La Sociedad por Acciones

La sociedad por acciones corresponde a la estructura social ms

nueva creada por la ley.
Este tipo de sociedad fue incorporado mediante la Ley 20.190,
publicada en el Diario Oficial el 5 de Junio de 2007.
Esta Ley tiene su origen en un mensaje del Ejecutivo. En este
mensaje el Ejecutivo sealaba que lo que se buscaba con la creacin
de este tipo de sociedades era un mecanismo flexible de
organizacin societaria, de fcil acceso, de bajo costo, eficiente y que
distribuya los riesgos de manera transparente; siendo de esta forma
una herramienta eficaz para promover el desarrollo de la llamada
industria del capital de riesgo y el financiamiento de nuevos
proyectos, principalmente aquellos emergentes o sin historia.
En el mensaje del Ejecutivo se contemplaba la creacin de una
figura social nueva, que reciba la denominacin de Sociedad de
Responsabilidad Limitada por Acciones. Se pretenda incluir un
captulo segundo a la Ley sobre Sociedades Annimas ( Ley 18.046),
destinado a este tipo social nuevo.
Durante la tramitacin del proyecto de ley se opt por darle a
este nuevo tipo social el nombre de Sociedad por Acciones.
En vez de incorporar su regulacin como un captulo de la Ley
de Sociedades Annimas, se opt por utilizar unos artculos que se
encontraban derogados en el Cdigo de Comercio.
Fue as que las disposiciones referidas a las sociedades por
acciones fueron incorporadas en el Cdigo de Comercio, en los
artculos 424 a 446, aprovechando para estos efectos unos artculos
derogados, que antiguamente se referan a las sociedades annimas.

La extraa situacin dada por el hecho de haber utilizados

artculos derogados del Cdigo de Comercio para esta nueva
regulacin, produce algunos problemas de aplicacin prctica de este
tipo social.
El principal problema se refiere a determinar el tipo de
legislacin aplicable a esta estructura social atendida su ubicacin. Al
incorporarse al Cdigo de Comercio, podra entenderse que este tipo
social es de carcter general, sin embargo por las caractersticas
propias de esta sociedad, sus normas son de aplicacin restringida
nica y exclusiva para este tipo social.
Desde esta perspectiva solo cabe sealar que resulta extraa la
decisin de incorporar al rgimen comn de sociedades del Cdigo de
Comercio, principalmente de carcter de personas, una sociedad en
muchos aspectos excepcional, con una regulacin propia.

Definicin.

Encontramos una definicin de este tipo social en el artculo

424 del Cdigo de Comercio, el que seala:
 Artculo 424.- La sociedad por acciones, o simplemente la
"sociedad" para los efectos de este Prrafo, es una persona jurdica
creada por una o ms personas mediante un acto de constitucin
perfeccionado de acuerdo con los preceptos siguientes, cuya
participacin en el capital es representada por acciones.

Elementos de la definicin:

De la definicin precedente se puede establecer la existencia de

tres elementos esenciales de este tipo social, los que corresponden a:
a) Se crea una persona jurdica
b) Puede ser constituida por una o ms personas.
c) El capital se divide en acciones.

Caractersticas:

a) Sociedad de capital.
La primera caracterstica de esta sociedad, es que ella se pacta
en consideracin al capital que introduce cada socio y que la
consideracin a la persona de ste es irrelevante.
Lo ms importante es el capital introducido a la sociedad,
siendo irrelevante para ella la persona de los socios que lo aportan.

Esta circunstancia se manifiesta de diversas maneras en la

sociedad. Las principales manifestaciones de este hecho
corresponden a:
a) El capital est dividido en acciones.
b) Los derechos de los accionistas se miden por su aporte efectivo
al capital y, en consecuencia, por las acciones de que sean
titular.
c) Debemos entender que la Sociedad por Acciones no se ve
afectada por la muerte, incapacidad sobreviniente, insolvencia,
quiebra o renuncia de un socio.

b) Limitacin de la responsabilidad
Esta sociedad posee una limitacin de responsabilidad similar a
otras estructuras jurdicas.
La ley seala a este respecto que:
Los accionistas slo sern responsables hasta el monto de sus
respectivos aportes en la sociedad

c) Sociedad comercial.
La ley establece que la sociedad por acciones es siempre
comercial an cuando realice negocios de carcter civil.
El carcter mercantil viene dado por la forma de la sociedad y
no por su objeto, tal cual ocurre con la sociedad annima.

d) Sociedad solemne.
 En forma general, un contrato es solemne cuando su existencia
esta ligada al cumplimiento de una formalidad, as el contrato slo
existe en la medida en que se cumple con la solemnidad.
La ley seala que la Sociedad por Acciones:
La sociedad se forma, existe y prueba por el acto de constitucin
social escrito, inscrito y publicado

e) Sociedad pluripersonal o unipersonal.

De acuerdo a la ley, la sociedad por acciones puede contar con
un solo accionista y con un mximo de 500 accionistas.
Esta caracterstica es quizs la ms novedosa, toda vez que la
ley acepta la existencia de una sociedad an cuando slo este
formada por una persona.
Cabe recordar que la nica posibilidad anterior de
unipersonalidad en materia comercial estaba dada anteriormente por
la empresa individual de responsabilidad limitada, sin embargo en
este ltimo caso la ley se cuid de no utilizar la expresin sociedad, y
utilizar el concepto de empresa.
En la sociedad por acciones la unipersonalidad puede ser
originaria o sobreviniente.
La ley seala a este respecto que:
Salvo que el estatuto disponga lo contrario, la sociedad no se
disolver por reunirse todas las acciones en un mismo accionista

f) Autonoma de la voluntad
Este es uno de los aspectos ms relevantes, ya que la ley
establece en este tipo de sociedad una primaca casi absoluta de la
autonoma privada.
En este caso los estatutos sociales priman por sobre la ley, en lo
que respecta a las relaciones entre los accionistas y entre ellos y la
sociedad, como igualmente en lo que se refiere al funcionamiento
interno.
Son las partes mediante el estatuto social las llamadas a regular
los aspectos ms importantes de este tipo social.
La ley slo regulan los elementos esenciales.
As, lo que la ley regula son las solemnidades de constitucin, la
modificacin de los estatutos, la obligacin de llevar ciertos registros,
la transformacin, y la obligacin de someter las diferencias a
arbitraje.

En los casos en que el estatuto social y las normas del Cdigo

de Comercio sobre las sociedades por acciones nada dijeran, este tipo
social se rija supletoriamente por las normas aplicables a las
sociedades annimas cerradas, pero slo en aquello que no se
contraponga con su naturaleza.
El legislador ha querido que los adquirentes de acciones manifiesten
estar en conocimiento de los estatutos.
La ley establece esta exigencia en los siguientes trminos:
En los traspasos de acciones deber constar la declaracin del
cesionario en el sentido que conoce la normativa legal que regula
este tipo social, el estatuto de la sociedad y las protecciones que en
ellos puedan o no existir respecto del inters de los accionistas. La
omisin de esta declaracin no invalidar el traspaso, pero har
responsable al cedente de los perjuicios que ello irrogue.

Constitucin

La sociedad por acciones se constituye por:

1.- Escritura pblica; o
2.- Instrumento privado cuyas firmas sean autorizadas ante Notario,
protocolizado por el mismo Notario.

En este caso se entrega una alternativa para la constitucin, la

cual esta dada por una alternativa distinta a la tradicional escritura
pblica.
El acto de constitucin debe contener las siguientes
menciones:
1. Nombre de la sociedad. Debe concluir con la expresin SpA.
2. Objeto de la sociedad.
3. Capital y nmero de acciones.
4. Forma de administracin y designacin de sus representantes, con
indicacin de quienes la ejercern provisionalmente.
5. Duracin de la sociedad. Puede ser indefinida.

Estatuto

El estatuto debe establecer:

1. Los derechos y obligaciones de los accionistas,
2. El rgimen de su administracin y
3. Los dems pactos que acordaren los accionistas.

Extracto

Un extracto del acto de constitucin debe inscribirse en el

Registro de Comercio y publicarse en el Diario Oficial dentro del plazo
de un mes, contado desde la fecha del acto de constitucin social.

Cul debe ser considerada la fecha del acto de constitucin

No se aclara cul debe ser considerada la fecha del acto de

constitucin si la fecha de las firmas del instrumento privado no
coinciden con la fecha de autorizacin de stas, o bien, si unas o
otras no coinciden con la fecha de protocolizacin.
Modificaciones

La SpA puede ser modificada por:

1. Acuerdo de la Junta de Accionistas, cuya acta debe ser reducida a
escritura pblica o protocolizada; o
2. Escritura pblica o instrumento privado protocolizado suscrito por
la totalidad de los accionistas.

Un extracto del documento de modificacin debe ser inscrito y

publicado.

FUNCIONAMIENTO

Funcin de deliberacin

La ejerce la Junta de Accionistas. Sin embargo, en la nueva ley

no existe una regulacin sistemtica de las Juntas y slo unos pocos
artculos aluden a ellas al tratar ciertas materias.

Por lo anterior, los socios tienen la facultad de decidir la

frecuencia, forma de convocatoria, qurum de constitucin, y en
general todo lo que respecta al funcionamiento de la Junta de
accionistas; pues en las normas de la ley no hay reglas al respecto.

El problema que surge es la aplicacin del art. 424, que

establece que, en silencio del estatuto social y de las normas
establecidas para las Sociedades por Acciones, este tipo social se rija
supletoriamente, slo en aquello que no se contraponga con su
naturaleza, por las normas aplicables a las sociedades annimas
cerradas.

Surge as la duda si las Juntas deben cumplir con las normas de

las sociedades annimas relativas a la convocatoria y celebracin de
las Juntas, adopcin, escrituracin y ejecucin de acuerdos de las
Juntas, qurum de citacin y acuerdos, derecho de retiro, etc.

Funcin de administracin

Los socios pueden pactar libremente en los estatutos la forma

de administracin que quieran.
Al parecer, la existencia de ms de un representante sera la
nica restriccin que tienen los accionistas para definir la forma en
que ser ejercida la administracin.
Todo lo dems, como el nmero de administradores, su duracin
en el cargo, su revocabilidad, la forma en que adoptarn acuerdos,
etc., queda a su arbitrio.
En el caso que nada se estipule, por aplicacin de la Ley de
sociedades annimas, la administracin sera ejercida por un
Directorio, debiendo ser sus miembros designados por la Junta de
Accionistas.

Funcin de fiscalizacin.

Nada dice la nueva ley respecto de la fiscalizacin de la

Sociedad por Acciones.

Por aplicacin de la ley de sociedades annimas, si los estatutos

no establecen otro sistema de control, la Sociedad por Acciones
deber designar inspectores de cuenta o auditores externos.

CAPITAL Y ACCIONES

Fijacin del capital

El capital de la sociedad deber ser fijado de manera precisa en

el estatuto y estar dividido en un nmero determinado de acciones
nominativas.

El estatuto puede establecer que las acciones de la sociedad

sean emitidas sin imprimir los ttulos accionarios.

Concentracin mxima permitida.

El estatuto puede establecer porcentajes o montos mnimos o

mximos del capital social que podr ser controlado por uno o ms
accionistas, en forma directa o indirecta. No se entiende qu sentido
podra tener fijar un porcentaje mnimo de control.

Aumentos de capital.

Los aumentos de capital deben ser acordados por los

accionistas, sea en Junta o mediante la suscripcin de una escritura
por todos ellos.

El estatuto puede facultar a la administracin para aumentar el

capital. Esta facultad puede ser:
General o limitada,
Temporal o permanente,
Con el objeto de financiar la gestin ordinaria de la sociedad o
para fines especficos.

No se indica de qu forma la administracin, en caso de aprobar

un aumento de capital, podr modificar el monto del capital
establecido en los estatutos.
 La fijacin del valor de las acciones de pago que emita la
Sociedad por Acciones puede ser fijado libremente por los accionistas
o por un delegado designado al efecto.

El derecho de suscripcin preferente no es de la esencia ni de la

naturaleza de la Sociedad por Acciones. El estatuto puede establecer
que las opciones para suscribir aumentos de capital deban ser
ofrecidos, a lo menos por una vez, preferentemente a las accionistas,
a prorrata de las acciones que posean.

El capital social y sus posteriores aumentos deben quedar

totalmente suscritos y pagados en el plazo que indiquen los
estatutos. Si nada sealaren al respecto, el plazo ser de cinco aos,
contados desde la fecha de constitucin de la sociedad o del aumento
respectivo, segn corresponda. Si no se pagare oportunamente al
vencimiento del plazo correspondiente, el capital social quedar
reducido al monto efectivamente suscrito y pagado.

Disminucin de capital

El acuerdo de reduccin de capital deber ser adoptado por la

mayora establecida en el estatuto. En silencio de ste, se requerir el
voto conforme de la unanimidad de los accionistas.

Adquisicin de acciones de la propia emisin

La Sociedad por Acciones puede adquirir y poseer acciones de

su propia emisin, salvo en cuanto est prohibido por el estatuto
social.

Estas no se computan para los qurum en las Juntas de

accionistas o aprobar modificaciones del estatuto social. No tienen
derecho a voto, dividendo o preferencia en la suscripcin de
aumentos de capital.

Las acciones adquiridas por la sociedad deben enajenarse

dentro del plazo que establezca el estatuto. Si ste nada sealare al
respecto, debern enajenarse en el plazo de un ao a contar de su
adquisicin. Si dentro del plazo establecido, las acciones no se
enajenan, el capital quedar reducido de pleno derecho.

DERECHOS DE LOS ACCIONISTAS

Preferencias

Las acciones pueden ser ordinarias o preferidas.

 No es de la esencia de las preferencias su vinculacin a una o
ms limitaciones en los derechos de que pudieran gozar las dems
acciones.

De esta forma, en concordancia con la importancia conferida a

la autonoma de la voluntad en la Sociedad por Acciones, se otorga
libertad absoluta respecto del establecimiento de series de acciones
preferidas, su contenido y duracin.

Por ello, la nica exigencia prescrita para la Sociedad por

Acciones ser que los privilegios consten en los estatutos sociales.
No ser obligatorio limitar su existencia a un lmite de tiempo,
pudiendo gozar de una ventaja permanente, lo que significa romper
con el carcter excepcional y temporal que tradicionalmente se les ha
atribuido.

Derecho a voto

Cada accionista dispone de un voto por cada accin que posea

o represente. Sin embargo, el estatuto puede contemplar series de
acciones sin derecho a voto, con derecho a voto limitado o a ms de
un voto por accin; en cuyo caso, debern determinar la forma de
computar dichas acciones para el clculo de los qurum.

As, respecto de las Sociedad por Acciones se elimina la

prohibicin del voto mltiple, alterndose el principio general de la
proporcionalidad entre acciones y votos.

Salvo disposicin en contrario en los estatutos, las acciones

cuyo valor no se encuentre totalmente pagado, no gozarn de
derecho alguno.

La solucin para las Sociedad por Acciones es distinta a la

prevista para las sociedades annimas, en que se dispone que las
acciones cuyo valor no se encuentre ntegramente pagado gozarn de
iguales derechos que las ntegramente pagadas, salvo en lo relativo a
la participacin que le corresponda en los beneficios sociales y en las
devoluciones de capital, casos en los que concurrirn en proporcin a
la parte pagada (art. 16 de la Ley 18.046).

Dividendos

a) Dividendo fijo obligatorio

La nueva ley permita que se establezca en el estatuto un

dividendo por un monto fijo, determinado o determinable, a pagar a
las acciones de una serie especfica.
 En tal caso, este dividendo fijo obligatorio se paga con
preferencia a los dividendos a que pudieren tener derecho las dems
acciones. Salvo que el estatuto seale algo distinto, si las utilidades
no fueren suficientes para cubrir el dividendo fijo obligatorio, el
accionista podr optar por alguna de las siguientes opciones:

Registrar el saldo insoluto en una cuenta especial de patrimonio

creada al efecto y que acumular los dividendos adeudados y por
pagar. La sociedad no podr pagar dividendos a las dems acciones
que no gocen de la preferencia de dividendo fijo obligatorio, hasta
que la cuenta de dividendos por pagar no haya sido completamente
saldada.
Ejercer el derecho a retiro respecto de las acciones preferidas a
partir de la fecha en que se declare la imposibilidad de distribuir el
dividendo.
El establecimiento de esta categora de socios con utilidades
aseguradas permite preguntarse si stos son socios o acreedores de
la sociedad. Parecen ms bien acreedores, que socios propiamente
tales.
Conviene notar que con esta categora de socios se diluye el
elemento esencial de toda sociedad que es que todos los socios
participen en las utilidades y soporten las prdidas de la sociedad. En
efecto:
El establecimiento de un dividendo fijo obligatorio muy elevado
puede hacer ilusoria la distribucin de dividendos a los accionistas
que no tienen este privilegio, en cuyo caso no participaran en las
utilidades de la sociedad.
En tanto, esta figura deja a los accionistas que tienen el privilegio a
salvo de la suerte del negocio, por lo que no contribuira a las
prdidas

b) Dividendo segn unidad de negocio

La ley permite que se establezca en el estatuto el pago de

dividendos provenientes de las utilidades de unidades de negocios o
activos especficos de la sociedad.

En tal caso, la sociedad debe llevar cuentas separadas respecto

de las unidades de negocios o activos especficos y las utilidades
sobre las que se pagan dichos dividendos sern calculadas
exclusivamente sobre la base de esta contabilidad, sin importar los
resultados generales de la sociedad.

Por su parte, la sociedad no debe computar las cuentas

separadas para el clculo de sus utilidades generales, en relacin con
el pago de dividendos ordinarios a los accionistas. Las ganancias
provenientes de las unidades de negocios o activos separados que no
sean distribuidas como dividendos se integran a los resultados
generales del ejercicio correspondiente

Esta norma altera ostensiblemente el principio de unidad del

objeto social y quebranta el principio de comunidad de fin que
caracteriza a la sociedad, puesto que admite la coexistencia de
diversos tipos de accionistas, unos interesados en la gestin general
de la sociedad y otros a los cuales slo le interesan determinados
activos o unidades de negocios.
El resultado de la creacin de una preferencia de esta clase ser
la existencia de accionistas que asumen el riesgo slo de
determinadas operaciones y no el de la sociedad en general.

Esta situacin respecto del patrimonio social slo puede tener

efecto al interior de la sociedad con el objeto de cumplir con el
privilegio, siendo la separacin de los activos sociales inoponible a
terceros extraos. Esto es una consecuencia de uno de los principios
en materia contractual conocido como efecto relativo de los
contratos.

ARBITRAJE

Las diferencias que ocurran entre los accionistas, los accionistas

y la sociedad o sus administradores o liquidadores, y la sociedad y sus
administradores o liquidadores, debern ser resueltas por medio de
arbitraje.

El estatuto deber indicar:

El tipo de arbitraje y el nmero de integrantes del tribunal arbitral.
En silencio del estatuto, conocer de las disputas un solo rbitro
El nombre o la modalidad de designacin de los rbitros y sus
reemplazantes. En silencio del estatuto, los rbitros sern designados
por el tribunal de justicia ordinario ( Juzgado de Letras) del domicilio
social.