Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
1
Direito Administrativo, 17. ed. So Paulo: Atlas, 2004, p. 686. A autora prope ainda um preceito condenatrio diferente nos
casos de leso ao patrimnio histrico ou cultural e ao meio ambiente, albergados na Constituio de 1988, porm desprovidos
de amparo na redao da Lei n 4.717/65, asseverando que a soluo dever ser a mesma prevista para a ao civil pblica: o
valor da indenizao poder ser destinado ao Fundo para Reconstituio de Bens Lesados, institudo pelo Decreto n 92.302, de
16-1-86, com base no artigo 13 da Lei n 7.347, de 24-7-85, que disciplina aquela ao. (p. 686).
No entanto, seja como for, eventual responsabilizao de pessoas fsicas
dever ser obtida mediante os meios processuais adequados, mormente atravs da
atuao do Ministrio Pblico, nos termos do art. 6, 4, da prpria LAP, verbis:
Dessa disposio, verifica-se que, uma vez apurado algum ilcito, cabe ao
Ministrio Pblico promover a responsabilidade civil ou criminal dos que nela
incidirem. O verbo promover est empregado em sentido tcnico na lei: deve ser
perquerida, ento, pelo Ministrio Pblico, a condenao dos responsveis pelo ato
lesivo ao Errio na prpria ao popular, ou proposta outra ao, no Juzo Cvel ou
Criminal. claro que a responsabilidade criminal dos agentes pblicos no pode ser
apurada na ao popular, que a tanto no se presta, por diversidade de rito e de
competncia funcional dos Juzos Cvel e Criminal.
Assim, a atuao do Ministrio Pblico limitada e vinculada, na ao
popular. O Ministrio Pblico apenas toma cincia da ao popular, para fins de
promoo de responsabilidades uma vez apurada a ocorrncia de ilcitos civis,
penais e - acrescente-se - administrativos.
Nada impede, por outro lado, que o Ministrio Pblico ou a pessoa jurdica
de direito pblico lesada mova tambm ao por improbidade administrativa, nos
termos da Lei n 8.429/1992, contra os agentes responsveis pelo ato ilegal ou
lesivo ao Errio (ou melhor dizendo, pelo ato de improbidade administrativa).
Consigne-se que a parte final do 4 do art. 6 supra transcrito
severamente criticada por TEORI ALBINO ZAVASCKI, por cercear a livre atuao do
Ministrio Pblico na qualidade de custos legis. Com o advento da Constituio de
1988, o Ministrio Pblico, por fora dos artigos 127 e 1, e 129, IX, da
Constituio, pode defender o ato quando vislumbre sua licitude, e o art. 6, 4,
da LAP, deve ser lido, atualmente, apenas como uma proibio do MP atuar como
representante judicial da pessoa jurdica da qual emanou o ato administrativo
atacado2.
A crtica de todo pertinente, e faz lembrar que a atuao do Ministrio
Pblico nem sempre contrria atuao dos entes pblicos, e em especial da
Unio, notadamente em casos de aes populares temerrias ou, no mnimo,
desprovidas de qualquer fundamento jurdico, ou ainda de ntido carter poltico-
partidrio.
2
Processo Coletivo de Tutela de Direitos Coletivos e Tutela Coletiva de Direitos. Revista dos Tribunais, 2006. p. 89-90.
lcito ao Magistrado determinar peremptoriamente sua posio processual. Eis o
teor do art. 6, 3, da LAP:
4
JOS AFONSO DA SILVA ensina que a pessoa jurdica de direito pblico citada
como r, mas que pode, todavia, escusar-se desta posio, alheando-se do feito
ou adotando a de assistente do autor popular. O professor denomina de trplice
possibilidade de atuao, j que o ente pblico pode ser parte passiva, se optar por
contestar o pedido, pode omitir-se de contestar no prazo legal, e pode assumir o
plo ativo. Neste ltimo caso, a opo deve ser clara e manifesta, sem o qu a
pessoa jurdica no passar de r ou desinteressado.
5
Nas palavras de MANCUSO , assim, e, segundo parece, de forma singular no
processo civil brasileiro, por a se configura um litisconsrcio passivo necessrio,
mas secundum eventum litis, visto que sua efetiva concretizao fica na
dependncia da opo assumida pela Administrao Pblica.
3 Manual de Direito Administrativo. 17. ed. Rio da Janeiro: Lumen Iuris, 2007, p. 890- 891.
4 Ao Popular Constitucional. 2. ed. revista, amp. e aum. So Paulo: Malheiros, 2007, p. 187.
5 MANCUSO, Rodolfo de Camargo. Ao Popular. 5. ed. rev. Amp. e aum.. vol. 1. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003. p.
173.
Sobre o artigo 6, 3, da LAP, a jurisprudncia do C. STJ bastante clara:
6
No nos esquecemos da Reconveno e das aes de natureza dplice. No entanto, a doutrina majoritria entende que a
Reconveno nova ao, no bojo dos mesmos autos. J quanto s aes de natureza dplice, no se alteram as posies
processuais, visto que nelas apenas se concede ao ru a possibilidade de formular pedidos contra o autor, fato que no o
transforma, por si s, em autor ele continua sendo ru.
7
MANCUSO, op. cit., p. 175-176.
8
MANCUSO, op. cit., p. 176.
9
Que defende a possibilidade de alterao do plo de atuao do Ministrio Pblico em sede de ao civil pblica, conforme o
desenrolar da fase probatria.
Se a prova convence a representao judicial da Fazenda Pblica que
prefervel a defender o ato atacado juntar-se ao autor ou, uma vez tendo desde o
incio ingressado no plo ativo, perceba (em razo da prova produzida) que no
existem as iniqidades do ato apontado pelo autor popular, optando por voltar a
defender o ato na fase recursal, a Fazenda pode alterar sua atuao processual.
claro que essa anlise deve ser motivada, sempre sob a tica do interesse
pblico. A alterao do plo processual no pode se dar ao simples alvedrio do
representante judicial, ou mesmo do Administrador, sob pena de a atuao da
Advocacia Pblica ficar jungida aos sabores polticos conjecturais.
10
Ao Popular Constitucional. 2. ed. revista, ampliada e aumentada. Malheiros, 2007. p. 187.
11
A pessoa jurdica da qual emanou o ato administrativo atacado na ao popular.
12
Ao Popular mecanismo de controle dos atos da administrao pblica pelo cidado, s/ Ed., LTR, 1997, p. 81.
13
Ibidem.
de ilegalidade ou de lesividade do ato atacado que, apesar das intenes dos
agentes que o praticaram, nem sempre dever levar procedncia da ao, ainda
que a pessoa jurdica tambm no conteste.
Em outras palavras, se ningum contestar a ao, no se pode concluir pela
procedncia total do feito. Pode haver procedncia quanto aos demais co-rus pela
aplicao do efeito da revelia, mas o silncio do ente pblico no leva anulao do
ato, cuja higidez ainda assim dever ser analisada pelo Judicirio: no campo ftico,
na fase instrutria; no terreno jurdico, quando da prolao de sentena, que
dever enfrentar os requisitos de validade do ato administrativo, para ento,
combinando-se com o que foi provado, determinar-se se houve ou no lesividade
ou ilegalidade.
Tambm afasta a revelia das entidades prolatoras do ato impugnado ELIVAL DA
SILVA RAMOS, para quem no se aplica o artigo 322, 2, do CPC, quando aquelas
optarem pelo silncio aps a citao, havendo presuno juris et de jure de que se
abstiveram de defender o ato impugnado, declinando da condio de partes no
processo de conhecimento. Em sua opinio, a contestao uma opo dos seus
representantes judiciais, mas a citao ato inafastvel, porque previsto nos
artigos 6, caput e 7, I, alnea a, da LAP14.
14
Ao Popular como instrumento de participao poltica. dissertao de mestrado apresentada na Faculdade de Direito da
USP, So Paulo, 1985.
15
Direito Administrativo, 17. ed. So Paulo: Atlas, 2004. p. 684.
Chefe do Estado-Maior das Foras Armadas, compete,
especialmente:
[...]
III - fixar a interpretao da Constituio, das leis, dos tratados e
dos demais atos normativos a ser uniformemente seguida em suas
reas de atuao e coordenao quando no houver orientao
normativa do Advogado-Geral da Unio;
[...]
V - assistir a autoridade assessorada no controle interno da
legalidade administrativa dos atos a serem por ela praticados ou j
efetivados, e daqueles oriundos de rgo ou entidade sob sua
coordenao jurdica;
16
Ao Popular como instrumento de participao poltica, dissertao de mestrado apresentada na Faculdade de Direito da
USP, So Paulo, 1985.
17
Ao Popular Constitucional. 2. ed. revista, amp. e aum. So Paulo: Malheiros, 2007, p. 265
18
Ibidem.
19
A Defesa dos Interesses Difusos em Juzo. 17. ed. revista, ampliada e atualizada. So Paulo: Saraiva, 2004. p. 289. Afirma o
autor: concorrente e disjuntiva a legitimao ativa para a propositura de aes civis pblicas ou coletivas em defesa de
interesses difusos, coletivos e individuais homogneos, pois cada um dos co-legitimados pode ajuizar essas aes, quer
litisconsorciando-se com outros, quer fazendo-o isoladamente. concorrente, porque todos os co-legitimados do art. 5 da
LACP ou do art. 82 do CDC podem agir em defesa de interesses transindividuais; disjuntiva porque no precisam comparecer
em litisconsrcio.
CONCLUSO
Conclui-se, portanto, com respaldo nos doutrinadores citados e na
jurisprudncia do STJ, que os entes pblicos, na fase de conhecimento da ao
popular, devem ser citados, mas podem adotar trs posturas diversas:
1) contestar;
2) no contestar, caso em que seu silncio no implica a revelia;
3) atuar no plo ativo. A escolha dessas posturas cabe ao representante
judicial do ente pblico, podendo ou no consultar o Administrador,
conforme haja ou no evidente ilegalidade ou lesividade no ou em
decorrncia do ato administrativo atacado na ao popular.
O representante judicial do ente do qual emanou o ato atacado pode ainda
optar por atuar simultaneamente como ru e litisconsorte ativo, havendo
possibilidade de ciso do objeto da ao popular, para fins de melhor defesa do ou
dos interesses pblicos envolvidos (REsp 791.042 / PR).
A mudana do plo de atuao do ente pblico tambm pode ser exercida
aps a fase probatria, se seu representante judicial convencer-se de que essa
alterao melhor atender ao interesse pblico, legalidade e eventual reparao
20
do dano (MANCUSO e RESP n 9.669/SP).
Deve-se, todavia, respeitar a discricionariedade administrativa se no houve
ilegalidade ou lesividade manifesta ao Errio.
Em caso de procedncia da ao, o representante legal do ente do qual
emanou o ato atacado deve com o perdo da redundncia, por dever de ofcio
diligenciar no sentido do cumprimento da sentena, concorrentemente ao Ministrio
Pblico e ao autor popular.
REFERNCIAS
CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo, 17. ed. Rio de
Janeiro: Lumen Iuris, 2007.
DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 17. ed. So Paulo: Atlas, 2004.
FURTADO, Lusa Elisabeth Timb Corra. Ao popular: mecanismo de controle dos atos da
administrao pblica pelo cidado. So Paulo: LTr, 1997
MANCUSO, Rodolfo de Camargo. Ao Popular. 5. ed. vol. 1, revista, ampliada e
aumentada. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003.
MAZZILLI, Hugo Nigro. A Defesa dos Interesses Difusos em Juzo. 17. ed. revista,
ampliada e atualizada. So Paulo: Saraiva, 2004.
RAMOS, Elival da Silva. Ao Popular como instrumento de participao poltica.
dissertao de mestrado apresentada na Faculdade de Direito da USP, So Paulo: 1985
(Localizao na Biblioteca da FDUSP: DES/DFD, 342.722 (043) R141a).
SILVA, Jos Afonso da. Ao Popular Constitucional. 2. ed. revista, ampliada e
aumentada, Malheiros, 2007.
ZAVASCKI, Teori Albino. Processo Coletivo de Tutela de direitos coletivos e tutela
coletiva de direitos. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006.
20 MANCUSO, Rodolfo de Camargo. Ao Popular, 5. ed. , vol. 1, revista, ampliada e aumentada. Revista dos Tribunais, 2003.