

A vaga de garagem que possui matrcula PRPRIA no registro de imveis no constitui bem de famlia para
efeito de penhora.
 4) Renda oriunda da locao do nico imvel da famlia.

STJ Smula 486 (2012)

impenhorvel o nico imvel residencial do devedor que esteja locado a terceiros, desde que a renda obtida com
a locao seja revertida para a subsistncia ou a moradia da sua famlia.

Desse modo, pela redao legal, somente seria impenhorvel o imvel prprio utilizado pelo casal
ou pela entidade familiar para moradia permanente. No entanto, o STJ, por meio de reiteradas decises,
ampliou a proteo ao bem de famlia.

Assim, se um casal, uma entidade familiar ou mesmo uma pessoa solteira e sozinha, possui um
imvel residencial X e o aluga, pela redao da lei, esse imvel X no seria bem de famlia legal e
poderia ser penhorado. Entretanto, o STJ afirma que esse imvel X poder ser considerado tambm
impenhorvel desde que cumpridos os seguintes requisitos:

1) O imvel alugado seja residencial (no pode ser comercial);

2) O imvel alugado seja o nico do devedor;
3) A renda obtida com a locao seja revertida para a subsistncia ou a moradia da sua famlia (ou
sua).

O STJ assim decide porque entende que, em uma interpretao teleolgica e valorativa, o objetivo
da norma o de garantir a moradia familiar ou a subsistncia da famlia.

3.3.3. Excees a impenhorabilidade do bem de famlia legal

Conforme o art. 3 da lei 8.009/90, a impenhorabilidade RELATIVA.

Excees

Art. 3 A impenhorabilidade oponvel em qualquer processo de execuo civil, fiscal, previdenciria, trabalhista ou
de outra natureza, salvo se movido:

I - em razo dos crditos de trabalhadores da prpria residncia e das respectivas contribuies

previdencirias;

II - pelo titular do crdito decorrente do financiamento destinado construo ou aquisio do

imvel, no limite dos crditos e acrscimos constitudos em funo do respectivo contrato;

III - pelo credor de penso alimentcia;

IV - para cobrana de impostos, predial ou territorial, taxas e contribuies devidas em funo do

imvel familiar;

V - para execuo de hipoteca sobre o imvel oferecido como garantia real pelo casal ou pela
entidade familiar;**

VI - por ter sido adquirido com produto de crime ou para execuo de sentena penal condenatria
a ressarcimento, indenizao ou perdimento de bens.

VII - por obrigao decorrente de fiana concedida em contrato de locao.

Inciso I: serviais da residncia.

OBS: a despeito do inc. I do art. 3 da lei 8.009/90 o STJ no REsp 644733/SC, relator-ministro Luiz Fux
(hoje ministro do STF), consolidou que empregados eventuais como diarista, pedreiro, eletricista ou
pintor, no esto inseridos na exceo legal.
 Inciso II: o devedor que financiou a construo, no poder opor a impenhorabilidade contra o
agente titular do crdito da construo.

Inciso III: proteo do bem de famlia no pode ser oposta contra credor de penso alimentcia.

Quando o inciso III fala em penso alimentcia ele est se referindo apenas aos alimentos
decorrentes do direito de famlia (ex: alimentos devidos pelo pai ao filho) ou inclui tambm os
alimentos devidos em caso de indenizao por responsabilidade civil?
R: Abrange tanto os alimentos decorrentes de vnculo familiar como tambm os alimentos devidos
em razo de obrigao de reparar danos (obrigao oriunda de ato ilcito). O inciso III do art. 3 da Lei

a ttulo de indenizao pela prtica de ato ilcito. Assim, a impenhorabilidade do bem de famlia no pode
ser oposta pelo devedor ao credor de penso alimentcia decorrente de indenizao por ato ilcito. Esse
o entendimento pacfico do STJ (EREsp 679.456-SP). Exemplo:

X (menor de idade) foi atropelado por B, em acidente de trnsito, tendo falecido. A, me de

X, ingressou com ao de indenizao contra B, tendo este sido condenado ao pagamento de penso
alimentcia, no importe de 1/3 do salrio mnimo, desde a data do evento danoso at o dia em que a vtima
completaria 70 anos. A sentena transitou em julgado e B comeou a atrasar os pagamentos da penso
alimentcia, motivo pelo qual A executou a dvida. Nesse caso, o juiz poder determinar a penhora do
imvel de propriedade de B em que ele reside, mesmo sendo bem de famlia.

BEM. FAMLIA. EXCEO. IMPENHORABILIDADE.

A Seo rejeitou os embargos por entender que o bem imvel do devedor no est amparado pela
impenhorabilidade prevista na Lei n. 8.009/1990 quando o crdito for decorrente de alimentos em virtude de
acidente de trnsito. As excees impenhorabilidade previstas nos arts. 3 e 4 da referida lei no fazem
nenhuma ressalva quanto a se tratar de constrio decorrente ou no de ato ilcito. Precedentes citados: REsp
1.036.376-MG, DJe 23/11/2009; REsp 437.144-RS, DJ 10/11/2003, e REsp 64.342-PR, DJ 9/3/1998. EREsp
679.456-SP, Rel. Min. Sidnei Beneti, julgados em 8/6/2011. (Informativo 476 2 Seo)

BEM DE FAMLIA. O bem de famlia pode ser penhorado para pagar dbitos
relativos penso alimentcia. Esses dbitos de penso alimentcia podem
ser decorrentes de relaes familiares como tambm os alimentos devidos em
razo de obrigao de reparar danos (obrigao oriunda de ato ilcito). Assim,
a impenhorabilidade do bem de famlia no pode ser oposta pelo devedor ao
credor de penso alimentcia decorrente de indenizao por ato ilcito. Terceira
Turma. REsp 1.186.225-RS, Rel. Min. Massami Uyeda, julgado em 4/9/2012.

Inciso IV: impostos, predial ou territorial, taxas e contribuies devidas EM FUNO DO IMVEL
familiar.Por ex: IPTU, na cobrana poder ser penhorado o imvel, porm na do IR, ISS, ICMS, NO.

OBS1: J est pacificado, mormente aps a entrada em vigor do art. 1715 do CC, que taxa condominial,
posto no seja tributo, tambm permite penhora do bem de famlia.

RE 439003/SP, Min. Eros Grau. H tambm precedentes do STJ.

OBS2: nova smula STJ (2012)

STJ Smula 478:

Na execuo de crdito relativo a cotas condominiais, este tem preferncia sobre o hipotecrio.

A possui um imvel X.
A possui uma dvida com o Banco, tendo sido esse imvel X hipotecado como garantia real da
dvida.
A possui tambm dvida com o condomnio em virtude de inmeros meses de cotas condominiais
atrasadas.
 Obs: mesmo que esse imvel X seja considerado bem de famlia, ele poder ser penhorado,
porque tanto a hipoteca como a dvida de condomnio so excees impenhorabilidade do bem de
famlia, conforme prev a Lei n. 8.009/90:
Art. 3 A impenhorabilidade oponvel em qualquer processo de execuo civil, fiscal, previdenciria, trabalhista ou
de outra natureza, salvo se movido:
(...)
IV - para cobrana de impostos, predial ou territorial, taxas e contribuies devidas em funo do imvel
familiar;
V - para execuo de hipoteca sobre o imvel oferecido como garantia real pelo casal ou pela entidade
familiar;
Caso esse imvel seja vendido judicialmente para pagar as dvidas de A, qual dvida
dever ser paga em primeiro lugar? Qual dos dois crditos possui preferncia?
R: o referente s cotas condominiais.
Por se tratar de obrigao propter rem, o crdito oriundo de despesas condominiais em atraso
prefere ao crdito hipotecrio no produto de eventual arrematao.

Inciso V: processo movido para execuo de hipoteca sobre o imvel oferecido como garantia
real pelo casal ou pela entidade familiar.

Ou seja, se eles voluntariamente constituem hipoteca sobre o imvel, posteriormente no podero

alegar bem de famlia, comportamente contraditrio do casal. (venire contra factum proprium!!!)

BEM. FAMLIA. HIPOTECA. RENNCIA. IMPENHORABILIDADE.

Trata-se de REsp em que a questo cinge-se em definir se o oferecimento voluntrio
de imvel como garantia hipotecria tem o condo de descaracteriz-lo como bem
de famlia, sujeitando-o penhora para satisfao da dvida afianada, tendo em
vista a peculiaridade de que essa garantia foi prestada em benefcio do filho dos
fiadores. A Turma entendeu ser incontroverso, no caso, que o oferecimento do
imvel em garantia de dvida assumida em benefcio da entidade familiar deu-
se de forma voluntria, com cincia dos riscos do negcio. Ademais, o fato de
o imvel ser o nico bem da famlia, circunstncia que os prprios recorrentes
fizeram questo de ressaltar, foi certamente sopesado ao oferec-lo em hipoteca,
sabedores de que o ato implicaria renncia impenhorabilidade. Assim, no se
mostra razovel que agora, ante a sua inadimplncia, os recorrentes usem
esse fato como subterfgio para livrar o imvel da penhora. Tal atitude contraria
a boa-f nsita s relaes negociais, pois equivale entrega de uma garantia que
o devedor, desde o incio, sabia ser inexequvel, esvaziando-a por completo. Desse
modo, inexiste ofensa ao art. 3, V, da Lei n. 8.009/1990 e, consequentemente,
justificativa para anular a constrio imposta ao bem. Diante desses
fundamentos, negou-se provimento ao recurso. Precedentes citados: REsp
268.690-SP, DJ 12/3/2001; REsp 1.022.735-RS, DJe 18/2/2010, e AgRg no Ag
1.126.623-SP, DJe 6/10/2010. REsp 1.141.732-SP, Rel. Min. Nancy Andrighi,
julgado em 9/11/2010. (informativo 455 3 Turma)

OBS: a despeito do que prev o inc. V do art. 3, o STJ tem precedentes no sentido de que, a simples
INDICAO PENHORA, no significa renncia proteo do bem de famlia, defesa essa que
poderia ser manejada posteriori (a garantia do patrimnio mnimo seria irrenuncivel, dignidade da
pessoa humana, no h violao ao venire). AgRg no REsp 813546/DF. um movimento jurisprudencial
recente.

INDICAO DE BEM PENHORA NO AFASTA GARANTIA DA

IMPENHORABILIDADE
A indicao do bem PENHORA pelo devedor no implica renncia ao
benefcio da impenhorabilidade garantida pela Lei 8.009/90. A deciso da
Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ), ao julgar recurso no qual um
executado do Rio Grande do Sul questionava a penhora de um televisor, em
execuo movida pela Caixa Econmica Federal (CEF). A Lei 8.009 protege da
penhora o imvel considerado bem de famlia e os mveis que o guarnecem. Tanto
 a sentena proferida pelo juzo de primeiro grau quanto o Tribunal de Justia do Rio
Grande do Sul (TJRS) reconheceram a penhorabilidade do televisor, ao argumento
de que o bem era alienvel e foi indicado pelo prprio devedor, perdendo a garantia
prevista no artigo 1 da Lei 8.009. Segundo o relator do recurso, ministro Luis Felipe
Salomo, o televisor e outros utilitrios da vida moderna, em regra, so
impenhorveis quando guarnecem a residncia do devedor. Independentemente de
ser essencial ou no manuteno da entidade familiar, no possui natureza
suntuosa e, assim, no se inclui entre os bens permitidos constrio, como obras
de arte e adornos luxuosos. A indicao do bem penhora pelo devedor na
execuo, para o ministro, no implica renncia ao benefcio da
impenhorabilidade, pois a instituio do bem de famlia constitui princpio de
ordem pblica, que prevalece sobre a vontade manifestada. A jurisprudncia
do STJ protege os bens que guarnecem a residncia, como aparelho de som,
micro-ondas, computador e impressora, exceto se estiverem em duplicidade.
Superior Tribunal de Justia - O Tribunal da Cidadania

BEM DE FAMLIA
nterpretada restritivamente, somente
atinge os bens que foram dados em garantia de dvidas contradas em benefcio da prpria famlia, no
abrangendo bens dados em garantia de TERCEIROS. A proteo legal assegurada ao bem de famlia pela
Lei 8.009/90 no pode ser afastada por renncia, por tratar-se de princpio de ordem pblica, que visa a
garantia da entidade familiar. Terceira Turma. REsp 1.115.265-RS, Rel. Min. Sidnei Beneti, julgado em 24/4/2012.

Situao ftica:
A situao ftica, de forma resumida e adaptada, a seguinte:
, precisa dar uma garantia
para o caso de no pagar as parcelas combinadas. Como no tinha o que oferecer em garantia, pediu
ajuda a seu amigo A.

pequena propriedade rural familiar. Este acordo extrajudicial foi, inclusive, homologado judicialmente.

Argumentos da indstria X:
equena propriedade rural
familiar de A.

famlia, houve renncia tcita impenhorabilidade do bem.

r enquadrado na exceo prevista

Art. 3 A impenhorabilidade oponvel em qualquer processo de execuo civil,

fiscal, previdenciria, trabalhista ou de outra natureza, salvo se movido:

V - para execuo de hipoteca sobre o imvel oferecido como garantia real pelo
casal ou pela entidade familiar;

Deciso do STJ:
O STJ no concordou com a tese da indstria X.

Argumentos do STJ:

8.009/90, que deve ser interpretada restritivamente, somente atinge os bens que foram dados em garantia
de dvidas contradas em benefcio da prpria famlia. No caso julgado, a hipoteca foi constituda em
garantia de dvida de terceiro (B). Por essa razo, no se trata de exceo proteo ao bem de famlia.
Logo, na situao julgada, no pode ser penhorado o bem de famlia;

Constituio Federal, com base no art. 5, XXVI:

 XXVI - a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que trabalhada
pela famlia, no ser objeto de penhora para pagamento de dbitos decorrentes de
sua atividade produtiva, dispondo a lei sobre os meios de financiar o seu
desenvolvimento;

8.009/90, mesmo assim o bem no poderia ser penhorado porque uma exceo impenhorabilidade da
pequena propriedade rural prevista em lei ordinria no pode afetar direito reconhecido pela Constituio;

um princpio de ordem pblica que visa proteo da entidade familiar.

Inciso VI: por ter sido adquirido com produto de crime ou para execuo de sentena penal
condenatria a ressarcimento, indenizao ou perdimento de bens.

BEM DE FAMLIA. PENHORA. INDENIZAO. ATO ILCITO.

O recorrente interps o presente recurso contra acrdo do tribunal de justia que decidiu ser possvel a constrio
de bem de famlia quando a execuo oriunda de ttulo judicial decorrente de ao de indenizao por ato ilcito
proveniente de condenao do recorrente com trnsito em julgado na esfera penal pelo cometimento do crime de
furto qualificado de diversas mercadorias. Para o Min. Relator, os efeitos extrapenais genricos da sentena penal
condenatria so automticos, ou seja, no precisam ser abordados pelo juiz na sentena, visto que so aplicveis
a qualquer crime e esto listados no art. 91 do CP. Assim, entre os bens jurdicos em discusso de um lado. a
preservao da moradia do devedor inadimplente e, de outro, o dever de ressarcir os prejuzos sofridos
indevidamente por algum em virtude de conduta ilcita criminalmente apurada , preferiu o legislador privilegiar
o ofendido em detrimento do infrator, criando essa exceo impenhorabilidade do bem de famlia.
Portanto, a regra de exceo trazida pelo art. 3, VI, da Lei n. 8.009/1990 decorreria da necessidade e do
dever do infrator de reparar os danos causados vtima, no caso a recorrida, no mbito cvel. E, por fim,
salienta que a ningum dado beneficiar-se da prpria torpeza. Precedente citado: REsp 209.043- RS, DJ
5/2/2001. REsp 947.518-PR, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 8/11/2011. Inf. 487 4 turma

Inciso VII: tambm no haver proteo, se o processo foi movido por obrigao decorrente
de fiana concedida em contrato de LOCAO. Fiador NO GOZA da proteo do bem de famlia.
Fiador APENAS na locao.

Doutrina aponta a inconstitucionalidade da norma: violao do princpio da isonomia, por que

no momento em que o legislador permite a penhora do bem de familia do fiador est tratando-o com maior
rigorosidade do que o prprio devedor principal.

Porm, o STF julgando o RE 352940-4/SP, posio j firmada na moderna jurisprudncia do STJ,

fixou a constitucionalidade da penhora do imvel do fiador locatcio.

Essas excees so aplicveis ao bem de famlia VOLUNTRIO? Sim. Entende-se que este
rol de excees, pelo fato de que onde h a mesma razo h o mesmo direito, aplicvel ao bem de
famlia voluntrio. Por razes de ordem pblica, para impedir fraudes (se eu no quisesse que incidisse
as excees, registrava como bem de famlia voluntrio). No CC s so previstas como excees os
tributos relativos ao imvel e a taxa condominial.

O devedor SOLTEIRO goza da proteo do bem de famlia? O bem de famlia, nos termos da
smula 364 do STJ, protege tambm a pessoa que mora s (ver ainda REsp 450989/RJ). Isto por que
no somente para proteo da famlia, mas para proteo do direito moradia.

STJ Smula 365

O conceito de impenhorabilidade de bem de famlia abrange tambm o imvel
pertencente a pessoas solteiras, separadas e vivas.
 Qual o fundamento da proteo do bem de famlia? Dignidade da pessoa humana, direito
moradia.

3.3.4. Outras questes jurisprudenciais acerca do bem de famlia

1) Indivisibilidade do bem de famlia

BEM DE FAMLIA. INDIVISO. IMPENHORABILIDADE.

Ademais, a impenhorabilidade da frao do imvel indivisvel atinge a
totalidade do bem, impedindo sua alienao em hasta pblica. A finalidade da
Lei n. 8.009/1990 evitar o desaparecimento material do lar que abriga a famlia do
devedor. Desse modo, a Turma deu provimento ao recurso para julgar procedentes
os embargos de terceiro opostos pelos recorrentes e determinar a
impenhorabilidade do bem de famlia (apartamento). REsp 1.105.725-RS, Rel. Min.
Aldir Passarinho Junior, julgado em 22/6/2010. (informativo 440 4 Turma)

2) Bem de famlia e a cautelar de sequestro

BEM DE FAMLIA. PENHORA. SEQUESTRO.

Trata-se de REsp em que se alega ter o acrdo a quo violado os arts. 1 e 3 da
Lei n. 8.009/1990, ao afastar a possibilidade de sequestro de bem imvel do
recorrido em razo de alegada impenhorabilidade prpria dos bens de famlia; pois,
segundo o recorrente, no se confundem os institutos do sequestro e da penhora.
A Turma entendeu que, embora sejam distintos os institutos, a verdade que,
tendo a mencionada lei protegido o bem de famlia da penhora, tambm o
protegeu, por via indireta, das medidas acauteladoras que se destinam a
resguardar, no patrimnio do devedor, a solvncia da dvida. Consignou-se que
o sequestro tem como fim resguardar o credor pela antecipao de bens aptos a
garantir a solvncia final do devedor e a satisfao do credor se d pela arrematao
ou pela penhora, de modo que, vedada esta por se tratar de bem de famlia, est
vedado tambm o sequestro. Registrou-se, ainda, que, consoante os princpios
da executividade de forma menos gravosa ao devedor (art. 620 do CPC) e da estrita
necessidade das medidas constritivas, no possvel permitir sequestro de bens
que, afinal, no podero ser expropriados. REsp 1.245.466-RJ, Rel. Min. Mauro
Campbell Marques, julgado em 26/4/2011. (Informativo 470 2 Turma)

3) Bem de famlia e a oponibilidade frente execuo de honorrios advocatcios

BEM DE FAMLIA. IMPENHORABILIDADE. CRDITO. HONORRIOS

ADVOCATCIOS.
A Turma entendeu que no se pode penhorar bem de famlia para satisfazer
crdito exequendo resultante de contrato de honorrios advocatcios. O art. 3
da Lei n. 8.009/1990 no dispe sobre os referidos crditos, no se podendo
equipar-los aos de penso alimentcia. Assim, a Turma deu parcial provimento
ao recurso e afastou a constrio sobre o bem de famlia. REsp 1.182.108-MS, Rel.
Min. Aldir Passarinho Junior, julgado em 12/4/2011. (Informativo 469 4 Turma)

4) Garantia em favor de terceiro e interesse em reconhecimento diante de duas execues

IMPENHORABILIDADE. BEM DE FAMLIA.

A exceo prevista no art. 3, V, da Lei n. 8.009/1991, que deve ser interpretada restritivamente, somente
atinge os bens que foram dados em garantia de dvidas contradas em benefcio da prpria famlia. No caso,
a hipoteca foi constituda em garantia de dvida de terceiro, o que no afasta a proteo dada ao imvel pela lei que
rege os bens de famlia. Precedentes citados:REsp 268.690-SP, DJ 12/3/2001; REsp 1.022.735-RS, DJe 18/2/2010,
e AgRg no AgRg no Ag 1.094.203-SP, DJe 10/5/2011. REsp 997.261-SC, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado
em 15/3/2012. Inf. 493 4 turma
 ARREMATAO. BEM. SALDO REMANESCENTE. IMPENHORABILIDADE.
A Turma reiterou que a penhora do bem de famlia hipotecado somente pode ser
efetivada quando a garantia tiver sido prestada em proveito da prpria
entidade familiar e no para assegurar dvida de terceiro. In casu, afastou-se a
incidncia da exceo disposta no inciso V do art. 3 da Lei n. 8.009/1990 e se
reconheceu a impenhorabilidade do imvel da agravada cuja hipoteca foi dada em
garantia de emprstimo obtido por sociedade empresria junto ao banco agravante.
Asseverou-se, ademais, que o fato de o bem em discusso ter sido arrematado
em outro processo ao de cobrana condominial no implica falta de
interesse da agravada em ver reconhecida a impenhorabilidade de seu nico
imvel, uma vez que, utilizado o produto da arrematao para o pagamento
das despesas condominiais (as quais afastam a regra da impenhorabilidade
nos termos do art. 1.715 do CC/2002), o saldo remanescente no perde seu
carter de bem de famlia, conforme dispe o pargrafo nico do referido
dispositivo, o qual dever ser aplicado em benefcio da entidade familiar. AgRg
no AgRg no Ag 1.094.203-SP, Rel. Min. Raul Arajo, julgado em 26/4/2011.
(Informativo 470 4 Turma)

5) Bem de famlia e usufruto: penhora da nu propriedade

DIREITO DE FAMLIA (BEM DE FAMLIA)

A nua propriedade suscetvel de constrio judicial, salvo se o imvel do executado for considerado bem
de famlia. Quarta Turma. REsp 950.663-SC, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 10/4/2012

Incide sobre o imvel X um usufruto. A me a usufruturia. O filho (A) o nu-proprietrio.

A mora de aluguel em uma outra casa e neste imvel X quem reside a sua me. O Banco ajuizou
execuo contra A e pleiteou a penhora do imvel X.

O imvel X poder ser penhorado? Melhor dizendo, como o que A possui em relao
ao imvel X apenas a nua propriedade, o Banco poder penhorar esse direito (nua propriedade)
que pertence ao indivduo A? O STJ decidiu que, em regra, a nua propriedade suscetvel de
constrio judicial, salvo se o imvel do executado for considerado bem de famlia.

Assim, em tese, o Banco poderia penhorar a nua propriedade que pertence a A. No entanto, no
caso concreto, a penhora no foi admitida porque este imvel utilizado como bem de famlia pela me

Na hiptese dos autos, a proteo conferida pela Lei n. 8.009/1990 foi estendida ao imvel do nu-
proprietrio (executado), onde reside sua genitora na condio de usufruturia vitalcia.
Segundo se asseverou, a Constituio Federal alou o direito moradia condio de
desdobramento da prpria dignidade humana. Em especial ateno ao idoso conferiu-lhe expectativa de
moradia digna no seio da famlia natural, situando-o, por conseguinte, como parte integrante desse ncleo
familiar.
Assim, quer por considerar a genitora do nu-proprietrio como membro dessa entidade familiar,
quer por vislumbrar o devido amparo me idosa pois o nu-proprietrio habita com sua famlia direta
outro imvel alugado reputou-se devidamente justificada a proteo legal ao imvel em questo.

TEORI DO FTO JURIDICO

1. INTRODUO

*Pablo Stolze
*MELLO, Marcos Bernardes de. Teoria do Fato Jurdico: plano da existncia. 12 ed. So Paulo, Saraiva, 2003.
1.1. SUPORTE FTICO

SUPORTE FTICO a previso, pela norma jurdica, da hiptese ftica condicionante da

existncia do fato jurdico. algo (= fato, evento ou conduta) que poder ocorrer no mundo e que, por
ter sido considerando relevante, tornou-se objeto da normatividade jurdica. Suporte ftico um conceito
do mundo dos fatos e no do mundo jurdico, porque somente depois que se concretizam (= ocorram) no
mundo os seus elementos que, pela incidncia da norma, surgir o fato jurdico.

A norma jurdica constitui uma proposio atravs da qual se estabelece que, ocorrendo
determinado fato ou conjunto de fatos (= suporte ftico) a ela devem ser atribudas certas
consequncias no plano do relacionamento intersubjetivo (= efeitos jurdicos).

Espcies de suporte ftico:

1) Suporte ftico hipottico ou abstrato;

2) Suporte ftico concreto;
3) Suporte ftico constitudo de elementos positivos;
4) Suporte ftico constitudo de elementos negativos.

Vejamos:

1.1.1. Suporte ftico hipottico ou abstrato

Enunciado lgico da norma jurdica em que se representa a hiptese ftica condicionante de sua
incidncia (hiptese prevista pela norma).

1.1.2. Suporte ftico concreto

Quando o fato previsto como hiptese se concretiza no mundo ftico.

1.1.3. Suporte ftico constitudo de elementos positivos

Acontecimentos simples, acontecimentos em complexo, acontecimentos continuados e estados

fticos ou jurdicos.

1.1.4. Suporte ftico constitudo de elementos negativos

Omisses, abstenes, o no acontecer, o no ter acontecido, ausncia, silncio.

1.2. A FENOMENOLOGIA DA JURIDICIZAO

1.2.1. Como ocorre a juridicizao

Composto o seu suporte ftico suficiente, a norma jurdica incide, decorrendo, da, a sua
juridicizao. A incidncia , assim, o efeito da norma jurdica de transformar em fato jurdico a parte do
seu suporte ftico que o direito considerou relevante para ingressar no mundo jurdico. Somente depois
de gerado o fato jurdico, por fora da incidncia, que se poder falar de situaes jurdicas e todas as
demais categorias de efeitos jurdicos (eficcia jurdica). (Mello, p. 71)
 norma jurdica

suporte ftico = fato jurdico eficcia jurdica

Caractersticas da incidncia: incondicionalidade e inesgotabilidade (a incidncia no se esgota

por haver ocorrido uma vez; toda vez que o suporte ftico se compuser, a norma incidir).

A vigncia da norma jurdica: a norma jurdica somente pode incidir aps entrar em vigor. O que
distingue a norma simplesmente existente da norma jurdica vigente , exatamente, a possibilidade de
ser eficaz, ou seja, a possibilidade de incidir sobre seus pressupostos fticos quando concretizados,
subordinando-os ao sentido que lhes impe.

1.2.2. Suporte ftico deficiente

Pode ocorrer que o suporte ftico suficientemente formado seja deficiente (a) por lhe faltar algum
elemento complementar ou (b) porque algum de seus elementos nucleares imperfeito. Enquanto a
suficincia do suporte ftico se reflete no plano da existncia tendo-se por inexistente o fato jurdico
quando o suporte ftico insuficiente -, a sua deficincia atua no plano da validade ou da eficcia, quer
dizer, o fato jurdico existe, porm invlido (nulo ou anulvel) ou ineficaz. A questo da eficincia do
suporte ftico tem sua repercusso, apenas, no trato de fatos jurdicos em que a vontade relevante
elemento cerne do suporte ftico (atos jurdicos).

Nem os fatos jurdicos stricto sensu (em cujo suporte ftico no h ato humano), nem nos atos-
fatos jurdicos (em que a vontade em praticar o ato ou no existe ou irrelevante) e nem os atos ilcitos
em geral esto sujeitos a invalidades, pois apenas o resultado ftico o que importa (contrassenso
pretender-se nulo ou anulvel um evento ocorrido no mundo).

Quanto aos elementos complementares do ncleo do ato jurdico, como a capacidade civil, a
licitude e possibilidade do objeto, a forma e a conformao com as normas cogentes, a sua ausncia
implica nulidade ou ineficcia. Se, porm, os elementos complementares se referem no ao ncleo em
si, mas a elementos seus vcios da vontade e.g. -, a consequncia a anulabilidade. (MELLO, p. 88)

A primordial funo da norma jurdica consiste em incidir sobre os fatos da vida para juridicizar,
transformando em fato jurdico a parte relevante do seu suporte ftico. Portanto, em princpio e nesse
sentido, toda incidncia , necessariamente, juridicizante.

1.3. CONSEQUNCIAS DA INCIDNCIA

A incidncia pode ter as seguintes consequncias: juridicizar, pr-excluir de juridicidade,

invalidar, deseficacizar e desjuridicizar (MELLO, p. 90).

Estudaremos, portanto as consequncias:

1) Juridicizao;
2) Pr-excluso de juridicidade;
3) Invalidao;
4) Deseficacizao;
5) Desjuridicizao.

1.3.1. Juridicizao
 Mais comum das consequncias da incidncia: criar fatos jurdicos jurgenos (jurgena = eficcia
jurdica que se limita a criar situaes jurdicas).

1.3.2. Pr-excluso de juridicidade

Incidncia tem a finalidade de impedir que o suporte ftico que seria, normalmente, juridicizado
em certo sentido, assim o seja (exemplo: Art. 188, I e II, do CC, que dispe que a conduta danosa em
legtima defesa deixa de ser ilcita e ingressa no mundo jurdico como lcita), ou que certo fato venha a se
tornar jurdico (exemplo: Negcios proibidos). A pr-excluso de juridicidade tambm se d pela mutilao
da norma jurdica, excluindo-se os seus efeitos, como ocorre nos casos de iseno de tributos e de penas.

1.3.3. Invalidao

As normas jurdicas cogentes podem ter, quando infringidas, a consequncia de tornar no vlidos
os atos jurdicos, declarando-os nulos (normas jurdicas nulificantes) ou anulveis (normas jurdicas
anulantes). No excluem a existncia do ato jurdico em si, mas alcanam a sua validade, tornando
deficiente o seu suporte ftico. (MELLO, p. 92).

1.3.4. Deseficacizao

Normas jurdicas cuja incidncia tem o efeito de desfazer a eficcia que outro fato jurdico j
produziu no mundo jurdico, sem, contudo, alcan-lo em sua existncia ou validade. As normas
jurdicas dessa espcie somente atuam no plano da eficcia, pressupondo, portanto, a existncia e a
validade, ou pelo menos a anulabilidade do negcio jurdico. Exemplo: normas jurdicas sobre decadncia
(= caducidade), precluso e prescrio.

1.3.5. Desjuridicizao

Normas jurdicas cuja incidncia resulta tornar negcio jurdico passvel de ser desjuridicizado,
sendo excludo do mundo jurdico, trazido de volta ao mundo ftico; possibilitam a eliminao da
juridicidade atribuda por outra norma a certo fato. Exemplo: normas sobre revogao, resciso, resoluo
stricto sensu, resilio, denncia, distrato.

2. PLANOS DOS FATOS JURDICOS: UMA VISO GERAL

2.1. PLANO DA EXISTNCIA

Ao sofrer a incidncia da norma jurdica juridicizante, a parte relevante do suporte ftico

transportada para o mundo jurdico, ingressando no mundo da existncia. Neste plano, que o plano do
ser, entram todos os fatos jurdicos, lcitos ou ilcitos. A existncia do fato jurdico constitui premissa de
que decorrem todas as demais situaes que podem acontecer no mundo jurdico.

2.2. PLANO DA VALIDADE

Se o fato jurdico existe e daqueles em que a vontade humana constitui elemento nuclear do
suporte ftico (ato jurdico stricto sensu e negcio jurdico), h de passar pelo plano da validade, onde o
direito far a triagem do que perfeito (que no tem qualquer vcio invalidante) e o que est eivado de
vcio invalidante.
 Os atos jurdicos lcitos em que a VONTADE NO APARECE como dado do suporte ftico (fatos
jurdicos stricto sensu e atos-fatos jurdicos e os fatos ilcitos, inclusive os atos ilcitos), no esto sujeitos
a transitar pelo plano da validade, uma vez que no podem ser nulos ou anulveis (nos fatos ilcitos,
a nulidade seria um contrassenso, porque resultaria benefcio quele que praticou o ilcito).

A nulidade ou anulabilidade que so graus da invalidade prendem-se deficincia de

elementos complementares do suporte ftico relacionados ao sujeito, ao objeto ou forma do ato jurdico.
A invalidade, no entanto, pressupe como essencial a suficincia do suporte ftico, portanto, a existncia
do fato jurdico.

No plano da validade onde tm atuao as normas jurdicas invalidantes. A incidncia delas

se d, na verdade, quando o suporte ftico ocorre, mas os seus reflexos, as suas consequncias,
aparecem apenas nesse plano. (MELLO, p. 98)

2.3. PLANO DA EFICCIA

O plano da eficcia a parte do mundo jurdico onde os fatos jurdicos produzem os seus efeitos.
O plano da eficcia, como o da validade, pressupe a passagem do fato jurdico pelo plano da
existncia, no, todavia, essencialmente, pelo plano da validade.

Fatos jurdicos stricto sensu, atos-fatos jurdicos e fatos ilcitos lato sensu, salvo lei especial, para
que tenham acesso ao plano da eficcia bastam que existam. No esto sujeitos a termos, condies ou
quaisquer outras determinaes que atuem na sua eficcia. Ingressam no plano da existncia e
diretamente no plano da eficcia.

Atos jurdicos vlidos tm entrada imediata no plano da eficcia, mesmo quando pendentes termos
ou condies suspensivas. H excees em que o ato jurdico, mesmo vlido, ineficaz.

Atos anulveis entram, de logo, no plano da eficcia e irradiam seus efeitos, mas
interimisticamente (interimstico = provisrios que podem se tornar definitivos), pois podero ser
desconstitudos caso sobrevenha a decretao de sua anulabilidade. Os efeitos dos atos anulveis, no
entanto, podem se tornar definitivos pela sanao da anulabilidade, inclusive pela decadncia da
pretenso anulatria.

Atos nulos, de regra, no produzem sua plena eficcia. Acontece, no entanto, que h casos,
embora poucos, em que o ato jurdico nulo produz, plena e definitivamente, efeitos jurdicos que lhe so
atribudos (exemplo: casamento putativo).

No plano da eficcia so admitidos e podem produzir efeitos todos os fatos jurdicos lato sensu,
inclusive os anulveis e os ilcitos; os nulos, quando a lei, expressamente, lhes atribui algum efeito.
(MELLO, p. 101).

3. CLASSIFICAO DOS FATOS JURDICOS: FATO JURDICO LATO SENSU

Em sentido amplo, todo acontecimento natural ou humano apto a criar, modificar ou extinguir
relaes jurdicas.

Critrios para a classificao desenvolvidos por Portes de Miranda: a) a conformidade ou no

conformidade do fato jurdico com o direito e b) a presena, ou no, de ato humano volitivo no suporte
ftico tal como descrito hipoteticamente na norma jurdica.
3.1. ESQUEMA GRFICO1 (MELLO)

Fato jurdico stricto sensu

Ato-fato jurdico
CONFORME O Ato jurdico
DIREITO Ato jurdico Stricto sensu
(LCITO) Lato Sensu Negcio jurdico
FATO
Fato ilcito
JURDICO
Absoluto Stricto sensu
LATO SENSU
Segundo o Ato-fato ilcito
Suporte ftico Relativo Ato ilcito civil
CONTRRIO A Crime
DIREITO Ato ilcito criminal Contraveno
(ILCITO) Penal
Ato ilcito indenizante
Segundo a Ato ilcito caducificante
Eficcia Ato ilcito invalidante

3.2. ESQUEMA GRFICO2 (STOLZE)

Ordinrio

Fato jurdico em sentido estrito

Extraordinrio

FATO JURDICO Ato-fato materiais

(sentido amplo) Ato jurdico em sentido estrito (no negocial)

participao
Lcito Negcio Jurdico. Manifestao
de vontade
Aes humanas
Agente

Ilcito Objeto

Forma

forma

Pablo: Note que partimos dos fatos ordinrios ou extraordinrios em que a interveno
humana no existe (fatos jurdicos strictu sensu), passando por aquelas situaes em que embora a
atuao do homem seja o ncleo do fato, no importa para norma se houve ou no manifestao de
vontade do mesmo, se ele quis ou no praticar (ato-fato jurdico), e por fim, onde se destaca
precipuamente a ao da pessoa (ato jurdico lato sensu), ou seja, sua manifestao de vontade em
praticar o ato, seja este com consequncias impostas pela lei e no escolhidas pelas partes (ato jurdico
strictu sensu), seja pela regulamentao da autonomia privada (NJ). Temos ainda a atuao humana com
efeitos repudiados pelo ordenamento (ato ilcito).

3.3. FATO JURDICO STRICTO SENSU

 Todo fato jurdico em que, na composio do seu suporte ftico, entram apenas fatos da natureza,
independentes de ato humano como dado essencial. No exclui a possibilidade de que haja eventual
participao de ato humano na concreo do suporte ftico. Exemplo: nascimento, morte, implemento de
idade, confuso, produo de frutos, aluvio, avulso...

3.3.1. Ordinrio

Nascimento natural, morte natural, decurso do tempo.

3.3.2. Extraodinrio

Tem carga de imprevisibilidade ou inevitabilidade, um furaco por exemplo.

3.4. ATO-FATO JURDICO

Embora o CC no tenha contemplado em norma especfica o ato-fato a doutrina trata da matria

(Marcos Bernardes de Mello).

O suporte ftico prev uma situao de fato que somente pode se materializar como resultante de
uma conduta humana, no importando se houve ou no vontade em pratic-la. Exemplo: Caa, pesca,
especificao, achado do tesouro...

No ato-fato, embora o comportamento derive do homem e deflagre efeitos jurdicos, desprovido

de voluntariedade e conscincia em direo ao resultado jurdico existente.

Exemplo1: enfermo mental, que foge da casa de sade, entra em uma loja de artesanato, manipula argila,
a argila seca e ao secar fica de certa forma, a que passe um crtico e note que a escultura tem grande
valor econmico. Falta voluntariedade e conscincia = ATO-FATO jurdico.

Exemplo2: Criana de 3 anos indo comprar bala em um bar = compra e venda? Se tivesse certa
capacidade jurdica sim. Porm, no tem voluntariedade e conscincia do que est fazendo, portanto
ATO-FATO.

Jorge Ferreira: com base em Pontes de Miranda, exemplifica tambm o ato-fato na

compra de um doce por criana de tenra idade.

O ato-fato produz efeitos juridicos mesmo que o comportamento humano seja desprovido
de intencionalidade e consciencia.

Orlando Gomes e Vivente Ro consideram o ato-fato jurdico como espcie de ato jurdico,
seguindo doutrina alem, no seguindo a classificao de Pontes de Miranda.

3.4.1. Espcies de ato-fato jurdico

1) Atos reais

Tambm chamados de atos materiais, consistem em atos humanos de que resultam

circunstncias fticas, geralmente irremovveis. o fato resultante que importa para a configurao do
fato jurdico, no o ato humano. Exemplo: especificao, ocupao, produo de obra artstica...

2) Atos-fatos jurdicos indenizativos ou indenizantes

 Casos de indenizabilidade sem ilicitude, ou sem culpa. Situaes em que, de um ato humano no
contrrio a direito (lcito), decorre prejuzo a terceiro, com dever de indenizar. Exemplo: ato praticado no
exerccio regular de um direito ou em estado de necessidade, quando causa dano ao patrimnio de
terceiro, atos de desforo pessoal imediato para manuteno ou reintegrao da posse, atos de indstria
perigosa regularmente permitida.

3) Atos-fatos jurdicos caducificantes

Fatos jurdicos cujo efeito consiste na extino de determinado direito e, por consequncia, da
pretenso, da ao e da exceo dele decorrentes, como ocorre na decadncia, na precluso e na
prescrio. So exemplos de caducidade sem culpa: a caducidade das aes redibitria, quanti minoris,
de anulao de casamento, de anulabilidade de atos jurdicos, dentre outras, e a prescrio.

H ainda outros atos-fatos que no se enquadram dentre essas espcies referidas. Exemplo
Pagamento e usucapio. (h divergncia sobre a classificao do adimplemento como ato-fato jurdico).
(MELLO, p. 135).

3.5. ATO JURDICO LATO SENSU

3.5.1. Noes gerais

Ato jurdico, espcie de fato jurdico em sentido amplo, toda ao humana LCITA que deflagra
efeitos na rbita jurdica.

A despeito da polmica, entendemos na linha de Vicente Ro, Flvio Tartuce, Jos Simo e Zeno
Veloso que ato jurdico a ao humana lcita, no se confundindo com o ato ilcito, categoria prpria
com caracteres especficos. At porque, o ato ilcito tratado na prpria parte geral do CCB (ttulo III).

o fato jurdico cujo suporte ftico tem com cerne uma exteriorizao consciente da vontade,
que tenha como objeto obter um resultado juridicamente protegido ou no proibido e possvel.

A vontade que permanece interna, como acontece com a reserva mental, no serve composio
de suporte ftico do ato jurdico, pois que de difcil, seno impossvel, apurao. A declarao e a
manifestao so modos de exteriorizao da vontade. A declarao manifestao qualificada. Se a lei
exige declarao, a mera manifestao no bastar para a configurao do suporte ftico.
A questo da inconscincia no se confunde com o problema do erro na manifestao de vontade.
A inconscincia implica inexistncia de vontade (ato jurdico inexistente), enquanto que no erro h
vontade, porm defeituosa (ato jurdico anulvel).

A falta do objeto torna inexistente o ato jurdico (exemplo: ato no srio, feito por brincadeira, ato
didtico, ato aparente; ato cujo objeto seja logicamente impossvel; ato que tenha por objeto algo que no
esteja includo entre aqueles bens da vida que podem constituir objeto de direito).

A ilicitude, a imoralidade, indeterminao e impossibilidade do objeto s excepcionalmente

acarretam a inexistncia do ato jurdico, pois trazem como consequncia, em geral, sua invalidade;
quando no implicam inexistncia, desfiguram o ato jurdico, tornando-o ilcito.

3.5.2. Espcies de atos jurdicos

1) Atos jurdicos stricto sensu e negcios jurdicos (ver abaixo).

 Trao diferencial: no ato jurdico stricto sensu o poder de escolha da categoria jurdica ,
praticamente, inexistente, enquanto no negcio jurdico esse poder existe sempre, embora com amplitude
que varia conforme os seus tipos.

2) Atos jurdicos mistos

Atos jurdicos em que estejam combinados ato jurdico stricto sensu e negcio jurdico. Exemplo:
Interpelao de devedor e mora (ato jurdico stricto sensu) em que credor no se limita em pedir o
pagamento no dia ajustado, mas concede prazo maior ao devedor para pagar (negcio jurdico).

3) Atos jurdicos de direito pblico

Exceto os de natureza normativa, os atos praticados no plano do direito pblico so classificveis

na categoria ato jurdico lato sensu. Na interpretao de atos jurdicos de direito pblico prevalece o
contedo da declarao segundo est expressa, no a inteno das partes, como ocorre no direito privado
(art. 112, CC). Regem-se pelo princpio da legalidade, ao contrrio do princpio do autorregramento
(autonomia) da vontade. No direito pblico os atos so solenes, enquanto que no direito privado a regra
a liberdade de forma. Outro elemento complementar tpico do ato jurdico de direito pblico consiste na
publicidade (pressuposto de eficcia).

3.6. ATO JURDICO STRICTO SENSU

3.6.1. Noes gerais

Vicente Ro, Jos Abreu, Marcos Bernardes de Mello. Tambm denominado de ato no-
negocial, o ato jurdico em sentido estrito traduz um simples comportamento humano voluntrio e
consciente, cujos os efeitos esto previamente determinados em lei.

o fato jurdico que tem por elemento nuclear do suporte ftico manifestao ou declarao
unilateral de vontade cujos efeitos jurdicos so prefixados pelas normas jurdicas e invariveis, no
cabendo s pessoas qualquer poder de escolha da categoria jurdica ou de estruturao do
contedo das relaes jurdicas respectivas. Exemplo: Reconhecimento de filiao, constituio de
domiclio.

Este tipo de ato pode ser exemplificado nos meros atos materiais e nos de comunicao.

No existe autonomia no ato-jurdico em sentido estrito?? CUIDADO: no existe autonomia para

escolha dos efeitos, existe autonomia para a realizao do ato. No se escolhe o efeito jurdico que
resulta.

3.6.2. Classificao dos atos jurdicos stricto sensu

Veremos os seguintes atos jurdicos em sentido estrito:

1) Reclamativos;
2) Comunicativos;
3) Enunciativos;
4) Mandamentais;
5) Compsitos.
Vejamos:

1) Reclamativos

Consubstanciados em reclamaes ou provocaes. Exemplo: interpelao para constituir o

devedor em mora ou para que o credor exera seu direito de escolha nas obrigaes alternativas;

2) Comunicativos

Constitudos por comunicaes de vontade, que, de regra, tm a finalidade de dar cincia a

algum. Exemplo: comunicao de escolha da prestao, permisso para sublocar.

3) Enunciativos

Exteriorizaes de conhecimento ou sentimento. Exemplo: reconhecimento de paternidade e de

maternidade fora do casamento, confisso, perdo, quitao.

4) Mandamentais

Manifestaes de vontade que se destinam a impor ou proibir um determinado procedimento por

parte de outra pessoa. Exemplo: manifestao do proprietrio para exigir que o dono do prdio vizinho
proceda sua demolio ou reparao, quando ameaa runa.

5) Compsitos

Manifestaes de vontade que no bastam em si, pois necessitam de outras circunstncias para
se completarem. Exemplo: constituio de domiclio (fixao de residncia + nimo definitivo), gesto de
negcio (vontade de gerir negcio alheio + efetiva gesto).

3.7. NEGCIO JURDICO

3.7.1. Noes gerais

O negcio juridico, por sua vez, pedra de toque das relaes econmicas mundiais, na sua
essncia de estrutura mais complexa do que o ato em sentido estrito; isso porque, no NJ temos uma
declarao de vontade, emitida segundo principio da autonomia privada, pela qual o agente, nos limites
da funo social e da boa-f objetiva, disciplina efeitos jurdicos possveis escolhidos segundo a sua
prpria liberdade negocial.

Exemplo: contrato, testamento.

O NJ sem que seja o mnimo de autonomia privada, equivale a um corpo sem alma. Ainda assim
tem limites, limites constitucionais.

A vontade manifestada para compor o suporte ftico de certa categoria jurdica, sua escolha,
visando obteno de efeitos jurdicos que tanto podem ser predeterminados pelo sistema, como
deixados, livremente, a cada um.

3.7.2. Classes de negcios jurdicos

Estudaremos as seguintes classes:

1) Negcios jurdicos unilaterais, bilaterais e plurilaterais;

2) Negcios jurdicos causais e abstratos;
3) Negcio jurdico fiducirio;
4) Negcios jurdicos intervivos e causa mortis;
5) Negcios jurdicos consensuais e reais;
6) Negcios jurdicos patrimoniais (obrigacionais e jri-reais) e extrapatrimoniais;
7) Negcios jurdicos neutros;
8) Negcios jurdicos bifrontes;
9) Negcios jurdicos solenes e no solenes;
10) Negcios jurdicos tpicos e atpicos;
11) Ato-condio e ato-regra.

Vejamos:

1) Negcios jurdicos unilaterais, bilaterais e plurilaterais

No confundir lateralidade com pessoalidade. No importam quantos figurantes manifestaram a

vontade negocial, mas o nmero de LADOS de que partem as manifestaes.

Unilaterais: constituem-se de uma nica manifestao de vontade. Quando h receptividade, o

fato de ser dirigida a algum no o bilateraliza, tendo o destinatrio apenas um papel passivo. A
receptividade, em regra, constitui apenas pressuposto de eficcia do negcio unilateral, no de sua
existncia. Em geral, no podem ser modificado, sendo irrevogvel a manifestao de vontade que o
constitui ( permitido que se ponha, na prpria manifestao de vontade, a sua revogabilidade). Exemplo:
instituio de fundao, testamento, aceitao e renncia de herana, derrelico, oferta, promessa de
recompensa, emisso de ttulo de crdito.

Bilaterais: necessitam, para existir, de duas manifestaes de vontades diferentes, porm

recprocas, concordantes e coincidentes, sobre o mesmo objeto. Elemento essencial o acordo. Em
geral, h uma oferta e uma aceitao, negcios jurdicos unilaterais, que se soldam pelo consenso (=
acordo). Exemplo: contratos, acordos.

Plurilaterais: manifestaes de vontade emanadas de mais de duas posies diferentes, mas que
no so, propriamente, opostas, convergem sobre o mesmo objeto. Exemplo. Contrato de constituio
de sociedade. No necessria a presena de mais de dois lados. A constituio de sociedade por
apenas duas pessoas no bilateraliza o negcio jurdico plurilateral, em razo de que, em tese, possvel
o aumento do nmero de scios indefinidamente. Na sociedade, simples ou empresria, no h relaes
jurdicas dos scios entre si, mas relaes de cada um com o todo, a sociedade. Em razo disso, o defeito
na manifestao de uma das vontades no contagia o negcio como um todo (desde que no lhe seja
essencial, como na sociedade de dois).

2) Negcios jurdicos causais e abstratos

Causa constitui a atribuio jurdica do negcio, relacionada ao fim prtico que se obtm como
decorrncia dele. Nesse sentido, h causa solvendi, quando o negcio tem como resultado o
adimplemento de obrigaes; causa credendi, dita tambm constituendi, quando do negcio resulta a
constituio de um crdito, em contrapartida de uma obrigao; e causa donandi, em que um d para
inserir bem da vida no patrimnio de outrem.

Causal: quando o negcio jurdico em uma causa intrnseca, includa no seu suporte ftico ou
possvel ao figurante inclu-la. Exemplo: em geral, os contratos (a falta de causa no caso concreto torna
o negcio anulvel Exemplo: A emprestou a B certa importncia e B a recebeu como doao, o erro de
B quanto causa leva anulabilidade do negcio).
 Abstrato: no tem causa intrnseca e, sendo possvel, os figurantes no a incluram como seu fim,
ou no houve acordo sobre ele, fim. Em razo da abstrao que se faz da causa, no possvel relacionar
a ela a sua validade e eficcia. Exemplo: acordos de transmisso de propriedade de bens imveis, de
constituio de direitos reais, na cesso de crdito, nos negcios jurdicos cambiais, nos ttulos ao
portador.

3) Negcio jurdico fiducirio

Negcios jurdicos pelos quais se transmite a propriedade, a posse, o crdito ou o direito com
outra finalidade que no, apenas, a especfica de alienar. Exemplo Fideicomisso (transmisso da
propriedade para quem administre o bem por certo tempo ou para certo fim).

4) Negcios jurdicos intervivos e causa mortis

Causa mortis: eficcia depende da morte. A morte compe o suporte ftico; Ex. Testamento
(morte constitui elemento que deflagra os efeitos do negcios jurdicos, mas nada tem que ver com sua
existncia e validade).

Intervivos: tem sua eficcia segundo a sua natureza, sem depender da morte de quem quer que
seja.

5) Negcios jurdicos reais e consensuais

Reais: suporte ftico prev, como elemento nuclear, alm do consenso entre os figurantes, um
ato-fato representado pela tradio do objeto da prestao. Se os figurantes pactuam sem efetivar a
tradio, pode haver se formado negcio jurdico preliminar, promessa, cujo descumprimento pode
conduzir indenizao por perdas e danos. Exemplo: Mtuo, comodato, doao de bem mvel de
pequeno valor, contrato de depsito, constituio de penhor.

Consensuais: negcios jurdicos que se perfazem apenas pelo consenso entre os figurantes, sem
a necessidade de tradio do bem. Exemplo: Compra e venda, doao, locao, mandato.

6) Negcios jurdicos patrimoniais (obrigacionais e jri-reais) e extrapatrimoniais

Patrimoniais: objeto importa uma prestao de natureza econmica. So JRI-REAIS os

negcios jurdicos de direito de coisas. Exemplo: Acordos de transmisso, acordo que constitui hipoteca.
So OBRIGACIONAIS os negcios jurdicos de direito das obrigaes e outros ramos, exceto os que no
envolvam atribuio patrimonial. Exemplo: Compra e venda, doao, locao, emprstimo.

Extrapatrimoniais: dizem respeito a direitos, em geral personalssimos, que no tem contedo

econmico. Podem ter consequncias patrimoniais, mas, quando h, so secundrias em relao ao
negcio em si. Exemplo: Adoo e casamento.

7) Negcios jurdicos neutros

So aqueles em que no h uma atribuio patrimonial determinada, no podendo ser

enquadrados como gratuitos ou onerosos, caso da instituio de um bem de famlia voluntrio ou
convencional.

8) Negcios jurdicos bifrontes

So aqueles que tanto podem ser gratuitos como onerosos, o que depende da autonomia privada,
da inteno das partes. Exemplo: contratos de depsito e de mandato. (TARTUCE, p. 335).
 9) Negcios jurdicos solenes e no solenes

Solenes: esto sujeitos a uma forma especial prescrita em lei. So exceo. H casos em que a
forma constitui elemento completante do ncleo do suporte ftico, sendo sua inobservncia causa de
inexistncia. Exemplo: Casamento, testamento. De ordinrio, a forma solene constitui elemento
complementar do suporte ftico, implicando questes de validade. Exemplo: contratos constitutivos ou
translativos de direitos reais sobre imveis acima de um certo valor, pactos antenupciais, adoes.

No solenes: podem ser realizados pela forma que melhor aprouver aos figurantes. Vigora o
princpio da liberdade de forma.

H quem classifique em no formais, formais e solenes, em que solenes seriam aqueles que
exigem a presena de autoridade. Formais os que exigem a forma escrita. Crtica: no h negcio no
formal, todos tm forma, apenas alguns so solenes e outros no. (MELLO, p. 211)

10) Negcios jurdicos tpicos e atpicos

Tpicos: tem designao prpria, tm um tipo previsto e regulado por lei. No possvel aos
figurantes modifica-lo para furtar-se incidncia legal, sob pena de nulidade. Ex. Compra e venda,
locao, doao, mandato.

Atpicos: que no se ajusta aos tipos previstos em lei, estruturado de acordo com as
convenincias dos figurantes.

11) Ato-condio e ato-regra

Ato-condio: o interessado, por meio de sua manifestao de vontade, suscita a aplicao de

um estatuto imposto pela lei, submetendo a ele, ainda que alguns dos efeitos no sejam queridos
(exemplo: casamento, adoo ou reconhecimento de filho).

Ato-regra vincula pessoas cuja vontade no contribuiu para constitu-lo (exemplo: conveno
coletiva de trabalho).

3.7.3. Elementos constitutivos do negcio jurdico

No PLANO DA EXISTNCIA, so elementos: partes (ou agentes), vontade, objeto e forma.

No PLANO DA VALIDADE: partes ou agentes capazes; vontade livre, sem vcios; objeto lcito,
possvel, determinado ou determinvel e forma prescrita e no defesa em lei.

No PLANO DA EFICCIA, esto os elementos relacionados com a suspenso e resoluo de

direitos e deveres, caso da condio, do termo, do encargo ou modo, das regras de inadimplemento
negocial (juros, multa e perdas e danos), do registro imobilirio, da resciso contratual, do regime
de bens do casamento, entre outros.

3.8. FATO/ATO ILCITO

Divergncias doutrinrias sobre os fatos contrrios ao direito (= ilcitos).

1C) Doutrinadores negam que se possa considerar JURDICO o fato ilcito, pois seria uma
contradio considerar jurdico aquilo que contra o direito e porque, se a funo do fato jurdico consiste
em criar direitos e obrigaes para a pessoa que o praticou segundo a sua vontade, o fato ilcito cria
obrigao independente da vontade e at contra ela.
 2C) Doutrinadores (MELLO) que consideram JURDICO o fato ilcito, pois no se deve
confundir jurdico com licitude (ilicitude constitui elemento nuclear do suporte ftico de uma srie de atos
e fatos regulados por normas jurdicas, como por exemplo, artigos do CC sobre ato ilcito e as normas
penais). Um fato considerado ilcito pode, mais tarde, passar a ser lcito. Jurgeno no somente o que
cria direitos e obrigaes queridos, mas o que cria direitos e obrigaes conforme imputao do
ordenamento jurdico, sejam ou no queridos.

Passemos agora ao estudo pormenorizado do NEGCIO JURDICO, espcie de ato jurdico em

sentido amplo.

TEORI DO NEGO CIO JURIDICO

1. INTRODUO

Devo lembrar que nosso sistema dualista - ele regula o ato jurdico em sentido estrito
e o negcio jurdico.

Aqui estudaremos o negcio jurdico em trs planos: existncia, validade e eficcia.

2. PLANO DE EXISTNCIA

Neste primeiro plano, analisa-se os pressupostos existenciais ou elementos constitutivos do NJ,

sem os quais ele um NADA (no h juridicizao do suporte ftico). Faltando qualquer um desses
presspostos de existncia o negcio inexistente.

Pressupostos (magofo):

1) Manifestao de vontade;
2) Agente;
3) Objeto;
4) Forma.

2.1.1. Manifestao de vontade

Soma da vontade interna com a vontade externa que se DECLARA (vontade interna + vontade
externa). Exemplo: coao fsica neutraliza a vontade, ento o negcio INEXISTENTE. Ausente a
manifestao de vontade, o negcio inexistente.

2.1.2. Agente

Emissor da vontade.

2.1.3. Objeto
 Todo NJ tem de ter um objeto, um bem jurdico, uma prestao. Exemplo: contrato de emprstimo
de dinheiro (mtuo) sem dinheiro.

2.1.4. Forma

o revestimento exterior da vontade, ou seja, o veculo pelo qual a vontade se manifesta; todo
negcio pois pressupe uma forma: oral, escrita , mmica (pegar nibus).

Quem cala consente. Este ditado popular tem respaldo no direito civil? Em carter
excepcional, admite-se que o silncio seja considerado forma de celebrao do NJ?

Caio Mrio em sua obra Instituies de Direito Civil Vol. I, afirma que via de regra, o silncio a
AUSNCIA de manifestao de vontade. Lembramos Cristiano Zanetti e Bruno Robert que em muitos
pases do mundo, a exemplo da Blgica, Alemanha, Sua aceitam em determinadas situaes, o silncio
como forma de manifestao do negcio.

O direito brasileiro, na forma do artigo 111 do CC, na linha do art. 218 do Cdigo de Portugal,
admite em situaes especiais que o silncio traduza manifestao de vontade.

ART. 111. O silncio importa ANUNCIA, quando as circunstncias ou os usos o

autorizarem, e no for necessria a declarao de vontade expressa.

OBS: o prprio CC, contempla situaes em que se reconhecem efeitos jurdicos ao silncio (art. 659,
539 e 147).

Aceitao de mandato
Art. 659. A aceitao do mandato pode ser TCITA, e resulta do comeo de
execuo.

Aceitao de doao
Art. 539. O doador pode fixar prazo ao donatrio, para declarar se aceita ou no a
liberalidade. Desde que o donatrio, ciente do prazo, no faa, dentro dele, a
declarao, entender-se- que aceitou, se a doao no for sujeita a encargo.

No caso da doao pura, o silncio do donatrio traduz aceitao.

O art. 147, importantssimo, consagra situao de silncio como vcio do negcio juridico ( o
famigerado dolo negativo).

Art. 147. Nos negcios jurdicos bilaterais, o silncio intencional de uma das partes
a respeito de fato ou qualidade que a outra parte haja ignorado, constitui omisso
dolosa, provando-se que sem ela o negcio no se teria celebrado.

3. PLANO DE VALIDADE

3.1. CONCEITO E PRESSUPOSTOS

Plano de validade um adjetivo, qualifica o negcio para que tenha EFEITOS. Neste segundo
plano, estudamos os pressupostos que qualificam o negcio, a fim de que tenha aptido para gerar
efeitos. Art. 104 CC: doutrina afirma que esse artigo de certa forma no completo (faltaria manifestao
de vontade...j caiu em concurso!)

CC
Art. 104. A validade do negcio jurdico requer:
I - agente capaz;
 II - objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel;
III - forma prescrita ou no defesa em lei.

Complementando, os pressupostos de validade do negcio jurdico partem dos pressupostos de

existncia:

1) Manifestao de vontade;
2) Agente;
3) Objeto;
4) Forma.

Agora para existir e ser vlido, necessrio que ns qualifiquemos estes pressupostos de
existncia.

1) Manifestao de Vontade livre + boa-f

2) Agente capaz + legitimado
3) Objeto lcito + possvel + determinado ou determinvel
4) Forma prescrita ou no defesa em lei.

(dica: qualificar o magofo)

3.2. OBSERVAES

Se no h vontade (coao fsica, por exemplo), o negcio INEXISTENTE. Porm, se h

vontade, mas no totalmente livre, pois houve uma coao moral, ento o negcio INVLIDO (pois a
vontade no foi livre).

Em outras palavras: com coao FSICA no existe vontade (no houve nem como ser
manifestada), portanto o negcio ser INEXISTENTE, porm a coao MORAL embaralha a plena
vontade (a vontade existe, mas no vlida), pois o indivduo manifesta a vontade, mas no a sua,
portanto o negcio INVLIDO.

Se no tem objeto o negcio INEXISTENTE, se tem objeto e ilcito, o negcio INVLIDO.

Atualmente, aceito que os defeitos do NJ (erro, dolo, coao moral, leso, simulao, estado de
perigo) geram a INVALIDADE do negcio.

OBS: respeitvel parcela da doutrina, consoante podemos observar no pensamento de Orlando Gomes,
lembra que a licitude do objeto, para efeito de validade do NJ, envolve adequao lei e ao padro
mdio de moralidade. Exemplo: prossional do sexo o NJ existe (tem manifestao de vontade, agente,
objeto, e forma), porm invlido, pois embora estejam qualificados os outros pressupostos existenciais
que podem tornar o negcio vlido, o objeto ilcito (no diz respeito somente legalidade estrita, mas,
no sendo considerado crime, refere-se ao padro de moralidade mdio).

3.3. PECULIARIDADES QUANTO AO PRESSUPOSTO DE VALIDADE FORMA

Art. 107. A validade da declarao de vontade no depender de forma especial,

seno quando a lei expressamente a exigir.

A luz do princpio da liberdade da forma, prevista no art. 107 do CC, a REGRA no sistema brasileiro
no sentido de que os NJ tenham forma LIVRE, mas em duas situaes o legislador prescreve a
forma do NJ:

1) Para efeito de prova em juzo (ad probationem art. 227)

 CC, Art. 227. Salvo os casos expressos, a prova EXCLUSIVAMENTE testemunhal
s se admite nos negcios jurdicos cujo valor no ultrapasse o dcuplo do maior
salrio mnimo vigente no Pas ao tempo em que foram celebrados.

2) Como requisito de validade do negcio (art. 108). Quando a lei exige a forma como
requisito de VALIDADE do negcio, o negcio SOLENE ou ad solemnitatem.
Art. 107. A validade da declarao de vontade no depender de forma especial,
seno quando a lei expressamente a exigir.

Art. 108. No dispondo a lei em contrrio, a escritura pblica essencial

VALIDADE dos negcios jurdicos que visem constituio,transferncia,
modificao ou renncia de direitos reais sobre imveis de valor superior a
trinta vezes maior salrio mnimo vigente no Pas. (requisito de validade)

Neste caso, se no observar a escritura pblica, o negcio existente, mas INVLIDO, nulo.
OBS: excepcionalmente, admite-se forma particular, nos negcios jurdicos que tem por objeto
imvel superior a 30 salrios mnimos, exemplo da situao da promessa de compra e venda (art.
1417 e 1418 CC).

Art. 1.417. Mediante promessa de compra e venda, em que se no pactuou

arrependimento, celebrada por instrumento pblico ou PARTICULAR, e
registrada no Cartrio de Registro de Imveis, adquire o promitente
comprador direito real aquisio do imvel.

O enunciado 289 estabelece que esse valor de 30 salrios mnimos o declarado pelas partes
e no o arbitrado pela administrao pblica para fins tributrios.

CJF 289 Art. 108: O valor de 30 salrios mnimos constante no art. 108 do Cdigo
Civil brasileiro, em referncia forma pblica ou particular dos negcios jurdicos
que envolvam bens imveis, o atribudo pelas partes contratantes, e no qualquer
outro valor arbitrado pela Administrao Pblica com finalidade tributria.
SUPERADO PELA JURISPRUDNCIA DO STJ!

ATENO!
Info 562 STJ - Para fins do art. 108 do CC, deve-se adotar o preo dado pelas partes ou o valor
calculado pelo Fisco? R: O valor calculado pelo Fisco.
O art. 108 do CC fala em valor do imvel (e no em preo do negcio). Assim, havendo disparidade
entre ambos, o valor do imvel calculado pelo Fisco que deve ser levado em conta para verificar se ser
necessria ou no a elaborao da escritura pblica.
A avaliao feita pela Fazenda Pblica para fins de apurao do valor venal do imvel baseada
em critrios objetivos, previstos em lei, os quais admitem aos interessados o conhecimento das
circunstncias consideradas na formao do quantum atribudo ao bem. Logo, trata-se de um critrio
objetivo e pblico.
Segundo entendeu o STJ, ao adotar o valor do imvel calculado pelo Fisco, evita-se possveis
fraudes. Isso porque as partes poderiam inserir no contrato um preo para o imvel bem abaixo do real
apenas para fugir da obrigatoriedade da escritura pblica, desvirtuando, totalmente, o esprito e a
finalidade da lei, com a exclusiva finalidade de burlar o fisco e no recolher os tributos e emolumentos
devidos.

4. PLANO DE EFICCIA

Neste terceiro plano, lembramos o grande Antnio Junqueira de Azevedo, que estudava a
eficcia jurdica do negcio e os elementos acidentais que nela interferem. Acidentais porque podem ou
no ocorrer, esses elementos por alguns autores so denominados modalidades.
So eles:
1) Condio
2) Termo
3) Modo/Encargo

(ser estudado adiante, na ltima aula de parte geral, antes de prescrio)

Dica: Planos do NJ EVE Existncia,Validade, Eficcia.

5. TEORIAS EXPLICATIVAS DO NEGCIO JURDICO

Tais teorias buscam explicar a relao entre a vontade da parte envolvida no NJ e sua declarao.

5.1. TEORIA VOLUNTARISTA (DA VONTADE)

Baseava-se em Willenstheorie (alem). Sustenta que o ncleo do NJ, a vontade interna, a

inteno do declarante.

Eduardo Espnola: a teoria que mais teria influenciado o CC seria a voluntarista, havendo
influenciado fortemente o cdigo de 2002 (Art. 112).

Art. 112. Nas declaraes de vontade se ATENDER MAIS INTENO nelas

consubstanciada do que ao sentido literal da linguagem.

5.2. TEORIA OBJETIVA (DA DECLARAO)

Baseava-se na Erklrungstheorie.

Diferentemente, sustenta que o ncleo do NJ no a vontade interna, mas a vontade

externa a que se declara. O negcio jurdico no se explica pela inteno, pelo querer, mas pelo que
se declarou efetivamente.

OBS1: As duas teorias SE CONJUGAM no se contrapem. Se a vontade no corresponde declarao

h um vcio (erro, dolo..)

OBS1: Teoria da Pressuposio - Elaborada por Windscheid em meados do sculo XIX, esta
doutrina sustentava que um NJ somente seria considerado vlido e eficaz se a certeza subjetiva
do declarante no a modificasse ao longo da execuo.

Exemplo: o empregado bancrio aluga uma casa de veraneio na praia para o ms de janeiro,
pressupondo que em janeiro estaria de frias, s que o banco no deu as frias. Ento volta ao
proprietrio dizendo que o contrato no tem mais validade. A teoria afirma que se ao celebrar o
contrato voc pressups algo que teve o contexto modificado, o contrato perderia a validade.

DEFEITOS DO NEGOCIO JURI DICO

1. DISPOSIO DA MATRIA
 1) Vcios do consentimento:
1.1) Erro;
1.2) Dolo;
1.3) Coao;
1.4) Leso;
1.5) Estado de perigo.

2) Vcios sociais:
2.1) Simulao;
2.2) Fraude contra credores.

2. VCIOS NO NEGCIO JURDICO

2.1. ERRO

2.1.1. Conceito e caractersticas

Teoricamente, o erro um estado de esprito positivo, uma falsa percepo da

realidade, uma atuao positiva em equvoco; j a ignorncia traduz um estado de esprito negativo,
ou seja, uma situao de desconhecimento. O erro defeito invalidante do NJ nos termos dos art.s
138 e seguintes do CC.
Art. 138. So anulveis os negcios jurdicos, quando as declaraes de vontade
emanarem de erro SUBSTANCIAL que poderia ser percebido por pessoa de
diligncia normal, em face das circunstncias do negcio.

A doutrina clssica, interpretando o art. 138 do CC, costumava afirmar, que o erro, para anular o
negcio jurdico deveria ser:

1) Substancial (ESSENCIAL)

2) Escusvel (PERDOVEL).

Crtica: escusvel muita subjetividade. Como delimitar o que escusvel? Fora o fato de que as
partes que contratam, em tese, confiam uma na outra (princpio da confiana)

A doutrina MODERNA, conforme se l no enunciado 12 da IJDC, luz do princpio da confiana,

no mais exige a escusabilidade do erro.

CJF 12 Art. 138: na sistemtica do art. 138, irrelevante ser ou no escusvel o

erro, porque o dispositivo adota o princpio da confiana.

Isso significa que no caso de erro, s precisa provar o prejuzo e que o erro foi essencial
(substancial).

Com base no pensamento de Roberto de Ruggiero em sua obra Instituies de Direito Civil,
fundamentalmente podemos reconhecer trs espcies de erro:

1) Erro sobre OBJETO;

2) Erro sobre NEGCIO;
3) Erro sobre PESSOA.

Essas trs modalidades esto no art. 139 do CC.

 CC Art. 139. O erro SUBSTANCIAL quando:
I - interessa natureza do NEGCIO, ao OBJETO principal da declarao, ou a
alguma das qualidades a ele essenciais; (erro quanto ao negcio/objeto)
II - concerne identidade ou qualidade essencial da PESSOA a quem se refira
a declarao de vontade, desde que tenha infludo nesta de modo relevante; (erro
quanto pessoa)
III - sendo de DIREITO e no implicando recusa aplicao da lei, for o motivo nico
ou principal do negcio jurdico. (Erro de direito!?)

Erro sobre objeto: a situao de erro que incide nas caractersticas ou identidade do objeto do
negcio. Exemplo clssico: indivduo compra relgio pensando ser de ouro, e era de cobre.

Erro sobre negcio: erro incide na estrutura declarao negocial manifestada, uma parte imagina
ter celebrado um negcio quando celebrou outro, pode alegar erro sobre objeto do negcio. Exemplo:
pensa que comodato e locao.

Erro sobre pessoa: tem especial aplicao no direito de famlia (art. 1556 e 1557). Em outras
palavras, existe especial aplicao do erro invalidante como causa de anulao do casamento.
STJ Erro no momento do registro de nascimento, acreditou que o filho era seu. Posteriormente,
descobre que no o pai biolgico. S poder alegar erro quando, imediatamente aps a descoberta,
romper com o vnculo afetivo.
Foi a pe processual da DPERN (2016).

Erro de direito (?) ver abaixo

Vale lembrar, nos termos do art 144 do CC que, no erro, no havendo prejuzo, NO H O QUE
SE INVALIDAR.

Art. 144. O erro no prejudica a validade do negcio jurdico quando a pessoa, a

quem a manifestao de vontade se dirige, se oferecer para execut-la na
conformidade da vontade real do manifestante.

O erro de DIREITO causa de invalidade do negcio jurdico?

O CC de 16 no contemplava o erro de direito, teoria que no agradava Clvis Bevilqua; todavia

a doutrina, passo a passo, foi mudando esse pensamento, a exemplo de Eduardo Espnola, Carvalho
Santos e Caio Mrio para admitir a tese, desde que no significasse oposio ou recusa ao imprio da
lei.

O erro de direito, regulado no inciso III do art. 139, traduz causa de invalidade do negcio jurdico,
incidindo no campo de atuao permissiva da norma, ou seja, consiste em um erro sobre a ilicitude do
fato. Isso no significa que a parte est se recusando aplicao da lei, mas ao celebrar o negcio ela
pode incorrer em um erro de interpretao, imaginando ser lcito o que ilcito, nesse caso ficando claro
sua boa-f ela podendo invocar o erro de direito para invalid-lo. TEORIA ADMITIDA NO CC/02.
Art. 139. O erro substancial quando:
III - sendo de direito e no implicando recusa aplicao da lei, for o motivo
nico ou principal do negcio jurdico. (Erro de direito)

2.1.2. Erro x vcio redibitrio

Erro como j explicitado uma equivocada representao da realidade, opinio no verdadeira a

respeito do negcio/objeto/pessoa, vcio na vontade. O vcio redibitrio no toca o psiquismo do agente,
incidindo, portanto, na prpria coisa objetivamente considerada. Se o adquirente por fora de uma compra
e venda, recebe coisa com defeito oculto que lhe desvalora ou prejudica sua utilizao (vcios redibitrios),
poder rejeit-la, redibindo o contrato ou, se quiser, exigir abatimento no preo.
2.1.3. Esquema sobre o erro

Ignorncia: negativo
Objeto: ouro # cobre
#
Negcio: comodato # locao
ERRO: positivo
Falsa percepo da realidade.
Pessoa: essencial no casamento
Prejuzo + substancial

(Escusvel p. da confiana) Direito: pensa que lcito

#
Vcio redibitrio:
no toca o
psiquismo

2.2. DOLO

2.2.1. Conceito e caractersticas

O dolo, causa de invalidade do negcio jurdico (anulao), consiste no erro provocado.

Uma das partes enganada, h um ardil, um engodo.

Na forma do art. 145 do CC, o dolo invalidante apenas o principal (ESSENCIAL), de

maneira que, nos termos do art. 146, se o dolo for meramente acidental, no invalida o negcio,
repercutindo apenas nas perdas e danos. Por exemplo: pretendo te vender um carro, afirmo que o
carro tem determinadas caractersticas, tu te interessa pelo veculo, a mesmo sabendo que no tenho
como entregar na tua cidade, digo que posso entregar, na data marcada o carro no chega. Ou seja,
ainda existe o interesse e o veculo, o objeto, tu acaba pagando a transportadora, ento no invalida
o negcio, o dolo acessrio, s repercute em perdas e danos.
Art. 145. So os negcios jurdicos anulveis por dolo, quando este for a sua
causa.

Art. 146. O dolo ACIDENTAL s obriga satisfao das perdas e danos, e

acidental quando, a seu despeito, o negcio seria realizado, embora por outro modo.

OBS: o direito romano consagrou clssica distino entre dolus bonus e DOLUS MALUS (artifcio,
engodo, ardil para enganar a outra parte do negcio). O Dolus bonus no invalida o negcio, porque o
dolus bonus no defeito, ele socialmente aceito. As tcnicas publicitrias utilizam muito o dolus bonus.
O que no pode haver um produto substancialmente diferente do que anunciado, visto
que a linha entre o dolus bonus e a publicidade enganosa muito tnue. A publicidade enganosa no
aceita.

A mensagem subliminar, traduz uma forma de dolus malus e de prtica comercial abusiva,
valendo registrar que o PL 4.068/08 pretende alterar o CDC para explicitamente vedar este tipo de tcnica.

2.2.2. Dolo negativo

 Nos termos do art. 147 do CC, o dolo negativo traduz afronta o princpio da boa-f, a
omisso intencional de manifestao de vontade em prejuzo da outra parte. o silncio intencional,
prejudicando a outra parte (foi mencionado acima ).
Art. 147. Nos negcios jurdicos bilaterais, o SILNCIO INTENCIONAL de uma das
partes a respeito de fato ou qualidade que a outra parte haja ignorado, constitui
omisso DOLOSA, provando-se que sem ela o negcio no se teria celebrado.
(Vide silncio acima NJ)

2.2.3. Dolo bilateral

Previso feita no art. 150 CC, e ocorre quando as duas partes atuam com dolo, de
maneira que, para no coroar a esperteza recproca, a regra legal deixa a situao como est.
Art. 150. Se ambas as partes procederem com dolo, nenhuma pode aleg-lo para
anular o negcio, ou reclamar indenizao.

2.2.4. Dolo de terceiro

Art. 148 do CC. Nos termos do art. 148, a regra do CC : o negcio jurdico s anulado
por dolo de terceiro, se o BENEFICIRIO sabia ou tinha como saber do ardil; em caso contrrio,
o negcio mantido, e apenas o terceiro responder por perdas e danos.
Art. 148. Pode tambm ser anulado o negcio jurdico por dolo de terceiro, se a
parte a quem aproveite dele tivesse ou devesse ter conhecimento; em caso
contrrio, ainda que subsista o negcio jurdico, o terceiro responder por todas as
perdas e danos da parte a quem ludibriou.

2.2.5. Dolo do representante legal ou convencional

Art. 149. O dolo do REPRESENTANTE LEGAL de uma das partes s obriga o

representado a responder civilmente at a importncia do proveito que teve; se,
porm, o dolo for do REPRESENTANTE CONVENCIONAL, o representado
responder solidariamente com ele por perdas e danos.

2.2.6. Esquema

Positivo

Perdas e danos.
Acidental
DOLO Negcio seria
realizado de
outro modo.
Ardil aplicado pela uma das
partes ou terceiro induzindo a
outra parte em erro para se
beneficiar ou beneficiar terceiro.
Invalida NJ.
Principal Ataca a causa.

Negativo
(omisso)
2.3. COAO

2.3.1. Conceito e caractersticas

A coao caracteriza-se pela violncia psicolgica; em outra palavras, podemos conceitu-la

dizendo que a coao (moral vis compulsiva), causa de invalidade do negcio jurdico (anulao), opera-
se quando uma das partes vtima de violncia psicolgica para realizar NJ que sua vontade interna no
deseja efetuar (art. 151 do CC). uma ameaa, diferente do dolo que engodo.

Art. 151. A coao, para viciar a declarao da vontade, h de ser tal que incuta ao
paciente fundado temor de dano iminente e considervel sua pessoa, sua
famlia, ou aos seus bens.
Pargrafo nico. Se disser respeito a pessoa no pertencente famlia do paciente,
o juiz, com base nas circunstncias, decidir-se houve coao.

A coao deve ser apreciada segundo o caso concreto (art. 152) e no se confunde com a
ameaa do exerccio regular de direito ou o temor reverencial (art. 153 cc).

Art. 152. No apreciar a coao, ter-se-o em conta o sexo, a idade, a condio, a

sade, o temperamento do paciente e todas as demais circunstncias que possam
influir na gravidade dela.

Art. 153. No se considera coao a ameaa do exerccio normal de um direito, nem

o simples temor reverencial.

O temor reverencial o respeito autoridade instituda que poder ser familiar, profissional,
eclesistica.

2.3.2. Coao de terceiro

Esta matria disciplinada nos artigos 154 e 155 do CC.

Art. 154. Vicia o negcio jurdico a coao exercida por terceiro, se dela tivesse ou
devesse ter conhecimento a parte a que aproveite, e esta responder
solidariamente com aquele por perdas e danos.

Art. 155. Subsistir o negcio jurdico, se a coao decorrer de terceiro, sem que a
parte a que aproveite dela tivesse ou devesse ter conhecimento; mas o autor
da coao responder por todas as perdas e danos que houver causado ao coacto.

Na coao de terceiro, caso o beneficirio soubesse ou tivesse como saber, o negcio anulado,
respondendo solidariamente com o coator pelas perdas e danos; por outro lado, se no soubesse nem
tivesse como saber, o negcio mantido respondendo apenas o coator pelas perdas e danos.

OBS: no DOLO de terceiro no houve essa previso de SOLIDARIEDADE. Caso haja dolo por parte de
terceiro e o beneficiado soubesse ou devesse saber, o negcio ser anulvel (respondendo o terceiro por
perdas e danos a lei no expressa). Caso o beneficirio no soubesse ou no devesse saber, o
negcio se mantm, respondendo o terceiro por perdas e danos.

2.4. LESO
2.4.1. Conceito e previso legal

A leso, causa de invalidade do negcio jurdico, traduz a desproporo existente em

determinado negcio jurdico, de maneira a prejudicar a parte que, por necessidade ou
inexperincia, assume obrigao excessivamente onerosa.

A leso , no direito romano, subdividia-se em:

Leso enorme (quando a desproporo do contrato fosse superior metade do preo justo)

Leso enormssima (quando a desproporo fosse superior 2/3 do preo justo).

A Lei n 1521/51 primeira lei a tratar da leso Lei da Economia Popular, lei penal.

No campo do direito privado a primeira lei a regular a leso foi o CDC no art. 6, V; 39, V; e 51,
IV.

CDC - Art. 6 So direitos bsicos do consumidor:

V - a modificao das clusulas contratuais que estabeleam prestaes
desproporcionais ou sua reviso em razo de fatos supervenientes que as tornem
excessivamente onerosas;

Art. 39. vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras prticas

abusivas:
V - exigir do consumidor vantagem manifestamente excessiva;

Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas
ao fornecimento de produtos e servios que:
IV - estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o
consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa-f ou
a equidade;

No CC, a matria foi tratada no art. 157.

Art. 157. Ocorre a leso quando uma pessoa, sob premente NECESSIDADE, ou
por INEXPERINCIA, se obriga a prestao manifestamente desproporcional ao
valor da prestao oposta.
1o Aprecia-se a desproporo das prestaes segundo os valores vigentes ao
tempo em que foi celebrado o negcio jurdico.
2o No se decretar a anulao do negcio, se for oferecido suplemento suficiente,
ou se a parte favorecida concordar com a reduo do proveito.

OBS: A principiologia de ordem pblica, caracterstica do CDC, faz com que a leso seja tratada,
neste diploma, como causa de nulidade absoluta.

J no cdico civil (art. 157), mera causa de ANULAO de negcio jurdico.

2.4.2. Requisitos da leso

Conceitualmente, a leso, vcio invalidante do negcio jurdico, caracteriza-se pela

desproporo existente entre as prestaes do negcio em virtude do abuso da necessidade ou
inexperincia de uma das partes. O NJ nasce desiquilibrado (VCIO CONGNITO), porque uma
das partes assume uma obrigao excessivamente onerosa sendo vtima de sua necessidade
econmica ou sua inexperincia.

Elementos da leso
 1) Material (OBJETIVO): a desproporo entre as prestaes pactuadas.

2) Imaterial (SUBJETIVO): a necessidade ou inexperincia de uma das partes.

OBS: tradicionalmente, a doutrina exigia tambm, no elemento subjetivo, o dolo de aproveitamento.

Atualmente, o dolo de aproveitamento no tem sido exigido para configurao da leso (Moreira
Alves). Art. 157. No precisar ser provado a inteno da outra parte de querer explorar. No CDC
tambm no se exige o dolo de aproveitamento.

Moreira Alves: a leso objetiva.

Art. 157. Ocorre a leso quando uma pessoa, sob premente necessidade, ou por
inexperincia, se obriga a prestao manifestamente desproporcional ao valor da
prestao oposta.
1 Aprecia-se a desproporo das prestaes segundo os valores vigentes ao
tempo em que foi celebrado o negcio jurdico.
2 No se decretar a anulao do negcio, se for oferecido suplemento suficiente,
ou se a parte favorecida concordar com a reduo do proveito.

Requisitos devem ser provados, no existe presuno. A desproporo segundo valores

da poca da celebrao do negcio. Sistema aberto, pois o juiz mensura conforme seu juzo de
valorao.

Se ocorre a reviso do negcio, no h o que se anular.

En. 410 define que a inexperincia pode estar presente, mesmo que a parte seja habituada
a celebrar contratos.

410 Art. 157: A inexperincia a que se refere o art. 157 no deve

necessariamente significar imaturidade ou desconhecimento em relao
prtica de negcios jurdicos em geral, podendo ocorrer tambm quando o
lesado, ainda que estipule contratos costumeiramente, no tenha
conhecimento especfico sobre o negcio em causa.

2.4.3. Leso x Teoria da impreviso (rebus sic stantibus)

Tanto na leso como na teoria da impreviso existe desproporo. A leso nasce com o prprio
NJ (congnita), configurando-se causa de invalidade; diferentemente, na teoria da impreviso, o
contrato vlido na sua origem, desequilibrando-se por fato superveniente. Ademais, neste caso, no se
invalida nada, revisa-se ou resolve-se o NJ.

A leso vcio que surge concomitantemente com o NJ; j a teoria da impreviso, por sua vez,
pressupe negcio vlido (contrato comutativo de execuo continuada ou diferida), que, tem seu
equilbrio rompido pela supervenincia de circunstncia imprevista e imprevisvel e no imputvel s
partes, refletindo sobre a economia ou na execuo do contrato, autorizando a sua resoluo ou reviso
para ajust-lo s circunstncias supervenientes.

OBS: fala-se em Teoria da Leso em sede contratual. Seria a reviso contratual, com base na leso
(art. 157, 2).

2.4.4. Leso Consumerista

 causa de NULIDADE do contrato, e no de anulabilidade, e, portanto, pode ser declarada pelo
juiz ex officio.
A necessidade e a inexperincia exigidas pelo CC decorrem dos princpios protecionistas do CDC,
portanto, os requisitos subjetivos do CC so dispensados aqui.
O CDC declara nulas todas as clusulas que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada
ou sejam incompatveis com a boa-f e com a equidade.
O CC permite que o contrato seja mantido se a parte que se favoreceu oferecer suplemento ou
diminuir o proveito, o que no possvel no CDC, j que nele a clusula NULA. Assim, o juiz dever
declarar tal nulidade de ofcio, restando s partes apenas realizar novo contrato.

CDC Art. 6 So direitos bsicos do consumidor:

V - a modificao das clusulas contratuais que estabeleam prestaes
desproporcionais ou sua reviso em razo de fatos supervenientes que as tornem
excessivamente onerosas;

Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas
ao fornecimento de produtos e servios que:
IV - estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o
consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa-f ou
a equidade;

OBS: o concurso DPE/RS/2011/2 FASE chamou essa leso consumeirista do art. 6, V, 1 parte e art.
51, IV de teoria da excessiva onerosidade (vcio congnito) e chamou a 2 parte do art. 6, V, de
teoria da quebra da base objetiva (superveniente).

2.5. ESTADO DE PERIGO

Trata-se de uma aplicao do estado de necessidade ao direito civil. Configura-se estado de perigo
quando o agente diante de situao de perigo de dano material ou moral, conhecido pela outra parte,
assume obrigao excessivamente onerosa (art. 156 do CC).

Art. 156. Configura-se o estado de perigo quando algum, premido da necessidade

de salvar-se, ou a pessoa de sua famlia, de grave dano conhecido pela outra parte,
assume obrigao excessivamente onerosa.
Pargrafo nico. Tratando-se de pessoa no pertencente famlia do declarante, o
juiz decidir segundo as circunstncias.

Diferente de LESO, porque no estado de perigo a gravidade maior, no est em frente a uma
simples necessidade ou inexperincia socioeconmica, aqui o perigo a sade mental, fsica, material,
a situao muito mais gravosa. A outra parte tem cincia do perigo (h quem diga que aqui h dolo de
aproveitamento).

OBS: o estado de perigo causa de anulao do negcio jurdico, embora a doutrina de Mrio Delgado
cristalizada no enunciado 148 admita que a anulao possa ser evitada SE o negcio jurdico for revisado.
Interpretao extensiva do 2 do art. 157 leso.

CJF Art. 156: Ao estado de perigo (art. 156) aplica-se, por analogia, o disposto no
2 do art. 157 (convalidao da leso).

CC Art. 157 (leso), 2o No se decretar a anulao do negcio, se for oferecido

suplemento suficiente, ou se a parte favorecida concordar com a reduo do
proveito.

Exemplo: cidado no navio naufragando, aproxima-se outro navio, pessoa do outro navio oferece
transporte at a costa por 400.000 reais, ele aceita, se ele no aceitasse, poderia sofrer dano, inclusive
ter sua vida ceifada.
 uma aplicao do estado de necessidade do direito penal tendo ntida aplicao no direito civil.

Perfeita aplicao do ESTADO DE PERIGO opera-se na exigncia de determinados hospitais, para

a emisso de cheque calo ou a assinatura de termo contratual como condio para o atendimento de
emergncia. Falta livre manifestao de vontade.

H que se frisar que tal situao foi tipificada como delito pela Lei. 12.653/2012, constando no art.
135-A do CP.

CP Condicionamento de atendimento mdico-hospitalar emergencial

Art. 135-A. Exigir cheque-cauo, nota promissria ou qualquer garantia, bem como
o preenchimento prvio de formulrios administrativos, como condio para o
atendimento mdico-hospitalar emergencial:
Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, e multa.
Pargrafo nico. A pena aumentada at o dobro se da negativa de atendimento
resulta leso corporal de natureza grave, e at o triplo se resulta a morte.

A jurisprudncia brasileira j vinha aplicando o estado de perigo para coibir este tipo de cheque
calo. Vale mencionar, ainda, o REsp 918.392/RN que aplicou a teoria em favor de um segurado e
familiares compelidos a assinar um termo contratual. Neste julgado o STJ acertou que a seguradora
tambm deve cobrir a colocao de STENT (mecanismo, pea colocada na artria para dilat-la), pois
no seria prtese. Desde a resoluo 44/2003 a ANS vinha combatendo esta prtica, que j podia
inclusive, nos termos desta resoluo, resultar em representao ao MPF.

2.6. FRAUDE CONTRA CREDORES

2.6.1. Conceito

A fraude contra credores traduz a prtica de um ato negocial que diminui o patrimnio do
devedor, prejudicando o credor pr-existente.

Vtima qualificada: credor pr-existente.

(no se confunde com a simulao, em que simula, se cria um artifcio).

A fraude s cometida pelo devedor que tem seu passivo maior que o ativo, pelo devedor
insolvente ou beira da insolvncia.

Tradicionalmente, a doutrina costuma apontar DOIS requisitos da fraude contra credores:

a) CONSILIUM FRAUDIS: Cincia da fraude, m-f do devedor. o conluio fraudulento entre

o alienante e o adquirente. Para que haja a anulao, o adquirente precisa estar de m-
f. o pressuposto subjetivo

b) EVENTUS DAMNI: o prejuzo provocado ao credor. Dever ser demonstrado que a

alienao acarretou prejuzo ao credor porque esta disposio dos bens levou o devedor
insolvncia ou agravou ainda mais esse estado. classificado como pressuposto
objetivo.

Modernamente, autores como MHD e Marcos Bernardes de Mello, lembram que determinados
atos fraudulentos so to graves que dispensam a prova da m-f. Por exemplo: a doao
fraudulenta.
 Exemplo de fraude: devedor A, tem 10.000 de ativo traduzido em um imvel, Bradesco seu
credor de uma dvida de 20.000, ento A cria celebra um ato negocial, em que transfere para seu filho
maior a casa, doa sua casa para ele.
Se ele vende o que tem, pode at cometer fraude, mas mais difcil de provar, visto que pode
estar tentando resgatar fundos, o negcio gratuito que grave, dispensa a prova da m-f.

2.6.2. Hipteses legais de fraude contra credores

1) Negcio de transmisso gratuita de bens (art. 158)

o pior de todos, porque por liberalidade est se desfazendo do seu patrimnio, hiptese mais
grave.

Art. 158. Os negcios de transmisso gratuita de bens ou remisso de dvida, se

os praticar o devedor j insolvente, ou por eles reduzido insolvncia, ainda quando
o ignore, podero ser anulados pelos credores quirografrios, como lesivos dos
seus direitos.
1o Igual direito assiste aos credores cuja garantia se tornar insuficiente.
2o S os credores que j o eram ao tempo daqueles atos podem pleitear a
anulao deles.

2) Perdo fraudulento (remisso fraudulenta de dvida, art. 158).

Art. 158. Os negcios de transmisso gratuita de bens ou remisso de dvida, se

os praticar o devedor j insolvente, ou por eles reduzido insolvncia, ainda quando
o ignore, podero ser anulados pelos credores quirografrios, como lesivos dos
seus direitos.

Exemplo: credor A (que ao mesmo tempo devedor insolvente perante outra dvida maior ainda),
perdoa a dvida, emite recibo de que perdoou, mas por fora o devedor o paga.

Prejuzo ao credor + m-f devedor

*Pablo entende que no perdo fraudulento no precisa provar m-f tambm.

3) Negcio jurdico fraudulento oneroso (art. 159 CC)

Art. 159. Sero igualmente anulveis os contratos onerosos do devedor insolvente,

quando a insolvncia for notria, ou houver motivo para ser conhecida do outro
contratante.

Compra e venda por exemplo.

OBS: neste caso, a demonstrao da fraude mais dificultada, pois, alm dos requisitos gerais (prejuzo+
m-f devedor), deve ficar provado ou que a insolvncia do devedor era notria ou que havia motivo
para ser conhecida pela outra parte (exemplo: parente prximo).

Insolvncia notria do devedor

Prejuzo ao credor + m-f devedor
ou conhecida pela outra parte

Exemplo: todo mundo sabe que A est quebrado insolvente, quem ir celebrar contrato com
ele?
 4) Antecipao fraudulenta de pagamento feita a um dos credores quirografrios (art. 162 CC).

Art. 162. O credor quirografrio, que receber do devedor insolvente o pagamento

da dvida ainda no vencida, ficar obrigado a repor, em proveito do acervo sobre
que se tenha de efetuar o concurso de credores, aquilo que recebeu.

Exemplo: A, a beira da insolvncia, ou insolvente. Temos 03 credores: C1, C2, C3, nenhum deles tem
garantias. Assim, a ordem deve ser respeitada. Na antecipao de pagamento pode ocorrer
nitidamente uma fraude, o devedor pode adiantar o pagamento recebendo desconto, etc.

5) Outorga fraudulenta de garantia de dvida (art. 163 CC)

Art. 163. Presumem-se fraudatrias dos direitos dos outros credores as garantias
de dvidas que o devedor insolvente tiver dado a algum credor.

Exemplo: A, a beira da insolvncia, ou insolvente. Tem 03 credores, C1, C2, C3, nenhum deles tem
garantias. A ordem deve ser respeitada. Ento o devedor hipoteca seu nico bem em favor de C3,
prejudicando os outros credores.

OBS: especial situao de fraude, referida desde Jorge Americano, a instituio fraudulenta de bem
de famlia voluntrio.

2.6.3. Questes especiais da Jurisprudncia

1) Fraude contra credores: qual competncia, justia comum ou justia do trabalho?

Conflito de competncia 74528 de SP. Compete justia comum processar e julgar ao,
mesmo que seja em detrimento de dvida de cunho trabalhista, por que a matria eminentemente
civil.
Smula 195 do STJ, estabelece que por embargos de terceiro no se anula ato jurdico por
fraude contra credores. No pode discutir na ao de embargos terceiro, visto que existe uma ao
especfica para fraude contra credores. Smula 195 STJ.

STJ Smula n 195 - Em embargos de terceiro no se anula ato jurdico, por fraude
contra credores.

possvel que o reconhecimento da fraude EXECUO ocorra no julgamento dos

prprios embargos de terceiro? Resposta: SIM, plenamente possvel que se reconhea a fraude
execuo em sede de embargos de terceiros. O reconhecimento leva ineficcia da alienao operada,
com manuteno da penhora sobre o bem.

2) Fraude contra credores x Fraude execuo

No se pode confundir fraude contra credores e fraude execuo. Neste ltimo caso, a
gravidade maior, pois j existe demanda proposta contra o devedor capaz de reduzi-lo insolvncia.
A ineficcia do ato total em face do desrespeito administrao da justia (REsp 684925/RS).

Na fraude execuo, o devedor j est sendo demandado, se ele pratica esses atos de
alienao patrimonial, impedindo a satisfao do credor, o juiz pode at mandar incidentalmente o
bem retornar, visto que ela gravssima.

O ato praticado em fraude de execuo ineficaz em face da execuo, desafiando simples

pronunciamento judicial, por provocao do interessado ou de ofcio, prprio curso do processo (o
bem no tem a alienao declarada nula, mas apenas a alienao no produzir efeitos em relao
ao exequente, podendo-se penhor-lo como se fosse do executado).

3) Ao e legitimidade na Fraude contra Credores

Ao pauliana: ao de defesa para fraude contra credores. Trata-se de ao pessoal, com

prazo decadencial de 04 anos.

Art. 178. de QUATRO ANOS o prazo de decadncia para pleitear-se a anulao

do negcio jurdico, contado:
I - no caso de coao, do dia em que ela cessar;
II - no de erro, dolo, FRAUDE CONTRA CREDORES, estado de perigo ou leso, do
dia em que se realizou o negcio jurdico;
III - no de atos de incapazes, do dia em que cessar a incapacidade.

Legitimidade ativa: o credor preexistente, quirografrio ou no (pargrafo 1 do art. 158).

CC, Art. 158. Os negcios de transmisso gratuita de bens ou remisso de dvida,

se os praticar o devedor j insolvente, ou por eles reduzido insolvncia, ainda
quando o ignore, podero ser anulados pelos credores quirografrios, como
lesivos dos seus direitos.
1o Igual direito assiste aos credores cuja garantia se tornar insuficiente.

O principal cliente da ao pauliana seria o credor sem garantia, MAS, o credor com garantia
pode ser tambm interessado, se a garantia acabar por ser insuficiente.

OBS: mesmo o credor com garantia (exemplo: hipoteca) pode ter interesse e legitimidade na
pauliana, caso a sua garantia haja se tornado insuficiente, em geral a ao pauliana proposta em
litisconsrcio necessrio contra o devedor e a pessoa que com ele celebrou o ato. Poder ainda
figurar como litisconsorte passivo o terceiro de m-f (ver REsp 242.151/MG) (aquele que recebe o
bem de quem comprou o bem do devedor).

Art. 161. A ao, nos casos dos arts. 158 e 159, poder ser intentada contra o
devedor insolvente, a pessoa que com ele celebrou a estipulao considerada
fraudulenta, ou terceiros adquirentes que hajam procedido de m-f.

Se o terceiro estiver de boa-f, ele no sofrer os efeitos da sentena pauliana, permanecendo

com o bem, de maneira que o credor prejudicado ter que buscar outros bens do devedor
(jurisprudncia e doutrina). Ateno: a doutrina entende que no caso de aquisio a ttulo gratuito
(de m ou boa-f), o terceiro ter legitimidade passiva.

2.6.4. Natureza Jurdica da sentena na Ao Pauliana

sentena ANULATRIA (aprende-se isso). Vejamos as correntes:

1C: Com base no art. 165 do CC (Clvis Bevilqua, Nelson Nery, Moreira Alves) os adeptos
desta corrente sustentam a natureza desconstitutiva anulatria da sentena na pauliana.
MAJORITRIA.

Art. 165. Anulados os negcios fraudulentos, a vantagem resultante reverter em

proveito do acervo sobre que se tenha de efetuar o concurso de credores.
Pargrafo nico. Se esses negcios tinham por nico objeto atribuir direitos
preferenciais, mediante hipoteca, penhor ou anticrese, sua invalidade importar
somente na anulao da preferncia ajustada.

2C: Yussef Said CAHALI, Frederico Pinheiro, Alexandre Cmara - afirmam que, em verdade,
a sentena na pauliana apenas declaratria da ineficcia jurdica do negcio fraudulento em face
do credor prejudicado. O negcio no seria invlido, ele seria apenas ineficaz perante o credor
(ineficcia relativa do NJ fraudulento).

2.6.5. Considerao quanto natureza da ao pauliana luz da Teoria da Ao direitos

potestativos, aes constitutivas

Direito potestativo o poder conferido a algum, de alterar extinguir ou criar situaes jurdicas na
rbita de outra pessoa. A efetivao de um direito potestativo se d no mundo jurdico, no se efetivam
materialmente. O direito potestativo no tem conduta correlata a ele, o direito de mudar a situao
jurdica, no vinculado a uma prestao. Direito de anular o negcio jurdico.

*Ao de nulidade de negcio jurdico:

A anulatria constitutiva SEM POLMICA. Porm, a de nulidade polmica, muitos civilistas

colocam como ponto distintivo entre anulabilidade e nulidade, o fato de anulabilidade gerar ao
constitutiva e nulidade ao declaratria (porque o defeito seria mais grave seria ao declaratria).

Fredie: ao de nulidade constitutiva tambm.

Invalidar: o ato defeituoso e merece ser desfeito.

Esse desfazimento, em razo de um defeito, a nulidade.
Desfazendo por defeito grave, nulidade; desfazendo por defeito menos grave, anulabilidade.
Desfazendo um ato, como pode ser declaratria?
Declaratria: Ao em que se busca a declarao, certificao da existncia, inexistncia ou modo
de ser de uma relao jurdica.

A doutrina costuma dizer que as aes constitutivas no tm eficcia retroativa. Elas produziriam
um efeito somente para frente, ex nunc. a regra. Mas nada impede que possa ter constitutivas com
eficcia retroativa. Ex: art. 182 CC:

Art. 182. Anulado o negcio jurdico, restituir-se-o as partes ao estado em que

antes dele se achavam, e, no sendo possvel restitu-las, sero indenizadas com
o equivalente.

2.7. SIMULAO

2.7.1. Conceito

Na simulao, celebra-se um negcio jurdico que tem aparncia normal, mas que no pretende
atingir o efeito que juridicamente deveria produzir.

Bevilqua: na simulao h uma declarao enganosa de vontade bilateral.

Tanto na simulao como no dolo h a m-f, mas no dolo uma das partes vtima, na
simulao h conluio para prejudicar terceiro ou a prpria sociedade. E na fraude contra credores no
se simula nada, um negcio jurdico explcito, e h uma vtima qualificada, especfica, o credor
preexistente. Claro que h situaes prximas entre fraude e simulao. A simulao muito mais
aberta e covarde, porque aparenta ser juridicamente normal, aquilo que no .

A gravidade da simulao tal, que o novo CC em seu artigo 167, estabelece que este defeito
gera a NULIDADE ABSOLUTA do negcio jurdico. CUIDADO: o cdigo antigo anulava o negcio
(nulidade relativa).
 Art. 167. nulo o negcio jurdico simulado, mas subsistir o que se dissimulou,
se vlido for na substncia e na forma.

OBS: no que tange ao direito intertemporal, caso o NJ haja sido celebrado antes da entrada em vigor
do cdigo novo, aplica-se, neste aspecto de validade, o regramento do cdigo anterior, de maneira que o
negcio seria ANULVEL (ver sobre esta temtica o art. 2035 do CC/02). Qual a explicao disso? A
nova norma jurdica s se aplica quanto EFICCIA dos NJ e a simulao est no campo da VALIDADE,
mantendo-se, portanto, o regramento anterior neste ponto.
ATENO! En. 578 afirma que para ser declarada a simulao no necessria ao prpria, pois
se trata de negcio jurdico nulo.

ENUNCIADO 578 Sendo a simulao causa de nulidade do negcio jurdico, sua

alegao prescinde de ao prpria.

2.7.2. Espcies de Simulao

1) Simulao absoluta

Celebra-se um NJ, aparentemente normal, MAS que no visa a produzir efeito jurdico algum.
Exemplo: cidado casado. O seu casamento no vai bem e tem receio da eventual partilha. Celebra
um contrato no qual ele deve transferir bens em pagamento a um amigo, que guarda os bens, mas
na verdade no pretende atingir efeito algum, o amigo guardaria os bens para devolv-los
futuramente.

2) Simulao relativa (dissimulao)

Na relativa, celebra-se um negcio com o objetivo de, como uma mscara, encobrir outro negcio
de efeitos jurdicos proibidos.

Exemplo: cidado casado tem amante (concubina). O CC probe o casado de doar bens amante. Eles
ento simulam, celebram uma compra e venda, mas na verdade ele cede o bem e ela no paga nada.

OBS: esta simulao relativa poder se dar tambm por interposta pessoa, exemplo: o casado d o bem
a um amigo que d amante.

O juiz sempre tentar aproveitar o negcio jurdico invlido. luz do princpio da conservao dos
atos, nos termos da parte final do art. 167 e do enunciado 153 da III JDC, na simulao RELATIVA,
poder o juiz, aproveitar o negcio dissimulado se no houver ofensa lei ou a direito de terceiros.

Exemplo: Descobre-se que a esposa j casada, logo o casamento nulo, ento se pode aproveitar a
doao.

Art. 167. nulo o negcio jurdico simulado, mas subsistir o que se dissimulou, se
vlido for na substncia e na forma.
1 Haver simulao nos negcios jurdicos quando:
I - aparentarem conferir ou transmitir direitos a pessoas diversas daquelas s quais
realmente se conferem, ou transmitem;
II - contiverem declarao, confisso, condio ou clusula no verdadeira;
III - os instrumentos particulares forem antedatados, ou ps-datados.
2 Ressalvam-se os direitos de terceiros de boa-f em face dos contraentes do
negcio jurdico simulado.

JDC - 153 Art. 167: Na simulao relativa, o negcio simulado (aparente) nulo,
mas o dissimulado ser vlido se no ofender a lei nem causar prejuzos a terceiros.
 293 Art. 167: Na simulao relativa, o aproveitamento do negcio jurdico
dissimulado no decorre to-somente do afastamento do negcio jurdico simulado,
mas do necessrio preenchimento de todos os requisitos substanciais e formais de
validade daquele.

OBS1: O CC/02 no cuida mais da denominada SIMULAO INOCENTE, de maneira que correto
dizer que toda simulao invalida o negcio. Simulao inocente aquela feita sem a inteno de
prejudicar terceiros.
152 Art. 167: Toda simulao, inclusive a inocente, invalidante.

OBS2: Nos termos do enunciado 294 da IV JDC, considerando-se o tratamento de ordem pblica
conferido simulao, que pode inclusive ser reconhecida de ofcio pelo juiz, qualquer pessoa, inclusive
os simuladores, podero aleg-la em juzo.

JDC - 294 Arts. 167 e 168: Sendo a simulao uma causa de nulidade do negcio
jurdico, pode ser alegada por uma das partes contra a outra.

2.7.3. Observaes importantes

1) O que contrato de VACA-PAPEL?

Trata-se de um aparente contrato, de parceria pecuria, mas que pode estar dissimulando um
emprstimo usurrio (ou seja, utiliza-se o contrato de parceria pecuria para mascarar um contrato de
mtuo feneratcio com juros extorsivos).
As cabeas de gado referidas no contrato na verdade so dinheiro, inclusive, este contrato pode
encobrir agiotagem, juros abusivos.
STJ tem combatido o contrato de vaca-papel, como se l no REsp 791581/MS, REsp 760.206/MS
e no REsp 441.903/SP.

2) O que reserva mental?

Alguns autores denominam de RETICNCIA. A reserva mental se configura, quando o agente

resguarda um propsito ntimo na declarao de vontade que projeta, podendo ter repercusso jurdica
nos termos do art. 110 do CC.

Art. 110. A manifestao de vontade subsiste ainda que o seu autor haja feito a
reserva mental de no querer o que manifestou, salvo se dela o destinatrio tinha
conhecimento.

Enquanto a reserva mental estiver oculta, no tem nenhuma repercusso jurdica. O n da questo
est quando a reserva mental manifestada:

1C (Carlos Roberto Gonalves): sustenta que, uma vez manifestada a reserva, e dela tomando
conhecimento a outra parte, o NJ invlido por dolo ou simulao. Se a outra parte se sente vtima vai
procurar invalidar o negcio por dolo. Se a outra parte a tomar conhecimento da reserva e se se juntar
primeira para enganar terceiros, simulao.

2C: (Moreira Alves): consagrada no art. 110 do CC, afirma que, manifestada a reserva, o NJ no
mais subsistir, ou seja, ser inexistente. Corrente para concurso prova objetiva.

2.8. RESUMO DOS VCIOS NO NEGCIO JURDICO

DEFEITOS ERRO DOLO COAO LESO ESTADO DE SIMULAO FRAUDE
NOS NJ PERIGO CONTRA
CREDORES
Conceito Falsa percepo Artifcio com Violncia Abuso de Situao de NJ no pretende Atos com
da realidade. propsito de psicolgica. inexperincia, perigo atingir o efeito propsito de
prejudicar outra necessidade conhecida que deve. Vcio prejudicar
parte. econmica ou pela outra social. credores.
leviandade. parte. Vcio social.
Requisitos/Es Prejuzo Positivo/ Violncia Desproporo Dolo de Absoluta (no Consilium
pcies Substancial Negativo psicolgica Necessidade/ aproveitament existe NJ fraudis
Escusvel Inexperincia o. nenhum) (gratuita no
Principal/ Declarao de exige)
Acidental vontade viciada Dolo de Relativa (a ideia
aproveitament outro NJ) Eventum
Receio srio de o damni
dano
pessoa/famlia/
bens.
Anulabilidade Anulvel Principal: Anulvel Anulvel Anulvel Nulo Anulvel
/Nulidade Anulvel

Acidental:
perdas e danos
Terceiro - Anula se a Anula se a - - - De m-f
parte parte compe o polo
beneficiada beneficiada passivo,
sabia sabia, juntamente
(respondendo o respondendo com o devedor
terceiro por solidariamente e com quem
perdas e com o coator, este celebrou
danos), caso caso contrrio, contrato.
contrrio s esse
terceiro responde
responde perdas e danos
perdas e danos e mantm NJ.
e mantm
negcio.

PLNO DE EFICCI DO NEGOCIO JURIDICO

1. INTRODUO

Professor Antnio Junqueira (USP): neste terceiro plano estuda-se a eficcia jurdica do
negcio jurdico e os elementos que interferem nesta eficcia.

Elementos que interferem na eficcia do NJ:

1) Condio;
2) Termo;
3) Modo ou encargo.

Condio Termo Encargo

Negcio depende de evento Negcio depende de evento Liberalidade + nus
Futuro + incerto Futuro + certo
Identificado pelas conjunes Identificado pela conjuno Identificado pelas conjunes
se e enquanto quando para que e com o fim de
Suspende (condio Suspende (termo inicial) ou No suspende nem resolve a
suspensiva) ou resolve/pe fim resolve (termo final) os efeitos do eficcia do negcio. No
(condio resolutiva) os efeitos negcio jurdico cumprido o encargo, cabe
do negcio jurdico revogao da liberalidade
2. CONDIO

2.1. CONCEITO

Trata-se de um elemento acidental do negcio jurdico consistente em um acontecimento

futuro e incerto que subordina a sua eficcia jurdica.

Art. 121. Considera-se condio a clusula que, derivando exclusivamente da

vontade das partes, subordina o efeito do negcio jurdico a evento FUTURO e
INCERTO.

Condio caracteriza-se pela futuridade e certeza.

2.1.1. Futuridade

sempre futura, porque fato passado no condio.

2.1.2. Incerteza

A incerteza da condio refere-se ocorrncia ou no do fato. No temos certeza se ele vai

acontecer. Exemplo: me comprometo a te doar determinado veculo, QUANDO tu te casar (tu no tens
certeza que irs casar).

OBS: caso exista certeza da ocorrncia do fato, ainda que no se saiba o seu momento, condio
no ser. Por isso, em geral, a morte, por ser CERTA, no traduz condio.

Caio Mrio Excepcionalmente, caso haja perodo pr-determinado de tempo, dentro no qual
a morte deva ocorrer (exemplo: obrigo-me a dar a fazenda, se o meu tio morrer at o dia 15) em tal
caso, por conta da incerteza do fato, a morte condio.

OBS: A clusula que estipula a condio sempre convencionada pelas prprias partes (art. 121), no
podendo a clusula ser determinada por lei (condiciones jris condies necessrias, como por
exemplo, a escritura pblica na venda de um imvel, no uma condio voluntria, mas sim um
requisito formal de validade legalmente exigido).

2.2. CLASSIFICAO DA CONDIO

2.2.1. Quanto ao modo de atuao

1) Suspensiva (art. 125 e 126 CC)

Art. 125 e 126 do CC.

Art. 125. Subordinando-se a eficcia do negcio jurdico condio SUSPENSIVA,

enquanto esta se no verificar, no se ter adquirido o direito, a que ele visa.

Art. 126. Se algum dispuser de uma coisa sob condio SUSPENSIVA, e,

pendente esta, fizer quanto quela novas disposies, estas no tero valor,
realizada a condio, se com ela forem incompatveis.

A condio suspensiva aquela que enquanto no verificada paralisa ou suspende o

incio da eficcia jurdica do negcio (exemplo: vou doar fazenda quando tu te casar com minha
sobrinha, enquanto a condio no se opera, o incio dos efeitos do negcio encontra-se paralisado,
suspenso).

Nos termos do art. 125, enquanto a condio suspensiva no se implementa, as partes

ainda no adquirem os direitos e obrigaes decorrentes do negcio.

OBS1: seguindo a doutrina do professor Caio Mrio, correto dizer que haver pagamento indevido
caso o devedor o efetue, antes do implemento da condio suspensiva. Enquanto ainda no
verificada a condio, no h direitos e obrigaes recprocos (art. 125 do CC).

OBS2: a condio suspensiva suspende a exigibilidade E a aquisio do direito.

2) Resolutiva (art. 127 e 128 CC)

Art. 127. Se for RESOLUTIVA a condio, enquanto esta se no realizar, vigorar

o negcio jurdico, podendo exercer-se desde a concluso deste o direito por ele
estabelecido.

Art. 128. Sobrevindo a CONDIO RESOLUTIVA, extingue-se, para todos os

efeitos, o direito a que ela se ope; mas, se aposta a um negcio de execuo
continuada ou peridica, a sua realizao, salvo disposio em contrrio, no tem
eficcia quanto aos atos j praticados, desde que compatveis com a natureza da
condio pendente e conforme aos ditames de boa-f.

J a condio resolutiva (a ser desenvolvida no modo de Teoria Geral do Contrato), traduz

acontecimento futuro e incerto que, quando verificado, resolve a eficcia jurdica do negcio que vinha
sendo produzida. o contraponto da condio suspensiva, porque esta condio suspende o incio
dos efeitos (a eficcia jurdica do negcio), na condio resolutiva acontece o contrrio: o NJ
celebrado hoje est gerando efeitos, quando a condio se implementar os efeitos esto
RESOLVIDOS (art. 127 CC). DESFAZ os efeitos jurdicos que estavam sendo produzidos pelo
negcio.

Ateno aos arts. 129 e 130 do CC:

Art. 129. Reputa-se verificada, quanto aos efeitos jurdicos, a condio cujo
implemento for maliciosamente obstado pela parte a quem desfavorecer,
considerando-se, ao contrrio, no verificada a condio maliciosamente levada a
efeito por aquele a quem aproveita o seu implemento.

Art. 130. Ao titular do direito eventual, nos casos de condio suspensiva ou

resolutiva, permitido praticar os atos destinados a conserv-lo.

2.2.2. Quanto licitude

1) Lcita (art. 122 CC)

Art. 122. So lcitas, em geral, todas as condies no contrrias lei, ordem

pblica ou aos bons costumes; entre as condies defesas se incluem as que
privarem de todo efeito o negcio jurdico, ou o sujeitarem ao puro arbtrio de uma
das partes.

So legais as que no forem contrrias a lei, ordem pblica e aos bons costumes (padro mdio
de moralidade conceito aberto).
 2) Ilcita (art. 122 segunda parte, 123 e 124 CC)

Art. 122. So lcitas, em geral, todas as condies no contrrias lei, ordem

pblica ou aos bons costumes; entre as condies defesas se incluem as que
privarem de todo efeito o negcio jurdico, ou o sujeitarem ao puro arbtrio de uma
das partes.

Art. 123. Invalidam os negcios jurdicos que lhes so subordinados:

I - as condies fsica ou juridicamente impossveis, quando suspensivas;
II - as condies ilcitas, ou de fazer coisa ilcita;
III - as condies incompreensveis ou contraditrias.

Art. 124. Tm-se por inexistentes as condies impossveis, quando

resolutivas, e as de no fazer coisa impossvel.

Contrria lei, ordem pblica e aos bons costumes. Exemplo: condio de matar
algum ou de no sair do pas, condio de instalar casa de prostituio.

Uma condio ILCITA, nos termos do artigo 123 do CC, e segundo a doutrina do prprio
Clvis Bevilqua, invalida TODO NJ. como se a condio ilcita fosse uma laranja podre em um
cesto. A condio interfere nos prprios direitos do NJ.

Dentro da condio ILCITA, o codificador tambm considera ilcita a condio

puramente potestativa e a condio perplexa.

CUIDADO com a condio potestativa a condio ilcita a condio PURAMENTE potestativa,

porque deriva do exclusivo arbtrio ou capricho de uma das partes. uma expresso de tirania.
Exemplo: celebra-se um NJ dizendo que a parte far o pagamento da obrigao no dia tal, SE esta
quiser. tirnica, pois fica adstrita ao querer de uma das partes.

OBS: h situaes em que o ordenamento jurdico por exceo acata a condio puramente
potestativa. O ordenamento jurdico pode excepcionar a ele mesmo.

Excepcionalmente, o prprio ordenamento jurdico admite, situaes em que a vontade

exclusiva de uma das partes prevalece interferindo na eficcia jurdica do NJ (exemplo: art. 49 do
CDC). o direito de arrependimento.

Art. 49 - O consumidor pode desistir do contrato, no prazo de 7 (sete) dias a contar

de sua assinatura ou do ato de recebimento do produto ou servio, sempre que a
contratao de fornecimento de produtos e servios ocorrer fora do estabelecimento
comercial, especialmente por telefone ou a domiclio.
Pargrafo nico - Se o consumidor exercitar o direito de arrependimento previsto
neste artigo, os valores eventualmente pagos, a qualquer ttulo, durante o prazo de
reflexo, sero devolvidos, de imediato, monetariamente atualizados .

No se esquecer, que NO GERAL, a condio puramente potestativa ilcita e invalida o NJ.

Condio PURAMENTE potestativa x SIMPLESMENTE potestativa

Condio simplesmente potestativa: lcita e no arbitrria, uma vez que embora dependa da
vontade de uma das partes, alia-se a fatores circunstanciais, que a amenizam.

Exemplo: um time de futebol celebra um contrato com um jogador do time no qual este receber
01 milho de reais, CASO no ltimo jogo do campeonato ele se torne o artilheiro da competio. futuro
e incerto. Depende da vontade do jogador? Sim, mas depende de outros fatores como o nvel tcnico de
sua equipe e das outras equipes, depende sua vontade, mas no exclusivamente de sua vontade,
depende da anlise do caso concreto.
 Condio perplexa

ilcita, aquela que contraditria em seus prprios termos, priva o NJ dos seus efeitos. Exemplo:
contrato de locao residencial sob a condio de o locador no morar no imvel. uma condio que
tranca os efeitos.

Condio promscua

Trata-se da condio que nasce simplesmente potestativa, e se impossibilita depois. Exemplo: o

exemplo do jogador, aquele a que se prometeu o prmio, se for o artilheiro, quebra a perna antes do jogo.
Condio simplesmente potestativa se impossibilita e se transforma em condio promscua.

Exceo 49 CDC: lcita

direito de
arrependimento
Puramente potestativa

Contrria: invalida
Ilcita TODO NJ.
Perplexa

Condio

Lcita
Lei, ordem pblica e
Simplesmente potestativa
bons costumes

2.2.3. Quanto a origem

1) Casual

O fato futuro e incerto um evento da natureza (exemplo: me obrigo a transferir 10.000 reais
sua safra de cacau, SE chover).

2) Potestativa

J vimos: quando o fato deriva da vontade da parte. Ela pode ser puramente potestativa (invalida
do NJ) ou simplesmente potestativa.

3) Mista

A condio mista aquela, que deriva da vontade da parte E da atuao de um terceiro (fato
exgeno). Exemplo: me obrigo a lhe entregar 10.000 se voc constituir sociedade com o meu irmo (duas
vontades, sua e do meu irmo).

3. TERMO

3.1. CONCEITO
 O termo um acontecimento futuro e certo que interfere na eficcia jurdica do negcio. Ao
contrrio da condio (suspensiva), suspende a exigibilidade, mas NO a aquisio do direito e da
obrigao correspondente, razo pela qual o pagamento antecipado possvel, em regra. Ele adquire o
direito, mas no pode exercit-lo.

Pode ser:

1) Convencional: estipulado pela vontade das partes.

2) Legal: determinado por lei. Exemplo: obrigao tributria.

3) Judicial: fixado pelo juiz tambm chamado de termo de graa

3.2. CARACTERSICAS

1) Futuro

2) Certo

Sabe-se que vai ocorrer, ainda que no se saiba quando (exemplo: morte).

OBS: diferentemente da condio suspensiva, nos termos do art. 131 o termo suspende apenas o
exerccio, mas no os direitos e obrigaes decorrentes do NJ. Exemplo: se celebra contrato para
comear daqui a 20 dias, desde a celebrao j existem direitos e obrigaes. Pode at pagar
antecipadamente, que no ser indevido.

Art. 131. O termo inicial suspende o exerccio, mas no a aquisio do direito.

Art. 132. Salvo disposio legal ou convencional em contrrio, computam-se os

prazos, excludo o dia do comeo, e includo o do vencimento.
1o Se o dia do vencimento cair em feriado, considerar-se- prorrogado o prazo at
o seguinte dia til.
2o Meado considera-se, em qualquer ms, o seu dcimo quinto dia.
3o Os prazos de meses e anos expiram no dia de igual nmero do de incio, ou no
imediato, se faltar exata correspondncia.
4o Os prazos fixados por hora contar-se-o de minuto a minuto.

Art. 133. Nos testamentos, presume-se o prazo em favor do herdeiro, e, nos

contratos, em proveito do devedor, salvo, quanto a esses, se do teor do instrumento,
ou das circunstncias, resultar que se estabeleceu a benefcio do credor, ou de
ambos os contratantes.

Art. 134. Os negcios jurdicos entre vivos, sem prazo, so exequveis desde logo,
salvo se a execuo tiver de ser feita em lugar diverso ou depender de tempo.

Art. 135. Ao termo inicial e final aplicam-se, no que couber, as disposies relativas
condio suspensiva e resolutiva.

OBS:
Termo determinado: certo quanto ocorrncia e certo quanto ao momento.
Termo indeterminado: certo quanto ocorrncia, mas incerto quanto ao momento da ocorrncia.

4. MODO OU ENCARGO

Tpico dos negcios gratuitos.

 O modo ou encargo um nus que se atrela a uma liberalidade, o encargo no tem peso de uma
contraprestao: o encargo apenas um nus, um prejuzo que se suporta em troca de um benefcio
maior. No est se contraprestando.

Art. 136. O encargo no suspende a aquisio nem o exerccio do direito, salvo

quando expressamente imposto no negcio jurdico, pelo disponente, como
condio suspensiva.

Exemplo: doei a fazenda para A, mas ele dever em contraprestao, pagar uma penso para minha tia
ou construir uma capela. A fazenda j dele antes de realizar o encargo, visto que este no impede a
aquisio do direito.

Art. 137. Considera-se no escrito o encargo ilcito ou impossvel, salvo se

constituir o motivo determinante da liberalidade, caso em que se invalida o negcio
jurdico.

Se o encargo ilcito ou impossvel desconsidera-se o encargo e segue-se o negcio. a regra

geral. Mas se ficar claro que este encargo era o motivo determinante, a finalidade do negcio, TODO o
negcio invalidado.

Exemplo: celebro contrato com A, doando um imvel, e o encargo dever ser A fazer uma casa de
prostituio, porm se ficar claro que este encargo era a causa do prprio negcio, TODO NEGCIO
invalidado, questo de anlise do caso concreto.

OBS: art. 555 e 562.

Art. 555. A doao pode ser revogada por ingratido do donatrio, ou por
inexecuo do encargo.

Art. 562. A doao onerosa pode ser revogada por inexecuo do encargo, se o
donatrio incorrer em mora. No havendo prazo para o cumprimento, o doador
poder notificar judicialmente o donatrio, assinando-lhe prazo razovel para que
cumpra a obrigao assumida.

5. CONDIO x TERMO x ENCARGO

CONDIO TERMO ENCARGO

Conceito Evento FUTURO e Acontecimento FUTURO ACESSRIO
INCERTO por meio do e CERTO que subordina o ACIDENTAL do NJ que
qual se subordinam ou incio ou o trmino da impe ao beneficirio
resolvem-se os efeitos eficcia jurdica de nus a ser cumprido, em
jurdicos de um NJ. determinado ato negocial. prol de uma liberalidade
maior.
Requisitos Futuridade Futuridade
Incerteza Certeza
Voluntariedade

Espcies Suspensiva Inicial

Resolutiva Final

Caractersticas Diz respeito prpria O termo inicial suspende o Peso atrelado a uma
ocorrncia do fato e no exerccio, mas no a vantagem.
do perodo de tempo em aquisio do direito (por
que ir se realizar. isso devedor pode pagar No suspende a aquisio
antes do termo... no nem o exerccio do direito.
pagamento indevido). S se posto como
condio suspensiva
 Enquanto no ocorre a Atos negociais sem prazo (caso em que no ser
pessoa no adquire o so exigveis de imediato encargo).
direito (suspensiva). (prazo tcito).

Ou no o perde
(resolutiva).
Ilicitude Ilcito ou impossvel:
Puramente potestativas considerado no escrito
(exceo CDC / # (inexistente). Salvo se for
simplesmente o motivo determinante da
potestativas) liberalidade (causa) do
ato, caso em que
Perplexas (contraditrias) INVALIDA.
Invalidade
Fisicamente impossvel* Ao termo inicial e final Encargo ilcito, sendo
Juridicamente aplicam-se, no que motivo determinante da
impossvel* couber, as disposies liberalidade invalida o NJ.
relativas condio (Ou seja, atuando como
*se suspensivas, caso suspensiva e resolutiva. uma condio suspensiva
resolutivas so tidas tem o mesmo efeito de
como inexistentes, assim uma condio suspensiva
como a condio de no ilcita = invalidar todo NJ)
fazer algo impossvel
subsistindo NJ.

Ilcitas

Contraditrias
(perplexas)

TEORI DS INVLIDDES DO NEGOCIO JURIDICO

1. INTRODUO

Na anlise da invalidade deve-se respeitar em primeiro plano o princpio da conservao. Sempre

que o juiz puder deve, na medida do possvel, tentar conservar o negcio invlido.

Exemplo: chamada REDUO do NJ art. 184 CC uma aplicao do princpio da conservao. Na

reduo, o juiz afasta a clusula invlida, mantendo o restante do negcio, uma maneira de conservar
o NJ. Ele extirpa o que torna o NJ invlido.

Art. 184. Respeitada a inteno das partes, a invalidade PARCIAL de um negcio

jurdico no o prejudicar na parte vlida, se esta for SEPARVEL; a invalidade
da obrigao principal implica a das obrigaes acessrias, mas a destas no induz
a da obrigao principal.

2. NULIDADE ABSOLUTA

2.1. ANLISE DO ART. 166 CC

Nulidade absoluta viola norma de ordem pblica, cogente, portanto mais grave. Os dispositivos so
os seguintes:
 Art. 166 CC
Art. 167 CC (simulao do NJ, j vimos).

Vamos anlise do art. 166:

Art. 166. NULO o negcio jurdico quando:

I - celebrado por pessoa absolutamente incapaz; (agente viciado)
II - for ilcito, impossvel ou indeterminvel o seu objeto; (objeto viciado)
III - o motivo determinante, comum a ambas as partes, for ilcito; (o NJ nulo
quando a CAUSA for ilcita).
IV - no revestir a forma prescrita em lei; (forma viciada)
V - for preterida alguma solenidade que a lei considere essencial para a sua
validade; (forma viciada)
VI - tiver por objetivo fraudar lei imperativa;
VII - a lei taxativamente o declarar nulo, ou proibir-lhe a prtica, sem cominar
sano.

OBS: Aqui o legislador se refere FINALIDADE do NJ, causa.

A despeito de Clvis Bevilqua haver sido anticausalista, resistindo ao pensamento de autores

como Domat, Potier e Cariota Ferrara, percebe-se a influncia da Teoria da Causa no inciso III do art.
166, quando constatamos ser nulo o NJ de causa ou finalidade ilcita.

Causa diferente de motivo exemplo: contrato de doao motivado pela generosidade.

Cuidado: posso doar um bem por desprezo, remorso, sentimento de culpa, o motivo est encerrado na
mente de cada um. Mas a finalidade do negcio determinante a ambas as partes, a finalidade, a causa
LIBERALIDADE. Compra e venda: motivao gostar do lugar do imvel, etc. Causa e/ou finalidade:
ADQUIRIR PATRIMNIO.

Se a causa for ilcita, o negcio invlido, nulo.

Quando a forma for requisito de validade. A transmisso de imvel acima de 30 SM exige escritura
pblica, forma prescrita em lei, caso no seja observada o negcio nulo de pleno direito.

Em algumas situaes a solenidade to importante que gera nulidade sua inobservncia.

Exemplo: testamento cerrado, lacrar requisito. Exemplo: casamento tem que ter portas abertas.

OBS: (V) Conceito aberto, a fraude lei confunde com a ideia de finalidade ilcita. Novidade do CC/02.
Exemplo: contrato de sociedade para fraudar, empresa para lavagem de dinheiro.

Sempre quando a lei disser VEDADO... PROIBIDO... sem dizer a sano, a sano a
nulidade absoluta.

Memorizar esse artigo!

2.2. CARACTERSTICAS DA NULIDADE ABSOLUTA

1) A nulidade absoluta, por ser grave, poder ser arguida por qualquer pessoa, pelo MP (quando
tiver interveno no processo), ou at mesmo ser reconhecida de ofcio pelo juiz (Art. 168 CC).

2) A nulidade absoluta no admite confirmao nem convalesce pelo decurso do tempo (art. 169
CC).

3) A sentena declaratria de nulidade absoluta produz efeitos EX TUNC. Seus efeitos retroagem
para atacar o ato no incio, ab initio.
2.2.1. Declarao de ofcio. Legitimidade

A nulidade absoluta, por ser grave, poder ser arguida por qualquer pessoa, pelo MP (quando tiver
interveno no processo), ou at mesmo ser reconhecida de ofcio pelo juiz (Art. 168 CC).

Art. 168. As nulidades dos artigos antecedentes podem ser alegadas por qualquer
interessado, ou pelo Ministrio Pblico, quando lhe couber intervir.
Pargrafo nico - As nulidades devem ser pronunciadas pelo juiz, quando
conhecer do negcio jurdico (de ofcio) ou dos seus efeitos e as encontrar
provadas, no lhe sendo permitido supri-las, ainda que a requerimento das partes.

OBS: no caso da nulidade absoluta de casamento, Tartuce e Simo com propriedade observam a
impossibilidade do reconhecimento de ofcio pelo juiz. Isto pela intimidade do casamento e ao fato de o
CC no prever tal possibilidade ao juiz.

2.2.2. Confirmao

A nulidade absoluta no admite confirmao nem convalesce pelo decurso do tempo (art. 169
CC).

Art. 169. O negcio jurdico nulo no suscetvel de confirmao, nem convalesce

pelo decurso do tempo. (S repetindo o ato, sem os vcios...)

ENUNCIADO 537 A previso contida no art. 169 no impossibilita que,

excepcionalmente, negcios jurdicos nulos produzam efeitos a serem preservados
quando justificados por interesses merecedores de tutela.

Exemplo: celebro um contrato aos 15 anos de idade (absolutamente incapaz), NJ NULO. Se quando
chego aos 18 anos, resolvo confirmar o contrato que fiz aos 15, terei que repetir o NJ, porque negcio
NULO no admite confirmao e NO convalesce pelo decurso do tempo (imprescritvel).

OBS: embora imprescritvel o reconhecimento da nulidade absoluta, os seus efeitos patrimoniais, todavia,
prescrevem.

Ento, como eventuais efeitos patrimoniais prescrevem, se A celebra com B em 2005 negcio
nulo, a qualquer tempo B poder obter o reconhecimento da nulidade absoluta, mas se B pretender a
condenao da outra parte por conta da nulidade do contrato a indeniz-lo (indenizatria), este efeito
patrimonial prescrever no prazo de lei (Enunciado 536 da VII Jornada de Direito Civil).

ENUNCIADO 536 Resultando do negcio jurdico nulo consequncias

patrimoniais capazes de ensejar pretenses, possvel, quanto a estas, a incidncia
da prescrio.

2.2.3. Efeito ex tunc

A sentena declaratria de nulidade absoluta produz efeitos ex tunc.

Seus efeitos retroagem para atacar o ato no incio, ab initio.
Respeitados por bvio, efeitos em face de terceiros de boa-f.

3. NULIDADE RELATIVA (ANULABILIDADE)

3.1. PREVISO LEGAL

 Menos grave, viola norma meramente dispositiva. Est prevista no art. 171 CC.

Art. 171. Alm dos casos expressamente declarados na lei, ANULVEL o

negcio jurdico:
I - por incapacidade RELATIVA do agente;
II - por vcio resultante de ERRO, DOLO, COAO, ESTADO DE PERIGO, LESO
ou FRAUDE CONTRA CREDORES (todos os vcios de negcio, exceto a
simulao).

No abrange todos os casos, ele a BASE da nulidade relativa ou anulabilidade, mas existem no
cdigo outras hipteses que reconhecem a nulidade relativa como, por exemplo, o art. 496:

Art. 496. ANULVEL a venda de ascendente a descendente, salvo se os outros

descendentes e o cnjuge do alienante expressamente houverem consentido.
Pargrafo nico - Em ambos os casos, dispensa-se o consentimento do cnjuge se
o regime de bens for o da separao obrigatria.

3.2. CARACTERSTICAS DA NULIDADE RELATIVA

1) O negcio anulvel somente pode ser impugnado por quem tenha legtimo interesse jurdico, no
podendo o juiz faz-lo de ofcio (art. 177 CC).

2) A anulabilidade deve ser impugnada dentro de prazos decadenciais declarados por lei (art. 178 e
179 CC).

3) Diferentemente de um negcio nulo, o anulvel, por ser menos grave, admite confirmao
expressa ou tcita (art. 172 a 174 CC).

4) Lembra-nos Humberto Theodoro Jr. que a sentena anulatria, posto desconstitutiva, tem eficcia
EX TUNC. Ela tambm retroativa.

3.2.1. Impossibilidade de declarao de ofcio. Legitimidade

O negcio anulvel somente pode ser impugnado por quem tenha legtimo interesse jurdico, no
podendo o juiz faz-lo de ofcio (art. 177 CC).

Art. 177. A anulabilidade no tem efeito antes de julgada por sentena, nem se
pronuncia de ofcio; s os interessados a podem alegar, e aproveita exclusivamente
aos que a alegarem, salvo o caso de solidariedade ou indivisibilidade.

3.2.2. Prazo decadencial

A anulabilidade deve ser impugnada dentro de prazos decadenciais declarados por lei (art. 178 e
179 CC).

No se fala em imprescritibilidade, ele deve ser impugnado dentro do prazo determinado pela lei.

Art. 178. de QUATRO ANOS o prazo de decadncia para pleitear-se a

anulao do negcio jurdico, contado:
I - no caso de coao, do dia em que ela cessar;
II - no de erro, dolo, fraude contra credores, estado de perigo ou leso, do dia
em que se realizou o negcio jurdico;
III - no de atos de incapazes, do dia em que cessar a incapacidade.
 Art. 179. Quando a lei dispuser que determinado ato anulvel, sem estabelecer
prazo para pleitear-se a anulao, ser este de DOIS ANOS, a contar da data da
concluso do ato.

ENUNCIADO 538 No que diz respeito a terceiros eventualmente prejudicados, o

prazo decadencial de que trata o art. 179 do Cdigo Civil no se conta da celebrao
do negcio jurdico, mas da cincia que dele tiverem.

Regra geral, a ao anulatria tem prazo decadencial de 04 anos.

OBS: Na forma do art. 179, toda vez que o legislador disser: ANULVEL, sem estabelecer prazo, este
ser de 02 anos (por isso, veremos nas aulas de contrato em espcie que combinando o art. 179 com o
496, concluiremos a perda de eficcia da Smula 494 do STF: ela dizia que se o ascendente vende ao
descendente sem o consentimento dos outros herdeiros, o prazo para alegar a anulabilidade seria de 20
anos. Ver tambm o enunciado 368 da IV JDC).
JDC - 368 Art. 496. O prazo para anular venda de ascendente para descendente
decadencial de dois anos (art. 179 do Cdigo Civil).

3.2.3. Confirmao

Diferentemente de um negcio nulo, o anulvel, por ser menos grave, admite confirmao
expressa ou tcita (art. 172 a 174 CC).

Art. 172. O negcio anulvel pode ser confirmado pelas partes, salvo direito de
terceiro.

Art. 173. O ato de confirmao deve conter a substncia do negcio celebrado

e a vontade expressa de mant-lo.

Art. 174. escusada a confirmao expressa, quando o negcio j foi

cumprido em parte pelo devedor, ciente do vcio que o inquinava.

OBS: at que seja proferida a sentena anulatria, o negcio anulvel gera efeitos jurdicos o que se
convencionou chamar de EFICCIA INTERIMSTICA.

3.2.4. Eficcia ex tunc

Lembra-nos Humberto Theodoro Jr. que a sentena anulatria, posto desconstitutiva, tem eficcia
ex tunc. Ela tambm retroativa.
Quando se celebra o negcio anulvel, ele gera uma eficcia at o dia do proferimento da sentena
(eficcia interimstica). Se a parte prejudicada no ingressa com ao e no h sentena, seguem os
efeitos produzidos, mas se h sentena anulatria, os efeitos so desconstitudos.

Proferida a sentena, ela retroage seus efeitos. Repe as partes ao estado quo ante.

Ver art. 182 do CC.

Art. 182. Anulado o negcio jurdico, restituir-se-o as partes ao estado em que

antes dele se achavam, e, no sendo possvel restitu-las, sero indenizadas com
o equivalente.

*Vide acima sobre a natureza da sentena anulatria de acordo com Fredie.

*O que CONVERSO do negcio jurdico invlido?

 uma forma de aproveitamento do negcio invlido (nulo ou anulvel), uma medida sanatria
do negcio invlido, uma medida que visa san-lo. A base deste instituto est no BGB (Cdigo Civil
Alemo).

Conversibilidade - instituto j conhecido no mbito processual conversibilidade dos interditos

possessrios.

Na forma do art. 170, o sistema jurdico brasileiro, consagra a converso do negcio jurdico
invlido: trata-se de uma medida sanatria por meio da qual se aproveitam os elementos materiais de um
negcio nulo ou anulvel, convertendo-o em outro negcio de fins lcitos.

Na converso no est se confirmando o mesmo negcio, est se aproveitando os elementos

materiais de tal negcio, transformando-o em OUTRO negcio, ento vlido. O juiz o retira da
categoria A em que ele invlido e o transforma em categoria B, como uma categorizao do negcio.

Aproveitam-se os elementos materiais dele (requisito objetivo), conforme vontade das partes, que
se pudessem previr a nulidade o teriam querido (requisito subjetivo), e transformando-o em negcio
vlido.

Art. 170. Se, porm, o negcio jurdico NULO contiver os requisitos de outro,
subsistir este quando o fim a que visavam as partes permitir supor que o teriam
querido, se houvessem previsto a nulidade.

DOUTRINA: Marcos Mello aplica-se ao anulvel, se pode o MAIS, tambm pode o MENOS grave
ser aproveitado.

Exemplo de converso: a converso de uma compra e venda NULA por vcio de forma (escritura
pblica), em promessa de compra e venda.

TO ILICITO

*Cristiano Chaves

1. NOES GERAIS

1.1. CONCEITO E EVOLUO

Ato ilcito o comportamento humano voluntrio, contrrio ao direito, e causador de prejuzo de

ordem material ou moral.
Ou seja, o ato que traz efeitos potencialmente contrrios norma jurdica, e no apenas lei.

Exemplo: Se o manual do LFG diz que proibido gravar a aula, e o aluno grava, trata-se de ato
ilcito, mesmo no sendo contrrio a uma lei.

No h ilicitude que no decorra de violao de uma norma jurdica.

Historicamente, costumamos associar a todo ato ilcito uma indenizao. Isso, pois o CC/16 no
conferiu autonomia aos institutos da responsabilidade civil e do ato ilcito (art. 159 do CC/16).
 CC/16, Art. 159. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia, ou
imprudncia, violar direito, ou causar prejuzo a outrem, fica obrigado a reparar o
dano.

Esse artigo expressamente afirmou que todo ato ilcito implicava em dever de reparao. No fim
das contas, todo ato ilcito era uma responsabilidade civil.

O NCC libertou o ato ilcito da responsabilidade civil. Agora, os institutos esto em planos
completamente distintos. ATO ILCITO est na teoria geral do direito civil (art. 186 e 187), ao passo
que a RESPONSABILIDADE CIVIL um desdobramento do direito obrigacional (art. 927).

Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia,

violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato
ilcito.

Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede
manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f
ou pelos bons costumes.

ENUNCIADO 539 O abuso de direito uma categoria jurdica autnoma em

relao responsabilidade civil. Por isso, o exerccio abusivo de posies jurdicas
desafia controle independentemente de dano

Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica
obrigado a repar-lo.

1.2. SNTESE

1) Se o ato ilcito a violao da norma, ela prpria que dir quais sero os efeitos de sua violao.

2) Nem todo ato ilcito gera responsabilidade civil. Existem outros efeitos jurdicos decorrentes do ato
ilcito. Exemplo: donatrio indigno. O ato ilcito da indignidade no enseja reparao, mas autoriza
que o doador revogue a doao.

3) Nem toda responsabilidade civil provm de um ato ilcito. Exemplo: responsabilidade civil pelos
danos praticados em estado de necessidade.

Alm do conhecido (e mais comum) dever de reparar o dano (responsabilidade civil), peculiar a
CERTOS (a maioria) ilcitos, existem vrios outros efeitos que podem decorrer de um ato ilcito. Vejamos:

2. EFEITOS DA ILICITUDE (CIVIL)

Os efeitos so previstos na prpria norma jurdica violada:

1) Efeito indenizante;
2) Efeito caducificante;
3) Efeito invalidante;
4) Efeito autorizante;
5) Outros efeitos.

2.1. EFEITO INDENIZANTE

 Esse o efeito que enseja a responsabilidade civil (reparao do dano causado). Exemplo: Acidente
de trnsito. O motorista culpado tem o dever de indenizar a vtima do dano.

2.2. EFEITO CADUCIFICANTE

Ilcitos caducificantes so aqueles que geram a perda ou restrio de um direito para seu autor.
Exemplo: pai que castiga imoderadamente os filhos (ato ilcito) tem como consequncia a perda ou
suspenso do poder familiar.
Toda vez que um ato ilcito implicar na perda ou restrio de direitos, tratar-se- de ilcito
caducificante.

2.3. EFEITO INVALIDANTE

Exemplo: Contrato de transporte de substncia ilcita. O transportador no pode executar o contrato,

pois o objeto do contrato nulo. Ou seja, a consequncia da ilicitude do objeto de um negcio jurdico
a invalidade de ato.
Toda a vez que o efeito do ato ilcito for a nulidade ou anulabilidade do ato tratar-se- de ilcito
invalidante.

2.4. EFEITO AUTORIZANTE

Ilcitos autorizantes so aqueles autorizam a vtima a praticar um ato, no intuito de neutraliz-los.

Exemplo: Art. 557 do CC. Doador que fica autorizado a revogar a doao, nos casos de ingratido
do donatrio.

Art. 557. Podem ser revogadas por ingratido as doaes:

I - se o donatrio atentou contra a vida do doador ou cometeu crime de homicdio
doloso contra ele;
II - se cometeu contra ele ofensa fsica;
III - se o injuriou gravemente ou o caluniou;
IV - se, podendo ministr-los, recusou ao doador os alimentos de que este
necessitava.

OBS: O art. 557 estabelece um rol EXEMPLIFICATIVO de condutas ilcitas, nos termos do Enunciado 33
da Jornada.

33 Art. 557: O novo Cdigo Civil estabeleceu um novo sistema para a revogao
da doao por ingratido, pois o rol legal previsto no art. 557 deixou de ser taxativo,
admitindo, excepcionalmente, outras hipteses.

O STJ diz que esse rol deve ser interpretado de acordo com a tipicidade finalstica, ou seja, o
juiz pode considerar outros fatos que tenham a mesma finalidade dos tipos previstos nesse artigo.

Exemplo: O donatrio no matou dolosamente o doador, mas o induziu a se suicidar. Nesse caso, o juiz
pode considerar essa conduta como uma ingratido.

A tipicidade finalstica tambm est presente no art. 1.814 (causas de indignidade) e 1.963
(causas de deserdao).

Ver sucesses.
 INDIGNIDADE
De qualquer sucessor (herdeiro ou legatrio);
Diz respeito a um ato praticado ANTES ou DEPOIS
da abertura da sucesso;
Ao de Indignidade (prazo decadencial de 04 anos
contados da abertura da sucesso) Pargrafo nico
do 1.415, CC. Esta ao ser promovida depois da
morte (post mortem).
Qualquer interessado tem legitimidade para ajuizar
essa ao (irmos, cnjuge, Fazenda Pblica.) MP
tem legitimidade? Enunciado 116. Sim. (Chaves e
Silvio Rodrigues contra).
Segue o procedimento comum ordinrio.
Causas de indignidade do CC: art. 1.814.
DESERDAO
Somente herdeiro necessrio (se no for necessrio,
no h necessidade de deserdao; basta o testador
dispor de todo o patrimnio e privar o sujeito de sua
liberalidade).
Ato praticado ANTES da abertura da sucesso.
- Manifestao de vontade do autor da herana,
atravs de Testamento, que necessita de
homologao judicial.
- Somente o autor da herana pode deserdar.
Causas de deserdao: As mesmas de indignidade
(1.814), alm das causas do art. 1962 e 1963 do CC.

Essa ilicitude (ato de ingratido) tem como efeito autorizar o doador a promover a ao de
revogao da doao. No se fala em indenizao nesse caso.

2.5. OUTROS EFEITOS

So inmeros os efeitos potenciais que podem decorrer de um ato ilcito. a norma jurdica que
prev e indica o efeito que decorre do ato ilcito.

s vezes o efeito da ilicitude uma presuno legal ou judicial. Exemplo: Art. 2A da Lei 8.560/92,
que prev como consequncia ao ru que se recusa ao exame de DNA, a presuno de veracidade dos
fatos que se queria provar. Ver presuno em Fredie.

O ato ilcito um fato jurdico (ver teoria do fato jurdico).

3. ELEMENTOS DO ATO ILCITO

3.1. QUAIS SO OS ELEMENTOS DO ATO ILCITO?

1) Conduta ilcita
2) Dano
3) Nexo de causalidade

Se o dano um dos pressupostos do ato ilcito e nem todo ato ilcito gera dever de reparao (dever
de indenizar), nem todo dano merece reparao.

Ou seja, nem todo dano juridicamente indenizvel. Existem danos que geram efeitos,
caducificantes, autorizantes, invalidantes e etc.
OBS: H autores (Eduardo Ferreira Jordo) que dizem no ser o dano um pressuposto do ato ilcito, mas
sim da responsabilidade civil. Ou seja, para esses autores, somente o ato ilcito indenizante ,
necessariamente, lesivo.

Sobre o dano, Csar Fiuza:

O dano pode ser material (patrimonial) ou pessoal, este fsico ou moral. Patrimonial o dano de
que resultem prejuzos materiais, de fcil avaliao em dinheiro. Na esfera do dano pessoal, haver danos
fsicos e morais. O dano moral consiste em constrangimento que algum experimenta, em consequncia
de leso a direito personalssimo, como a honra, a boa fama etc., ilicitamente produzida por outrem. Aqui
no se fala em indenizao, mas em compensao. Se dvida havia em relao ao dano moral e sua
compensabilidade, a Constituio sanou-a, ao admitir, expressamente, no art. 5, V, a indenizao por
danos morais. O Cdigo Civil tambm consagrou o princpio, no art. 186. O difcil , porm, calcular o
montante da indenizao por danos morais.
Por fim, o dano ser direto, quando resultar do fato como sua consequncia imediata. E indireto,
quando decorrer de circunstncias ulteriores que agravam o prejuzo, diretamente suportado. De regra,
somente se indenizam os danos diretos. Vejamos exemplo: Roberto atropela Juan, que morre no hospital,
devido infeco hospitalar. A morte dano indireto da conduta de Roberto, que por ela no responder.
(nesse caso tenho que lembrar que tem jurisprudncia em sentido contrrio!)
Liquidao dos danos - Liquidao processo pelo qual se apura o valor dos danos a serem
pagos pelo devedor. Pode ser legal, convencional ou judicial. Seja como for, vigora, aqui, o princpio da
reparao integral. Segundo ele, a vtima de danos injustos deve ser reparada na ntegra. A liquidao
legal opera-se, quando a prpria Lei determina a prestao indenizatria.

Exemplo do Chaves: Questo do abandono afetivo, que gera um dano. Esse dano afetivo
indenizvel? O abandono afetivo indenizvel, pois decorre da violao do dever de cuidado dos
pais com seus filhos. No se indeniza o desamor, mas sim a violao do dever de cuidado, que
aqui o ilcito. Posio do STJ.

H autores, como Giselda Hironaka, que defendem veementemente a indenizao do dano afetivo.

RESPONSABILIDADE CIVIL POR ABANDONO AFETIVO - O abandono afetivo

decorrente da omisso do genitor no dever de cuidar da prole constitui elemento
suficiente para caracterizar dano moral compensvel. A 3 Turma do STJ, em
deciso indita na Corte, entendeu que o abandono afetivo decorrente da
omisso do genitor no dever de cuidar da prole constitui elemento suficiente
para caracterizar dano moral compensvel. Terceira Turma. REsp 1.159.242-
SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 24/4/2012.

3.2. CONCLUSO

Como visto acima, o DANO faz parte do ato ilcito, mas nem todo ato ilcito gera indenizao.
Portanto, nem todo dano indenizvel.

Premissas:

1) O dano elemento componente do ato ilcito;

2) Nem todo ato ilcito gera indenizao;
3) Nem todo dano indenizvel.

Se a consequncia do ato ilcito for outra que no a indenizao, significa que existe dano no
indenizvel.

Por todo exposto, percebe-se a emancipao da ilicitude em relao responsabilidade civil. O

ilcito deixou de ser um apndice da responsabilidade civil.
 Assim, posso concluir que o DANO faz parte tanto do ato ilcito como da responsabilidade civil,
assim como existe ato ilcito que causa dano no indenizvel (gera outros efeitos) e que, de outro lado,
o ato ilcito no pressuposto necessrio para a responsabilidade civil (eis que pode haver
responsabilidade civil por ato LCITO), mas dano , pois no pode haver reparao sem danos. Ver
responsabilidade civil.

4. ESPCIES (MODELOS) DE ATO ILCITO

No CC o ato ilcito se apresenta em duas diferentes espcies:

1) Ato ilcito subjetivo (art. 186): Est fundado no elemento anmico (culpa lato sensu).

2) Ato ilcito objetivo (art. 187): Est fundado no elemento funcional (funo social do direito
exercido), prescindindo da culpa.

4.1. ATO ILCITO SUBJETIVO

Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia,

violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato
ilcito.

Esse art. 186 uma norma-regra. Logo, o efeito da ilicitude subjetiva aquele estampado na
norma. Um dos POSSVEIS efeitos desse ato ilcito o dever indenizatrio, caso no qual a
responsabilidade civil ser, em regra, subjetiva (salvo os casos previstos em lei ou deciso judicial). Em
outras palavras, quando um ato ilcito subjetivo gerar responsabilidade civil, de ordinrio, implicar em
responsabilidade civil subjetiva, salvo nos casos em que a lei atribui responsabilidade objetiva.
O CC/16 s tratava com responsabilidade subjetiva, pois s reconhecia o ato ilcito subjetivo.

Elementos do ato ilcito subjetivo:

1) Conduta humana comissiva ou omissiva;

2) Culpa lato sensu;
3) Violao de direito alheio (norma jurdica);
4) Nexo de causalidade entre a conduta culposa, violando a norma, e o dano causado.

4.2. ATO ILCITO OBJETIVO (ABUSO DE DIREITO OU ILCITO IMPRPRIO)

Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede
manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f
ou pelos bons costumes.

Abuso do direito o apelido dado pela doutrina ao ato ilcito objetivo. Trata-se do ato ilcito
decorrente do exerccio anormal, irregular de um direito (excesso manifesto). Tambm chamado de
ilcito imprprio.

Diz Felipe Peixoto Braga Netto:

O art. 187 est informado pela ideia de relatividade dos direitos. Isto , os direitos flexibilizam-se
mutuamente; no h direito isolado, mas dentro do corpo social, onde outros direitos convivem. Pontes
de Miranda observou que repugna conscincia moderna a ilimitabilidade no exerccio do direito; j no
nos servem mais as frmulas absolutas do direito romano.

O ato ilcito objetivo se caracteriza fundamentalmente por um exerccio de direito CONFORME a

norma, mas EXCEDENDO os limites impostos pela boa-f, bons costumes ou pela funo econmica e
social.

Esse ilcito no subjetivo (descumprimento da norma), mas funcional (excesso do exerccio de

direito).

Exemplo: Servido de tirada de gua. De acordo com o pactuado, o vizinho pode retirar 10mil litros de
guas semanais. Ele retira 14mil litros. Cometeu ato ilcito SUBJETIVO, pois violou a norma que dizia
poder tirar apenas 10mil litros. Agora, se o sujeito tirou os 10mil, quando precisava de apenas 7mil, tratar-
se- de ilcito objetivo, pois apesar de estar conforme o contrato foi um ato violador da boa-f e funo
social.

O ato ilcito SUBJETIVO nasce e morre ilcito. O abuso do direito (ilcito OBJETIVO) nasce lcito e
se transforma em ilcito no seu exerccio abusivo.

Ao contrrio do ilcito subjetivo (art. 186), a norma do art. 187 (abuso de direito) trata-se de norma-
princpio, pois impossvel ao legislador prever todas as formas de exerccio abusivo do direito. O ato
ilcito objetivo , na realidade, multifuncional, pois traz consigo inmeras funes e possibilidades.
Do abuso do direito pode decorrer qualquer dos efeitos estudados acima (indenizante,
caducificante, autorizante etc.). Toda vez que o abuso do direito gerar responsabilidade civil
(indenizao), essa responsabilidade ser objetiva. Nesse sentido o Enunciado 37 da jornada.

37 Art. 187: a responsabilidade civil (eventualmente) decorrente do abuso do

direito independe de culpa e fundamenta-se somente no critrio objetivo-finalstico.

A razo de ser do abuso do direito a boa-f objetiva. onde o abuso de direito encontra
fundamento.
O abuso do direito de ordem pblica, portanto o juiz pode conhec-lo de ofcio. O abuso de direito
veio a revolucionar uma velha e conhecida frase da doutrina: O titular pode fazer tudo o que no est
proibido. Na realidade, nem todo o exerccio de direito lcito: se o exerccio for abusivo, tratar-se- de
ato ilcito.
A teoria do abuso do direito totalmente incompatvel com os sistemas que trabalham apenas com
normas-regras (sistemas fechados).

O ato ilcito subjetivo no admite subtipos. Ou lcito, ou ilcito. Ou violou ou no violou a norma.
No caso de ato ilcito objetivo, existe uma larga zona penumbrosa entre o lcito e o ilcito.
As fronteiras entre a licitude e a ilicitude objetiva so variveis ou flexveis, pois somente na anlise
do caso concreto possvel analisar a ilicitude do ato.

Exemplo1: pai e me. Se eles impedem o direito de visita dos avs. Esto exercendo um direito (poder
familiar) nos termos da lei, porm esto exercendo abusivamente, contrariando princpios funcionais.

Exemplo2: sociedade limitada. Se o scio majoritrio aprova um aumento desnecessrio de capital social,
de forma a esmagar os scios minoritrios, apesar de estar agindo dentro dos limites impostos pela lei,
tratar-se- de ilcito objetivo.

Exemplo3: Santa Catarina. Existia uma festa chamada Farra do Boi. Soltava-se um boi e vrias pessoas
corriam atrs, quem derrubasse o boi primeiro ganhava. Foi ajuizada ao contra tal evento no sentido
de proteo ambiental (fauna), os municpios defenderam-se no sentido de ser uma manifestao cultural
constitucionalmente protegida (214 CRFB), entretanto, o STF proibiu com base na tese do ato ilcito
objetivo. Abuso de direito.

Exemplo4: Leading case - Frana. Clement Bayard morava perto de uma zona onde ocorriam rotineiras
manobras de dirigveis. O sujeito fincou uma lana de 35 metros em sua propriedade, sem qualquer
explicao. Foi considerado um ato abusivo, pois apesar de agir em conformidade com seu direito de
propriedade, violou a funo social e a boa-f.

A teoria do abuso do direito incompatvel com a culpa, pois o abuso de direito decorre da
violao da boa-f objetiva e no de uma conduta culposa ou dolosamente dirigida a um fim ilcito.

Elementos do ato ilcito objetivo:

1) Exerccio de um direito pelo titular;

2) Excesso no exerccio desse direito;
3) Violao da boa-f objetiva, dos bons costumes ou da funo social.

*A culpa no elemento.

CEspe/DPU/2010: A exemplo da responsabilidade civil por ato ilcito em sentido estrito, o dever de reparar
decorrente do abuso de direito depende da comprovao de ter o indivduo agido com culpa ou dolo. ERRADO

4.3. SUBESPCIES DO ATO ILCITO OBJETIVO

O ato ilcito objetivo, que nada mais seno o exerccio de um direito com violao aos princpios
da boa-f objetiva ou funo social, se divide em algumas subespcies:

OBS: Todos so espcies de atos onde o sujeito est agindo em conformidade com a norma, mas viola
a boa-f objetiva.

1) Venire contra factum proprium (teoria dos atos prprios);

2) Supressio (verwirkung) e Surrectio (erwirkung);
3) Tu quoque e Clusula de Estoppel;
4) Duty to mitigate the loss (dever de mitigar o dano);
5) Substancial performance (adimplemento substancial, inadimplemento mnimo, adimplemento
fraco ou ruim);
6) Violao positiva do contrato (violao de deveres anexos);

4.3.1. Venire contra factum proprium (teoria dos atos prprios)

o comportamento contraditrio. No direito administrativo tambm chamado de Teoria dos Atos

prprios.
Trata-se do abuso do direito caracterizado pelo exerccio de um direito contrariamente a uma
expectativa gerada.
Caracteriza-se o venire quando o titular de um direito cria a expectativa de que no ir exerc-lo e,
surpreendentemente, o faz.
Chaves: um desdobramento da tutela jurdica da confiana e da boa-f.
Expectativas desleais.

Exemplo: a mulher descobre que o marido tem amante e fez uma doao a esta. A esposa perdoa o
marido. 15 anos depois se divorciam, por alguma outra razo. Considerando os fatos anteriores, no
possvel a anulao da doao na forma do art. 550. Veja bem, pela simples leitura da lei, a deciso
isolada da divorciada de anular o ato, seria vlida. Entretanto, dentro do contexto, se caracteriza o venire.

Art. 550. A doao do cnjuge adltero ao seu cmplice pode ser anulada pelo outro
cnjuge, ou por seus herdeiros necessrios, at dois anos depois de dissolvida a
sociedade conjugal.

O oferecimento VOLUNTRIO do bem de famlia pelo executado impede que ele posteriormente
utilize isso como defesa? Fredie diz que sim, pois haveria venire. O STJ diz que no h venire (exceto se
a dvida reverteu em benefcio da famlia), pois o direito moradia fundamental e se sobrepe. Ver isso!

OBS1: Nada impede (tudo recomenda) a aplicao da tese do venire contra factum proprium no mbito
do Direito Pblico, afinal nem Estado nem o particular podem se comportar de forma contraditria. REsp
524.811/CE. Isso porque podemos ter um exerccio abusivo da discricionariedade administrativa, assim
como o administrado pode incorrer em venire, dependendo de como se comportar perante a
administrao.

OBS2: NO confundir venire contra factum proprium com proibio de alegao da prpria torpeza.
Venire: Baseado na boa-f objetiva (interessa o comportamento). Torpeza: Baseado na boa-f subjetiva
(interessa o estado de conscincia do sujeito).

CEspe/DPU/2010: A proibio de comportamento contraditrio aplicvel ao direito brasileiro como modalidade do

abuso de direito e pode derivar de comportamento tanto omissivo quanto comissivo. CERTO.

4.3.2. Supressio (Verwirkung) e Surrectio (erwirkung)

uma variao do venire contra factum proprium. Decorrem de uma situao especfica de
aplicao do venire.
Aqui, o titular de um direito cria, em outrem, uma expectativa de que no ir exerc-lo, pois este
algum exercer em seu lugar, e, repentinamente surpreende, exercendo ele mesmo o direito ou exigindo
uma reparao pelo uso daquele direito consentido tacitamente.
Supressio para o titular (perde o direito); surrectio para o terceiro (ganha o direito de exercer o
direito).

A diferena para o venire: a expectativa se refere ao exerccio do direito por um terceiro.

Segundo Antnimo Menezes Cordeiro, a supressio traduz a situao do direito que, no tendo sido,
em certas circunstncias, exercido durante um determinado lapso de tempo, no possa mais s-lo, por
contrariar a boa-f. Em contrapartida, surge para a outra parte um direito correspondente via surrectio.

Supressio forma de perda de direito (abuso de direito caducificante); surrectio forma de

aquisio.

Um bom exemplo o artigo 330 do Cdigo Civil.

Art. 330 O pagamento reiteradamente feito em outro local faz presumir renncia do
credor relativamente ao previsto no contrato.

O credor perdeu o direito de cobrar no local pactuado por supressio; ao passo que o devedor ganhou
o direito de pagar no local reiterado por surrectio. Nesses casos, no h abuso de direito. tambm o
exemplo do pai do Pablo que ganhou por surrectio o direito de usar a vaga de garagem do condomnio
no utilizada por ningum durante anos, no podendo o condomnio cobrar retroativamente pelo seu uso
aps vrios anos de uso exclusivo pelo homem, pois estaria agindo contraditoriamente, em abuso de
direito.
 REsp. 356.821; REsp. 214.680. Condomnio edilcio. rea comum de condomnio no suscetvel
de usucapio. Limita-se o exerccio do direito possessrio do condomnio.

CEspe/DPU/2010: O pagamento realizado reiteradamente pelo devedor em local diverso do ajustado em contrato
um exemplo do que se denomina supressio. CERTO.

4.3.3. Tu quoque e Clusula de Estoppel

Tu quoque = at tu?
Veda o comportamento surpreendente, eivado de ineditismo. uma aplicao do venire no mbito
contratual.
a modalidade de abuso caracterizada por uma sequncia de dois comportamentos, sendo que o
primeiro corresponde a um ato ilcito subjetivo e o segundo a um ato que seria lcito se isoladamente visto,
mas que se torna abusivo quando visto em conjunto com o primeiro.

Pablo Stolze: Clusula de Estoppel a aplicao especial do tu quoque nos contratos de direito
internacional pblico, vedando o comportamento contraditrio e surpreendente entre os Estados.

Quando um contratante que no cumpre suas obrigaes exige que outro contratante cumpra as
suas, estar agindo de modo surpreendente.

Exemplo do tu quoque: Exceo do contrato no cumprido ou exceptio non adimplenti

contractus - Clusula tcita em todo e qualquer contrato. Entretanto, essa clusula incide somente nos
contratos onerosos bilaterais. Alm disso, possvel que se afaste essa exceo com base na clusula
solve et repet (impede a invocao da exceptio).

Ou seja, nem toda relao contratual traz consigo a regra da exceptio non adimplenti contractus.
J o tu quoque, mais amplo, mais largo, esse nunca afastado. O tu quoque o gnero (lealdade,
confiana) do qual a exceptio uma de suas espcies.
O contratante descumpre suas obrigaes (ato ilcito subjetivo primeiro comportamento), e, ainda
assim, exige da outra parte o cumprimento de sua parte (ato ilcito objetivo, abuso de direito segundo
comportamento). Veja bem, exigir o cumprimento da outra parte no ato ilcito, isoladamente
considerado, mas nesse contexto abuso de direito.

Outro exemplo: empresas celebram contrato, nele est estipulada a submisso arbitragem. Uma
empresa tem laudo favorvel na arbitragem. Essa mesma empresa vai justia (comete ato ilcito, visto
que no era o pactuado), ao fim pede extino sem julgamento do mrito (abuso de direito).

4.3.4. Duty to mitigate the loss (dever de mitigar o dano)

o dever do credor de mitigar as prprias perdas. Foi reconhecido no enunciado 169 da jornada.
No s o devedor, mas o credor tambm deve assumir posturas comissivas e omissivas para o
cumprimento da obrigao.

169 Art. 422: O princpio da boa-f objetiva deve levar o credor a evitar o
agravamento do prprio prejuzo.
 Trata-se instituto frequente no direito dos EUA, impe, luz da boa-f, o dever de cooperao entre
credor e devedor, na medida em que veda ao sujeito ativo (credor) deixar de atuar para minimizar o
prejuzo (abusando de seu direito de credor). Probe que ele fique inerte, impe o dever de mitigar o dano.
Exemplo: Vejo o carro pegando fogo e no fao absolutamente nada para mitigar o dano.
Exemplo: Astreintes. Jurisprudncia pacfica do STJ: AgRg 1.075.142/RJ.
Exemplo: Smula 309 do STJ.

STJ Smula: 309 O dbito alimentar que autoriza a priso civil do alimentante o
que compreende as trs prestaes anteriores ao ajuizamento da execuo e as
que se vencerem no curso do processo. (*)

Por qu? Por um motivo simples: apesar da prescrio da execuo de alimentos ser de 02 anos,
se o alimentante precisa do dinheiro para se manter, por que esperar tanto para cobrar, para ajuizar?

4.3.5. Substancial performance (adimplemento substancial, inadimplemento mnimo,

adimplemento fraco ou ruim)

Se uma das partes descumpre suas obrigaes contratuais, isso resulta em perdas e danos
(normalmente em clusula penal), honorrios e custas, juros e correo, sem prejuzo da resoluo do
contrato (CC, art. 389 c/c art. 475).

Art. 475. A parte lesada pelo inadimplemento pode pedir a resoluo do contrato,
se no preferir exigir-lhe o cumprimento, cabendo, em qualquer dos casos,
indenizao por perdas e danos.

Art. 395. Responde o devedor pelos prejuzos a que sua mora der causa, mais juros,
atualizao dos valores monetrios segundo ndices oficiais regularmente
estabelecidos, e honorrios de advogado.

So efeitos drsticos. Quando o contrato foi adimplido substancialmente, abuso do direito do

credor requerer a resciso.
ATENO: O credor no perde o direito de cobrar seu crdito, mas apenas lhe retirado o direito
abusivo de rescindir o contrato.

Resp. 272.739; REsp. 293.722.

ALIENAO FIDUCIRIA. Busca e apreenso. Falta da ltima prestao.

Adimplemento substancial. O cumprimento do contrato de financiamento, com a
falta apenas da ltima prestao, no autoriza o credor a lanar mo da ao de
busca e apreenso, em lugar da cobrana da parcela faltante. O adimplemento
substancial do contrato pelo devedor no autoriza ao credor a propositura de ao
para a extino do contrato, salvo se demonstrada a perda do interesse na
continuidade da execuo, que no o caso. Na espcie, ainda houve a
consignao judicial do valor da ltima parcela. No atende exigncia da boa-f
objetiva a atitude do credor que desconhece esses fatos e promove a busca e
apreenso, com pedido liminar de reintegrao de posse. Recurso no conhecido
(REsp 272.739).

4.3.6. Violao positiva do contrato (violao de deveres anexos)

Normalmente o inadimplemento uma violao NEGATIVA do contrato. Entretanto, todo o contrato

traz consigo deveres anexos, que so aqueles deveres contratuais que no decorrem expressamente
da manifestao de vontade, mas, implicitamente, da clusula da boa-f, inerente ao contrato.
 Esses deveres tambm podem ser descumpridos. Assim, plenamente possvel o contratante
cumprir todas as suas obrigaes contratuais, mas descumprir os deveres anexos.
Essa violao ser positiva, pois apesar de cumprir todas as obrigaes contratuais, descumpriu os
deveres anexos oriundos da boa-f objetiva (informao, lealdade, transparncia).

Exemplo da Lada (falta de peas), das Tvs de Plasma (dever de informao).

Exemplo: sociedade empresarial quer fazer propaganda direcionada a classe A, que consiste em espalhar
02 outdoors pela cidade e tal. A contratante cumpre o contrato, entretanto coloca os outdoors em periferias
e subrbio. Violao de dever anexo, quebra da boa-f objetiva.

A violao POSITIVA pode ensejar responsabilidade civil. Essa responsabilidade ser

extracontratual. Se fosse contratual, estaria limitada no valor do contrato. Alm disso, ela no decorre da
violao do contrato, mas dos deveres anexos.

OBS: A doutrina moderna tem considerado to importantes esses deveres anexos que, em caso de
descumprimento (violao positiva do contrato) a responsabilidade civil objetiva (Enunciado 24 da
Jornada).

24 - Art. 422: em virtude do princpio da boa-f, positivado no art. 422 do novo

Cdigo Civil, a violao dos deveres anexos constitui espcie de inadimplemento,
independentemente de culpa.

5. EXCLUDENTES DA ILICITUDE (art. 188 do CC)

Art. 188. No constituem atos ilcitos:

I - os praticados em LEGTIMA DEFESA ou no EXERCCIO REGULAR de um
direito reconhecido;
II - a deteriorao ou destruio da coisa alheia, ou a leso a pessoa, a fim de
REMOVER PERIGO IMINENTE.
Pargrafo nico. No caso do inciso II, o ato ser legtimo somente quando as
circunstncias o tornarem absolutamente necessrio, no excedendo os limites do
indispensvel para a remoo do perigo.

1) Exerccio regular de um direito (lembrar que o exerccio irregular caracteriza abuso e ato ilcito)
2) Legtima defesa: O Direito Civil no admite legtima defesa putativa ou de terceiros (REsp.
513.891).
Chaves: Estrito cumprimento de dever legal no exclui a ilicitude.
Pablo: Exclui a ilicitude.

3) Estado de necessidade: o sacrifcio de bem jurdico alheio para eliminar um perigo iminente
(art. 188, II).

De acordo com os arts. 929 e 930 o ato praticado em estado de necessidade um ato lcito, porm
poder gerar responsabilidade civil: caso o bem jurdico sacrificado pertena a terceiro, h o dever de
indenizar, tendo garantido o direito de regresso contra o causador do perigo.
Art. 929. Se a pessoa lesada, ou o dono da coisa, no caso do inciso II do art. 188
(estado de necessidade), no forem culpados do perigo, assistir-lhes- direito
indenizao do prejuzo que sofreram.
 Art. 930. No caso do inciso II do art. 188 (estado de necessidade), se o perigo
ocorrer por culpa de terceiro, contra este ter o autor do dano ao regressiva para
haver a importncia que tiver ressarcido ao lesado.

PRESCRIO E DECDE NCI

(UM VISO GERL)
*Pablo Stolze

1. CONCEITOS

1.1. PRESCRIO

Tem carter extintivo.

A ao PRESCREVE. A PRESCRIO ataca a AO Doutrina Clssica, Slvio Rodrigues.

JAMAIS. FALSA PREMISSA.

Exemplo: mesmo que o prazo prescricional j tenha corrido, 20 anos depois (CC/16), mesmo que j
prescrito o direito, a prescrio atacar a ao? NO, o direito processual imprescritvel, se o autor
entrar com a ao esta recebida, cita o ru, este alega a prescrio, na anlise de mrito esta
reconhecida, HOUVE AO. H o direito de ao, por isso no se pode dizer que a prescrio ataca a
AO.

No se pode dizer que a prescrio ataca o direito material, pois ele ainda existe, porm no h
defesa.

Por influncia do direito alemo, o art. 189 CC deixa claro que o que prescreve no o direito de
ao, mas sim a PRETENSO do credor, nascida a partir da violao. Por pretenso, entenda-se o poder
de coercitivamente exigir o cumprimento da obrigao inadimplida.

Art. 189. Violado o direito, nasce para o titular a PRETENSO, a qual se extingue,
pela PRESCRIO, nos prazos a que aludem os arts. 205 e 206.

Dica: A prescrio ataca a PRETENSO.

O que se entende por pretenso?

Como se o direito de ao fosse um revlver, a pretenso a munio, pode acontecer de o

tempo correr e a munio envelhecer, ento na hora de dar o tiro no alvo (sentena), no conseguir.
(Pablo Stolze).
A pretenso traduz o PODER JURDICO, conferido ao credor de coercitivamente exigir o
cumprimento da prestao violada.
Esta pretenso nasce no dia em que o direito prestao violado e morre no ltimo dia do prazo
prescricional.

1.2. DECADNCIA
 Tambm chamada de CADUCIDADE, nada tem a ver com pretenso. A decadncia refere-se
direitos potestativos.

Direito potestativo: no tem contedo prestacional, se ele tivesse, violaria direito e nasceria a
pretenso, sendo assim, seria prescrio e no decadncia. (lembrar a Teoria das Aes do Fredie)

Quando se exerce um direito potestativo, no est se esperando uma contraprestao

correspondente.
O direito potestativo um direito de interferncia, ou seja, traduz uma prerrogativa ou poder que,
quando exercido interfere na esfera jurdica de terceiro sem que este nada possa fazer.
Quando se exerce o direito potestativo, est sujeitando a outra parte a si, sem que ela nada possa
fazer.

H direitos potestativos sem prazo para o exerccio, exemplo: direito que se tem na condio de
advogado de renunciar ao mandado que lhe foi outorgado. Mas quando o direito potestativo tiver prazo
para o exerccio, este prazo sempre ser decadencial.

Existem prazos decadenciais LEGAIS e prazos decadenciais CONVENCIONAIS. (diferentemente

dos prazos prescricionais que so sempre previstos em lei).

Exemplos:

1) Prazo decadencial LEGAL: direito de anular negcio jurdico por vcio de vontade (erro, dolo,
leso...) um direito potestativo tendo prazo decadencial previsto na lei, forte no art. 178 CC.
Ento, um direito potestativo com prazo decadencial legal.

Art. 178. de QUATRO ANOS o prazo de DECADNCIA para pleitear-se a

anulao do negcio jurdico, contado:
I - no caso de coao, do dia em que ela cessar;
II - no de erro, dolo, fraude contra credores, estado de perigo ou leso, do dia em
que se realizou o negcio jurdico;
III - no de atos de incapazes, do dia em que cessar a incapacidade.

2) Prazo decadencial CONVENCIONAL: clusula contratual: contratante pode desistir do contrato

em 30 dias. Tambm direito potestativo, pois a outra parte nada pode fazer.

Quando as partes criam prazo, para o exerccio de determinado direito, decadencial

convencional. O juiz no pode reconhecer de ofcio quando se tratar de decadncia convencional.

Vamos ao estudo pormenorizado da prescrio e decadncia:

2. REGRAMENTO

2.1. PREVISO LEGAL

Art. 189. Violado o direito, nasce para o titular a pretenso, a qual se extingue, pela
prescrio, nos prazos a que aludem os arts. 205 e 206.

Os prazos prescricionais no Cdigo Civil esto nos arts. 205 e 206, todos os outros referem-se a
prazos DECADENCIAIS, referem-se a direitos potestativos.

2.2. CAUSAS IMPEDITIVAS, SUSPENSIVAS E INTERRUPTIVAS

2.2.1. Causas impeditivas e suspensivas

Impeditiva impede que o prazo comece a correr, a mesma pode ser suspensiva se o prazo j
tivesse comeado a correr.

Em geral, essas clusulas referem-se a prazos prescricionais. muito raro que se refiram
prazos decadenciais.

OBS: excepcionalmente, encontramos no CDC (2 art. 26) situaes de causas impeditivas de prazo
DECADENCIAL.

Art. 26 - O direito de reclamar pelos vcios aparentes ou de fcil constatao

CADUCA em:
I 30 (trinta dias), tratando-se de fornecimento de servio e de produto no
durveis;
II 90 (noventa dias), tratando-se de fornecimento de servio e de produto durveis.
1 - Inicia-se a contagem do prazo decadencial a partir da entrega efetiva do
produto ou do trmino da execuo dos servios.
2 - OBSTAM a decadncia:
I - a reclamao comprovadamente formulada pelo consumidor perante o
fornecedor de produtos e servios at a resposta negativa correspondente,
que deve ser transmitida de forma inequvoca;
III - a instaurao de inqurito civil, at seu encerramento.
3 - Tratando-se de vcio oculto, o prazo decadencial inicia-se no momento em
que ficar evidenciado o defeito.

Exemplo: a reclamao formulada pelo consumidor (direito potestativo), at a resposta correspondente

do fornecedor, impede o incio do prazo decadencial.

Causa especialssima de causa impeditiva de decadncia. Porque em geral, estas causas

impeditivas, suspensivas e interruptivas se referem prescrio.

As causas impeditivas ou suspensivas da prescrio encontram-se nos arts. 197 a 199 do CC, e,
as causas interruptivas no art. 202.

Diferena entre impeditiva e suspensiva: momento em que ocorre. impeditiva quando impede
o incio do prazo, mas se o prazo j vinha correndo e sobreveio uma causa suspensiva, durante o tempo
em que ela operar o prazo fica paralisado, finda a causa ele volta a correr.

Art. 197. No corre a prescrio:

I - entre os cnjuges, na constncia da sociedade conjugal;

Exemplo: enquanto estiverem em sociedade conjugal, enquanto estiverem casados, no corre a

prescrio, para formulao de pretenso em juzo, causa impeditiva, porm se essa causa sobrevier em
prazo que j estava em curso, deixa de ser impeditiva e vem a ser suspensiva.

Ento no h diferena ontolgica essencial entre causa impeditiva e suspensiva.

II - entre ascendentes e descendentes, durante o poder familiar;

III - entre tutelados ou curatelados e seus tutores ou curadores, durante a tutela ou
curatela.

Art. 198. Tambm no corre a prescrio:

I - contra os incapazes de que trata o art. 3;

Absolutamente incapazes contra os relativamente incapazes corre! Lembrando que com o Estatuto da
Pessoa com Deficincia, a partir de dezembro de 2015, apenas os menores de 16 anos so considerados
absolutamente incapazes.
 II - contra os ausentes do Pas em servio pblico da Unio, dos Estados ou dos
Municpios;
III - contra os que se acharem servindo nas Foras Armadas, em tempo de
guerra.

Art. 199. No corre igualmente a prescrio:

I - pendendo condio suspensiva;
II - no estando vencido o prazo;
III - pendendo ao de evico.

2.2.2. Causas interruptivas

Bem diferentes so as causas interruptivas da prescrio. O prazo prescricional s pode ser

interrompido uma nica vez.

Art. 202. A interrupo da prescrio, que somente poder ocorrer uma vez, dar-se-
:
I - por despacho do juiz, mesmo incompetente, que ordenar a citao, se o
interessado a promover no prazo e na forma da lei processual;

OBS: o efeito interruptivo retroage data do ajuizamento da ao

II - por protesto, nas condies do inciso antecedente;

OBS: protesto cautelar - o credor pode por meio do protesto interromper a prescrio.

III - por protesto cambial;

OBS: este inciso III, ao admitir que o protesto cambial interrompe prescrio, derrubou a smula 153 do
STF. A smula dizia: protesto cambial no interrompe prescrio.

IV - pela apresentao do ttulo de crdito em juzo de inventrio ou em concurso

de credores;

Quando o credor habilita o crdito interrompe a prescrio.

V - por qualquer ato JUDICIAL que constitua em mora o devedor;

Interpelao judicial, notificao judicial.

Obs: a notificao extrajudicial no interrompe (o projeto de lei 3293/08 pretende incluir esse tipo de
notificao como causa interruptiva de prescrio).

VI - por qualquer ato inequvoco, ainda que extrajudicial, que importe

RECONHECIMENTO DO DIREITO pelo devedor.

Confisso de dvida em cartrio, por exemplo.

Pargrafo nico - A prescrio interrompida recomea a correr da data do ato que

a interrompeu, ou do ltimo ato do processo para a interromper.

Uma vez interrompida a prescrio, o prazo recomea do ZERO, isso favorece o credor,
prejudicando o devedor.
OBS1: As causas impeditivas, suspensivas e interruptivas da prescrio, tambm se aplicam ao prazo
de prescrio aquisitiva da usucapio. Em outras palavras, na contagem do prazo da usucapio iro ser
consideradas essas causas.

OBS2: caso der branco, e no lembrar a diferena entre prescrio e decadncia, basta recordar que os
prazos prescricionais esto em dois nicos artigos do CC, 205, que traz o prazo geral de 10 anos e 206
que traz inmeros prazos prescricionais especiais.

2.3. ALTERAO DE PRAZOS

Os prazos decadenciais CONVENCIONAIS, por bvio, podem ser alterados pela vontade das partes;
j os prazos decadenciais LEGAIS, no podem.

Prazos prescricionais podem ser convencionais ou legais? TODO prazo prescricional SEMPRE
LEGAL. Assim, no pode ser alterado pelas partes.

Repise-se: uma vez que todo prazo prescricional legal, no podem ser alterados pela vontade das
partes. No se pode inventar um prazo prescricional. Nos Arts. 205 e 206 esto os prazos prescricionais,
todos os outros so decadenciais.

Lembrar que se no estiver expresso, o prazo decadencial geral ser de 02 anos e o prazo
prescricional geral ser de 10 anos.

2.4. PRAZOS PRESCRICIONAIS NO CC

Art. 205 Prazo prescricional GERAL. No CC/02 no mais de 20 anos, agora de 10 anos.
Art. 206 Prazo prescricional ESPECIAL.

Art. 205. A prescrio ocorre em DEZ anos, quando a lei no lhe haja fixado prazo
menor.

Art. 206. Prescreve:

1o Em UM ano:
I - a pretenso dos hospedeiros ou fornecedores de vveres destinados a consumo
no prprio estabelecimento, para o pagamento da hospedagem ou dos alimentos;
II - a pretenso do segurado contra o segurador, ou a deste contra aquele, contado
o prazo:
a) para o SEGURADO, no caso de seguro de responsabilidade civil, da data em que
citado para responder ao de indenizao proposta pelo TERCEIRO
PREJUDICADO, ou da data que a este indeniza, com a anuncia do segurador;
b) quanto aos demais seguros, da cincia do fato gerador da pretenso;
III - a pretenso dos tabelies, auxiliares da justia, serventurios judiciais, rbitros
e peritos, pela percepo de emolumentos, custas e honorrios;
IV - a pretenso contra os peritos, pela avaliao dos bens que entraram para a
formao do capital de sociedade annima, contado da publicao da ata da
assembleia que aprovar o laudo;
V - a pretenso dos credores no pagos contra os scios ou acionistas e os
liquidantes, contado o prazo da publicao da ata de encerramento da liquidao
da sociedade.
2o Em DOIS anos, a pretenso para haver prestaes alimentares, a partir da data
em que se vencerem.
3o Em TRS anos:
I - a pretenso relativa a aluguis de prdios urbanos ou rsticos;
II - a pretenso para receber prestaes vencidas de rendas temporrias ou
vitalcias;
III - a pretenso para haver juros, dividendos ou quaisquer prestaes acessrias,
pagveis, em perodos no maiores de um ano, com capitalizao ou sem ela;
 IV - a pretenso de ressarcimento de enriquecimento sem causa;
V - a pretenso de reparao civil;
VI - a pretenso de restituio dos lucros ou dividendos recebidos de m-f,
correndo o prazo da data em que foi deliberada a distribuio;
VII - a pretenso contra as pessoas em seguida indicadas por violao da lei ou do
estatuto, contado o prazo:
a) para os fundadores, da publicao dos atos constitutivos da sociedade annima;
b) para os administradores, ou fiscais, da apresentao, aos scios, do balano
referente ao exerccio em que a violao tenha sido praticada, ou da reunio ou
assembleia geral que dela deva tomar conhecimento;
c) para os liquidantes, da primeira assembleia semestral posterior violao;
VIII - a pretenso para haver o pagamento de ttulo de crdito, a contar do
vencimento, ressalvadas as disposies de lei especial;
IX - a pretenso do BENEFICIRIO contra o segurador, e a do terceiro prejudicado,
no caso de seguro de responsabilidade civil obrigatrio.
4o Em QUATRO anos, a pretenso relativa tutela, a contar da data da aprovao
das contas.
5o Em CINCO anos:
I - a pretenso de cobrana de dvidas lquidas constantes de instrumento pblico
ou particular;
II - a pretenso dos profissionais liberais em geral, procuradores judiciais, curadores
e professores pelos seus honorrios, contado o prazo da concluso dos servios,
da cessao dos respectivos contratos ou mandato;
III - a pretenso do vencedor para haver do vencido o que despendeu em juzo.

2.5. QUEM PODE ALEGAR A PRESCRIO E A DECADNCIA?

O juiz poder pronunciar de ofcio?

A decadncia CONVENCIONAL deve ser alegada pela parte a que aproveita, no podendo o juiz
pronunci-la de ofcio; j a decadncia LEGAL, por atacar o prprio direito potestativo, deve ser
pronunciada de ofcio pelo juiz.

Quanto prescrio, o art. 193 do CC/02 dispe que poder ser alegada em qualquer grau de
jurisdio. No Brasil a regra ERA que o juiz NO poderia aleg-la de ofcio, mas com a Lei 11.280/06,
que alterou o 5 do art. 219 do CPC, firmou-se a regra segundo a qual, o juiz deve pronunciar de ofcio
prescrio.

CC Art. 193. A prescrio pode ser alegada em qualquer grau de jurisdio, pela
parte a quem aproveita.

CPC Art. 219. A citao vlida torna prevento o juzo, induz litispendncia e faz
litigiosa a coisa; e, ainda quando ordenada por juiz incompetente, constitui em mora
o devedor e interrompe a prescrio.
5o O juiz pronunciar, de ofcio, a prescrio. (Redao dada pela Lei n
11.280, de 2006)

Info 560 STJ - O 5 do art. 219 do CPC 1973 no autoriza a declarao, de ofcio, da usucapio. Em
outras palavras, o juiz no pode reconhecer a usucapio a no ser que haja requerimento da parte. No
se aplica o 5 do art. 219 do CPC 1973 usucapio. O disposto no 5 do art. 219 est intimamente
ligado s causas extintivas, conforme expressamente dispe o art. 220. Alm disso, a prescrio extintiva
e a usucapio so institutos diferentes, sendo inadequada a aplicao da disciplina de um deles frente ao
outro, uma vez que a expresso prescrio aquisitiva como sinnima de usucapio, tem razes mais
ligadas a motivos fticos/histricos. Essa concluso acima exposta persiste com o CPC 2015? SIM.
Mesmo com o novo CPC, o juiz continuar sem poder declarar de ofcio a usucapio.

Acontece que a prescrio jamais deixar de ser matria de defesa. Primeira grande problemtica:
se a prescrio uma matria de defesa e se o devedor que titular dela, querendo renunci-la, como
poder ser conciliado com o fato de o juiz declar-la de ofcio? Uma vez que a prescrio matria de
defesa, permanece em favor do devedor, o direito de renunciar a esta defesa (art. 191 o CC, enunciado
295 da IV JDC).

Art. 191. A renncia da prescrio pode ser expressa ou tcita, e s valer, sendo
feita, sem prejuzo de terceiro, depois que a prescrio se CONSUMAR; tcita a
renncia quando se presume de fatos do interessado, incompatveis com a
prescrio.

JDC - 295 Art. 191. A revogao do art. 194 do Cdigo Civil pela Lei n.
11.280/2006, que determina ao juiz o reconhecimento de ofcio da prescrio, no
retira do devedor a possibilidade de renncia admitida no art. 191 do texto
codificado.

Como se compatibiliza isso com a regra do CPC? Soluo que Pablo Stolze sustenta: para
que se possa harmonizar a modificao com o fato de a prescrio ser defesa do devedor, se ele quiser
renunciar esta, pagando em juzo, luz do princpio da cooperatividade, recomendado que o juiz
antes de pronunciar a prescrio, abra prazo s partes para que se manifestem:

1) O credor poder demonstrar que o prazo no se consumou;

2) O devedor poder no prazo exercer o seu direito de renncia prescrio.

2.6. CONTAGEM DE PRAZO

O art. 2.028 do CC aplica-se contagem de prazo como regra transitria, caso mesmo j estivesse
correndo quando da entrada em vigor do NCC.

Art. 2.028. Sero os da lei anterior os prazos, quando REDUZIDOS por este Cdigo,
e se, na data de sua entrada em vigor, j houver transcorrido mais da metade do
tempo estabelecido na lei revogada.

Mais da metade lei velha regra.

Se por ventura o prazo transcorrido for menor que a metade?

Para a doutrina MAJORITRIA (Ver no STJ, REsp 896.635 do MT) o prazo menor deve ser
contado da entrada em vigor do novo CC.

MHD defende que contado a partir do ato ilcito (posio minoritria).

2.7. O QUE PRESCRIO INTERCORRENTE?

No CPC, regra geral, a prescrio intercorrente (prescrio dentro do processo) no se opera porque
decorre principalmente da mora do prprio poder judicirio.

OBS: smula 106 do STJ refora o mesmo entendimento, resistindo ao reconhecimento da prescrio
intercorrente.

STJ Smula n 106 Proposta a ao no prazo fixado para o seu exerccio, a demora
na citao, por motivos inerentes ao mecanismo da Justia, no justifica o
acolhimento da arguio de prescrio ou decadncia.
 E quando a demora decorre da parte? Quando a demora decorre do prprio credor, por exemplo:
se a parte autora deixa de realizar diligncias necessrias no processo, ainda no causa de prescrio
intercorrente, existem mecanismos processuais contra ele.

OBS: por exceo, o DPC brasileiro, admite prescrio intercorrente no processo civil, a exemplo do
procedimento da ao rescisria (smula 264 do STF), assim como na execuo de ttulo judicial, quando
o credor deixa de praticar ato necessrio, caracteriza-se a prescrio intercorrente da pretenso
executiva.

STF SMULA N 264 VERIFICA-SE A PRESCRIO INTERCORRENTE PELA

PARALISAO DA AO RESCISRIA POR MAIS DE CINCO ANOS.

2.8. PRESCRIO CONTRA A FAZENDA

O prazo prescricional contra a Fazenda Pblica de 5 anos, no se aplica o Cdigo Civil, mas sim
o Decreto, tendo em vista que se trata de norma especial, a qual prevalece sobre a norma geral (CC).
Entendimento pacfico do STJ.

PRESCRIO E DECDE NCI

(PROFUNDMENTO)
*Cristiano Chaves

1. INTRODUO

O passar do tempo altamente importante para o Direito. Serve para, concomitantemente,

consolidar e extinguir relaes jurdicas. O TEMPO NO PRA!

A prescrio e decadncia retratam o passar do tempo produzindo efeitos extintivos de relaes.

J o passar do tempo aquisitivo se d atravs da conhecida usucapio. No por acaso que se costuma
chamar a usucapio de prescrio aquisitiva. Exatamente por isso que se aplicam usucapio as regras
da prescrio (exemplo: regras suspensivas, interruptivas etc.). Nem todas! J que o STJ decidiu,
informativo 560, que o juiz no pode reconhecer a usucapio de ofcio.

Exemplo da usucapio: O usucapiente tem 10 anos de posse quando morre o dono do imvel
usucapiendo. O nico herdeiro do falecido um menor de 12 anos. O que ocorre? O prazo da prescrio
aquisitiva suspenso, s voltando a correr quando o menor atingir 16 anos de idade, nos exatos termos
do art. 198 do CC, in verbis:
Art. 198. Tambm no corre a prescrio:
I - contra os incapazes de que trata o art. 3o (absolutamente incapazes);

Da mesma forma, no corre o prazo de usucapio entre marido e mulher:

Art. 197. No corre a prescrio:

I - entre os cnjuges, na constncia da sociedade conjugal;

Fundamento da prescrio e decadncia: Estabilidade social e segurana jurdica.

Prescrio e decadncia so exemplos de fatos jurdicos em sentido estrito, ou seja, aquele que
advm da natureza e que produz efeitos.
 Aguinelo Amorin Filho: o cara da prescrio e decadncia. A essncia de seu texto antiqussimo
est entre ns at hoje. Diz ele: Para entender prescrio e decadncia, necessrio promover duas
correlaes (simbioses), uma de direito material e uma de direito processual.

2. PRESCRIO/DECADNCIA X DIFERENTES TIPOS DE DIREITOS

Um sujeito pode ter dois tipos de direitos: subjetivos e potestativos.

2.1. DIREITOS SUBJETIVOS (DIREITOS A UMA PRESTAO)

Direito subjetivo aquele que confere ao seu titular a prerrogativa de exigir de algum um
determinado comportamento (prestao), positivo (fazer ou dar) ou negativo (no fazer). Ao direito
subjetivo corresponde, portanto, um dever. Consequentemente, de um lado haver o direito e de outro
um dever. Assim, fica fcil perceber que os direitos subjetivos podem ser violados, bastando, para tanto,
que a prestao no seja cumprida voluntariamente.

Se o comportamento (prestao) no advm voluntariamente, surge a chamada PRETENSO:

pretenso de exigir judicialmente o cumprimento da prestao ou a reparao do dano causado.

Se o comportamento (prestao) aprecivel (mensurvel) economicamente, tratar-se- de

direito subjetivo PATRIMONIAL. Se no possuir mensurao econmica, tratar-se- de direito
subjetivo EXTRAPATRIMONIAL.

Se este comportamento exigido de pessoa certa e determinada, tratar-se- de direito

subjetivo RELATIVO; se for um direito exigido da coletividade (oponvel erga omnes), tratar-se- de
direito subjetivo ABSOLUTO.

Direito subjetivo desprovido de pretenso no passar de uma mera faculdade!.

A mola propulsora do direito subjetivo a pretenso, ou seja, possibilidade de exigir foradamente

um comportamento. Sem essa exigibilidade, o direito no passar de mera faculdade jurdica.

EXEMPLOS de direitos subjetivos

1) Direito ao Crdito: Direito subjetivo patrimonial (mensurvel economicamente) e relativo

(pessoa certa e determinada).
2) Direito propriedade: violvel, logo direito subjetivo. Patrimonial e absoluto (erga omnes).
3) Direitos da personalidade: So violveis (exigem um comportamento negativo), logo so
direitos subjetivos extrapatrimoniais (no mensurveis economicamente) e absolutos (exigveis da
coletividade).

2.2. DIREITOS POTESTATIVOS

Potestade poder.

Direito potestativo um direito de interferncia, ou seja, traduz o poder de criar, modificar ou

extinguir uma situao jurdica na rbita de um terceiro, independentemente da vontade deste. O direito
potestativo, ao contrrio do direito de prestao, no tem nenhuma relao com uma prestao devida.
Por consequncia, no pode ser violado, pois a outra parte no corresponde um dever e sim uma
SUJEIO.

Todo direito potestativo de interesse pblico, pois diferente do direito subjetivo, quando o titular
manifesta sua vontade, os efeitos so produzidos automaticamente, atingindo a todos que estiverem no
raio de incidncia da relao.

Nenhum direito potestativo pode ser violado por terceiro, pois ele s depende do titular.

Alguns direitos potestativos tm prazo em lei para o seu exerccio; outros no. Alm disso, o
exerccio de alguns direitos potestativos exige chancela estatal.

EXEMPLOS de direitos potestativos

1) Jus variandi do empregador: Expresso que designa o poder diretivo da relao empregatcia.
S depende do empregador.
2) Contrato de mandato: A qualquer tempo o mandante tem o direito potestativo de revogar o
mandato.
3) Cnjuge que pleiteia separao ou divrcio: O direito dissoluo do casamento potestativo,
pois no condicionado a um dever da outra parte.

3. PRESCRIO (ART. 189 DO CC)

Art. 189. Violado o direito, nasce para o titular a pretenso, a qual se extingue, pela
prescrio, nos prazos a que aludem os arts. 205 e 206.

Prescrio a perda da pretenso de exigir judicialmente de algum um determinado

comportamento (pretenso) ou a reparao de um dano causado, em virtude da inrcia do titular.

OBS: S existe prescrio de direitos subjetivos PATRIMONIAIS e RELATIVOS.

A prescrio um instituto de carter PRIVADO, pois se refere a interesses patrimoniais e relativos.

IMPORTANTE: Nem todo direito subjetivo prescreve. Estamos falando dos direitos subjetivos
extrapatrimoniais e dos direitos subjetivos absolutos.

Exemplo1: Ao reivindicatria (para proteger direito propriedade) imprescritvel, pois diz respeito a
direito subjetivo absoluto (oponvel erga omnes).

Exemplo2: Da mesma forma imprescritvel a ao de proteo do direito imagem (que no se confunde

com a ao de reparao de dano, essa de natureza condenatria, patrimonial e sujeita prescrio).

O CC/2002 corrigiu a imperfeio do CC/16, que dizia que a prescrio era a perda do direito de
ao. No existe perda do direito de ao, que uma garantia constitucional.

4. DECADNCIA (art. 207)

Art. 207. Salvo disposio legal em contrrio, no se aplicam decadncia as

normas que impedem, suspendem ou interrompem a prescrio.
 a perda (caducidade) de um direito que no foi exercido pelo titular no prazo previsto em lei (s
existe decadncia de direitos potestativos). S os direitos potestativos dependem exclusivamente do seu
titular.
Percebe-se que nem todos os direitos potestativos submetem-se decadncia, porquanto nem
todos direitos potestativos tm prazo para exerccio. Aqueles sem prazo podem ser exercidos a qualquer
tempo. Exemplo: jus variandi; separao.
Os direitos potestativos que tm prazo para exerccio submetem-se, obrigatoriamente,
decadncia. Todo o prazo para exerccio de direito potestativo um prazo decadencial. Exemplo: Prazo
para reclamar vcios redibitrios (prazo decadencial).
Concluindo: S submetem-se decadncia os direitos potestativos com prazo previsto em lei para
o exerccio. So direitos oponveis erga omnes, por isso de interesse pblico.

Em que momento comea a fluir os prazos de prescrio e decadncia?

Decadncia: A partir do momento em que o titular poderia ter exercido seu direito.
Prescrio: Em regra, a partir da data da violao do direito subjetivo, ou seja, a partir do
momento em que a prestao no cumprida voluntariamente, surgindo consequentemente a pretenso.

Entretanto, nem sempre essa data coincide com a data na qual o titular toma conhecimento da
violao. Em virtude disso o STJ reconheceu a tese da actio nata, segundo a qual os prazos extintivos
(prescricional e decadencial) comeam a fluir da data do conhecimento do fato e no da sua efetiva
ocorrncia.
Essa tese estabelece que o incio da fluncia do prazo somente ocorre com o conhecimento da
violao ao direito. Certamente uma tese que homenageia a boa-f objetiva, a eticidade (que uma
diretriz do CC). No CDC a tese da actio nata veio expressa no art. 27, in verbis:

CDC Art. 27. Prescreve em cinco anos a pretenso reparao pelos danos
causados por fato do produto ou do servio prevista na Seo II deste Captulo,
iniciando-se a contagem do prazo a partir do conhecimento do dano e de sua
autoria.

Nesse sentido, a Smula 278 do STJ:

Smula: 278 O termo inicial do prazo prescricional, na ao de indenizao, a data

em que o segurado teve cincia inequvoca da incapacidade laboral.

O STJ aplica essa teoria tanto no Direito Privado quanto no Direito Pblico.

5. CARACTERSTICAS DA PRESCRIO

OBS: Todas as caractersticas so correlacionadas com os direitos subjetivos RELATIVOS e

PATRIMONIAIS (portanto de interesse privado).

1 caracterstica: admissibilidade de renncia (CC, art. 191);

2 caracterstica: pode ser conhecida em qualquer tempo ou grau de jurisdio (CC, art. 193);
3 caracterstica: admite suspenso e interrupo (CC, art. 197, 198, 199, 202);
4 caracterstica: possibilidade do juiz reconhec-la de ofcio.
5 caracterstica: a exceo prescreve junto com a pretenso.

5.1. 1 CARACTERSTICA: ADMISSIBILIDADE DE RENNCIA (CC, ART. 191)

 Art. 191. A renncia da prescrio pode ser expressa ou tcita, e s valer, sendo
feita, sem prejuzo de terceiro, depois que a prescrio se CONSUMAR; tcita
a renncia quando se presume de fatos do interessado, incompatveis com a
prescrio.

Pode ser expressa ou tcita. Exemplo de renncia tcita: pagamento de dvida prescrita.

Existem LIMITES para essa renncia:

1) Capacidade do renunciante (at porque constitui renncia de patrimnio);

2) No prejuzo de terceiros, sob a pena de fraude (exemplo: fraude a credores);
3) S possvel a renncia prescrio que j se consumou (ningum pode dar o que no
seu).

por isso que toda e qualquer clusula que estabelea renncia antecipada de prescrio nula.

OBS: Por no ser permitida a renncia antecipada, tambm no possvel a alterao dos prazos pelas
partes. Os prazos (sempre legais e jamais convencionais) no esto disposio das partes.

5.2. 2 CARACTERSTICA: PODE SER CONHECIDA EM QUALQUER TEMPO OU GRAU DE

JURISDIO (CC, ART. 193)

Art. 193. A prescrio pode ser alegada em qualquer grau de jurisdio, pela parte
a quem aproveita.

O dispositivo se refere aos graus ordinrios de jurisdio, ou seja, aos dois graus de jurisdio
(princpio do duplo grau).

Em sede de recursos extraordinrios (lato sensu) a prescrio somente pode ser reconhecida se
houver prequestionamento. No atendido o requisito constitucional do prequestionamento (que significa
requerer e ver decidida a questo), o recurso que questiona a prescrio como questo principal se quer
admitido.

ENTRETANTO, se por outras questes, devidamente prequestionadas, o Recurso foi admitido,

perfeitamente possvel que seja alegada a questo da prescrio. Trata-se do efeito translativo ou
expansivo dos recursos (art. 516 do CPC). Uma vez admitido, a jurisdio se abre. Toda vez que uma
instncia aberta (quando o recurso admitido, quando passa pelo juzo de prelibao), toda e qualquer
questo de mrito, mesmo que no prequestionada, pode ser conhecida e decidida.

Reformulando a segunda caracterstica: a prescrio pode ser conhecida a qualquer tempo ou grau
de jurisdio ordinrio. Em se tratando de instncia extraordinria, s pode ser conhecida se devidamente
pr-questionada, ou, por fora do efeito translativo dos recursos, quando a instncia estiver aberta por
conta de outra matria objeto de prequestionamento.

5.3. 3 CARACTERSTICA: ADMITE SUSPENSO E INTERRUPO (CC, ART. 197, 198, 199, 202)

Isso porque de INTERESSE PRIVADO.

Suspenso: Arts. 197, 198 e 199 09 causas NO JUDICIAIS.

Art. 197. No corre a prescrio:

I - entre os cnjuges, na constncia da sociedade conjugal;
 II - entre ascendentes e descendentes, durante o poder familiar;
III - entre tutelados ou curatelados e seus tutores ou curadores, durante a tutela ou
curatela.

Art. 198. Tambm no corre a prescrio:

I - contra os incapazes de que trata o art. 3o (absolutamente incapazes); Somente
os menores de 16 anos, a partir de dezembro de 2015.
II - contra os ausentes do Pas em servio pblico da Unio, dos Estados ou dos
Municpios (interesse privado no pode);
III - contra os que se acharem servindo nas Foras Armadas, em tempo de guerra
(guerra lato sensu exemplo: misso de paz).

Art. 199. No corre igualmente a prescrio:

I - pendendo condio suspensiva;
II - no estando vencido o prazo;
III - pendendo ao de evico.

Interrupo: Art. 202 07 causas JUDICIAIS

Art. 202. A interrupo da prescrio, que somente poder ocorrer uma vez, dar-se-
:
I - por despacho do juiz, mesmo incompetente, que ordenar a citao, se o
interessado a promover no prazo e na forma da lei processual;
II - por protesto (judicial), nas condies do inciso antecedente;
III - por protesto cambial (NO JUDICIAL);
IV - pela apresentao do ttulo de crdito em juzo de inventrio ou em concurso
de credores;
V - por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor;
VI - por qualquer ato inequvoco, ainda que extrajudicial, que importe
reconhecimento do direito pelo devedor (NO JUDICIAL).
Pargrafo nico. A prescrio interrompida recomea a correr da data do ato que a
interrompeu, ou do ltimo ato do processo para a interromper.

DICA: As causas suspensivas so todas NO JUDICIAIS. As causas interruptivas so todas JUDICIAIS.

EXCEES (causas interruptivas NO JUDICIAIS):

1) Protesto cambial: protesto em cartrio.

2) Confisso de dvida.

Apesar de no judiciais, so causas interruptivas.

Perdeu o objeto a Smula 153 do STF, que dizia que o protesto cambial no interrompia a
prescrio.

*A partir de que momento o prazo prescricional volta a correr?

Se suspenso, volta a fluir quando cessada a causa.
Se interrompido, volta a fluir a partir do ltimo ato do processo (aquele que forma a coisa julgada).
Sim, pois a interrupo pressupe um ato judicial, que por sua vez pressupe um processo. A partir da
formao da coisa julgada, o prazo volta a fluir, desde o incio.
Nas hipteses interruptivas no judiciais (protesto cambial e confisso), o prazo recomea no dia
seguinte interrupo.

IMPORTANTE: No caso das causas JUDICIAIS, a prescrio se interrompe mesmo que o processo
seja extinto sem resoluo de mrito (coisa julgada meramente formal). Nesse sentido a Smula 268 do
TST.
 Smula 268 A ao trabalhista, ainda que arquivada, interrompe a prescrio
somente em relao aos pedidos idnticos.

O art. 202, caput, ao afirmar que a prescrio somente se interrompe uma nica vez, est se
referindo apenas s causas NO JUDICIAIS. Ou seja, a inteno da lei proibir que o sujeito fique
protestando um ttulo vrias vezes a fim de no correr a prescrio, por exemplo.
Com isso, o CC quer forar o sujeito a promover uma ao. Proposta a ao, a prescrio pode ser
interrompida tantas vezes quanto permita a legislao processual (at formar perempo), vale dizer,
sempre que a ao for reproposta a prescrio ser interrompida.

OBS: No livro do Pablo no h essa limitao da previso do caput do art. 202 (existncia de uma nica
interrupo) s causas interruptivas no judiciais. Para Pablo, somente na primeira ao proposta ocorre
a interrupo. No livro do Cristiano h.

*O direito civil admite prescrio intercorrente?

Em regra, no h. No Direito Penal ela existe, pois o titular da pretenso o mesmo que julga a
demanda, ou seja, o Estado, logo no h injustia em punir o autor da ao pela demora na prestao
jurisdicional.
No direito civil diferente. No poderia o particular ser prejudicado pela demora estatal na prestao
jurisdicional. A prescrio intercorrente , em linha de princpio, incompatvel com a natureza privada do
Direito Civil.

EXCEES:

1) Art. 40, 4 da LEF e Art. 174, I do CTN. Aqui o titular da pretenso tambm o mesmo
julgador.

LEF Art. 40 - O Juiz suspender o curso da execuo, enquanto no for localizado

o devedor ou encontrados bens sobre os quais possa recair a penhora, e, nesses
casos, no correr o prazo de prescrio.
4o Se da deciso que ordenar o arquivamento tiver decorrido o prazo
prescricional, o juiz, depois de ouvida a Fazenda Pblica, poder, de ofcio,
reconhecer a PRESCRIO INTERCORRENTE e decret-la de imediato. (Includo
pela Lei n 11.051, de 2004)

CTN Art. 174. A ao para a cobrana do crdito tributrio prescreve em cinco anos,
contados da data da sua constituio definitiva.
Pargrafo nico. A prescrio se interrompe:
I pelo despacho do juiz que ordenar a citao em execuo fiscal;

2) STJ REsp. 474.771/SP. A partir desse leading case o STJ passou a admitir a prescrio
intercorrente, quando o autor da ao abandona o processo (art. 267, III causa de extino sem
anlise de mrito), apesar de intimado pessoalmente (art. 267, 1 do CPC), e o juiz deixa de proferir
sentena de extino do processo sem resoluo de mrito pelo tempo suficiente para ocorrer a
prescrio. Ou seja, o processo era pra ter sido extinto pelo abandono, mas no o foi.

Art. 267. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito:

III - quando, por no promover os atos e diligncias que lhe competir, o autor
abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias;
1o O juiz ordenar, nos casos dos ns. II e Ill (abandono por mais de 30 dias), o
arquivamento dos autos, declarando a extino do processo, se a parte, intimada
pessoalmente, no suprir a falta em 48 (quarenta e oito) horas.
 Se o juiz futuramente pega esse processo e v que j se passou tempo que levaria
prescrio da pretenso (caso o processo tivesse sido extinto na hora certa), nesse caso, no deve
extinguir o feito sem resoluo por abandono, mas sim com resoluo por prescrio intercorrente.
O fundamento que permite, excepcionalmente, a admissibilidade da prescrio intercorrente em
sede cvel o mesmo que serve para neg-la, genericamente. A demora do Estado em julgar no pode
prejudicar o autor (fundamento genrico), mas tambm no pode prejudicar o ru.
Se no fosse declarada a prescrio, o autor poderia demandar de novo, mesmo tendo decorrido
um prazo superior ao prescricional.

A Smula 114 do TST refora a inadmissibilidade de prescrio intercorrente no processo

trabalhista.

TST Smula 114 - inaplicvel na Justia do Trabalho a prescrio intercorrente.

A Smula 150 do STF estabelece que o prazo prescricional da pretenso executiva o mesmo
prazo da pretenso cognitiva. Exemplo: Ao de reparao de danos. Se forem trs anos para promover
a ao de conhecimento, tambm so trs anos para promover a execuo. Percebe-se que essa smula
ficou esvaziada pelo movimento de sincretismo processual (execuo como fase de um mesmo
processo), mas no morta.

STF Smula 150 PRESCREVE A EXECUO NO MESMO PRAZO DE

PRESCRIO DA AO.

Alm desses casos, por exceo, tambm se admite a prescrio intercorrente no procedimento da
ao rescisria (Smula 264 do STF), assim como na execuo de ttulo judicial, quando o credor deixa
de praticar ato necessrio caracterizando prescrio intercorrente da pretenso executiva.

STF Smula 264 - VERIFICA-SE A PRESCRIO INTERCORRENTE PELA

PARALISAO DA AO RESCISRIA POR MAIS DE CINCO ANOS.

5.4. 4 CARACTERSTICA: POSSIBILIDADE DE O JUIZ RECONHEC-LA DE OFCIO

Apesar de dizer respeito a interesse patrimonial, disponvel, privado, possvel que seja declarada
de ofcio, nos termos do art. 219, 5 do CPC (que revogou o art. 194 do CC).

Art. 219. A citao vlida torna prevento o juzo, induz litispendncia e faz litigiosa
a coisa; e, ainda quando ordenada por juiz incompetente, constitui em mora o
devedor e interrompe a prescrio.
5o O juiz pronunciar, de OFCIO, a prescrio.

IMPORTANTE: A prescrio no deixou de ser matria de interesse privado, ou seja, matria de

defesa, portanto, renuncivel. Nesse sentido, o Enunciado 295 da Jornada de Direito Civil:

295 Art. 191. A revogao do art. 194 do Cdigo Civil pela Lei n. 11.280/2006, que
determina ao juiz o reconhecimento de ofcio da prescrio, no retira do devedor
a possibilidade de renncia admitida no art. 191 do texto codificado.

Essa mudana legislativa foi produto de projeto da Associao dos Magistrados Brasileiros. Nas
razes do projeto est o fundamento: desafogar o judicirio. Dar celeridade. Em nome disso, o sistema
brasileiro viola a natureza da prescrio.

O STJ, acolhendo a posio doutrinria, estabeleceu que para que o juiz reconhea a prescrio
de ofcio, exige-se a prvia intimao das partes, para no violar o devido processo legal, na medida
em que a prescrio uma matria de defesa, de interesse privado, portanto renuncivel. Assim, a
intimao obrigatria, no h que se falar na improcedncia prima facie do 285-A do CPC, salvo se a
prescrio for referente a direitos indisponveis, nas palavras do Fredie (REsp. 1.005.209/RJ).
Nesse julgado, o STJ estabeleceu a necessidade de prvia intimao das partes, para que
reconhea a prescrio ex officio.

Ou seja, a luz do princpio da cooperatividade, recomendvel que o juiz, antes de pronunciar a

prescrio, abra prazo s partes para que se manifestem: o credor poder demonstrar que o prazo no
se consumou; o devedor poder no prazo exercer o seu direito de renncia prescrio.
Um dos motivos pelos quais deve ser permitido ao devedor se objetar ao conhecimento de ofcio
da prescrio o art. 940 do CC. Esse dispositivo prev que a cobrana indevida de dvida gera repetio
em dobro, com base na responsabilidade objetiva. Cobrana indevida Cobrar, judicialmente, dvida j
paga no todo ou em parte.

Art. 940. Aquele que demandar por dvida j paga, no todo ou em parte, sem
ressalvar as quantias recebidas ou pedir mais do que for devido, ficar obrigado a
pagar ao devedor, no primeiro caso, o dobro do que houver cobrado e, no
segundo, o equivalente do que dele exigir, salvo se houver prescrio.

ADENDO de 13/11/2009:
Porm esse entendimento, pelo menos quanto prescrio do crdito tributrio, no prosperou:

TRIBUTRIO E PROCESSO CIVIL. EXECUO FISCAL. IPTU. PRESCRIO.

DECLARAO DE OFCIO. VIABILIDADE. 1. Em execuo fiscal, a prescrio
ocorrida antes da propositura da ao pode ser decretada de ofcio, com base no
art. 219, 5 do CPC (redao da Lei 11.280/06), independentemente da prvia
ouvida da Fazenda Pblica. O regime do 4 do art. 40 da Lei 6.830/80, que exige
essa providncia prvia, somente se aplica s hipteses de prescrio intercorrente
nele indicadas. Precedentes de ambas as Turmas da 1 Seo. (REsp 1100156/RJ,
Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA SEO, julgado em
10/06/2009, DJe 18/06/2009).

OBS: Esse julgamento foi realizado sob a gide do regime dos recursos repetitivos. Ou seja, um
paradigma.

IMPORTANTE: O TST vem reconhecendo que no processo do trabalho o juiz NO PODE

CONHECER de ofcio a prescrio, pois isso prejudica o trabalhador (hipossuficiente).

Observao: Na forma do art. 200, a prescrio da pretenso reparatria civil somente comea a fluir
com o trnsito em julgado da sentena penal, quando o fato repercutir ao mesmo tempo em sede civil e
penal.

Art. 200. Quando a ao se originar de fato que deva ser apurado no juzo criminal,
no correr a prescrio antes da respectiva sentena definitiva.

Esse artigo faz um apelo para que a vtima espere a deciso penal (at para que no haja sentenas
contraditrias), pois sendo o ru condenado no crime, sequer necessria a ao cvel de conhecimento.
A sentena crime vale como ttulo judicial no cvel.
um apelo, mas no uma ordem.

5.5. PRESCRIO DA EXCEO

Art. 190. A exceo prescreve no mesmo prazo da pretenso.

Hipteses de resposta do ru:

1 Contestao
Preliminar (art. 301 do CPC)

1.1 Mrito

1.1.1 Defesa direta: Simplesmente nega os fatos alegados pelo autor.

1.1.2 Defesa indireta: Apresenta fatos impeditivos, modificativos ou extintivos do

direito do autor (art. 327 do CPC).

1.1.2.1 Objeo: Podem ser conhecidas de ofcio pelo juiz.

1.1.2.2 Exceo (sentido estrito): No pode ser reconhecida de ofcio (exemplo:
decadncia convencional, excees substanciais etc.).

OBS: Excees substanciais so aquelas onde o ru no nega o direito do credor, mas

aduz fato novo com o objetivo de neutralizar a pretenso do autor. Exemplo: Exceo
de contrato no cumprido; compensao (polmica) etc.

2 Reconveno
3 Excees instrumentais (impedimento, suspeio e incompetncia relativa)

Art. 190 Se refere exceo substancial. Junto com o ataque prescreve a defesa. Se o titular
no pode alegar para atacar (crdito prescrito), tambm no pode alegar para se defender (compensao
desse crdito prescrito com uma dvida cobrada).
Ou seja, a partir do momento em que um direito prescreveu (ou seja, no mais exigvel), ele
obviamente no pode ser alegado em matria de defesa. Exemplo: Uma dvida de Maria para comigo
prescreveu. Se ela vier me cobrar judicialmente alguma quantia, no posso alegar a compensao dessa
cobrana com aquele crdito que eu tinha, porque j est prescrito. A defesa prescreve junto com o
ataque.

6. CARACTERSTICAS DA DECADNCIA

1 caracterstica: no admite renncia;

2 caracterstica: pode ser conhecida a qualquer tempo ou grau de jurisdio;
3 caracterstica: os prazos de decadncia, por serem de ordem pblica, no admitem suspenso e
interrupo;
4 caracterstica: os prazos legais de decadncia no podem ser alterados pela vontade das partes;
5 caracterstica: o juiz deve conhecer de ofcio a decadncia legal.

6.1. 1 CARACTERSTICA: NO ADMITE RENNCIA

de interesse pblico (ordem pblica). A decadncia convencional admite.

6.2. 2 CARACTERSTICA: PODE SER CONHECIDA A QUALQUER TEMPO OU GRAU DE

JURISDIO
 Somente nas instncias ordinrias. Nas extraordinrias somente se houve prequestionamento ou
por fora do efeito translativo (profundidade do efeito devolutivo) dos recursos.

6.3. 3 CARACTERSTICA: OS PRAZOS DE DECADNCIA, POR SEREM DE ORDEM PBLICA,

NO ADMITEM SUSPENSO E INTERRUPO

Lembrar a exceo do CDC.

6.4. 4 CARACTERSTICA: OS PRAZOS LEGAIS DE DECADNCIA NO PODEM SER

ALTERADOS PELA VONTADE DAS PARTES

A decadncia CONVENCIONAL pode.

6.5. 5 CARACTERSTICA: O JUIZ DEVE CONHECER DE OFCIO A DECADNCIA LEGAL

O CC/2002, inovando na matria, criou uma nova modalidade de decadncia: decadncia

convencional ou voluntria.
aquela que decorre de direito potestativo criado pelas partes em negcio jurdico. Melhor exemplo:
Prazo de garantia contratual.
A decadncia convencional, por conseguinte, de interesse privado e oponvel intrapartes, no
podendo o juiz reconhec-la de ofcio (art. 211).

Art. 211. Se a decadncia for convencional, a parte a quem aproveita pode aleg-la
em qualquer grau de jurisdio, mas o juiz no pode suprir a alegao.

Existindo decadncia convencional e decadncia legal, concomitantemente, o prazo desta s

comea a fluir depois de exaurido o prazo da convencional. Exemplo: Garantia da TV de 03 anos. O prazo
legal de decadncia s comea a fluir depois desses 03 anos. Nesse sentido o art. 446 do CC, in verbis:

Art. 446. No correro os prazos do artigo antecedente na constncia de clusula

de garantia; mas o adquirente deve denunciar o defeito ao alienante nos trinta dias
seguintes ao seu descobrimento, sob pena de decadncia.

nula de pleno direito toda e qualquer clusula contratual tendente a unir os prazos legais e
convencionais de decadncia. Alm disso, o prazo da decadncia legal s comea a fluir do conhecimento
do vcio (actio nata).

7. PRESCRIO E DECADNCIA: APLICAO

-Ao declaratria: Visa mera certificao de uma relao jurdica. Toda ao declaratria
imprescritvel (sem exceo).

-Ao constitutiva: Se tiver prazo em lei, o prazo decadencial. Se no tiver prazo em lei, no
admite extino do direito.

-Ao condenatria: Todas se submetem a prazo prescricional.

DICA: Todos os prazos de prescrio esto nos arts. 206 e 205 do CC. Qualquer outro prazo do CC ser
decadencial. Isso uma manifestao do princpio da operabilidade no NCC.
DICA2: Todos os prazos prescricionais vm expressos em ANOS. Os prazos decadenciais podem vir
em ANOS, mas tambm em DIAS ou MESES.

Exemplos de prazos prescricionais:

1) Um ano: Cobrana de seguro.

2) Dois anos: Execuo de alimentos.
3) Trs anos: Indenizao.
4) Quatro anos: Prestao de contas de tutor e curador.
5) Cinco anos: Cobranas em geral.
6) 10 anos: Clusula geral, que abarca todas as condenatrias no abrangidas nos casos acima.
Exemplo: Ao de sonegados e petio de herana.

Outros exemplos, sob outro foco:

1) Investigao de paternidade: Declaratria, logo imprescritvel.

2) Usucapio: Declaratria, logo imprescritvel.
3) Anulao de contrato: Desconstitutiva com prazo, logo prazo decadencial (arts. 178 e 179).
4) Separao e divrcio: Desconstitutiva sem prazo, logo sem prazo de extino do direito
potestativo.
5) Reparao de dano moral e material: Condenatria, logo se submete a prazo prescritvel.
6) Cobrana de seguro: Condenatria, logo prazo de prescrio.

OBS: Smula 494 do STF:

SMULA N 494
A AO PARA ANULAR VENDA DE ASCENDENTE A DESCENDENTE, SEM
CONSENTIMENTO DOS DEMAIS, PRESCREVE EM VINTE ANOS, CONTADOS
DA DATA DO ATO, REVOGADA A SMULA 152.

Erro da Smula: Onde est prescreve, leia-se DECADNCIA. Logo, se decadncia, no pode incidir
a clusula geral de prescrio, mas sim a clusula geral de anulao de negcios jurdicos do art. 179 do
CC, prazo de 02 anos.

Art. 496. anulvel a venda de ascendente a descendente, salvo se os outros

descendentes e o cnjuge do alienante expressamente houverem consentido.
Pargrafo nico. Em ambos os casos, dispensa-se o consentimento do cnjuge se
o regime de bens for o da separao obrigatria

Art. 179. Quando a lei dispuser que determinado ato ANULVEL, sem estabelecer
prazo para pleitear-se a anulao, SER ESTE DE DOIS ANOS, a contar da data
da concluso do ato.

Ou seja, a ao referida na Smula DECAI em DOIS ANOS.

OBS2: Art. 745 do CC. Onde diz Decadncia, leia-se PRESCRIO, pois a ao de indenizao
(condenatria).
Art. 745. Em caso de informao inexata ou falsa descrio no documento a que se
refere o artigo antecedente, ser o transportador indenizado pelo prejuzo que
sofrer, devendo a ao respectiva ser ajuizada no prazo de cento e vinte dias, a
contar daquele ato, sob pena de DECADNCIA (PRESCRIO).
Qual o motivo do legislador colocar esse prazo como sendo de decadncia? Simplesmente para no ser
uma exceo regra segundo a qual todos os prazos prescricionais esto nos arts. 205 e 206.